Contratos mercantis

Teoria geral

Natureza, peculiaridades e disciplina

Contrato, uma das fontes das obrigaes, um dos institutos jurdicos mais pr-
ximos da sociedade. Est presente nos atos mais elementares, expressando a vontade do
homem em suas relaes jurdicas em sociedade. No mbito do Direito Empresarial, os
contratos so utilizados do surgimento ao encerramento da atividade empresarial, quan-
do exercida por pessoa fsica ou pessoa jurdica, sociedade empresria.

No instituto exclusivo do Direito Comercial: os contratos tambm so verifi-

cados nas relaes civis, trabalhistas e administrativas. O enfoque ao tema estar nos
contratos mercantis e no tratamento dado pelo atual CC.

Inobstante tenha o CC unificado em um mesmo corpo legislativo contratos civis

e mercantis, o Direito Comercial e seus contratos constituem ramo autnomo do Direi-
to, com finalidades especficas, destinadas a regular as relaes jurdicas que envolvem
a atividade empresarial. Ao Direito Civil cabe o estudo da teoria geral dos contratos e
dos atos da vida civil.

As normas relativas a validade, defeitos, prescrio, decadncia, princpios da

boa-f e da funo social do contrato so comuns a ambas as espcies contratuais.

Caractersticas exclusivas dos contratos mercantis so o carter dinmico da pro-

priedade, a informalidade permeada pelas noes de aparncia e boa-f e a uniformi-
zao de procedimentos e normas relacionadas atividade empresarial. em decorrn-
cia destas peculiaridades que, mesmo estando em um mesmo cdigo, contratos civis e
mercantis merecem tratamento diferenciado.

Os contratos mercantis podem ser regidos pelas normas do Cdigo de Defesa do

Consumidor (CDC). Para tanto, estes contratos no devem possuir regramento prprio
como os contratos de trabalho, de franquia ou celebrados com a administrao pblica,

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bem como as partes devem ser consumidor e fornecedor, nos termos dos artigos 2. e
3. do CDC.1

As normas que regem os contratos mercantis so de ordem pblica, pois so

concebidas a partir dos princpios trazidos pela Constituio Federal (CF).

Princpios
Os contratos mercantis possuem, em razo de sua natureza diferenciada, princ-
pios prprios: a dinamicidade da propriedade e o princpio da proteo aparncia.

Aqui a propriedade vista de modo dinmico, empresarial, j que controla ins-

trumentos de produo e gerao de riquezas, cuja destinao diferente daquela tpica
da propriedade nas relaes civis. J a proteo da aparncia tem a finalidade de garantir
e assegurar a atividade mercantil, abrigando a boa-f e compatibilizando-se com o dina-
mismo das relaes jurdicas vinculadas ao exerccio da empresa.

Por conta do princpio da aparncia, com relao ao contrato de sociedade, a so-

lidariedade passiva entre os scios torna-se regra, em determinadas circunstncias, e
permite o desenvolvimento das teorias da desconsiderao da personalidade jurdica,
ultra vires societatis e insider trading.

Contratos em espcie

Compra e venda mercantil

O CC em seu artigo 481 estabelece a noo do contrato de compra e venda: Com-
pra e venda o contrato pelo qual um dos contratantes, chamado vendedor, se obriga a
transferir o domnio de certa coisa, e o outro, denominado comprador, a pagar-lhe certo
preo em dinheiro.

Compra e venda uma das modalidades contratuais mais utilizadas pelos empre-
srios, no comrcio, na compra de matria-prima para as indstrias, compra e venda de
insumos e nas relaes de prestao de servios. Fixa-se aqui uma relao de reciproci-
dade entre os contratantes, com interesses contrapostos.

1 Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.
Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonaliza-
dos, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio
ou comercializao de produtos ou prestao de servios.

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O contrato mercantil se diferencia do contrato civil uma vez que as partes e o

objeto esto diretamente relacionados atividade empresarial: tanto comprador quanto
vendedor devem ser empresrios e estar atuando como tais, alm da mercadoria estar
direcionada atividade econmica.

um contrato consensual, bilateral, oneroso, comutativo, mas admite a aleato-

riedade e, por fim, no solene. Como nos contratos de compra e venda civil, exige o
consentimento das partes, tambm a delimitao da coisa e a fixao do preo: sem esses
elementos o contrato ser imperfeito.

O consentimento refere-se ao consenso entre comprador e vendedor sobre

ualidade e quantidade do produto e condies do negcio. Ambos os contratantes
q
devem ser capazes, e a manifestao de vontade deve ser livre e isenta de vcios quanto a
inteno, como erro, dolo, coao, estado de perigo, leso e fraude contra credores (CC,
art. 171, II).

