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Caso 1

Hechos
Juan Bentez y Francisca Ibez, casados, fallecen el 23.06.1996 y el 7.06.1997 respectivamente, en la ciudad de
La Paz, Bolivia, donde tenan su ltimo domicilio conyugal.
De dicho matrimonio nacieron tres hijos: Jos Daniel, Benny y Ariel, todos mayores de edad.
Sus hijos inician en la Argentina la sucesin, invocando lo preceptuado por el art. 10 del CCiv., para que les sea
reconocida la competencia del juez argentino en virtud de haber denunciado un inmueble de titularidad de los
causantes sito en la ciudad de Buenos Aires.
Declaratoria de hederos y acuerdo de particin
Se abre la sucesin y se dicta declaratoria de herederos a favor de los hijos.
Los herederos presentan un acuerdo de particin en instrumento privado solicitando su aprobacin - "Presentan
acuerdo particionario" -.
En dicho acuerdo, adjudican el 100% de la titularidad del inmueble, sito en calle Bartolom Mitre N 324 de la
ciudad de Buenos Aires, al hijo Jos Daniel (nico inmueble que denunciaron como integrante del haber
hereditario).
Juez de primera instancia
El juez de primera instancia no aprueba la particin, sosteniendo que deber presentarse cesin de derechos
hereditarios. Estima que la llamada particin presentada por los herederos, importa una cesin de derechos
hereditarios e hizo saber que la misma deba instrumentarse en escritura pblica.
Sostuvo el juez que el acuerdo particionario, importa una cesin de derechos hereditarios e hizo saber que la
misma deba instrumentarse en escritura pblica.
Recurso de revocatoria y apelacin de los herederos
Los herederos interponen recurso de revocatoria y apelan en subsidio.
En el escrito de recursos, se expresa que la adjudicacin tiene compensacin, ya que los herederos manifiestan que
el adjudicatario del bien inmueble (Jos Daniel) se ha hecho cargo exclusivo de deudas de los causantes en
Bolivia. De esta manera est compensando a los otros dos herederos, que nada reciben puesto que al haber
aportado dinero en el exterior para saldar deudas de los causantes ha compensado los intereses de los otros dos
herederos.
El juzgado insiste en su anterior posicin basado en que a los otros dos herederos no se les adjudica nada y no se
les compensa.
La Cmara de Apelaciones debe resolver el recurso interpuesto de apelacin subsidiariamente-.
Preguntas: Ud. es vocal de la Cmara de Apelaciones y debe resolver el recurso de apelacin interpuesto.
Los tres herederos denuncian el bien inmueble que se adjudica en sus totalidad a Jose Daniel (uno de ellos). No
han denunciado otros bienes en el expediente sucesorio argentino y el letrado en su recurso de apelacin
manifiesta, entre otras cosas, que la particin se efecta adjudicando la totalidad del inmueble a Jos Daniel y no a
los otros dos herederos declarados en virtud de haberse hecho cargo de los pasivos de los causantes en Bolivia.
a. El acuerdo de particin por instrumento privado, presentado para su aprobacin por los tres hijos herederos,
segn el cual un solo heredero resulta adjudicatario del nico bien denunciado hasta ese momento, al 100 %: es
vlido?.
b. La particin siendo el negocio jurdico que pone fin a la comunidad hereditaria, mediante la distribucin del
activo neto hereditario entre los coherederos: ha determinando el haber concreto de cada uno?. Es el negocio
jurdico celebrado en autos por los tres coherederos?.
c. Que diferencias existen entre la cesin de derecho hereditarios y la particin.
Funde todas sus respuestas.
d. Es un caso de negocio mixto en que se adjudica el bien a uno y los otros compensan la desigualdad con un
crdito?.
e. La renuncia de derechos con relacin a un bien a favor de los coherederos como acto particionario: afecta el
orden pblico?. Funde sus respuestas.
Cfr: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala H, K. K., S.y H., A. N. s/ sucesin ab-intestato, 2013-09-
25, LA LEY 21/11/2013 , 6 LA LEY 2013-F , 314 LA LEY 21/11/2013 , 6 LA LEY 26/11/2013 , 8 LA
LEY 26/11/2013 , 8 LA LEY 2013-F , 332 DFyP 2014 (enero) , 123 con nota de Andrea Ins Podest LA
LEY 20/02/2014 , 4; AR/JUR/60313/2013

Respaldo Legislativo
Art. 10 CCiv. Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas,
respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de
transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz,
slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
Art. 3462 CCiv. Si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin puede hacerse en la forma y
por el acto que por unanimidad juzguen convenientes.
Art. 726. CPCCN. Una vez aprobadas las operaciones de inventario y avalo, si todos los herederos capaces
estuviesen de acuerdo, podrn formular la particin y presentarla al juez para su aprobacin.
Podrn igualmente solicitar que se inscriban la declaratoria de herederos o el testamento.
En ambos casos, previamente se pagar el impuesto de justicia, gastos causdicos y honorarios, de conformidad
con lo establecido en este Cdigo y en las leyes impositivas y de aranceles. No proceder la inscripcin si mediare

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oposicin de acreedores o legatarios.

