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UNIVERSIDADE CATLICA PORTUGUESA
FACULDADE DE TEOLOGIA
CENTRO DO PORTO
DIREITO MATRIMONIAL
Apontamentos de
Direito Matrimonial.
PORTO
1998
I
2
CDIGO DE DIREITO CANNICO
Cn. 1055 1 " O pacto matrimonial, pelo qual o homem e a mulher constituem entre si a
comunho de toda a vida, ordenada por sua fndole natural ao bem dos cnjuges e procriao
e educao da prole, entre os baptizados foi elevado por Cristo Nosso Senhor dignidade de
sacramento.
Esta norma cannica, apresentdo-se como uma introduo do tratado do "Matrimnio"
contida no actual Cdigo de Direito Cannico pode dividir-se em duas partes distintas mas
complementares.
Assim , apresenta-se uma definio de matrimnio "in fieri" (adiantaremos o significado exacto
desta clssica designao jurdica) enquanto instituio natural e, depois, a afirmao j, desdet
sculos, consagrada no Magistrio Oficial da Igreja, de que a instituio natural do matrimnio foi
elevada por Cristo categoria de sacramento.
Na sua estrutura de instituio natural, conforme a letra do citado cnone, o matrimnio
apresenta um conjunto de elementos que so apontados explicitamente como de toda a vida;
constitudo entre homem e mulher; e ordenado, por sua prpria ndole natural, ao bem dos
cnjuges e gerao e educao da prole.
Mas, quer relativamente queles elementos que configuram a sua estrutura de instituio
natural, quer no que toca inseparabilidade desta do sacramento, no caso dos baptizados, o
matrimnio levanta uma vasta problemtica que importa abordarmos para entendermos, em todo
o seu alcance, a norma contida no Cn .. 1055 1.
Adiantemos, desde j, que uma das partes mais importantes do actual Cdigo, pelas suas
mltiplas implicaes, o tratado do matrimnio. Na sua configurao actual, confluram
decisivamente trs factores legislativos: a abundante legislao emanada a partir da promulgao
do Direito Cannico de 1917; a assimilao da doutrina contida no Vaticano li ; e o
aprofundamento e desenvolvimento realizados pela ju'risprudncia Cannica. 1
1. UM CONCEITO DE MATRIMNIO
Tratando-se de uma instituio to fundamental da vida em sociedade, no falta quem a
caracterize como a "clula bsica da sociedade" - Torna-se perieitamente compreensvel que, ao
longo dos tempos, principalmente naquelalS sociedades que apresentaram uma organizao
jurdico-social mais avanada se tenha tentado conceptualizar a realidade do matrimnio em
definies tcnicas.
De facto, isso aconteceu, por exemplo, no Direito Romano. Ficaram-nos clebres algumas
definies daquela experincia jurdica nas quais se tentou descrever sinteticamente os
contedos, os fins e as notas essenciais deste projecto de existncia humana que o matrimnio.
Uma delas a que se encontra na lnstitutas (lnstitutiones) do "Corpus luris Civilis" de
Justiniano atribuda ao jurisconsulto Ulpiano e que refere o seguinte: "Nuptiae autem, sive
matrimonium, est viri et mulieris coniunctui individuam vitas consuetudinen contlnens." (As
pcias, ou o matrimnio, a unio do homem e da mulher, contendo uma comunidade de vida) 2 .
Outra definio atribuda a Modestino e contida no Digesto refere o seguinte: "Nuptiae sunt
coniunctio maris et faemnae, et consortium amnis vitae: divini et humani iuris comunicatio." (As
npcias so a unio do homem e da mulher e a comunho de toda a vida: uma comunicao do
direito divino e humano)3.
Estas definies de matrimnio tm vindo a ser retomadas ao longo dos tempos e tal no
admira devido ao rico contedo de valores humanos, ticos, sociais e religiosos que explicam a
sua actualidade permanente.
l Cf. Cdigo de Derecho Cannico, Edicin Bilingue comentada, B.A.C., Madrid, 1983, p. 502.
~ lnstitu1io11es, 1.9.1.
3 Digesrur, 23.4.l.
3
Mais ainda: Tais definies ajustam-se perfeitamente concepo crist do matrimnio e a
se encontra a razo porque, na Escolstica inicial, na cincia canonista e teolgica, e at no
Magistrio da Igreja, elas tenham vindo a ser assumidas com ligeiras modificaes.
Veja-se por exemplo, Ivo de Mantres (Decretum Vlll.1); Graciano (0.27.9.2); Pedro Lombarda
(IV Sent. 27,4), (Decretais de Gregrio IX). Catecismo Romano de Pio V 3.8.3., etc, etc.
Todavia, apesar destas definies nos oferecerem elementos constitutivos do matrimnio e
acentuarem, de forma especial, a profunda comunidade de vida na dimenso espiritual e material
em que se integram os esposos, no se apresentam como definies completas do matrimnio j
que deixam de lado outras caractersticas especficas deste estado de vida.
Se examinarmos o Cdigo de Direito Cannico de 1917 verificamos que no nos apresenta
uma definio de matrimnio. Partindo do pressuposto de que, em Direito toda a definio
perigosa, os redactores do Cdigo de 1917 desistiram de tal tarefa, embora, ao longo daquela,
subsistissem elementos dispersos suficientes para se formular uma definio4.
2. A ESSNCIA DO MATRIMNIO
O matrimnio baseia-se radicalmente na diversidade dos sexos; eis uma verdade que poder
parecer "lapalissiana", mas que constitui um ponto de partida para reflectirmos sobre a essncia
do matrimnio. . ~
A dualidade homem-mulher implica que, tratando-se embora de pessoa humanas, no
possuem do mesmo modo determinados aspectos existenciais da sua natureza humana, aspectos
que passaremos a designar por "virilidade" e "feminilidade".
Ambas estas maneiras de ser pessoa so complementares e esta complementaridade
manifesta-se, no seu feito mais imediato e observvel, numa atraco bissexual (interpretemos,
neste caso, sexo como uma maneira pessoal com tendncia natural a integrar a dualidade na
unidade). Ou, como sugestivamente refern a Sagrada Escritura, a sernm "uma s carne" (Gn 2,18-
24).
Mas, no se trata, evidentemente, de uma fuso numa s natureza individual
entendemos aqui, por uma unidade jurdica, um novo "estado" do qual surgem a respeito de
ambos novos deveres e direitos especficos.
Um "estado" com fundamento ontolgico porque, no final de contas a sua ltima explicao
encontra-se no dinamismo da prpria natureza humana.
Donde provm esta atraco recproca, esta tendncia instintiva que leva homem e mulher a
buscarem-se e a unirem-se num projecto de vida em comum como o matrimnio?
Analisando tal realidade luz da "reflexo natural ou racional" deparamos com um duplo fundamento:
- a conscincia comum de que a relao social na qual o Homem se realiza normalmente a
relao entre homem e mulher: ambos so complementares no apenas orgnica mas tambm
psicologicamente. A tendncia que inclina o homem e a mulher a unirem-se complementarmente
para se realizarem como pessoas humanas determina, no seu carcter dinmico, a prpria
personalidade.
Por outro lado, entra tambm nesta problemtica o chamado "instinto de conservao", ou
seja, a necessidade que a espcie humana sente de assegurar a prpri<i sobrevivncia mediante
a gerao de novos indivduos.
Tal "instinto" comum a todos os seres vivos e inclina o par humano unio fsica. "Daqui
que a prpria diversidade sexual se revele radicalmente - no unicamente - orientada para a
procriao"5.
De tais razes, principalmente, deriva uma srie de exigncias que configuram este projecto
de vida chamado matrimnio: personalidade, estabilidade, comunidade, racionalidade,
sociabilidade, publicidade, etc, caractersticas cujo conjunto forma um sistema (isto , um conjunto
de relaes humanas ordenadas para determinado fim ... ) uma estrutura (maneira de ser estvel e
permanente .... ) uma organizao (a exigir uma dimenso institucional...) prvia ou pr-datada
(anterior a qualquer lei positiva ... ) pela natureza bissexuada do ser humano.
A este conjunto ou sistema pr-dado, chama-se instituio natural do matrimnio.
4 Cf F.R. AzNAR GIL, El Nuevo Derecho Matrimonial Cannico, Salamanca, 1983, pp. 39-40.
5 Ibidem, p. 40.
4
6 S. Congregao da Doutrina da F, Declarao "De quibusdam quaestionibus ad sexualem ethicam spectantibus", 29 de Setembro
de 1975, n. 7, AAS 68 (1976) 77-96.
7 Cf. Communcationes 9 (1977) 79-80.212.
8 Cf. Communicationes 10 (1978) 125-126.
9 Cf. 1980; Relatia 1981.244-
5
- O equilbrio e maturidade requeridas para uma conduta verdadeiramente humana. Assim,
neste elemento, permanece englobada a maturidade da pessoal com domnio de si mesmo, e
susceptvel de garantir a estabilidade de tal conduta.
- A relao de amizade (amor) interpessoal e heterossexual. E para tanto requer-se a
capacidade dos contraentes para desenvolverem um amor ablativo, e capazes de assegurar o
respeito da personalidade afectiva e sexual do casal.
- A aptido para colaborar suficientemente no desenvolvimento da vida conjugal: o respeito
pelo Moral crist, pela conscincia do outro cnjuge e a aceitao da responsabilidade de ambos
os cnjuges.
- O equilbrio mental e o sentido de responsabilidade requerido para a sustentao material
da famlia. Neste captulo, exige-se, por exemplo, a responsabilidade dos cnjuges na vida
material do lar, a estabilidade no trabalho, etc.
- Finalmente, a capacidade psquica de participar cada um dos cnjuges, segundo as suas
possibilidades no bem dos filhos. Neste aspecto exige-se uma responsabilidade moral e
psicolgica na gerao dos filhos.
3. 0 MATRIMNIO "IN FIERI" POR PARTE DOS ESPOSOS E O MATRIMNIO "/N FACTO ESSE"
vma tradio que podemos considerar clssica distingue no matrimnio dois momentos ou
(esta ou) estados: o matrimnio "in fieri" e "in facto esse".
Pela primeira expresso entenda-se o matrimnio no momento em que inaugurado. Neste
aspecto, podemos dizer considerar-se o matrimnio relativamente ao acto que o constitui e tal
acto como afirma o Cn. 1057,1 identifica-se com o consentimento mtuo dos contraentes
enquanto tal consentimento causa eficiente ou originante do matrimnio:
"Origina o matrimnio o consentimento entre pessoas hbeis por direito
legitimamente manifestado, o qual no pode sei supiido por nenhum podei humano"
(Cn. 1057,1).
O Cn. 1055,1 apresenta-nos uma definio de matrimnio "in fieri", "pelo qual o homem e a
mulher - como refere aquela norma - constituem entre si a comunho ntima de toda a vida".