A coisa, em um contrato, consiste no bem a ter sua propriedade transferida, seja

ele mvel ou semovente. No se confunde com o objeto do contrato de compra e venda,
qual seja, a transferncia de domnio mediante pagamento. A coisa pode ser futura, como
uma safra, e corprea. Se incorprea, ser objeto de negociao pela cesso. Pode ser
prpria ou alheia, desde que o alienante tenha condies de promover a transferncia
definitiva da propriedade do bem, nos termos estabelecidos no contrato.

O preo deve ser fixado em dinheiro, sob pena de descaracterizar a compra e

venda, uma vez que, se o objeto da troca no for a moeda, estar caracterizado o contrato
de troca. O pagamento pode ser feito por documentos representativos, como ttulos de
crdito que tero a mesma eficcia do pagamento em moeda. Deve representar a real
contraprestao pela transferncia do bem, pois, se nfimo ou superfaturado, o negcio
poder ser anulado, levando-se concluso pela existncia de limites na liberdade de
fixao do preo, que no pode ser vil ou excessivo. O preo tambm deve ser certo e
convencionado pelas partes, no podendo estar relegado definio unilateral de uma
das partes contratantes.

O devedor tem a obrigao de entregar a coisa, transferindo o domnio do bem

contratado; de responder por vcios ou defeitos ocultos que diminuam o valor da coisa
ou a tornem inadequada para os fins a que foi adquirida; alm de responder pela evico
da coisa, indenizando o comprador, salvo se este estava ciente do risco. Por sua vez, o
comprador deve pagar o preo acordado e receber a coisa vendida.

A compra e venda pode estar associada a formas de garantia, como a clusula de

reserva de domnio.

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Alienao fiduciria
tambm denominada propriedade fiduciria pelo CC e consiste na transferncia,
do devedor ao credor, do domnio resolvel e da posse indireta de coisa mvel em garan-
tia do pagamento de dvida independentemente de tradio. Uma vez saldada a dvida, o
bem retorna ao patrimnio do devedor.

O devedor ou fiduciante fica como depositrio e possuidor direto, enquanto o

credor ou fiducirio tem o domnio resolvel e a posse indireta do bem. A coisa no
entregue ao credor: h um contrato de compra e venda, seguido de um financiamen-
to, sendo o domnio transferido provisoriamente como garantia da dvida contrada. A
alienao em garantia decorre de um contrato de compra e venda e o credor ser uma
instituio financeira.

bilateral, real (perfaz-se com a efetiva transferncia do domnio), oneroso e

comutativo. Tambm obrigatoriamente escrito e registrado no Cartrio de Registro de
Ttulos e Documentos.

A previso legal, em princpio, refere-se aos bens mveis. O contrato dever con-
ter total ou estimativa do total da dvida, local e data do pagamento, taxa de juros, clu-
sula penal, ndices de correo monetria e descrio do bem alienado, contendo todos
os elementos necessrios sua identificao.

Como a propriedade no transferida ao devedor, em caso de inadimplemento, o

credor pode vender o bem a terceiro, independente de leilo, hasta pblica ou qualquer
medida preparatria. Sendo o valor da venda insuficiente, o devedor continua obrigado a
saldar o valor remanescente.

O inadimplemento autoriza o vencimento antecipado das obrigaes contratuais,

cabendo ao de busca e apreenso, e concesso judicial da ordem em sede de liminar. O
credor tambm pode propor execuo, abandonando a garantia em benefcio da penhora
de bens do devedor at que a dvida seja satisfeita.

Como o devedor-fiduciante tem a qualidade de depositrio do bem, pode ser re-

querida a decretao de sua priso civil, se inadimplente, nos termos do artigo 5., LXVII,
da Constituio Federal (CF). Contudo, cumpre lembrar que, sendo o Brasil signatrio
do Pacto de So Jos da Costa Rica, o qual veda a priso civil do depositrio infiel, e do
tratamento constitucional dado recepo dos tratados internacionais, parte da doutrina
argi no ser cabvel a priso civil contra o devedor-fiduciante.

A alienao fiduciria de bem imvel foi instituda em 1997 pela Lei 9.514,
podendo ser firmada por pessoa fsica ou jurdica, no necessariamente ligadas ao Siste-
ma Financeiro Imobilirio.

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Assim como no contrato firmado em relao a bens mveis, exige-se que ele con-
tenha total ou estimativa do total da dvida, local e data do pagamento, taxa de juros
e encargos incidentes e elementos necessrios identificao do bem e sua aquisio.
Constar, ainda, que o devedor responsvel pela manuteno do imvel, o valor deste
imvel e os procedimentos para eventual leilo pblico.