Respaldo jurisprudencial
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala H
K. K., S.y H., A. N. s/ sucesin ab-intestato 25/09/2013
Publicado en: LA LEY 21/11/2013 , 6 LA LEY 2013-F , 314 LA LEY 21/11/2013 , 6 LA
LEY 26/11/2013 , 8 LA LEY 26/11/2013 , 8 LA LEY 2013-F , 332 DFyP 2014 (enero) , 123 con nota de
Andrea Ins Podest LA LEY 20/02/2014 , 4
Cita online: AR/JUR/60313/2013

Sumarios
1. Si bien es procedente homologar el acuerdo particionario celebrado en forma privada por los herederos, stos
debern informar al magistrado cmo se conformaron las hijuelas, ya que se evidencia una disparidad entre los
porcentajes - en el caso, se adjudic a uno de ellos el nico inmueble integrante del acervo- , y ello conduce a la
necesidad de verificar que no se configure un supuesto encubierto de cesin de derechos hereditarios.

TEXTO COMPLETO:

2 Instancia. Buenos Aires, 25 de septiembre de 2013.


Autos y Vistos; y Considerando:
Vienen estos autos a la Alzada para resolver el recurso de apelacin interpuesto en subsidio a fs. 74/76, concedido
a fs. 79, con la decisin de fs. 73. El memorial obra a fs. 74/76.
I. Cuestionan los coherederos B. y J. D. K. H., lo dispuesto por el magistrado de grado en cuanto consider que el
escrito de fs. 72 titulado "Presentan acuerdo particionario" importa una cesin de derechos hereditarios e hizo
saber que la misma deba instrumentarse en escritura pblica.
Centran esencialmente sus quejas en que no se trata en la especie de una cesin de derechos hereditarios sino de
una particin de herencia formulada por todos los herederos declarados en autos que han convenido asignar un
bien especfico a otro heredero.
De las constancias obrantes en autos surge que los coherederos arribaron al acuerdo particionario que obra a fojas
72, en virtud del cual convinieron adjudicar a favor del coheredero J. D. K. H. la totalidad del nico inmueble que
denunciaron como integrante del haber hereditario, sito en Av. ... ... Piso ... Unidad funcional ... de esta Ciudad.
En este contexto, cabe sealar que el art. 3462 del Cd. Civil faculta a los herederos capaces y presentes, para que
efecten la particin de la herencia en la forma y por el acto que unnimemente juzguen conveniente. Por ser ello
as, corresponde homologar el acuerdo particionario presentado por los coherederos en los trminos previstos en el
art. 726 del Cd. Procesal.
Sin perjuicio de lo expuesto precedentemente y advirtiendo el Tribunal la disparidad de los porcentajes que surge
del acuerdo particionario, los coherederos debern informar al magistrado de grado cmo se conformaron las
hijuelas, ello a fin de evitar que se configure un supuesto encubierto de cesin de derechos hereditarios (v. esta
Sala in re "Fernandez Anbal H. y Vitale, Ana M. s/sucesin ab-intestado", 21/08/2013).
Por las consideraciones precedentes, el Tribunal resuelve: 1) Revocar el decisorio apelado y en su merito
homologar el acuerdo particionario obrante a fojas 72; 2) Disponer que los herederos informen en autos cmo
quedaron conformadas las hijuelas. 3) Imponer las costas de esta instancia a los apelantes por no haber mediado
contradictorio en la Alzada. Regstrese y devulvase. La notificacin del presente deber cumplimentarse en la
instancia de grado, juntamente con la providencia que se dicte en los trminos del art. 135 inc. 7) del Cd.
Procesal. Sebastian Picasso. Liliana E. Abreut de Begher. Claudio M. Kiper.

