VISTO: En estos autos RUC 0800307439-1, Rol ingreso de esta Corte ROL N 251-2010 el Tribunal Oral en lo Penal de Los ngeles, dict la sentencia de diecinueve de mayo de dos mil diez, por medio de la cual, se conden entre otros, a Rodolfo Salgado Gonzlez, como autor del delito de tenencia ilegal de armas de fuego, previsto y sancionado en el artculo 2 y 9 de la Ley de Control de Armas, a la pena de cinco aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo, a las accesorias legales pertinentes y sin beneficios alternativos. La misma sentencia condena a Manuel Len Salazar, como autor del delito de trfico de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, previsto y sancionado en el artculo 1 en relacin al artculo 3 de la Ley 20.000 y asimismo lo condena como autor del delito previsto y sancionado en el artculo 1 inciso final de la misma ley, a la pena nica de diez aos y un da de presidio mayor en su grado medio, multa de 40 unidades tributarias mensuales, las accesorias pertinentes y las costas de la causa. RECURSOS DE NULIDAD INTERPUESTOS 1.- El Defensor Penal Pblico en representacin del sentenciado Rodolfo Salgado Gonzlez, interpone recurso de nulidad invocando la causal del artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal, esto es: cuando en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errnea aplicacin del derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, al haber aplicado la agravante del artculo 12 de la Ley 17.798, con lo cual aument en dos grados la pena, en circunstancia que tal agravacin no corresponda. Solicita que se anule la sentencia y se dicte la correspondiente de reemplazo, en virtud de la cual se lo condene a la pena de quinientos cuarenta y un das de presidio menor en su grado medio y accesorias legales, con el beneficio de remisin condicional. En subsidio, para el caso que se rechace la causal invocada, por estimarse que la agravante fue bien aplicada, interpone recurso de nulidad apoyado en la misma causal, por cuanto al aumentarse en dos grados la pena impuesta se hizo una errada aplicacin del derecho al disponer el aumento en dos grados, o sea, en el mximo, lo que resulta desproporcionado, toda vez que slo un arma estaba cargada y una de ellas no tena aptitud para el disparo. Solicita se anule la sentencia, dictndose la correspondiente de reemplazo, disponiendo la condena de tres aos y un da de presidio menor en su grado mximo y accesorias legales con el beneficio de la libertad vigilada. 2.- El Defensor Penal Pblico don Mario Weldt Pea en representacin del acusado Manuel Len Salazar, interpone recurso de nulidad en contra de la misma sentencia, fundado en la causal del artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal, al haberse hecho una errnea aplicacin del derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Fundamenta el recurso en que se conden a su representado por dos delitos distintos, segn se expresa en los considerandos 30 y 34, pero que no pueden, a su juicio, considerarse como dos acciones independientes, toda vez que forman parte de una sola accin y as debe ser sancionada. Al haber sancionado de ese modo el juez, vulnera el principio de non bis in idem. Solicita que se anule la sentencia y se dicte la correspondiente de reemplazo, condenndose a su representado nicamente como autor del delito tipificado en el artculo 1 inciso final de la Ley 20.000 a la pena de cinco aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo, multa de cuarenta unidades tributarias mensuales y dems accesorias legales. La vista del recurso se efectu en la audiencia pblica celebrada el da veintids de junio en curso, con asistencia del Defensor don Mario Weldt Pea, quien reiter los argumentos de los recursos, y del Fiscal don Rodrigo Bascun Martnez, quien se opuso, por su parte, a las pretensiones de su contraparte, estimando que no concurren los vicios aludidos por la contraria y que autorizaran la nulidad que se reclama, por cuanto, en su concepto, la sentencia impugnada se encuentra ajustada a derecho. CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO: 1.- EN CUANTO AL RECURSO INTERPUESTO POR RODOLFO SALGADO GONZLEZ PRIMERO.