O contrato estar registrado no Cartrio de Registros de Imveis, e a quitao da

dvida, uma vez comunicada ao cartrio, cancela a propriedade fiduciria. Inadimplido o
contrato, a propriedade transfere-se totalmente ao credor.

O procedimento de cobrana ser de responsabilidade do oficial do cartrio em

que o imvel est registrado, independente de ao judicial. O oficial notificar o deve-
dor para efetuar o pagamento da prestao vencida, no prazo de 15 dias, intimando-o
por edital se estiver em local desconhecido, convalidar o contrato se purgada a mora,
entregando, nos trs dias subseqentes, os valores ao credor. Se a mora no for purgada,
o oficial tem legitimidade para consolidar a propriedade do bem em nome do credor, que
dever prover leilo para venda do imvel.

Leasing
O contrato de leasing ou arrendamento mercantil tem sua origem no ps-Segunda
Guerra Mundial, nos Estados Unidos da Amrica, sendo que sua primeira legislao, no
Brasil, vigorou no ano de 1974, com a Lei 6.099. controlado e disciplinado pelo Banco
Central, conforme Resoluo 2.309/96.

a espcie contratual por meio da qual uma instituio financeira, denominada

arrendador ou arrendante, entrega bem mvel ou imvel pessoa fsica ou jurdica, arren-
datrio, mediante cobrana de aluguel, podendo o arrendatrio adquirir a propriedade do
bem aps pagamento de quantia residual, contabilizado o valor do aluguel, ou devolv-lo.

Possui caractersticas presentes nos contratos de locao, financiamento e de

compra e venda.

O leasing utilizado pelas empresas como modalidade de financiamento de sua

atividade tpica, uma vez que permitir ao empresrio fazer despesas parceladas em rela-
o a um bem de seu interesse, evitando a descapitalizao que necessariamente ocorre-
ria no caso de compra e venda a prazo.

Tambm se torna interessante quando o bem envolvido de fcil depreciao,

como no caso de equipamentos que se tornam obsoletos. Nesse caso, pode ser que o
empresrio opte por no pagar o valor residual.

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O leasing s disciplinado na lei brasileira para fins tributrios, tendo aparecido

no direito empresarial como modalidade trazida pelos usos e costumes.

Leasing convencional o descrito nos pargrafos acima. Tambm se admite o le-

asingback, quando o arrendatrio era originalmente proprietrio do bem, o qual negocia
com o arrendador com a finalidade de receber valores necessrios ao desenvolvimento do
negcio, transfere-lhe a propriedade e, no mesmo ato, mantm-se na posse do bem, em
razo do contrato de arrendamento.

Pode ser um interessante mecanismo de financiamento para a empresa, sobretu-

do quando associado a benefcios tributrios e se comparado s taxas de juros cobrados
pelas instituies financeiras, no caso de emprstimos e financiamentos convencionais.

Franquia
Franquia ou franchising consiste no meio encontrado pelos empresrios para di-
fundir seus negcios, cedendo direito de uso de sua marca ou patente, know-how, tcnicas
de vendas e fornecendo produtos, orientando a distribuio de seus produtos ou servi-
os.

O franqueador cede os direitos e fornece a orientao mediante uma remunera-

o direta ou indireta, sem criar vnculo empregatcio. O investimento do franqueado.
O primeiro expande seus negcios, atingindo novos mercados, e, em conseqncia do
maior volume de compras, consegue melhores preos. O franqueado utiliza-se do pres-
tgio do franqueador, de seu sistema de vendas e de prestao de servios, alm de ter
assistncia permanente.

O contrato ter expressamente a remunerao do franqueador, por meio de uma

taxa inicial e royalties sobre o faturamento. O registro, para que a franquia tenha efeitos
contra terceiros, deve ser feito no Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI.
um contrato consensual, escrito, bilateral e oneroso.

Pode ser de marca e de produto, como os postos de gasolina, ou de business for-

mat franchising, que, alm da marca e do produto, engloba normas operacionais, como o
McDonalds: a forma de propaganda, a tabela de preos, o atendimento ao pblico tudo
padronizado.

Pode ser classificado, ainda, conforme a atividade do franqueador: de servios, de

produo, de distribuio, de indstria e mista.

regido pelo princpio da boa-f contratual, que deve estar presente desde a fase
pr-contratual, no fornecimento de todas as informaes necessrias (como histrico da
sociedade, eventuais pendncias, requisitos operacionais, valor da taxa inicial e dos royal-

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ties etc.) para que o franqueado analise a viabilidade do negcio. Esta circular de oferta
deve ser entregue ao franqueado com dez dias de antecedncia assinatura do contrato,
sob pena de anulabilidade e devoluo das quantias pagas.