E aqui encontramos uma novidade do actual Cdigo de Direito Cannico em relao ao
Cdigo de i917. No Cdigo de 1917 o objecto essencial sobre que versava o matrimnio "in feri"
ou, se quisermos, o acto do consentimento matrimor.".31 era o "direito ao corpo" dado e recebido
por cada um dos contraentes(traditio atque acceptatio iuris in corpus).
No actual Cdigo, o objecto do matrimnio aparece caracterizado pelo "Totius vitae
consortium" (a comunho de toda a vida). Sem dvida uma expresso mais completa que o
"direito ao corpo - entregue e aceite por cada um dos contraentes" porque engloba, alm dos
aspectos materiais e objectivistas do matrimnio, tambm os aspectos espirituais e personalistas
subjacentes quele direito.
Relativamente ao matrimnio "in facto esse", o Cdigo de 1917 concebia-o como a prpria
relao de vida (o vnculo conjugal) constitudo entre os contraentes e que resulta da vlida
celebrao do matrimnio. O Cn. 1082 do Cdigo de 1917, levando at s ltimas consequncias
esta perspectiva apresentava o matrimnio como "sociedade permanente entre marido e mulher para
geral filhos".
O actual Cdigo envereda por outra perspectiva o matrimnio "n facto esse". Em consonncia
com a definio apresentada no Cn. 1055,1, ter-se- de caracterizar como a "comunho de
toda a vida" (totius vitae consortium) j constituda.
Outra diferena a assinalar no actual Cdigo em relao ao de 1917 que este caracteriza
absolutamente o matrimnio como um contrato. O actual Cdigo, por sua vez, emprega o termo
"foedua", isto , pacto para caracterizar a realidade jurdica do matrimnio. Um termo mais rico e
mais sugestivo.
Pacto um termo que evoca aquele de Aliana, uma expresso apropriada para expressar,
segundo as referncias bblicas, a Aliana de Deus com o seu Povo eleito. luz deste elemento
que se ter de interpretar teolgicamente a dimenso sacramental do matrimnio.
6
4. A NATUREZA JURDICA DO MATRIMNIO
Um dado constante na reflexo teolgico-jurdica tradicional da Igreja o de que o matrimnio
uma instituio natural. Ou seja, pertence ordem das exigncias da natureza humana no
sentido mais amplo do termo: recebe de tal natureza a sua origem e contedo essenciais como
unio estvel entre homem e mulher; apresenta-se necessria para o bem dessa mesma
natureza; e tal natureza inclina a pessoa espontaneamente para o matrimnio.
Qualquer tratado, principalmente destes considerados clssicos, do matrimnio, apresenta-
nos este dado profundamente fundamentado e ilustrado com passagens da reflexo Patrstica, da
Escolstica e do Magistrio.
Seria um trabalho aliciante examinar e interpretar tais testemunhos, mas, por razes bvias
de tempo, no podemos aqui dedicar-nos a tal trabalho.
Digamos, apenas, e de passagem, que, por exemplo, Santo Agostinho e S. Toms de Aquino
ao abordarem este tema preocupara-se em caracterizar o matrimnio como instituio natural,
no propriamente como um produto necessrio derivado de causas naturais, fsicas e biolgicas,
mas enquanto a instituio matrimonial se "apresenta numa adequada correspondncia s
inclinaes prprias da natureza humana e do seu especfico modo de actuar face liberdade do
homem"1 O.
A doutrina teolgico-jurdica tradicional insiste, igualmente, no matrimnio como "instituio
divina", no sentido de que s exigncias derivadas da natureza humana se verifica uma
interpretao e enriquecimento de contedo da unio matrimonial por parte da Revelao
divina 11.
Por tal razo costuma dizer-se que o matrimnio, nas suas linhas fundamentais, uma
instituio de direito natural e de direito divino positivo. Mas importa compreender-se
correctamente o significado desta expresso.
Falar-se de matrimnio como instituio de direito natural significa admitir que por "natural" se
deva entender que o fundamento e contedos essenciais da unio estvel entre homem e mulher
se encontram pr-dados pela prpria natureza humana e que, no final de contas, no se trata
simplesmente de uma inveno artificiosa do gnio humano.
Este aspecto valorizado pelo Magistrio do Conclio Vaticano li quando afirma:
"O prprio Deus o autor do, o qual possui diversos bens e fins, todos eles de mxima
importncia, quer para a propagao do gnero, quer para o proveito pessoal e sorte eterna
de cada um dos membros da famlia, quer mesmo, finalmente, para a dignidade,
estabilidade, paz e prosperidade de toda a famlia humana. Por sua prpria natureza a
instituio matrimonial e o amor conjuga! esto ordenados para a procriao e educao da
prole, que constituem a sua coroa" (GS 48)
Este texto foca, com muita clareza, dois elementos importantes: a prpria "instituio
matrimonial" com aspecto objectivo prvio a qualquer interveno da sociedade; e o "amor
conjugal", no seu aspecto subjectivo, prvio tambm a qualquer interveno da sociedade.
O matrimnio como "instituio natural" aparece, pois, como realidade cujas razes se
encontram nas potencialidades da natureza humana concebida dinamicamente em ordem sua
prpria realizao. Mas, naturalmente, necessita tambm da colaborao da prpria sociedade
para se realizar existencialmente e em concreto. Tal colaborao da sociedade concretiza-se em
duas direces:
*A vulgarmente designada "instituio positiva do matrimnio", pela qual a sociedade
assume a instituio natural do matrimnio e, atravs da sua ordem jurdica, o modelo em
instituio positivada. Assim, a sociedade no pode deixar de regular positivamente o
matrimnio em aspectos to importantes como o reconhecimento dos direitos e deveres
originados da unio conjugal, a proteco do matrimnio contra terceiros, as circunstncias
que envolvem a realizao do matrimnio como instituio positiva, etc, etc ...
lOcf. F. R. AzNAR GIL, op. cit., p. 45. Para este estudo, sem dvida aliciante, recomenda-se a obra de P. Adns, E! Matrimonio,
Barcelona, 1973, pp. 141-144.
11 Cf. LEO XIII, Arcanum, 20/II/1880, A.AS. 12 (1890) 385; Enc. de Pio XI, "Casti Conubiies, 31/II/1930, A.A.S. 22 (1930) 547;
Pio XII, Discurso, 29/X/1951, A.AS. (1951) 853, etc.
7
16 Cf. Communicationes 9 (1977), 120-121; 10 (1978) 125-126; Schema 1980, e. 10081,1; Refatio 1981, 244-245.
11
O problema da identidade entre contrato e sacramento aparece novamente posto a propsito
de uma nova questo: o ministro do sacramento do matrimnio.
Quem, afinal, realiza a forma do sacramento do matrimnio? Os contraentes, ou o sacerdote
que abenoa a unio dos esposos?
Melchior Cano, seguido posteriormente por G. Estius, Pr. Lambertini - uma tese que vai
perdurar at ao sc. XIX - defendeu a necessidade da bno do sacerdote para conferir ao
matrimnio a dignidade de sacramento.
Tratava-se de uma concepo que estes autores sustentavam sobre os sacramentos em
geral e o matrimnio em particular.
Surge, entretanto, um novo problema que obriga necessariamente a abordar a questo da
identidade entre o contrato e o sacramento: a necessria inteno dos sujeitos para receber o
sacramento e dos ministros para realiz-lo. Pedro Guerrero, G. Bzquez, B. Pouce de Leon, etc,
defendem a tese de que os contraentes, se no quiserem receber o sacramento do matrimnio,
realizam um contrato vlido e firme, mas no o sacramento, porque no pode subsistir um
sacramento sem inteno sacramental.
Nos scs. XVII, XVIII e XIX o problema iria revestir uma forma mais polmica com a
discusso sustentada pelos galicanos, regalistas e josefinistas a propsito das relaes Igreja-
Estado.
O Estado tem competncia sobre o matrimnio-contrato; Igreja reconhecida a
competncia sobre o matrimnio-sacramento.
Neste ambiente de polmica, come a prevalecer a obrigatoriedade do matrimnio civil a
todos os cidados, consagrada nos sistemas jurdicos estatais.
Neste contexto conflitivo e sectrio, assiste-se s reaces movidas pela Santa S a
proclamar com firmeza a inseparabilidade do contrato e sacramento no matrimnio dos baptizados
e, portanto, a competncia exclusiva da Igreja em tais matrimnios.
Pio VI, Pio VII, Pio IX (Syllabus, n 66) e Leo XIII, so nomes bem conhecidos historicamente
na defesa intransigente, contra os autores laicistas, da competncia exclusiva da Igreja quanto ao
matrimnio dos baptizados com base na tese da inseparabilidade entre o contrato e o sacramento.
Para o estudo desta matria, poder-se- consultar F. Aznar Gil na sua obra que temos vinda a
citar (pp. 56ss) e M. Gerpe in La potestad des Estado en el matrimonio de los crstianos y la
nocn contrato-sacrmaento, Salamanca, 1970, pp. 137ss, com vasta bibliografia a reproduzida.
Como podemos verificar nesta viso sinttica do problema, no seu plano histrico e teolgico-
jurdico, a questo da identidade do contrato-sacramento no matrimnio, ora era suscitada num
contexto teolgico especulativo, ora num contexto de conflito de competncias entre a Igreja e o
Estado.
Na poca actual, o problema apresenta um srio interesse pastoral que ultrapassa os
"estados de questo" clssicos.
Hoje o problema assume uma dimenso pastoral intra-eclesial. De facto, h baptizados que
se declaram no crentes e no praticantes e para os quais o matrimnio-sacramento no assume
grande significado.
Que fazer perante tais situaes?
Uma prtica pastoral bastante difundida foi consciencializando, como opinio comum que a
Igreja pode e deve reconhecer como legitimamente casados a dois baptizados unidos em forma
no sacramental, numa srie de casos concretos e, inclusive, a comprometer-se ela mesma a
redescobrir a f que os leve celebrao sacramental. Para estes autores, nos referidos casos,
haveria uma trplice possibilidade:
- Reconhecimento do matrimnio civil dos baptizados no crentes;
- Celebrao religiosa, mas no sacramental, do matrimnio dos baptizados no crentes;
- Ou celebrao do matrimnio por etapas de uma forma anloga ao catecumenato
propriamente dito.
No final de contas, estaramos perante a separabilidade do contrato e do sacramento no
matrimnio de baptizados.
Invocavam-se algumas razes para legitimar tal prtica:
a) Assim, at Leo XIII a tese da separabilidade foi livremente discutida entre os telogos.
b) As intervenes decisivas dos Sumos Pontfices, como atrs verificamos, apareceram
num contexto de conflito de jurisdio entre o Estado e a Igreja.