Doctrina
Voces: SUCESION ~ CESION DE DERECHOS ~ CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS ~ PARTICION
DE HERENCIA ~ INTERPRETACION JUDICIAL ~ COMPETENCIA ~ DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO ~ CAUSANTE ~ INMUEBLE ~ HEREDERO ~ DERECHOS DEL HEREDERO
Ttulo: Cesin de derechos hereditarios o particin?
Autor: Capparelli, Julio Csar
Publicado en: LA LEY 20/02/2014, 20/02/2014, 4
Fallo comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala H ~ K. K., S.y H., A. N. s/ sucesin ab-
intestato ~ 2013-09-25
Cita Online: AR/DOC/331/2014
Sumario: I. Cesin de derechos hereditarios. II. Particin. III. Particin hereditaria como negocio mixto.
El ttulo de esa nota puede resultar un tanto extrao, pero tal es el problema planteado en el fallo de la Cmara
Civil, Sala H en autos "Kwacz Kohn, Salomn y Hara, Adela Noem s/sucesin ab intestato" que comentamos.
Ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil n 27, expte. 103960/2012 se inicia la sucesin de
referencia, cuyos causantes, cnyuges en primeras nupcias, fallecieron el 23 de julio de 1996 y el 7 de junio de
1997 respectivamente, en la ciudad de La Paz, Bolivia, donde tenan su ltimo domicilio.
La sucesin la inician en la Argentina sus hijos Jos Daniel, Benny y Ariel, habiendo otorgado poder en Bolivia
los dos primeros para aceptar la herencia en la Argentina, invocando lo preceptuado por el art. 10 del Cdigo Civil,
para que les sea reconocida la competencia del juez argentino en virtud de haber denunciado un inmueble de
titularidad de los causantes sito en la ciudad de Buenos Aires.
Abierta la sucesin y previos los trmites de estilo se dicta declaratoria de herederos a favor de los citados hijos.

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Los herederos presentan un acuerdo de particin en instrumento privado solicitando su aprobacin, en el que
adjudican el 100% de la titularidad del inmueble denunciado en autos a Jos Daniel.
El juzgado no aprueba la particin sosteniendo que deber presentarse cesin de derechos hereditarios.
Los herederos interponen recurso de revocatoria y apelan en subsidio. El juzgado insiste en su anterior posicin
basado en que a los otros dos herederos no se les adjudica nada y no se les compensa.
La Cmara resuelve dos cosas: 1) revocar el decisorio apelado y en su mrito homologar el acuerdo particionario
obrante a fojas 72; y 2) disponer que los herederos informen en autos cmo quedaron conformadas las hijuelas.
Con esta devolucin queda planteado un problema de difcil solucin por cuanto los herederos no han denunciado
otros bienes en el expediente sucesorio argentino y el letrado en su recurso de apelacin manifiesta, entre otras
cosas, que la particin se efecta adjudicando la totalidad del inmueble a Jos Daniel y no a los otros dos
herederos declarados en virtud de haberse hecho cargo de los pasivos de los causantes en Bolivia.
El problema en consecuencia subsiste. No presentan una cesin de derechos hereditarios porque la Cmara les ha
dado la razn en cuanto a la naturaleza del acto, pero tampoco existe una compensacin dineraria o de otro tipo en
Argentina porque en ese sucesorio el nico bien integrante del acervo es el inmueble argentino. La exigencia que
impone la segunda parte del decisorio del tribunal de alzada es problemtica en el caso, dado que la compensacin
existe pero en una sucesin del exterior.
Trataremos de esclarecer la situacin y aportar nuestra reflexin.
El tema reviste indudable inters prctico puesto que ordinariamente el letrado denuncia los bienes que los
herederos sealan pero a veces no sabe la intencin final de ellos en cuanto a si van a partir y adjudicar, en qu
forma quieren hacerlo o si decidirn vender el bien y repartirse el dinero. Tampoco sabe el abogado si hay otros
bienes en el pas o en el exterior, que no le son revelados, como puede ser dinero efectivo en moneda extranjera o
bienes muebles de cierto valor.
Esto genera problemas en cuanto al encuadre jurdico que resulte ms adecuado. Si siempre expusieran todo
seguramente el camino a tomar ofrecera menos dificultades.
Otras veces puede ocurrir que los propios herederos no sepan exactamente cules son los bienes relictos, donde
encontrar la documentacin o pueden suponer que quizs existan otros bienes. Esto genera cambios que pueden
afectar las decisiones de los herederos.
Si el letrado estuviese siempre bien informado podra asesorar acerca de si conviene que algn heredero renuncie a
la herencia, ceda sus derechos hereditarios total o parcialmente, renuncie a los derechos que le corresponden en
virtud de la aceptacin con relacin a determinado bien, o acuerden alguna particin parcial, la venta de
determinado bien a terceros o una particin total.
En el caso, slo sabemos que despus de haber aceptado la herencia y haber sido declarados herederos efectuaron
un acuerdo de particin por instrumento privado presentado para su aprobacin segn el cual un solo heredero
resulta adjudicatario del nico bien denunciado hasta ese momento.
I. Cesin de derechos hereditarios
El tribunal entiende que el instrumento presentado no es una particin sino una cesin de derechos hereditarios.
No lo manifiesta, pero si as fuese, adolecera de un defecto de forma por cuanto la cesin de derechos hereditarios
requiere escritura pblica (1).
Quizs as lo entiende porque dos herederos atribuyen todos los derechos sobre el inmueble al tercer heredero sin
que medie adjudicacin alguna a favor de los mismos.
Debemos preguntarnos, tal como lo hace la alzada, si efectivamente se trata de una cesin.
La cesin de derechos hereditarios es un contrato celebrado entre uno o varios herederos, como cedentes y uno o
ms cesionarios, a su vez herederos o terceros.
El cedente asegura su calidad de heredero segn lo normado en el art. 2160 y no responde por la eviccin de los
bienes que componen la herencia.
El problema es el contenido de la cesin. La cesin de derechos hereditarios comprende la universalidad de bienes
que integran el acervo hereditario. Puede ser total o parcial. Es de carcter aleatorio ya que no se transmiten bienes
individualizados sino el derecho hereditario que puede variar en su extensin. Es decir que se transmiten los
bienes conocidos y tambin los que los contratantes no conocan al tiempo de celebrar la cesin. (2) Esto es
importante porque por acuerdo de partes este alea puede ser evitado garantizando la existencia de ciertos bienes o
limitando el monto del pasivo que asume el cesionario.
Sin entrar en otros aspectos espinosos de la cuestin, como es el de la cesin de derechos hereditarios sobre un
determinado bien, (3) nos interesa detenernos brevemente en este aspecto aleatorio.
El cedente puede ceder simplemente sus derechos o limitar lo cedido. En el caso "sub examine" podra ser que los
otros herederos no hayan querido ceder sus derechos sino efectuar una particin. Ello as porque ignoramos si
pueden llegar a existir otros bienes que se denuncien en el futuro, en cuyo caso la particin parcial no afectara
para nada sus derechos como herederos con respecto a esos otros bienes.
Si los herederos no tienen conflictos entre ellos suele ocurrir que reparten bienes, en especial dinero, que por no
ser bienes registrables no deben ser necesariamente incorporados al expediente sucesorio. Quizs desde un punto
de vista tributario les resultara conveniente hacerlo y pagar tasa de justicia, legitimando dicho capital, pero no
siempre lo saben o lo quieren hacer. Estas circunstancias particulares dan pie a acuerdos que pueden formar parte
del expediente sucesorio o no. As se explica que no sea voluntad de las partes la celebracin de una cesin de
derechos hereditarios por cuanto quieren conservar los derechos patrimoniales que se derivan de su condicin de
herederos, sin perjuicio de atribuir algn bien en especial a uno de los herederos.