O contrato pode ser extinto por decurso do tempo, por inadimplemento, aliena-
o da empresa franqueada ou qualquer outro motivo que implique incompatibilidade da
cooperao entre as partes.

Faturizao
mais uma das modalidades contratuais contemporneas, criadas para facilita-
o e desenvolvimento da atividade empresria.

No Brasil, no objeto de disciplina especfica, devendo-se fazer incidir, no caso

de litgio, os princpios gerais compatveis com sua natureza.

Trata-se de contrato que tem por objeto a transferncia de ttulos de crdito re-
presentativos de obrigaes para o faturizador, que assumir os riscos relacionados ao
seu adimplemento. Sua remunerao estar expressa em taxas de administrao contra-
tadas e tambm no pagamento de valores ao faturizado, inferiores ao valor de face do
documento.

Para o empresrio, operar com faturizao pode conduzir diminuio de custos,

uma vez que a transferncia dos ttulos de crdito poder ensejar a desnecessidade de ma-
nuteno de departamentos especficos para cobrana dos mesmos. Ainda afasta do empre-
srio o nus de operar na cobrana, permitindo-lhe concentrar as atenes exclusivamente
no desenvolvimento da atividade empresarial. No entanto, ele estar obrigado a pagar taxas
de administrao e receber, por antecipao, valor inferior ao originrio dos crditos.

Cabe ao faturizado encaminhar ao faturizador a relao peridica dos ttulos para

que este escolha os que receber e sejam produzidos os efeitos do contrato.

A faturizao pode estar acompanhada da terceirizao ao faturizador do controle

do credirio e de outras modalidades de fomento empresarial.

Dicas de Estudo

As peculiaridades dos contratos mercantis ou empresariais justificam seu estudo

em apartado, ainda que a teoria geral dos contratos seja compartilhada com o Direito
Civil. nfase para os contratos novos: franquia, faturizao e leasing.

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 Referncias

ANDRADE JNIOR, Attila de Souza Leo. Comentrios ao Novo Cdigo Civil: Direi-
to das Sociedades. Rio de Janeiro: Forense, 2002. v. 4.

BERTOLDI, Marcelo. Curso Avanado de Direito Comercial. 2. ed. rev. e atual. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. v. 1 e 2.

BERTOLDI, Marcelo; RIBEIRO, Marcia Carla Pereira. Curso Avanado de Direito Co-
mercial. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. v. 2.

BITTAR, Carlos Alberto. Contratos Mercantis. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Fo-
rense Universitria, 1994.

BULGARELLI, Waldrio. Contratos Mercantis. 9. ed. So Paulo: Atlas, 1997.

_____. Manual das Sociedades Annimas. So Paulo: Atlas, 2002.

CAMPINHO, Srgio. O Direito de Empresa Luz do Novo Cdigo Civil. So Paulo:

Renovar, 2005.

COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 13. ed. So Paulo: Saraiva,
2002.

_____. Comentrios Nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas. So

Paulo: Saraiva, 2005.

DI BASSI, Gabriel; GARCIA, Mario Soerensen; MENDES, Paulo Parente. A Proprieda-

de Industrial. Rio de Janeiro: Forense, 1997.

DICIONRIO Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2005.

DOMINGUES, Nereu Ribeiro. Guia Prtico do Direito Empresarial no Novo Cdigo

Civil: Aspectos Legais, Modelos e Formulrios. Curitiba: Conselho Regional de Conta-
bilidade do Paran, 2003.

FONSECA, Joo Bosco Leopoldino da. Lei de Proteo Concorrncia: comentrios

legislao antitruste. Rio de Janeiro: Forense, 2001.

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DIREITO COMERCIAL

GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Manual de Direito Comercial. 2. ed. Curitiba:

Juru, 2002.

_____. Lies de Direito Societrio Luz do Cdigo Civil de 2002. 2. ed. rev. e atual.
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2004.

GRANDE Dicionrio Brasileiro Melhoramentos. So Paulo: Melhoramentos, 1975.

GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Co-

mentado pelos Autores do Anteprojeto. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
1998.

MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 14. ed. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 1996.

OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Comentrios Nova Lei de Falncias. So Paulo: IOB
Thomson, 2005.

REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. So Paulo: Saraiva, 2003.

_____. Curso de Direito Comercial. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 2.

RIBEIRO, Marcia Carla Pereira; GONALVES, Oksandro (Org.). Revista de Direito

Empresarial. Curitiba: Juru, 2004. v. 1.

ROQUE, Sebastio Jos. Direito Societrio. 2. ed. So Paulo: cone, 2002.

Esse material parte integrante do Videoaulas on-line do IESDE BRASIL S/A,

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