12
c) A legislao cannica tradicional no previa as situaes acima mencionadas, j que
fala apenas de "no praticantes" e "no instrudos", pressupondo a identidade entre
"baptizados" e "crentes".
d) O respeito pela autonomia das realidades terrenas, pela liberdade religiosa e o
reconhecimento do direito fundamental de contrair matrimnio inerente dignidade de toda a
pessoa.
e) A necessidade de uma inteno sacramental para os contraentes. Em pessoas que se
declaram no terem f, parece impossvel deduzir-se tal inteno.
f) A necessria dimenso eclesial e comunitria dos sacramentos, uma vez que estes no
podem considerar-se como meras aces privadas. Em condies deste gnero (baptizados
que proclamam no terem f) no se pode conceber como possam ser ministros de um
sacramento que se exprime como aco comunitria da Igreja.
Mas, em abono da verdade, a doutrina da identidade entre contrato e sacramento continua a
ser classificada como "doutrina catlica" no Magistrio recente da igreja.
A Comisso Teolgica Internacional insistiu recentemente sobre este tema, pronunciando-se
sobre a tese clssica da inseparabilidade do contrato e do sacramento no matrimnio dos
baptizados.
3.2. "Inter duas baptizados - l-se no texto da Comisso - matrimonium ut institutm craetionis
scindi nequit a matrimonio sacramento. Nam baptizarum coniungii sacramentalitas no est ei
accidentalis, ita ut ad esse vel avesse possit, sed eius essentiae ita inhaeret ut ab eo separari
non possit
3.3. Proinde inter baptizatos dari non potest vere sui realiter u/lus a/lium status coniugalis
diversus ab eo in quo mulier et vir christiani, irrevocabili consensu personali sese libere mutuo
tradentes atque accipdentes sicut coniunges, radicitus a "duritia codis sui" (cf. Mt 19,8) adimuntur;
ac per sacramentum adsum untur vere et realiter in mysterium coniunctionis sponsalis Christi
cum Ecclesia, ita ut possibilitas reafiz eis detur in caritate perpetua vivendi. ltaque Ecclesia nu/lo
modo recognoscere potest duas baptizatos versari in statu coniuga/i consentaneo eorum dignitati
et modo essendi novae creaturae in Christo, nisi sacramento matrimonii sint uniti".
Afirma-se, portanto, neste texto da Comisso Teolgica Internacional, que "entre dois
baptizados, o matrimnio como instituio da Criao no pode separar-se do sacramento.
Porque a sacramentalidade do matrimnio dos baptizados no lhe acidental, de modo que
possa existir ou no, mas est inerente sua essncia de modo a dela no poder separar-se.
Por isso, entre baptizados, no pode verificar-se verdadeira e realmente outro estado conjugal
diverso daquele em que o homem e a mulher cristos, entregando-se e recebendo-se como
cnjuges, se unem; e atravs do sacramento so inseridos verdadeira e realmente no mistrio da
unio esponsal de Cristo e da Igreja, de tal modo que lhes facultada a possibilidade real de viver
em perptua caridade.
Assim a Igreja s pode reconhecer que dois baptizados se encontrem num estado conjugal
consentneo com a sua dignidade e modo de ser de nova criatura em Cristo, quando estejam
unidos pelo sacramento do matrimnio" (traduo livre do texto).
A Comisso no ignora que, na prtica pastoral, os problemas de tal respeito abundam:
"Etiamse quaestio circa intentionem et problema circa fidem personalem
contrahensium non misceri deveant, tamen non totaliter separari possunt. lntentio vera
ultimatim fide viva nascitur et nutritur. Ubi erbo nu/tum vestihium fidei quam ta/is (in sensum
voeis 'G/aubigkeit', 'croyance' = paratum esse ad fidem) et nullum desiderium gratiae et
salutis invenitur, dubim facti oritur, utrum supradicta intentio generalis et vere sacramenta/is
reapse adsit, et matrimonium corttractum vi/idum sit an non. Fides personalis
contrahensium per se, ut ostensum est, non constituit sacramentalitatem matrimonii, sed
sine ui/a fide personali validitas sacramenti infirmaretu".
"Embora a questo - afirma o texto - acerca da inteno e o problema a respeito da f pessoal
dos contraentes no se devam misturar, contudo tambm no podem totalmente separar-se. A
inteno, em ltima anlise, nasce e alimenta-se de uma f viva. Quando no se encontra
nenhum vestgio de f (no sentido da palavra "Glaubigkeit", "croyance" = estar preparado para a
f) e nenhum desejo de graa e salvao, origina-se a dvida, de facto, se a referida inteno
geral a verdadeiramente sacramental esteja realmente presente e, por isso, o matrimnio seja
realmente vlido ou no. A f pessoal dos contraentes - como foi demonstrado - no constitui a
13
sacramentalidade do matrimnio, mas sem nenhuma f pessoal a validade do sacramento estaria
posta em causa".
Em concluso: A Comisso Teolgica reafirma a doutrina tradicional sobre esta matria. Parte
do princpio de que "por esta mtua e irrevogvel entrega atravs do consentimento, se seria
entre os esposos uma relao psicolgica que na sua estrutura interna, difere da relao
meramente transitria.
No admitindo, nos baptizados, um matrimnio natural separado do sacramento (o
matrimnio natural que foi elevado dignidade de sacramental) no se torna possvel
reconhecer, por parte da Igreja, uma sociedade conjugal no sacramental.
O actual Cdigo de Direito Cannico, ao estatuir no 2 do cn. 1055:
"Pelo que, entre baptizados no pode haver contrato matrimonial vlido que no seja,
pelo mesmo facto, sacramento. "
Reproduziu pura e simplesmente a formulao j contida no Cdigo de 1917 (cn. 1012,2).
Seria ingnuo pensar que os peritos da Comisso Redactora do novo Cdigo de Direito
Cannico ignorassem tal problemtica. Alis, as sugestes provenientes das Conferncias
episcopais e Universidades, para se retocar esta norma, foram muitas.
Mas a resposta da Comisso foi taxativa; tratava-se de uma questo teolgica que pertencia
a esta Comisso dirimir, uma vez que as normas da Igreja se tm de fundar nos pressupostos
teolgicos oficialmente admitidos.
17 T. GARCIA BARBERENA, Essencia y fines en la Constituicin "Gaudium et Spes", Curso, Salamanca, 1977, pp. 2257-2258.
18 Cf. B. A. .KREMPEL, Die Zweck-Frage der Ehe in neuer Beleuchtung, Koln, 1941.
19 Cf. G. GIL HELLIN, Constitutonis Pastoralis Gaudum et Spes Synopsis Historica, De Dgnitate matrimoni et Familae ponenda
II pars, caput l, Pamplona - Valncia, 1982.
15
- No se procede a uma hierarquizao desses mesmos fins.
"Ao contrrio do que acontecia no CIC de 1917, trata-se de uma questo que se deixa aberta
e que, de acordo com o novo conceito de matrimnio, dever ser concretizada e desenvolvida
pela jurisprudncia, sobretudo no que se refere ao bem dos cnjuges.
Para a nova legislao to importante o fim objectivo (procriao e educao da prole)
como o subjectivo (o bem dos cnjuges)"20.
As consequncias so claras: por um lado, as causas de nulidade estendem-se a todas as
anomalias que impeam a realizao da relao ntima das pessoas; por outro lado, basta a
consumao do matrimnio que se faa de modo humano e seja capaz de realizar o bem dos
cnjuges.
15. AS PROPRIEDADES
Cn. 1056: As propriedades essenc1a1s do matrimnio so a unidade e a
indissolubilidade as quais, em razo do sacramento, adquirem particular firmeza no matrimnio
cristo.
A unidade, enquanto propriedade essencial do matrimnio, consiste em que um matrimnio
cannico s seja possvel entre um nico homem e uma nica mulher.
A reflexo teolgico-jurdica tradicional insiste em caracterizar tal propriedade do matrimnio
como exigncia do Direito natural.
Assim a "poliandria" (unio conjugal de uma mulher com vrios homens), atenta contra o
chamado Direito Natural primrio, porque a incerta determinao do pai se ope naturalmente ao
fim da procriao e educao da prole e os demais fins apresentam tambm uma difcil
realizao.
A "poligamia" (unio conjugal de um homem com vrias mulheres) - insiste a reflexo
tradicional - no contraditria com a procriao e educao da prole mas dificulta a realizao
dos outros fins do matrimoniais.
Com todas as questes que hoje se levantam acerca do Direito Natural, torna-se deveras
difcil sistematizar e sustentar este esquema de argumentao.
Actualmente, costuma recorrer-se mais frequentemente fundamentao desta propriedade
na prpria Revelao (Gen 1,27; 2,24; Mt 19, 1; 1 Cor 7,2-4; Ef 5,32) e no ensinamento constante
da tradio doutrinal da Igreja.
No Conclio Vaticano li muito pouco se diz a respeito da unidade como propriedade essencial
do matrimnio.
Na constituio pastoral GS faz-se, de algum modo, aluso a esta propriedade ao definir-se o
matrimnio como "ntima comunidade de vida e de amor conjugal" entre duas pessoas.
Refere-se ainda que "a unidade do matrimnio, confirmada pelo Senhor, manifesta-se tambm
clara-mente na igual dignidade da mulher e do homem que se deve reconhecer no mtuo e pleno amor"
(GS 49).
Como adverte U, Navarrete, nesta frase: igual dignidade da mulher e do homem", no se
prope propriamente o fundamento ltimo natural da unidade do matrimnio, mas uma das razes
pelas quais a unidade se afirma.,,21
O cn. 1056 reproduz literalmente o cn. 1013. 2 do cdigo de 1917 com as consequncias
jurdicas que da derivam e que o actual Cdigo de Direito Cannico, vai propondo ao longo do
tratado "Do Matrimnio".
Por sua vez, a indissolubilidade aquela propriedade essencial do matrimnio em virtude da
qual o vnculo matrimonial no pode dissolver-se ou extinguir-se a no ser pela morte de um dos
cnjuges.
A doutrina costuma distinguir a indissolubilidade em { Intrnseca
Extrnseca
A indissolubilidade intrnseca ou relativa consiste na impossibilidade da dissoluo do vnculo
conjugal pelas partes contraentes que o constituram.
25 Cf. sobre esta matria, F. CANTELAR, El objecto del consentimiento matrimonial en la doctrina medieval, Curso 3, Salamanca,
1978, p. 61ss.
20
A norma contida no Cn. 1071, 1, abarca tanto o caso das duas partes contraentes serem
vagos ou mesmo se uma delas se encontra nesta situao.
A nova legislao nada diz da especial sobre o matrimnio dos emigrantes ou dos diversos
sectores da mobilidade humana, que, anteriormente, foi objecto de regulamentao especial por
parte da Sagrada Congregao dos Sacramentos (Instruo de 4/7/1921 - AAS 13 (1921 )) e da
Pontifcia Comisso para as migraes e Turismo (Decreto sobre a concesso de especiais
faculdades e privilgios aos capeles e aos diversos sectores da mobilidade humana, de
19/3/1982 - AAS 74 (1982) 742- 745).