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Es muy frecuente en el caso de los automotores, que uno de los herederos est interesado en su adjudicacin,
compense o no su valor, y que los herederos decidan celebrar una particin parcial. Podr alegarse que
seguramente hay otros bienes incorporados al expediente que de alguna manera avalan esa particin parcial, pero
ello no ocurre en todos los casos.
Debe respetarse la intencin de las partes al celebrar el acto sin querer imponerles una forma jurdica que tiene
otros alcances y consecuencias.
Por qu habran de otorgar una cesin de derechos hereditarios? Y si con posterioridad denunciaran otros
bienes? En ese caso se veran afectados sus intereses.
Renuncia a la herencia y renuncia entre coherederos.
El art. 3345 establece que la renuncia de una herencia debe ser expresa y hecha en escritura pblica. Esto
concuerda con el art. 1184, inc. 6 que impone la escritura pblica tanto para la cesin como para la renuncia a la
herencia.
Sin embargo a rengln seguido, el art. 3346 dice que "la renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene
efecto entre los coherederos."
El codificador utiliza una misma palabra con dos acepciones. Una es la renuncia expresa, en escritura pblica,
unilateral, no sometida a modalidades, como lo menciona el art. 3317, que tiene efectos retroactivos y juzga al
renunciante como no habiendo sido nunca heredero, como lo establece el art. 3353. Otra es la renuncia que
constituye un contrato a favor de los coherederos, que puede ser hecha y aceptada en toda especie de documento
pblico o privado, que admite modalidades, segn el art. 3318 y que supone haber aceptado la herencia, ya que el
art. 3322 dice que "importa tambin aceptacin de la herencia, la renuncia, aunque sea gratuita, o por un precio a
beneficio de los coherederos."
Esto ha dado lugar a mucha confusin pero es importante distinguirlas ya que difieren en su forma, en su esencia y
en sus consecuencias.
Bien recuerda Zannoni citando un fallo que "los acuerdos entre coherederos sobre bienes de una sucesin ya
deferida, pueden implicar renuncia de derechos, pero no de derechos hereditarios, sino de derechos sobre bienes de
la herencia, en cuyo caso importan convenios de particin. (4)
Distingue as la cesin de derechos hereditarios, que supone haber aceptado la herencia de la renuncia a los
derechos patrimoniales adquiridos por la aceptacin. En la primera el cedente es sustituido por el cesionario en la
relacin de la comunidad hereditaria, mientras que en la renuncia entre coherederos el renunciante se mantiene
vinculado a la comunidad hereditaria, lo que gravita sensiblemente frente a los terceros.
As por ejemplo si un heredero hubiera cedido sus derechos y luego los restantes herederos y el cesionario
acuerdan vender un bien a un tercero o efectuar una particin, el heredero cedente ya no es parte en estos actos. El
cedente sigue siendo heredero pero ha cedido sus derechos hereditarios y se autoexcluye de la comunidad
hereditaria.
El que ha renunciado a favor de sus coherederos sigue siendo parte de la comunidad hereditaria. Si quisieran
vender un bien del acervo sucesorio tanto el renunciante como los herederos deber otorgar el acto, porque frente a
terceros sigue estando vinculado a la comunidad hereditaria.
Esta renuncia no implica una cesin. (5) Mientras la renuncia opera al momento de la particin, la cesin produce
efectos desde su otorgamiento entre las partes y respecto de terceros desde que la escritura es agregada al
expediente sucesorio.
Estas figuras presentan cierta analoga, es decir que presentan ciertas semejanzas, pero son esencialmente diversas,
en cuanto a la naturaleza y la forma del acto.