- Que, en primer trmino, el recurrente invoca en apoyo de su recurso la causal de nulidad absoluta establecida en el artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal, al haberse hecho una errnea aplicacin del derecho al agravar la pena impuesta con la circunstancia de aumento prevista en el artculo 12 de la Ley de Armas, lo que no corresponda, por cuanto el revlver a juicio del perito balstico que declar en el juicio, no tena la calidad de arma de fuego al no estar apto para el disparo, motivo por el cual slo tena en su poder dos armas de fuego, lo que controvierte la agravante aplicada que exige ms de dos. Al haberse aplicado esta circunstancia de aumento de pena, se ha hecho una errnea aplicacin del derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, por cuanto se lo conden a una pena mayor a la que le corresponda legalmente. Por este motivo solicit la anulacin de la sentencia con la dictacin de la correspondiente sentencia de reemplazo en que se lo condene a la pena de quinientos cuarenta y un das de presidio menor en su grado medio ms las accesorias que correspondan. En subsidio, y para el caso que esta Corte estimara que se ha hecho una correcta aplicacin del derecho al hacer uso del aumento de pena, interpone recurso de nulidad basado en la misma causal. Lo explica, sealando que el juez aquo al haber aumentado en dos grados la pena, lo ha hecho en el mximo de dicha agravacin, basndolo en las mismas alegaciones. SEGUNDO.- Que en relacin a este recurso, resulta del caso consignar que el recurso de nulidad en materia procesal penal, es un recurso extraordinario, de derecho estricto. Que la causal interpuesta por la defensa, no se relaciona con los hechos dados por probados por el tribunal, los que no controvierte, sino con el derecho. En la sentencia recurrida en el considerando 41 se establecieron los hechos, conforme a los cuales se determin la existencia de una escopeta, un revlver y un rifle, todas armas de fuego de acuerdo a la Ley de Control de Armas, en el nmero o cantidad exigidos por el artculo 12 de la misma para la aplicacin de la circunstancia de aumento de pena, motivo por el cual el tribunal ha hecho una correcta aplicacin del derecho. La defensa al controvertir la calidad de arma de fuego del revlver por no estar apto para el disparo, est controvirtiendo los hechos dados por probados por el tribunal de primera instancia, lo que no tiene relacin con la causal interpuesta, sino con los hechos que se dieron por probados, lo que tendra sustento en otra causal de nulidad distinta en la que apoya su recurso. Que as las cosas, el recurrente ha errado en la interposicin del recurso interpuesto en forma principal, motivo por el cual deber ser rechazado. Que, adems el recurso interpuesto en forma subsidiaria por la misma causal, basado en la aplicacin de la misma agravante, o sea, por igual motivo, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 378 del Cdigo Procesal Penal no est permitido, dado que all se hace referencia respecto a la subsidiaridad por la deduccin de varias causales, pero no para la interposicin de la misma causal ms de una vez. La defensa, al interponer el recurso de nulidad basado en la misma causal y por el mismo motivo que el recurso principal y en forma subsidiaria a ste, se encuentra en la posicin de negar los hechos establecidos por el tribunal respecto del primer recurso y en cuanto al subsidiario acepta los hechos, pero propone una sancin menor. Lo anterior, resulta un planteamiento contradictorio ajeno al recurso de nulidad, segn lo establecido en el artculo 378 del Cdigo Procesal Penal, norma que solamente admite la subsidiariedad cuando se trata de causales distintas, lo que no se da en este caso. En razn de lo anterior, el recurso de nulidad interpuesto en forma subsidiaria, tambin ser rechazado. 2.