Relativamente situao de "morte presumida", analisaremos mais adiante.
-2 O matrimnio desconhecido ou impedido por legislao civil.
Exige-se, em tal situao, a licena ou permisso do Ordinrio do lugar relativamente ao
matrimnio a contrair em tais circunstncias. Isto para a liceidade.
Importa anotar que no se trata tambm da superioridade da lei civil sobre a lei cannica.
Trata-se, sim, de evitar, dentro do possvel, um conflito entre ambas as legislaes de que a
principal vtima seria a parte (ou partes) contraente.
Impe-se, em primeiro lugar, informar o fiel cristo contraente da sua situao civil e da
possibilidade de eliminar as colises entre os dois sistemas jurdicos, principalmente quando o
matrimnio, naquelas circunstncias, no pode fazer surtir os efeitos civis.
As situaes (que podero afectar no apenas os interessados, mas a prpria Igreja ... )
podero ser muito diversas e no se torna possvel aqui sistematiz-los taxativamente.
- 3 O matrimnio do que tem obrigaes naturais para com a outra parte ou para os
filhos surgidos de uma unio precedente.
Trata-se, portanto, das situaes daq'uelas pessoas que viveram com outras em unies
capazes de gerarem obrigaes naturais para com elas ou para com os filhos nascidos dessas
unies.
Em resumo: aparecem contemplados as vulgarmente designadas "unies irregulares". De
facto, o Cn. 1071, 1, 3 aborda especificamente a unio de duas pessoas que, no sendo legal
ou vlida canonicamente (ainda que o seja civilmente ... ) capaz de produzir, pela prpria
natureza da unio, aquelas obrigaes que produzem as unies canonicamente verdadeiras.
A razo da necessidade da licena do Ordinrio do lugar para tais matrimnios consiste no
escndalo produzido na comunidade crist pelo cumprimento da legalidade cannica com o
desprezo e o esquecimento das obrigaes naturais da mesma ndole das que se vo contrair com
o matrimnio.
-4 O Matrimnio daquele que notoriamente abandonou a f catlica.
A este matrimnio ningum deve assistir sem licena do Ordinrio do lugar. Trata-se,
segundo a letra do Cn. 1071, 1, 4 do que abandonou notoriamente a f catlica. No se exige
que estejam afiliados a uma comunidade eclesial no catlica, uma vez que, em tal caso, se
depararia um matrimnio misto que, como adiante veremos, se regula por legislao especial.
Nem to pouco se exige uma sada da Igreja catlica atravs de um acto formal.
Dever-se- entender a rejeio da f catlica como uma situao publicamente reconhecida:
um abandono ou afastamento notrio que se possa verificar por actos concretos. Contra a opinio
de alguns autores26 julgamos no haver necessidade de identificar tal afastamento "notoriamente"
com a inscrio em alguma seita acatlica.
A razo de tais medidas preventivas justifica-se, no fundo, pelas mesmas respeitantes aos
matrimnios mistos: perigo de f do cnjuge crente, escndalo da comunidade eclesial, etc. Por
isso, o Ordinrio do lugar dever aplicar, a tais situaes, as mesmas medidas respeitantes aos
matrimnios mistos com as acomodaes oportunas.
-5 O matrimnio de quem incorreu numa censura.
A razo consiste na prpria natureza da censura que apresenta, como um dos seus efeitos a
proibio de celebrar sacramento e sacramentais e receber sacramentos Cn. 1331, 1, 2.
26cf. U. Navarrete, El Matrimonio de los Catolicos Praticantes y No Creyentes, in Sal Terrae 61 (1973) 878 e Perez de Heredia y
Valle, Cuidado Pastada[ y Requisitos Previas a la Celebracin de! Matrimnio Segn el Proyecto del Nuevo Codigo, in Annales
Valentinos 7 (1981)
21
Alm disso, como nos casos anteriores, est implicada tambm a razo do escndalo pblico:
constituiria, de facto, uma contradio celebrar o sacramento do matrimnio por parte de algum
que, devido a um delito grave incorreu numa censura e permanece na sua vontade delituosa.
-6 O matrimnio de um menor com desconhecimento ou oposico razovel dos pais.
Trata-se dos menores de idade, isto , os que ainda no cumpriram os 18 anos (Cn. 97 1).
Os que devem conhecer e dar a sua aprovao so os pais e no aqueles que os substituem. De
facto, as razes que justificam tal medida so deduzidas da prpria relao de paternidade: a
reverncia que se deve aos pais, a prudncia necessria para assumir obrigaes to graves
como so o matrimnio, o estarem os menores sob o poder paterno, etc.
Compete aos procos ou equiparados julgar da razoabilidade ou no da oposio dos pais. Isto
, se as razes so ou no so racionais. Se as razes so irracionais - v.g. s fundadas nas
diferenas de raa, econmicas ou sociais, etc. - o proco pode sem mais proceder celebrao do
matrimnio.
Se so razoveis as causas alegadas - v.g. a imaturidade dos contraentes - o proco deve
solicitar a licena do Ordinrio do lugar.
-7 O matrimnio contrado por procurador.
A razo de se solicitar a autorizao do Ordinrio para o matrimnio em tais circunstncias
no poder ser outra que a complexidade da documentao exigida nestes casos. Trata-se de
uma razovel medida de prudncia estabelecer que, nestes casos, toda a documentao passe
pela Cria diocesana para que esta verifique se a documentao rene todos os requisitos.
2- IMPEDIMENTO DE IMPOTNCIA.
Cn. 1084: 1 A impotncia antecedente e perptua de realizar o acto conjugal, por parte
quer do marido quer da mulher, tanto absoluta como relativa, dirime o matrimnio pela prpria
natureza deste.
2 Se o impedimento de impotncia for duvidoso, com dvida quer de direito
quer de facto, no se deve impedir o matrimnio nem, enquanto durar a dvida declarar-se
nulo.
3 A esterilidade no probe nem anula o matrimnio, sem prejuzo do prescrito no
Cn. 1098.
- IMPOTNCIA E ESTERILIDADE
A impotncia pode definir-se como a incapacidade do homem ou da mulher para realizar o
acto conjugal normal (coito). Segundo a linha j apresentada pela doutrina cannica tradicional, o
impedimento de impotncia liga-se "impotncia coeundi" (incapacidade de realizar o acto sexual
normal) e a esterilidade "impotncia generandi" (incapacidade de gerar). A impotncia
apresenta-se, portanto, em relao com a cpula conjugal, ou seja, a incapacidade de a realizar; a
esterilidade, com a procriao, isto , com a incapacidade de gerar filhos.
"Com a impotncia no se obtm os fins intrnsecos do matrimnio: nem o ter filhos nem o
equilbrio psico-sexual porque no h capacidade para a cpula. Com a esterilidade no se
consegue a possibilidade de ter filhos, mas sim o equilbrio psico-sexual dos esposos, uma vez
que se pode realizar a cpula conjugal que, considerada a sua prpria estrutura orgnica, seria
apta gerao. A impotncia pertence ao que prprio da primeira fase do processo generativo,
aquele processo que depende da vontade humana (penetrao do pnis masculino na vagina da
mulher com a deposio do smen dentro dela), isto , o acto humano, nico a que pode chegar a
relao jurdica; por sua vez, a esterilidade pertence segunda fase deste processo, aco da
natureza (o desprendimento do vulo do tero e sua fecundao, isto , as actividades que
ultrapassam a responsabilidade do homem e aonde no chega o campo do Direito.
A potncia sexual um requisito indispensvel para poder contrair o matrimnio validamente,
para poder cumprir a obrigao do dbito conjugal que se assume na entrega e aceitao
28 Cf. L. dei Almo, La Impotncia que Dirime el Matrimnio. Comentaria al Derecho de 13 de Mayo de 1977, in Revista Espaiiola
de Derecho Canonico 33 (1977) 457-458
29 Cf. L. Miguelez, Comentarias, cit. 544 e ss.
24
- A IMPOTNCIA COMO INCAPACIDADE DA REALIZAO DA CPULA CONJUGAL
Ao definir-se o matrimnio rato e consumado como aquele em que "os cnjuges entre si
realizaram, de modo humano, o acto conjugal de si apto gerao da prole, do qual por sua
natureza, se ordena o matrimnio, e com o qual os cnjuges se tornam uma s carne", o Cn.
1061, & 1 coloca a consumao do matrimnio na efectividade da cpula conjugal realizada entre
os cnjuges, com todos os elementos fsicos e psicolgicos necessrios para que ela se verifique.
Aplicando a esta noo a distino entre a aco humana e a aco da natureza a
Jurisprudncia Cannica determinou todo o processo que caracteriza a aco humana (e cuja
incapacidade determina o impedimento de impotncia): penetrao do membro viril na vagina da
mulher de tal modo que aquele, envolvido pelas paredes da vagina, a possa derramar o smen.
Mas o que se deve entender por smen?
Exige-se um verdadeiro smen elaborado pelos testculos ou basta aquela ejaculao
ordinria que, por exemplo, nos que sofreram uma vasectomia bilateral e irreparvel no
possvel obter, mas apesar de tudo so capazes de uma ejaculao saciativa?
Para responder a esta questo, importa considerar como o problema tem vindo a ser
resolvido na prxis da Jurisprudncia Cannica.
- Nos Decretos de Gregrio IX, no sculo XVI, (X 2. 15. 1-7) aparece j bastante definida a
impotncia como uma "incapacidade para realizar a cpula conjugal". Mas esta definida como
uma comixto (unio sexual dos smens masculino e feminino como diziam os canonistas do
tempo). Nada mais se determinava quanto sua natureza.
- O problema comeou a pr-se de raiz a respeito da validade do matrimnio dos eunucos e
dos espadones. Tratavam-se de pessoas que careciam de ambos os testculos, embora com
capacidade de realizar organicamente a ereco e a penetrao do membro masculino na vagina
da mulher.
Quanto a este problema, defrontavam-se trs opinies distintas: para alguns autores, podiam
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sexual obtinha algum equilbrio sexual formulado pela expresso "remdio da concupiscncia", fim
secundrio do matrimnio.
Para outros autores, os eunucos e espadones s poderiam contrair matrimnio se fossem
capazes de ejacular qualquer seminao ainda que no se tratasse de smen elaborado nos
testculos.
Finalmente, outros autores consideram tais pessoas simplesmente impotentes porque no
podiam ejacular verdadeiro smen30.
Com base numa consulta do Nncio de Espanha, Sixto V publicou em 27 de Junho de 1587 o
clebre Breve Cum Frequenter pretendendo resolvei a raiz, certas aberraes morais da poca.