II. Particin
La particin es el negocio jurdico que pone fin a la comunidad hereditaria, mediante la distribucin del activo
neto hereditario entre los coherederos, determinando el haber concreto de cada uno. (6)
Es un contrato celebrado entre los herederos. Si es extra judicial debe ser realizado por escritura pblica pero
existe la particin mixta, a la que se refiere tambin el art. 1184, inc. 2 que aade "salvo que mediare convenio
por instrumento privado presentado al juez de la sucesin". Segn el derecho de rito este convenio debe ser
presentado al juez para su aprobacin.
Ordinariamente la particin respeta el principio de igualdad pero esa igualdad no debe ser matemtica, o sea
exacta. Puede haber diferencias entre los lotes que se asignen. De todas maneras una desigualdad considerable
podra dar lugar a un planteo de nulidad, aunque nuestro cdigo no establece en qu proporcin debe haberse
violado este principio. (7)
III. Particin hereditaria como negocio mixto
Puede ocurrir que a travs de la forma de una particin se concluya entre herederos un negocio mixto. Zannoni
propone el caso de dos herederos que deben partir un inmueble y no hay posibilidad de adjudicarlo a ambos. Uno
podra adjudicarse el bien y el otro compensar su desigualdad con un crdito por la mitad del valor de ese bien
contra el heredero adjudicatario. (8)
Parece claro que el heredero adjudicatario recibe el bien directamente del causante por el efecto retroactivo de la
particin, pero al otro heredero se le atribuye el crdito en virtud del acuerdo particionario.
Es importante que se trata de una unidad negocial porque el pacto surge a raz de la comunidad hereditaria,
amalgamndose ambos negocios para satisfacer el objetivo principal que es la particin. Esto trae como