- EN CUANTO AL RECURSO DE NULIDAD POR EL ACUSADO MANUEL LEN SALAZAR. TERCERO: Que el mismo recurrente, ahora por el acusado Manuel Len Salazar, ha invocado tambin, la causal contemplada en la letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, vale decir, planteando que en el pronunciamiento de la misma sentencia se ha hecho una errnea aplicacin del derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Fundamenta dicha causal en la circunstancia de haberse condenado a su representado por dos figuras penales distintas, lo cual vulnera el principio de non bis in idem, toda vez que los hechos que se dieron por probados, o la accin ejecutada por el acusado es una sola. De la forma sealada, se ha aplicado errneamente el derecho, lo que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, por cuanto trajo como resultado la condena a dos penas de cinco aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo y por aplicacin del artculo 351 del Cdigo Procesal Penal, se le impuso finalmente la pena principal de 10 aos y un da de presidio mayor en su grado medio. Seala el recurrente, que de no haber mediado la aplicacin errnea del derecho, la condena por un solo delito habra sido de cinco aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo y las accesorias legales, razn por la cual solicita se anule la sentencia y se dicte la correspondiente de reemplazo, condenndolo nicamente como autor del delito tipificado en el artculo 1 inciso final de la Ley 20.000, a la pena de cinco aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo, ms multa de cuarenta unidades tributarias mensuales y accesorias legales. CUARTO: Que la sentencia recurrida en sus considerandos 30 y 34 dio por establecidos dos hechos distintos que merecen una calificacin jurdica independiente, al no existir unidad de accin por parte del acusado. En efecto, el hecho descrito en el considerando 30 dice relacin con la guarda de 19 kilos y 310 gramos de cocana por parte del acusado en un jeep, los que haban sido trados desde Per. Dicha circunstancia fctica slo cabe encuadrarla en el artculo 3 de la Ley 20.000 en relacin al artculo 1 de la misma. Por otra parte, el hecho descrito en el considerando 34 de la sentencia se refiere a la mantencin en el interior de su domicilio de elementos destinados a la elaboracin y/o dosificacin de la cocana, situacin fctica distinta a la descrita en el considerando 30, por ser una accin ilcita distinta y que no tiene cabida en su calificacin jurdica en el artculo 3 de la Ley 20.000, por cuanto el artculo 1 de la misma norma en su inciso final le da un destino penal distinto, constituyndose de esta forma dos figuras penales dismiles entre si y con penas propias. Que, de este modo, no se divisa la errnea aplicacin del derecho por parte de los jueces del Tribunal Oral en lo Penal de Los ngeles, lo que el recurrente tampoco explica ni fundamenta. Respecto al principio non bis in idem vulnerado segn el recurrente, no es efectivo, dado que la sentencia condena por dos hechos distintos, cuya calificacin jurdica est contenida en la Ley 20.000, como figuras penales independientes, as como lo hizo el legislador respecto del artculo 3 y artculo 4. A ms de lo anterior, por ser el recurso de nulidad de derecho estricto, es el recurrente quien est obligado a fundamentar sus pretensiones, sealando el modo como se ha cometido el error, las disposiciones aplicadas errneamente y en que parte del fallo est contenido y como este error ha influido en lo dispositivo del fallo, que es lo que ha ocurrido en la especie con el presente recurso. Por estas razones, el recurso de nulidad interpuesto por la defensa a favor de Manuel Len Salazar ser rechazado. Por estos fundamentos, las disposiciones legales citadas y lo prevenido tambin en los artculos 352, 372, 383 y 384 del Cdigo Procesal Penal: 1.- SE RECHAZA, el recurso de nulidad interpuesto en estos antecedentes por la defensa del acusado Rodolfo Salgado Gonzlez, tanto en su parte principal como subsidiaria, en contra de la sentencia dictada por el Tribunal Oral en lo Penal de Los ngeles, dictada con fecha diecinueve de mayo de dos mil diez, motivo por el cual la sentencia se encuentra ajustada a derecho. 2.- SE RECHAZA el recurso de nulidad interpuesto por la defensa del acusado Manuel Len Salazar, en contra de la sentencia definitiva dictada por el Tribunal Oral en lo Penal de Los ngeles con fecha diecinueve de mayo de dos mil diez, razn por la cual la sentencia no es nula, al estar ajustada a derecho. No se condena en costas a la Defensa, por estimarse que tuvo motivo plausible para recurrir. Regstrese y dese a conocer a los intervinientes en la audiencia pblica fijada al efecto, sin perjuicio de su notificacin por el estado diario. Devulvase. Redaccin de la Ministro Suplente doa Matilde Esquerr Pavn. ROL 251-2010