Atendamos a uma mensagem importante do Breve:
"Cum frequenter in istis regionibus eunuchi quidam, et spadones, qui utroque teste
carent, et ides certum ac manifestum est eos verum semen emittere non posse, quia impura
carnis tentigine atque immundis complexibus cum mulieribus se commiscent, et humorem
forsan quemdam similem semini, licet ad generationem et ad matrimonii causam minime
aptum effundunt, matrimonia cum mulieribus praesertim hunc ipsum eorum defectum
scientibus contrahere praesumant, idque sibi /icere pertinaciter contendant, et super hoc
diversa e lites, et controversiae ... 'u 1
Aludia-se, portanto aos eunucos e espadones que carecem de ambos os testculos e, por
isso, tornava-se evidente que eles no podiam ejacular verdadeiro smen e, apesar disso,
realizavam unies imorais com mulheres como se de matrimnios se tratassem, o Papa Sixto V
declara - os como naturezas (pessoas) impotentes, embora a tal respeito existissem diversas
controvrsias.
Naquele documento o Papa parece apenas pretender esclarecer uma questo moral,
proibindo tais unies dos eunucos e espadones como pecaminosas e escandalosas. No havia,
portanto, a inteno de criar juridicamente um novo impedimento, nem proceder a qualquer
declarao do Direito Natural, sabendo--se at que a cincia mdica do tempo, conforme
testemunham os Manuais de Medicina da poca (havia a convico de que o smen se forma no
30 Cf. a propsito desta controvrsia L. dei Anno, art. cit., pp. 462 ss.
31 Cf. Fontes CIC, 1. 16
25
sangue do homem e nos testculos recebia apenas a sua colorao branca ... ) no possua ainda o
conhecimento da elaborao fisiolgica o smen masculino.
Todavia o Breve Cum Frequenter de Sixto V faria entrar um novo elemento para definir a
"potentia coeundi", para nos servirmos da terminologia clssica, ou seja, da capacidade de realizar o
acto conjugal: a ejaculao do verdadeiro smen, ou se quisermos, o smen elaborado nos
testculos.
Assim, o Tribunal da Santa Rota Romana exigia, de acordo com o citado documento
pontifcio, para haver cpula perfeita a ejaculao do "verdadeiro smen" na vagina da mulher:
Mas perante tal Jurisprudncia rotai, a S. C. do Santo Ofcio prosseguia numa prtica diversa.
Com efeito, em sucessivas respostas (recordem-se como as mais clebres aquelas dirigidas aos
bispos de Friburgo, de Bisgrovia e de Aquisgran, a propsito das vtimas das leis de esterilizao
na Alemanha, no regime hitleriano ... ) a C. do Santo Ofcio afirmou que o matrimnio no deveria
ser impedido a pessoas que sofreram uma vasectomia bilateral e irreparvel. As respostas do
Santo Ofcio fundamentavam-se no Cn. 1068, & 2 do Cdigo de Direito Cannico de 1917 onde
se estabelecia que "no caso de dvida no devia ser impedido ... ".
Tais maneiras de proceder do Tribunal da Santa Rota Romana e da Congregao do Santo
Ofcio apareciam pois, contraditrias, criando mesmo situaes escandalosas: as pessoas cujos
os matrimnios o Tribunal da Santa Rota Romana declarava nulos, a C. do Santo Ofcio permitiu a
acederem a novos matrimnios.
Durante os trabalhos de redaco do actual Cdigo de Direito Cannico, o problema foi
ardorosamente discutido pelos consultores que "unanimemente negaram a necessidade de
verdadeiro smen para a realizao da cpula conjugal como a Jurisprudncia rotai exigia".
Eis uma sntese da argumentao:
1) Em toda a tradio cannica at ao Breve "Cum Frequenter" 22/6/1587 parece
historicamente certo a Igreja nunca ter exigido a capacidade de ejacular smen elaborado nos
testculos para que o homem fosse capaz de contrair matrimnio. Considerava-se apenas
incapazes aqueles que no podiam realizar a designada "seminao ordinria", isto , aquela
cpula se fosse resolutiva ou sedativa do apetite sexual ("libido").
2) A interpretao que a Jurisprudncia da Santa Rota Romana fez do Breve "Cum
Frequenter'' no parece ter sido a mais exacta. Sixto V no pretendeu resolver a questo segundo
a qual os "eunucos" e "os espadones" sejam impotentes por no poderem ejacular "verdadeiro
smen", mas, sim, por no poderem realizar aquela inseminao chamada "ordinria".
3) A respeito dos idosos, dos estreis e da mulher a quem foram extrados os ovrios,
ningum se atreve a pr em dvida os seus matrimnios. E, nestes casos, torna-se impossvel a
gerao da prole, embora se processe uma "cpula unitiva" pela qual se obtm os outros fins do
matrimnio.
4) Finalmente, a evoluo da doutrina do matrimnio, nos nossos dias, tende a dar maior
valor aos aspectos personalsticos do matrimnio como o amor conjugal e a comunho de vida.
Exigindo, alm disso, que no-se reconhea um valor to decisivo a um elemento orgnico como
o "smen elaborado nos testculos".32
Em coerncia com as novas orientaes do Conclio do Vaticano li e da nova Codificao
Cannica, a Sagrada Congregao para a Doutrina da F publicou, em 13 de Maio de 1977, um
Decreto sobre a importncia que deriva do matrimnio e fixou a doutrina Cannica da Igreja sobre
este tema.
"A Sagrada Congregao para a doutrina da F sempre reteve - l-se no Decreto - que no
devem ser impedidos de contrair matrimnio os que sofreram uma vasectomia e a outros que se
encontram em condies semelhantes, uma vez que no consta certamente da sua impotncia.
Assim, tendo sido tomada em conta tal praxe e, depois de repetidos estudos desta Sagrada
Congregao e da sua Comisso para o Cdigo, entendeu responder a estas duas dvidas:
Se a impotncia, que dirime o matrimnio, consiste na incapacidade antecedente e
perptua, quer absoluta quer relativa, de realizar a cpula conjugal.
Se para a cpula conjugal requer-se necessariamente a ejaculao do smen elaborado
nos testculos. primeira deve-se responder afirmativamente; segunda negativamente.
- CRITRIOS DOUTRINAIS
Ao examinar-se a reflexo dos autores mais recentes sobre esta matria, verificamos que a
sua reflexo procura estabelecer alguns critrios doutrinais com vista determinao do conceito
jurdico do impedimento de impotncia. Eis a sf ntese dos vrios critrios:
1) Teoria comum da cpula generativa
Foi a corrente doutrinal que encontrou mais seguidores no campo catlico. Tendo sido
proposta em forma sistematizada pelo Cardeal Pe. Gaspari, ela assenta nos seguintes princpios
fundamentais:
- o fim primrio e essencial do matrimnio a procriao dos filhos. Para esta finalidade deve
ser orientado o matrimnio embora a procriao, por qualquer anomalia orgnica,
independentemente da vontade dos cnjuges no se possa obter efectivamente. Esta Teoria
distingue com muita clareza, a "aco humana" e a "aco da natureza".
Assim o acto conjugal como "aco humana", deve consistir naquele acto sexual que de si
seria apto gerao da prole: penetrao da vagina da mulher pelo rgo sexual masculino e a
ejaculao realizada na vagina do "smen elaborado nos testculos", ou "smen prolfico", embora
para a determinao deste elemento no se exigisse um critrio vulgar. Isto , o smen, embora
elaborado nos testculos, poderia no conter espermatozides suficientes para a fecundao ou
esta poderia no vir a efectivar - se por deficincia dos rgos ps vaginais da mulher. Mas isso j
no depende da aco humana, mas constitui uma deficincia da natureza.
A Jurisprudncia da Rota Romana, at 13 de Maio de 1977( data da publicao do Decreto
da Sagrada Congregao para a doutrina da f atrs referido ... ) seguiu esta Teoria.
2) Teoria da Cpula Fecundativa
Esta corrente doutrinal (hoje praticamente abandonada) sobrevaloriza o tradicionalmente
chamado "fim primrio do matrimnio", a gerao. Para que haja cpula conjugal (e, portanto, no
se possa falar de impotncia ... ) torna-se necessrio que os cnjuges permaneam dotados dos
rgos necessrios para a gerao.
Portanto, o ponto de referncia de tal Teoria todo o processo generativo. A cpula conjugal ser
perfeita enquanto se traduz num acto sexual do qual se segue ou possa potencialmente seguir-se a
prole.
37 Cf. J. L .Me. Cary, Sexualidade Humana. Factores Fisiolgicos, Psicolgicos y Sociolgicos, Mxico 1976
29 '
38 Cf. P. Lombardia, Los Matrimnios Mixtos en el Derecho de la lglesia Visigoda, in Escritos de Derecho Canonico I, Pamplona
1973, pp. 113 ss
3
30
en et circa hoc sa,cramentum non recte sentiat, suficit ad perceptionem sacramenti generalis intentio qua intendit suscipere
ut Christus instituit et sicut Ecclesia tradit." in Summa Theologica, II, 68, art. 8
32
6 - IMPEDIMENTO DE PROFISSO RELIGIOSA
Cn. 1088:Atentam nvalidamente o matrimnio os que esto fgados por voto pblico
perptuo de castidade emitido num Instituto religioso.
Portanto o voto pblico perptuo de castidade a circunstncia objectiva da pessoa sobre a
qual a Igreja estabeleceu a lei do impedimento dirimente do matrimnio.
Tornam-se, portanto, necessrios os seguintes requisitos para contrair este impedimento:
1- Profisso vlida segundo os requisitas estabelecidos nos Cns. 640 - 645: primeiro uma
profisso temporal, e, posteriormente, uma profisso perptua. Exige-se naturalmente o noviciado.
2- Voto pblico perptuo de castidade. Deve, portanto, o voto ser pblico que conforme o
Cn. 1192 1 o que se recebe pelo legtimo superior e em nome da Igreja. E alm disso deve
ser tambm perptuo de castidade, conforme aparece determinado no Cn. 599:
" Conselho evanglico da castidade assumido por causa do reino dos cus , que sinal do
mundo futuro e fonte de fecundidade mais abundante no corao indiviso, importa a obrigao da
continncia perfeita no celibato.,,
3- Finalmente deve ser emitido num Instituto Religioso. No primitivo esquema "de matrimnio"
(1975) no aparecia esta concretizao. Posteriormente empregou-se a expresso 11 num Instituto
de vida consagrada". E para que claramente constasse que os Institutos Seculares no estavam
compreendidos neste cnone, mudou-se para a actual designao 11 num Instituto Religioso 11
Segundo o Cn. 607, 2, Instituto Religioso a 11 Sociedade em que os membros emitem,
segundo o direito prprio, votos pblicos perptuos ou temporrios, mas que decorrido o prazo
devem ser renovados, e vivem a vida fraterna em comum".
Portanto, os ermitas ou anacoretas, (Cn. 603) nem os membros dos Institutos Seculares
(Cns. 710-730) nem as Sociedades de vida apostlica (Cns. 731 - 746) esto sujeitos a este
impedimento.