4
consecuencia la relacin de estos negocios jurdicos. Si el adjudicatario del bien es vencido en una accin
reivindicatoria, carecer de causa el crdito atribuido al coheredero o el pago realizado en compensacin.
Otros autores denominan esta particin como particin con saldo para no confundirla con la particin mixta,
nombre que se le da a la otorgada en instrumento privado que se presenta en la sucesin para su aprobacin. (9)
Estas reflexiones nos hacen pensar en cul es la esencia de la particin.
Resulta claro que consiste en atribuir los bienes singularmente considerados a los herederos en proporcin a su
parte. Es lo que generalmente los propios herederos procuran.
Pero no siempre la atribucin es en proporcin a su parte. A veces algunos herederos reciben algo menos de los
que les correspondera. Si son mayores y as lo acuerdan pueden hacerlo porque no se vulnera el orden pblico.
Hay un orden pblico absoluto y uno relativo. El primero no puede ser dejado de lado por las partes. Por ejemplo,
la donacin de inmuebles debe realizase en la forma prevista por la ley, "ad solemnitatem" y el art. 1810 que as lo
establece impide la aplicacin del art. 1185 por el cual el instrumento privado es vlido pero obliga a otorgar la
escritura pblica. La donacin de inmueble en instrumento privado es ineficaz. En este caso se preserva el inters
pblico, no el de los particulares.
El orden pblico relativo est previsto en inters de las partes, en inters privado. As el derecho a heredar no es
renunciable, pero una vez que se ha actualizado la vocacin hereditaria ya no es necesaria la proteccin. En esa
instancia el llamado tiene la opcin de renunciar la herencia o de aceptarla. Si la acepta a su vez puede hacerlo con
beneficio de inventario o pura y simplemente, puede ceder sus derechos total o parcialmente o conservarlos, puede
renunciar a sus derechos tambin total o parcialmente o incluso con respecto a determinado inmueble a favor de
sus coherederos o no hacerlo. Lo que no pueden hacer los herederos es oponerse a la particin, salvo los casos
previstos por ley de indivisin. Pero si deciden partir puede hacerlo en total libertad.
Cuando decimos total libertad nos referimos a la forma, dentro de las restricciones de la ley. Si son mayores y
capaces pueden hacerlo extrajudicialmente, pero rige la restriccin formal de la escritura pblica. Pero si lo hacen
por instrumento privado agregado al expediente, esta particin es judicial en cuanto se somete a la aprobacin
judicial.
El orden pblico en cuanto al fondo o esencia de la particin tambin da libertad a los herederos. Pueden partir
recibiendo cada uno lo que le corresponde, ms de lo que le corresponde o menos. Es caso del negocio mixto, de
la renuncia de derechos con relacin a un bien a favor de coherederos como acto particionario. En qu se ve
afectado el orden pblico?
Queda claro que si resultara fraudulento, como en todo acto jurdico cabe la accin pauliana con los presupuestos
de ley. Pero no debemos pensar que toda renuncia es fraudulenta y si lo fuese resultara fcilmente atacable.
Por eso pensamos que el fallo de Cmara acierta en su enfoque jurdico al reconocer su naturaleza de particin
resolviendo que corresponde homologarlo.
La duda de la Cmara se instala en la segunda parte de la sentencia advirtiendo la disparidad de porcentajes, ya
que a uno se le adjudica la totalidad del nico bien denunciado y a los dos restantes nada. De ah que dice que "los
coherederos debern informar al magistrado de grado cmo se conformaron las hijuelas, ello a fin de evitar que se
configure un supuesto encubierto de cesin de derechos hereditarios".
Esta parte de la sentencia es la que nos merece reparo. Por qu no aceptar que se trata de un negocio mixto?
Insistir en la tesis de que se podra encubrir una cesin de derechos es dejar de lado las diferencias existentes entre
la cesin de derechos hereditarios y la renuncia de derechos a favor de coherederos, la que cobra relevancia en el
acto particionario.
Los herederos podran haber suscripto una escritura de cesin de derechos hereditarios, cediendo dos de ellos sus
derechos gratuitamente a favor del otro heredero. Con esto hubieran dejado conforme al juez de primera instancia.
No habra significado un costo excesivo y hubiera resultado una salida prctica e inobjetable. Pero no hubiera
correspondido a la realidad.
Aunque no lo hayan expresado as, la particin en la que se adjudica el inmueble a un solo heredero incluye la
renuncia convencional de los otros dos a favor del otro en un acto particionario que no ofrece inconvenientes de
fondo, por cuanto hay una compensacin aunque ella no surge del expediente argentino, ni de forma porque se ha
recurrido a la prevista por nuestro cdigo.
La naturaleza de esta renuncia no configura, por el hecho de la compensacin en el exterior, una compraventa y si
hubiese sido gratuita tampoco hubiese sido una donacin, porque hasta el momento mismo de la celebracin de la
particin subsiste la comunidad hereditaria, la universalidad jurdica en la que los herederos no tienen un derecho
sobre los bienes integrantes del acervo sino un derecho a que se les adjudiquen bienes en proporcin a su cuota
parte.
Esto es importante tenerlo en cuenta porque el ttulo del adjudicatario en la particin surge de un acto privado
presentado en el expediente y respeta las formas legales, razn por la cual resulta inobjetable en cuanto a su
validez.

(1) Art. 1184 inc. 6 del Cdigo Civil. Si bien para algunos esta exigencia es "ad probationem" y no "ad
solemnitatem", otros han entendido que la norma establece una forma solemne, de solemnidad relativa en cuanto
resulta aplicable el art. 1185 del Cd. Civil segn la cual el otorgamiento por instrumento privado priva de eficacia
al acto pero engendra la obligacin de hacer escritura pblica. En este sentido se expres el plenario de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil en los autos "Rivera de Vignati s/suc." (C.N.Civ., en pleno, 24/02/1986, ED, t.
117.
(2) MAFFIA, Jorge O., "Manual de Derecho Sucesorio", Depalma, Buenos Aires, 1987, t. I, p. 313.