IMPEDIMENTO DE RAPTO
Cn. 1089:Entre um homem e a mulher raptada ou relida com intuito de com ela
casar, no pode existir matrimnio, a no ser que a mulher, separada do raptor e colocada
em local seguro e livre, espontaneamente escolha o matrimnio."
Causa-nos alguma estranheza ver consagrado num cdigo de direito cannico, promulgado
em 1983, o impedimento de rapto tal como aparece definido no Cn. 1089.
E de facto a Comisso de redaco do actual Cdigo referiu, durante o trabalhos, ter havido
sugestes para a supresso deste impedimento matrimonial porque as normas do Cdigo
disciplinariam a liberdade do consentimento com o Cn. respeitante violncia e medo (Ch.
1103).
Mas manteve-se a figura deste impedimento matrimonial porque, segundo o parecer da
comisso, ele no to pouco frequente como, primeira vista possa parecer (Communicationes
7 (1977) 366).
Props-se tambm que no caso de se manter o impedimento, ele valesse tanto para o rapto
da mulher como do homem. Prevaleceu a sentena de se manter tal impedimento, no seu
contedo tradicional, porque os casos de rapto normalmente apresentam a mulher como vtima
(Cfr. Communicationes, cit.).
Notas Histricas
Naturalmente que tal impedimento apresenta a sua histria. No Direito Romano clssico, o
rapto era punvel com pena de morte, mas no constitua impedimento.
No direito Justinianeu o matrimnio entre o raptor e a sua vtima era absolutamente nulo; nem
a mulher nem os pais poderiam consentir nele.
Entre os povos germnicos, era frequente o uso do rapto que no trazia consigo a nulidade
do matrimnio, mas concedia o direito famlia agravada de liquidar ornptor. Carlos Magno e os
seus sucessores, por influncia da Igreja, puseram termo a tais prticas de vingana.
Na Igreja Latina, desde o Sc. IX proibia-se ao raptor, perpetuamente, de casar com a mulher
raptada embora no se distinguisse tal impedimento da fora e do medo, justificando-se a sua
legitimidade na impossibilidade da mulher raptada poder prestar o seu consentimento livre.
Foi no Conclio de Trento que se plasmou o impedimento de rapto como apareceu no Cdigo
de Direito Cannico de 1917 e no Cdigo actual.
33
O Conceito Jurdico de Rapto Segundo a Concepco do Cdigo de Direito Cannico
Recebendo substancialmente a doutrina do Cdigo de 1917, o actual Cdigo consagra duas
concepes de tal impedimento:
- O rapto propriamente dito, que consiste na aco violenta ou dolosa de subtrair trasladar ou
separar a mulher de um lugar seguro para um lugar inseguro, permanecendo sob o poder do
raptor contra a sua vontade. O contedo essencial desta modalidade do impedimento de rapto
fundamenta-se na aco violenta (leia-se contra a vontade da mulher raptada. Mas, caso contrrio
seria legtimo falar-se de fuga ... ) de um lugar seguro em que goza de liberdade para outro em que
vai permanecer sob a influncia e o poder do raptor.
- Por outro lado, assemelha-se ao rapto enquanto impedimento dirigente, a reteno violenta
(ou sequestro) da mulher quer no lugar onde habita quer noutro para o qual se deslocou
livremente.
Convm no esquecer que ambas as figuras para se configurarem como verdadeiro impedi-
mento de rapto devem ser levadas a efeito com o nimo do raptor se casar com a mulher raptada.
No se torna difcil advinhar a finalidade deste impedimento: trata-se de salvaguardar a
liberdade do consentimento matrimonial. Trata-se de um impedimento de direito eclesistico.
Parece-nos razovel a argumentao de L Miguelez:
"Se o impedimento de rapto permanecesse no mbito da fora e do medo, vcios do
consentimento matrimonial, seria opinvel considera-lo de direito natural. Porm como
impedimento autnomo, ter-se- de considerar como impedimento de direito eclesistico"
(Cfr. Comentrios cit., pg. 581).
O impedimento de rapto como veremos distingue-se claramente do defeito de consentimento
originado pela fora e o medo: estabelece algumas condies objectivas independentes do facto
do consentimento que tornam as duas partes (entre as quais vigora o impedimento ... ) inbeis para
contrair matrimnio .
Sendo de direito eclesistico, vincula s os Catlicos.
Joo Ana
A VIOLNCIA FSICA
A fora externa que obriga prestao do consentimento matrimonial pode ser de diversa
natureza e afectar o consentimento de diversos modos.
O Cn. 1103 distingue a violncia fsica ou material (vis) e a violncia moral ou condicional
(metus).
A violncia fsica recai sobre o acto externo e pode definir-se como a coaco que uma
pessoa exerce sobre a outra, movendo os seus rgos executivos (da aco) e impedindo o livre
exerccio dos mesmos, para obter mecanicamente uma declarao de vontade.
Em concreto podemos dizer que, em tal tipo de violncia, o que a caracteriza e a aco fsica
e imediata sobre o corpo do agente e a impossibilidade de resistncia da parte deste. Daqui a
ausncia de toda a voluntariedade.
Por direito natural nulo o matrimnio celebrado por violncia, j que o consentimento
externamente exteriorizado no tem qualquer consistncia interna, mas transforma-se em mera
manipulao instrumental derivada da vontade do autor da violncia fsica. O Cn. 1103, a
respeito da violncia fsica, no faz mais que positivas um princpio de direito natural.
Tais casos de violncia no matrimnio apresentam-se rarssimos.
56
VIOLNCIA IMORAL OU MEDO
A violncia moral ou medo recai sobre o acto interno e apresenta-se como uma coaco
exercida do exterior, atravs da ameaa de um mal sobre a vontade da pessoa a qual,
atemorizada, v-se constrangido, para evitar o mal a querer uma coisa que, de outra forma, no
quereria.
clebre a definio de Ulpiano: "instantis vel futuri periculi causa mentis trepidatio" (D.4.2.1.)
(uma perturbao da mente por causa de um perigo presente ou futuro).
1. - Pode ser o medo grave ou leve, segundo o grau de intensidade da perturbao produzida
no nimo do paciente.
2. - Tendo em conta os dois elementos do medo - o objectivo - (mal ameaado) e subjectivo
(reaco psicolgica do sujeito vtima do medo) - a gravidade pode ser absolutamente grave se o
mal grave para qualquer pessoa normal; e relativamente grave, se s grave para uma pessoa
ou pessoas determinadas em virtude das suas condies subjectivas, v. g. temperamento,
imaturidade, doena psicolgica, etc.
3. - Quanto a causa que o produz, ainda que o medo, relativamente a sua entidade
psicolgica se apresente sempre como algo interno, o medo pode ser extrnseco e intrnseco, se
provem de uma causa externa ou interna.
4. - Por sua natureza jurdica, o medo extrnseco pode ser justo ou injusto num duplo
sentido: quanto a substncia e quanto ao modo. Ser justo ou injusto quanto substancia
conforme o mal que se teme seja merecido ou imerecido. Se-lo- Uusto ou injusto) quanto ao
modo se o autor do mal temido competente para o ameaar ou procede de modo legtimo ou
no.
5. - Costuma tambm falar-se em medo antecedente e concomitante. O primeiro a causa
da celebrao do matrimnio. O segundo acompanhando embora a celebrao do matrimnio no
a causa de tal celebrao.
6. - Relativamente inteno, o medo pode ser directo (consultas) ou indirecto (inconsultus)
conforme incutido para obter o consentimento matrimonial ou para outro fim.
7. - Finalmente, distingue-se o medo em comum e reverencial, tendo em conta a pessoa que
o possa causar. No primeiro no vigora qualquer relao de dependncia. No segundo vigora uma
relao de dependncia ou sujeio.
0 CONSENTIMENTO SIMULADO
1 - A SIMULAO TOTAL
Tem lugar a simulao total: quando um ou ambos os contraentes no querem contrair o
matrimnio, mas externamente realizam a cerimnia do matrimnio com as aparncias de
seriedade requerida para o acto. Externamente manifestam quererem unir-se em matrimnio, mas
internamente recusam-no, ao menos um deles, por um acto positivo de vontade.
Restam clebres alguns casos ocorridos na Jurisprudncia Cannica. Por exemplo, a S. C. do
Conclio, em 2/5/1968, declarou nulo um matrimnio contrado com um pacto pelo o qual o marido
exclua todo o direito conjugal, consentindo apenas que mulher usasse o seu apelido. S. Rota
Romana declarou nulo um matrimnio (19/8/1914) porque o marido queria a mulher unicamente
para receber as visitas (Cfr. F. Aznae Gil, o.e. pg. 292).
Na legislao actual e a teor do Cn. 1055 1 d-se a excluso do matrimnio se um ou
ambos os contraentes excluem o consrcio (comunho) de toda a vida ordenado, por sua prpria
natureza, ao bem dos cnjuges e educao da prole.
No primeiro esquema do matrimnio, depois da expresso matrimonium ipsum, acrescentava-
se a frase aut ius ad vitae communionem (Schern 1075, Cn. 303).
58
Muitos canonistas repudiaram tal redaco e a prpria Comisso revisora apontou tambm,
os seus reparos, pedindo que tal redaco fosse suprimida como perigosa para a estabilidade do
matrimnio ou, ento, que se determinasse o que se entende por comunho de vida; outros
Insistiram ser intil tal especificao porque as expresses "o prprio matrimnio" ou "o direito
comunho de vida" dizem uma e mesma coisa,, (Cfr. Communicationes 1977 - 375).
Para evitar tais dificuldades, sugeriu-se uma outra redaco: que, em lugar de ius ad vitae
eom-munionem se dissesse ius ad ea quae vitae eommunionem essencialiter constitu (Cfr. o.e. 1
oc. c.).
Apesar de tal mudana, as dificuldades no desapareceram. No se via a diferena entre o
ius ad eommunionem vitae e os demais direitos e obrigaes conjugais. Insistia-se tratar-se de um
conceito indeterminado e ambguo de que se seguiriam vrios perigos para a certeza jurdica e
estabilidade do matrimnio" (Cfr. o.e. 1 oc. c. ).
Para obviar a tais dificuldades, decidiu-se suprimir a referida frase, substituindo-a pelo texto
actual e assim, embora de modo genrico, exprime-se a relao necessria relativamente aquelas
coisas que so essenciais ao matrimnio e que devem ser determinadas pela jurisprudncia,
tendo em conta, a definio do Cn. 1008, 1 e toda a legislao e doutrina quer jurdica quer
teolgica" (Relatia 1981, pg. 257-258).