5
(3) GATTARI, Pablo Nicols. Prctica Notarial n 10, Depalma, Buenos Aires 1991, p. 31. Este autor se aboca al
tema y estima que aunque esto parece contradictorio, sostiene que no se vulnera el carcter de indivisibilidad de la
universalidad jurdica sucesoria, si se efecta la cesin de derechos hereditarios respecto a inmuebles
determinados, pues se trata de una cesin parcial. Adhiere al voto de la minora en las XI Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Buenos Aires, 1987, tema 6.
(4) ZANNONI, Eduardo A., Derecho de las Sucesiones, Astrea, 4 ed., Buenos Aires, 1997, t. I, p. 323, nota 140
que cita CNCiv., sala D, 22/11/1957, LA LEY, 90-445 y JA, 1958-II-92, d. sala B, 24/09/1952, JA, 1955-IV-376.
(5) ZANNONI, Eduardo A., op. et loc. cit. nota 141 en la que menciona la misma opinin de Lafaille, Fornieles y
Borda.
(6) PEREZ LASALA, Jos Luis, "Acciones de nulidad de la particin", en Sucesiones, libro homenaje a la Dra.
Mndez Costa, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe 1991, p. 97.
(7) PEREZ LASALA, Jos Luis, op. et. loc. cit. p. 120.
(8) ZANNONI, Eduardo A., op. cit. p. 686.
(9) BUERES-HIGHTON, "Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial",
Hammurabi, Buenos Aires, 2001, t. 6 A, Comentario al art. 3462. p. 457.

Caso 2
Hechos
Los representantes de los herederos Dres Torres Riveras (en autos Dra. L. B. T. R.) y el Dr. Moreno (en autos, C.
A. M.), presentan un escrito en el que solicitan se designe Administrador Judicial al seor Ricardo Cceres (en
autos, Sr. R. C.).
Solicitan que esta designacin de Cceres sea con habilitacin de das y horas inhbiles fundado en la necesidad
de realizar trmites urgentes ante el SENASA; seguidamente ilustran que se realiz el inventario y avalo de los
bienes. Agregan que parte del caudal relicto de la sucesin est compuesto por ganado vacuno, los que a la
brevedad sern vendidos por acuerdo de las partes.
El Dr. Moreno, por la representacin de sus mandantes los herederos, recuerda que han presentado un escrito
conjunto con la Dra. Torres Riveras, y reitera el pedido para que se autorice la venta de los animales, como se ha
peticionado.
Resolucin 1era. Inst. que autoriza Administrador (Auto n 12.589)
La resolucin n 12589 del 12.08.2013, designa Administrador Judicial al seor Ricardo Cceres y lo autoriza a
vender en nombre y representacin de la sucesin, el ganado, con cargo de rendicin de cuenta documentada de
esta operacin de venta en el trmino de quince das de producida.
Herederos peticionan ampliacin del Auto 12.589 e intervencin de otro
Los herederos estn de acuerdo en la designacin de Cceres, como Administrador Judicial.
Estn de acuerdo en que el Administrador Judicial realice los trmites urgentes ante el SENASA.
Estn de acuerdo en la venta de la totalidad del ganado vacuno inventariado.
Pero no estn de acuerdo en que la venta de los animales, la realice el Administrador Judicial, sin el acuerdo y
consentimiento de todos los herederos (en cuanto al precio y forma de pago).
Presentan un escrito, en el que solicitan se ample el auto 12.589 (que designa Administrador Judicial y lo autoriza
a vender el ganado, en nombre y representacin de la sucesin), estableciendo que la venta debe realizarse "previa
conformidad" de todas las partes y propone la intervencin de la seora Malena Carreras (en autos, M. L. C. de
F.), en representacin suya y de los herederos Jacinta Concepcin Carreras y Juan de la Cruz Carreras, a los
efectos solicitados.
Providencia juez 1era Inst (N 15.744)
Ordena a la peticin de ampliacin del Auto 12.589, por Auto 15.744, estar a las constancias de autos y a la
resolucin de n 12.589 (que designa Administrador Judicial y lo autoriza a vender el ganado, en nombre y
representacin de la sucesin).
Los herederos interponen remedio de aclaratoria del Auto 15.744, el que fue rechazado; por lo que los herederos
interponen apelacin, contra las resoluciones jurisdiccionales -Auto 15.744 -.
Recurso de apelacin
El primer agravio tacha de incongruente el auto 15.744 que deneg la aclaratoria.
Esgrime que el juez otorga al Administrador Judicial, Ricardo Cceres, una facultad que ninguna de las partes
haba peticionado, incurriendo en un vicio "extra petita".
Que no existe "congruencia" entre lo peticionado por los herederos y lo resuelto en la resolucin N 12.589.
Que los herederos solicitaron que se designe Administrador Judicial, explicando que exista "urgencia" en su
nombramiento; pero solo para realizar los trmites pertinentes ante el SENASA, no para vender la totalidad de la
hacienda, sin el consentimiento de las partes.
Que la resolucin n 15.744 es contraria a derecho, por cuanto el Administrador Judicial solo tiene facultades
"conservatorias"; y para realizar actividades de disposicin debe necesariamente contar con la anuencia de todos
los herederos.
Solicita que se revoque la resolucin y disponga que antes de llevarse a cabo cualquier acto de disposicin, sus
representados sean consultados y puedan participar de dichas operaciones.
Contestacin del recurrido