' ,
59
As "excluses" por acto positivo da vontade do "bonum prolis" normalmente considerado
resumem-se praticamente s seguintes:
* excluir os prprios actos conjugais a serem realizados de modo natural quer porque se
realizem onamisticamente, quer pelo uso de meios anticoncepcionais que corrompem tais actos;
* evitar a prole ou a gerao. No raramente tal excluso implica explicita ou implicitamente
aquela de corromper os actos conjugais.
A excluso da prole ou da gerao pode revestir vrias modalidades~
* empregar sempre meios anticoncepcionais;
* sempre empregar meios que evitem a gravidez;
* sempre procurar o aborto;
* procurar a esterilidade;
*e restringir o matrimnio aos chamados dias "agensicos".
Um matrimnio contrado com tais clusulas resta pura e simplesmente nulo. Relativamente
ao bem fsico da prole, podem ainda contemplar-se vrias hipteses:
* matar a prole nascida;
*rejeio da prole (com perigo) para que perea;
*expor a prole (com perigo para que perea).
Com efeito, o "bem fsico" da prole, por constante tradio crist seguida tambm pela
jurisprudncia cannica pertence essncia do matrimnio.
Os direitos e os deveres acerca do bem fsico da prole, que devem ser recebidos no
matrimnio, no dizem apenas respeito omisso das aces que impedem ou destroem a aco
da natureza (ou se j aquela actividade que os canonistas costumam designar de negativa), mas
tambm execuo daquelas aces que se requerem positivamente para que a prole concebida
ou nascida no perea. O que aconteceria inevitavelmente nestes casos: no alimentar a
prole; abandon-la ou exp-la para que perea, etc.
Cn. 1078:1 - O Ordinrio do lugar pode dispensar os seus sbditos, onde quer que
se encontrem, e todos os que actualmente se encontram no seu territrio de todos os
impedimentos de direito eclesistico, exceptuados aqueles cuja dispensa esteja reservada
S Apostlica
2 - Os impedimentos cuja dispensa est reservada S Apostlica, so: 1 - O
impedimento proveniente de ordens sagradas ou de voto pblico perptuo de castidade
num instituto religioso de direito pontifcio; 2 - O impedimento de crime, referido no
Cn.1090"
3 - Nunca se concede dispensa do impedimento de consanguinidade em
linha recta ou em segundo grau da linha colateral.
Trata-se, portanto, do poder do Ordinrio do lugar de dispensar impedimentos matrimoniais
em situao normal porque adiante verificaremos tal competncia em dadas circunstncias
excepcionais: mas assim designadas "perigo de morte" e "caso urgente".
Em primeiro lugar quem o Ordinrio do lugar?
Segundo o Cn. 134 2 so alm do Romano Pontfice, os Bispos diocesanos e outros que
embora s interinamente, so colocados frente de uma Igreja particular ou comunidade
equiparada e ainda os que tm, nas mesmas, poder executivo ordinrio geral, a saber, os Vigrios
Gerais e Episcopais.
A quem podem dispensar?
a) Aos seus sbditos onde quer que se encontrem;
b) Aos que no o sendo, actualmente se encontrem no seu territrio.
Quais os impedimentos de que podem dispensar?
Todos os impedimentos de direito eclesistico com excepo daqueles reservados
expressamente S Apostlica. Pode dispensar, portanto, dos impedimentos de idade, de
disparidade de cultos, de rapto, de consanguinidade para alm do 2 grau da linha colateral, de
afinidade, de pblica honestidade e de parentesco legal.
Quais os impedimentos de direito eclesistico cuja dispensa est reservada S Apostlica?
So aqueles provenientes de ordens sacras ou de voto pblico perptuo de castidade num
instituto religioso de direito pontifcio.
Dos impedimentos provenientes da consanguinidade em linha recta ou de 2 grau em linha
colateral nunca se concede dispensa.
Quais as condies para se obter a dispensa?
Requer-se, a teor do Cn. 90 1 justa causa. Ali se diz o seguinte:
Cn. 90 1 - No se dispense da lei eclesistica sem causa justa e razovel, tendo em
considerao as circunstncias do caso e a gravidade da lei que se dispensa; de contrrio a
dispensa ilcita e, a no ser que tenha sido concedido pelo legislador ou seu superior,
tambm invlida.
2 - Em caso de dvida acerca da suficincia da causa, a dispensa concede-se vlida e
licitamente.
A causa justa e razovel especifica-se nos Cns. 87 1 e 88 como um bem espiritual dos fiis
e requer a um juzo prtico-concreto sem que este apresente a constatao de impotncia ou
incompatibilidade com outro dever anterior ou partidrio.
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COMPETNCIA DO ORDINRIO DE LUGAR PARA DISPENSAR DE IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS NO
CASO DE PERIGO DE MORTE
(Cn. 1095, 2)
No basta ter uso da razo para que automaticamente a pessoa possa ser considerado capaz
de um consentimento matrimonial suficiente. Ter-se- de exigir um grau de aptido psicolgica
proporcionada ao valor humano do matrimnio.
A Jurisprudncia rotai foi desenvolvendo e aprofundando esta matria e chama a essa
aptido psicolgica proporcionada natureza do matrimnio discrio do juzo ou maturidade
pessoal. A discrio do juzo ou maturidade pessoal, no Cdigo de Direito Cannico supe, na
pessoa, a existncia de sentido crtico ou conscincia moral dos valores do matrimnio, atravs do
conhecimento estimativo e valorativo das funes e deveres conjugais .
A admisso destes princpios e de tal defeito de consentimento como autnomo da carncia
do uso da razo no foi pacfico na doutrina cannica tradicional. De facto, admitia-se que a
imperfeio do acto humano s poderia derivar do entendimento (da inteligncia) porque se
considerava a vontade uma faculdade cega que se determinava necessariamente contanto que o
objecto tivesse sido apreendido pela inteligncia (Cfr. E. Castariede Delgado, em Nulidad por vicio
de consentimiento, Las causas matrimoniales, Salamanca 1953, pg. 498).
Mas aprofundando-se o conhecimento do acto humano do consentimento, conseguiu-se
individualizar e separar, como faculdades distintas e no necessariamente unidas, a inteligncia e
a vontade.
69
Assim, para que o acto humano seja completo requer-se, por parte da vontade, a faculdade
crtica ou estimativa proporcionada transigncia do matrimnio, segundo os princpios expostos
anteriormente por So Toms e a volio propriamente dito, isto , o acto efectivo de querer,
caracterizado, fundamentalmente, pela sua liberdade.
Numerosas sentenas rotais insistem no facto de a discrio do juzo implicar no somente o
exerccio da faculdade cognoscitiva que consiste na apreenso do objecto como verdadeiro, mas
tambm na faculdade crtica que a faculdade de julgar e de raciocinar e de harmonizar os juzos
numa unidade de tal modo que desta actividade se processe um novo juzo. E, alm desta
capacidade intelectual, requer-se a capacidade de convincente e espontaneamente conduzir tal
juzo para uma prtica efectiva.
Assim, no matrimnio, no basta que, atravs do acto de consentimento se conheam e
julguem criticantes os direitos e deveres conjugais, mas torna-se necessrio uma capacidade de
vontade para os realizar na prtica.
A Jurisprudncia Rotai, depois de algumas hesitaes e dvidas, admitiu este defeito de
consentimento como captulo autnomo de unidade e distinto do anterior, j que s enfermidades
que o causam influem na esfera valorava da vontade e no propriamente na esfera cognoscitiva.
Tal doutrina pode perfeitamente concluir-se das vrias respostas dadas pela Comisso de
Redaco do Cdigo:
*Trata-se, em primeiro lugar, de um defeito de consentimento que tem razo de ser na esfera
da vontade, no da inteligncia. O que interessa no o conhecimento ou a percepo de ordem
intelectual, mas o defeito de discrio do juzo acerca dos direitos e obrigaes que mutuamente
devem ser entregues e aceites plos contraentes. E nisto reside a diferena principal a respeito do
primeiro defeito de consentimento.
*Em segundo lugar, a falta de discrio de juzo deva ser grave. Expressamente se afastou o
adjectivo "debita", para no induzir ao laxismo em tal matria, para indicar como esta anomalia
deve ser grave e profunda.
* Finalmente no se indica a origem dessas graves anomalias. No se torne tal preciso
necessria uma vez que ter de ser concretizada pelo objecto que os especifica: "acerca dos
direitos e deveres essenciais do matrimnio, que se devem dar e receber mutuamente, entendidos
luz dos Cns 1055 e 1056 do actual Cdigo.
0 EXPEDIENTE MATRIMONIAL
1 - Na legislao geral
A legislao geral estabelece o principio bsico de que "antes de celebrar o matrimnio deve
constar que nada obsta sua valida e lcita celebrao" (Cn. 1066).
a) No caso do perigo de morte basta a afirmao "mesmo com juramento se for conveniente"
(portanto, no ter de ser necessariamente jurada) de que esto baptizados e de que no tm
nenhum impedimento (Cn. 1068).
b) Determina-se a obrigao de todos os fiis de manifestarem ao proco ou ao Ordinrio do
lugar, antes da celebrao do matrimnio, os impedimentos de que tiverem conhecimento (Cn.
1069).
c) Finalmente estabelece-se de forma geral a quem incumbe dirigir a tarefa da investigao
pr-matrimonial: "ao proco a quem compete assistir ao matrimnio", sobre o que o Cn. 1115
abre as seguintes possibilidades:
* O proco do domiclio ou quase-domiclio, ou da residncia mensal de uma ou ambas as
partes contraentes:
* Se trata de vagos, a parquia onde de facto se encontrem;
* Finalmente, e com licena do Ordinrio ou de um dos anteriores procos, o matrimnio pode
celebrar-se em qualquer outro lugar, com o que, entendemos ns, tambm seria competente este
ltimo proco.
2 - Na legislao particular
A legislao particular emanada da Conferncia Episcopal pode e deve regular tudo o
relacionado com o expediente matrimonial, evitando um duplo perigo: no ultrapassar o mbito da
sua competncia e permitir uma margem de actuao as variadas disciplinas diocesanas.
Mesmo assim o Cn. 1067 menciona expressamente dois tipos de meios para se
desenvolverem as investigaes:
70
a) O exame dos esposos: trata-se de um meio preceptivo e corresponde naturalmente
Conferncia Episcopal regular o modo, extenso e contendo do referido exame. Entendemos que
o contedo do exame pr-matrimonial dever incidir nos seguintes pontos, alias sugeridos pelo
Cdigo: a existncia de impedimentos, a liberdade e suficincia do consentimento e a instruo
suficiente da doutrina crist. Neste ltimo captulo (instruo suficiente da doutrina crist) ou
noutro distinto deveria indicar-se a preparao pastoral pre-matrimonial e outros dados relativos
insero dos noivos na comunidade crist.
b) As proclamaes ou outros meios oportunos atravs dos quais se anuncia comunidade a
celebrao do matrimonio e se possa conseguir o objectivo enunciado no Cn. 1066, isto , de
que "antes de se celebrar o matrimnio, deve constar que nada obsta sua valida e licita
celebrao".
A legislao particular, alm da possibilidade de regulamentar mais concretamente a quem
corresponde realizar o processo da investigao pre-matrimonial, pode estabelecer a possvel
dispensa das normas, segundo o teor do Cn. 88, que afirma "poder o Ordinrio do lugar
dispensar das leis diocesanas e, quando o julgar conveniente para o bem dos fiis, das leis
dimanadas do Conclio provincial ou plenrio ou da Conferncia Episcopal". Pode ainda a
legislao particular determinar como se deve proceder no caso de a devida aparecer como
resultado da investigao, a forma de participar comunidade eclesial, etc.
3 - Normas em casos especiais
Alm destas actuaes prvias ao matrimnio que se devem realizar em situaes normais, o
actual C D C estabelece um conjunto de medidas preventivas adicionais para determinadas
situaes especiais. J o fazia alis o C D C de 1917, mas a novidade da nova codificao foi
resumir estes casos no Cn. 1071, enquanto a anterior os oferecia dispersos.
Tais medidas adicionais resumem-se na necessidade de solicitar uma licena do Ordinrio do
lugar em razo das dificuldades que podem surgir destes matrimnios. Os casos especiais
mencionados no C D C so os seguintes:
a) O matrimonio dos vagos (Cn. 1071, n. 1): esta norma do mesmo teor que a do C D C
de 1917 (Cn. 1032). A condio especial do vago, sem domiclio nem quase-domiclio, apresenta
uma instabilidade de vida. Daqui a necessidade de garantir, em to especiais circunstncias, de
que nada se ope vlida e licita celebrao do matrimonio. Afecta tanto se so vagos os dois
contraentes como apenas um deles. A nova legislao nada diz de especial sobre o matrimonio
dos emigrantes ou de diversos sectores populacionais que se encontram em condies de quase
permanente mobilidade.
b) O matrimonio desconhecido ou impedido por legislao civil (Cn. 1071, 1, n 2): no se
faz meno no C D C de 1917 desta circunstncia, mas uma prtica progressiva foi-a
aconselhando. No se trata evidentemente de um reconhecimento da superioridade da lei civil
sobre a lei cannica em matria do matrimonio: trata-se de evitar, no possvel, um conflito entre
ambas as legislaes, de que o fiel cristo sairia prejudicado. No se trata, portanto, de conseguir
uma maior garantia de que nada obsta celebrao do matrimonio.
Portanto o que se deveria fazer, em primeiro lugar, era informar o fiel cristo da sua situao
civil e, se possvel, eliminar a causa de coliso com a lei civil. Para isto no se torna necessrio vir
solicitar a licena do Ordinrio. O problema pe-se quando no possvel afastar o bice que o
dito matrimnio cannico surta efeitos civis: neste caso ha que recorrer ao Ordinrio.
As situaes podem ser muito diversas, v.g. afectando apenas os interessados,
comprometendo a Igreja, etc., e por isso no se podem dar normas laxativas de actuao. "O
Ordinrio do lugar ter de ter em conta todas as circunstncias do caso e a finalidade da Igreja:
em qualquer caso, cremos ns, no se deveria negar a petio de tal licena para a celebrao do
matrimonio cannico, se ambos os contraentes renem os requisitas estabelecidos pela Igreja,
salvo em situaes muito extremas em que fique comprometida muito seriamente a prpria Igreja"
(F. R. Aznar Gil, EI Nuevo Derecho Matrimonial Canonico, Salamanca 1933, pg. 127).
No esquema de 1975 sobre o matrimonio contemplava-se outro pressuposto: "De matrimonio
eorum qui perdurante priore matrimonio adulterium inter se consumaverunt et matrimonium per
actum civilem attentaverunt" (o matrimonio dos que consumaram entre si adultrio e o tenham
atentado por acto civil). Suprimiu-se tal caso em razo da dificuldade de provar o adultrio.
c) O matrimnio do que tem obrigaes naturais para com a outra parte ou para os filhos
surgidos de uma precedente unio (Cn. 1071, 1, n. 3): tambm este caso ignorado pelo C D C
de 1917, ainda que, na prtica, se recomendasse tal actuao. To pouco se contemplava no
71
primeiro esquema de matrimnio e surgiu como consequncia do pedido de alguns em
considerarem tambm os casos dos que contraram matrimonio civil e realizaram o divrcio. Ao
encarar outros pressupostos, v.g. o haver filhos naturais, decidiu-se por esta formulao.
Trata-se, portanto. da situao daquela pessoa que viveu com outra pessoa numa unio
capaz de produzir obrigaes naturais com ela e com os filhos fruto da sua relao. Tais
obrigaes, ainda que de distinta natureza, surgem na opinio de muitos autores, das distintas
formas que adaptaram as designadas "unies irregulares". O cnone refere-se a uma unio de
pessoas que, no sendo legal ou vlida canonicamente, (seja ou no legal civilmente ... ) capaz
de produzir, pela prpria natureza da unio, aquelas obrigaes que produzem as unies
canonicamente verdadeiras.
A razo de se requerer a licena do Ordinrio para assistir ad matrimonio, no pelo facto de
existir um impedimento Canonico: trata-se de evitar o escndalo produzido na comunidade crist
pelo cumprimento de uma legalidade cannica com desprezo e esquecimento das obrigaes
naturais da mesma ndole daquelas que se vo contrair.
Tambm aqui as situaes que se podem apresentar so variadssimas. Mas podemos dizer
como princpio bsico, que o Ordinrio no poder dar a licena correspondente para este
matrimnio enquanto no se demover a causa do escndalo, isto , no se garantia o
cumprimento das obrigaes pendentes. E naturalmente que o matrimnio poder ser proibido
enquanto tal situao perdure.
d) O matrimonio do que notoriamente abandonou a f catlica (Cn. 1071, 1, n. 4).
A actual norma procede do Cn. 1065 do C D C de 1917, onde se descrevem uma srie de
matrimnios contrados com pessoas que deviam ser evitadas por motivos relacionados com a f
crist. Em concreto, tais matrimnios resumiam-se aos dos que notoriamente abandonaram a f
catlica ou que se filiaram em associaes condenadas pela Igreja.
Posteriormente promulgao do C D C de 1917, uma proposta da comisso para a
inteipi8tao do C O C (30/7/34) declamva que os afiliados a uma seita ateia se equiparavam,
para todos os efeitos jurdicos em ordem ao sacramento da Ordem e do Matrimonio e estabelecia-
se um conjunto de normas a observar no caso dos matrimnios dos comunistas, que se
declaravam ateus militantes. Tais proibies no afectavam a valdade dos referidos matrimnios.
No processo de codificao do actual C D C, no primeiro esquema De Matrimonio, repetia-se
o Cn. 1065 do C D C de 1917. Em discusso posterior no se admitiu que tal situao pudesse
constituir um impedimento no sentido rigoroso da palavra, porque "o que abjurou a f catlica no
perdeu o direito de contrair matrimnio, porque, dada a inseparabilidade do contrato e do
sacramento, o nico matrimonio possvel s poder ser aquele cristo" (Communicationes 9,
1977, 144-5). Nem to pouco o caso dos que no foram educados na f catlica. Admitiu-se ainda
a supresso da fase final: "ou aderiram a uma sociedade proibida pela Igreja", porque tal hiptese
esta compreendida no principio geral do que "notoriamente abandonou a f catlica"
(Communicationes 9, 1977, 144-5).
A situao contemplada aqui o abandono da f catlica de forma notria. A palavra
notoriamente h que entend-la luz do Direito Cannico. Poder ser notoriamente por
notoriedade de facto e por notoriedade de direito. Po notoriedade de direito entende-se quando tal
facto se tornou conhecido depois da sentena do juiz competente que passou em julgado ou a
confisso da pessoa no decorrer de um processo; por notoriedade de facto entende-se quando
publicamente conhecido, ou foi realizado em tais circunstncias que no pode ocultar-se com
nenhum subterfgio nem escusar-se ao abrigo do Direito.
No se exige que estejam afiliados a uma comunidade eclesial no catlica, visto que em tal
caso o matrimnio ser um matrimnio misto e regula-se de uma forma especial. Tambm no se
exige que o abandono da Igreja se faa por acto formal.
Com efeito, a nova legislao contida no C D C distingue ao menos teoricamente dois
conceitos similares: "quem publicamente abandonou a f catlica" e "quem separou da comunho
eclesial por acto formal" (Cn. 316, 1).
Enquanto que para esta segunda situao estabelece normas especiais no matrimnio (Cns.
1086 e 1117), na segunda exige-se apenas o abandono notrio, ou melhor, o afastamento notrio
da f eclesistica sem um acto formal.
A razo destas medidas supletrias e preventivas so, no fundo, as mesmas dos matrimnios
mistos: perigo de f do cnjuge crente, escndalo da comunidade eclesial, etc. Por isso, o C D C
72
estabelece que o Ordinrio dever aplicar nas situaes contidas nesta hiptese, as normas sobre
matrimnios mistos com as adaptaes oportunas.
Segundo a opinio de F. R. Aznar Gil, abarca-se neste captulo a situao dos catlicos no
praticantes e no crentes. Isto , aqueles catlicos que no cumprem habitualmente os preceitos
da Igreja por descuido, abandono, etc., ou aqueles catlicos que, sem que haja mediado um acto
formal de apostasia e sem que notoriamente tenham aderido a uma religio no catlica, vivem de
facto numa situao de agnosticismo ou atesmo prtico sem vinculao alguma com a Igreja.
e) O matrimonio de um menor com desconhecimento ou oposio razovel dos pais (Cn.
1071, 1, n. 6).
A norma actual reproduz o Cn. 1034 do C O C de 1917: trata-se dos menores de idade, isto
, aqueles que ainda no completaram 18 anos. Quem deve dar tal aprovao so os pais e no
aqueles que os substituem. As razes invocadas so: a reverncia devida pelos filhos menores
aos pais, o facto de os menores permanecerem sob a autoridade paterna e a prudncia
relativamente a um acto de to pesadas responsabilidades. Todos estes motivos carregam de
riscos tais matrimnios.
Ao proco compete verificar sobre a oposio razovel dos pais. Entendemos como oposio
fundada em motivos no razoveis aquelas fundadas em diferenas sociais, culturais,
econmicas, rcicas, etc.
f) O matrimnio contrado por procurador (Cn. 1071, 1, n. 7): tal situao exige uma medida
supletria preventiva em virtude da especial complexidade da documentao exigida nestes
casos. Trata-se de uma razovel medida de prudncia o estabelecer que, nestes casos, toda a
documentao passe pela Cria Diocesana para que esta realize as devidas comprovaes.
O Ordinrio do lugar no negar a licena se toda a documentao exigida pela lei e
apresentada pelos futuros contraentes rene os devidos requisitos.