6
Solicita se rechace el recurso y se confirme la resolucin.
Que no existe incongruencia en la resolucin atacada y que la misma es ajustada a derecho.
Preguntas:
Ud. es vocal de la Cmara de Apelaciones y debe resolver.
a. El administrador judicial de la sucesin: para que actos jurdicos tiene facultades?.
b. La venta del ganado puede reputarse: un acto de conservacin?; un acto de disposicin?. Otro?.
c. El art. 3451 CCiv: prev como solucionar la exigencia de unanimidad en algunos casos?. Puede otorgarse una
venia o autorizacin judicial supletoria?.
d. La venta de los animales, por el Administrador, puede ejecutarse?. Se exige el consentimiento de todos los
herederos, en cuanto al precio y forma de pago?; Se exige el consentimiento de la mayora de los herederos?.
S?. No?. Por qu?. Fundamente todas sus respuestas.
e. Qu propone como reformas de lege ferenda al tema de la administracin de la sucesin?. Fundamente sus
respuestas.
Cfr: Cmara de Apelaciones de Corrientes - Sala IV, "C. L. C. y E. O E. R. M. O M. R. S/ Sucesin Ab-Intestato",
01/04/2014, eldial.express, 22 de Mayo de 2014, Ao XVI - N 4000,
http://www.eldial.com/nuevo/archivo-jurisprudencia-detalle.asp?
base=14&fecha=22/05/2014&id_publicar=43584&numero_edicion=4000&titulo_rojo=Jurisprudencia%20de
%20la%20Provincia%20de%20Corrientes&id=35527&vengode=&fecha_publicar=22/05/2014

Respaldo normativo
Art. 3451 del CCiv. "Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin. La
decisin y los actos del mayor nmero no obligan a los otros coherederos que no han prestado su consentimiento.
En tales casos el juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la sucesin".
Art. 712 CPCCN. El administrador de la sucesin slo podr realizar actos conservatorios de los bienes
administrados.
Slo podr retener fondos o disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la administracin. En
cuanto a los gastos extraordinarios se estar a lo dispuesto en el artculo 225, inciso 5.
No podr arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos.
Cuando no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por el juez para promover,
proseguir o contestar las demandas de la sucesin. Si existieren razones de urgencia, podr prescindir de dicha
autorizacin, pero deber dar cuenta al juzgado de esa circunstancia en forma inmediata.
Para todos aquellos actos que excedan la mera "conservacin" de los bienes, es decir que importen actos de
"disposicin" el administrador de la sucesin y por extensin cualquier heredero que pretenda obligar a los
dems- debe contar con el consentimiento de todos los herederos.

Respaldo jurisprudencial
eldial.express
22 de Mayo de 2014
Ao XVI - N 4000
http://www.eldial.com/nuevo/archivo-jurisprudencia-detalle.asp?
base=14&fecha=22/05/2014&id_publicar=43584&numero_edicion=4000&titulo_rojo=Jurisprudencia%20de
%20la%20Provincia%20de%20Corrientes&id=35527&vengode=&fecha_publicar=22/05/2014

Expte. 28156/8 -"C. L. C. y E. O E. R. M. O M. R. S/ Sucesin Ab-Intestato" CMARA DE APELACIONES


DE CORRIENTES - SALA IV - 01/04/2014

SUCESIONES. ADMINISTRADOR JUDICIAL. Alcances de sus facultades. Autorizacin para la venta de la


totalidad del ganado vacuno, con oportuna rendicin de cuentas. Acto de disposicin de parte de los bienes de la
herencia. EXCESO DEL GIRO NORMAL DEL NEGOCIO DE EXPLOTACIN GANADERA. Ausencia de
acuerdo y consentimiento de todos los herederos en cuanto al precio y forma de pago. Se deja sin efecto la
providencia recurrida. Operacin que podr realizarse previo consentimiento de todos los herederos

La resolucin designa Administrador Judicial al Sr. R. C. y lo autoriza a vender en nombre y representacin de la


sucesin, el ganado indicado, con cargo de rendicin de cuenta documentada de esta operacin de venta en el
trmino de quince das de producida. Ahora bien, entiendo que ello no implica que la venta autorizada pueda
realizarse sin el consentimiento de las partes. Particularmente en este caso, que se trata de la disposicin de la
totalidad del ganado que fuera inventariado en el expediente.

La administracin de la sucesin es un tema que se encuentra legislado tanto en el Cdigo Civil como en los
distintos cdigos procesales de las provincias y, por tanto, resulta necesario coordinar ambos rdenes normativos a
la hora de fijar el alcance de los derechos que surgen de la comunidad hereditaria.

7
Se puede concluir que para todos aquellos actos que excedan la mera conservacin de los bienes, es decir que
importen, como en este caso, actos de disposicin el administrador de la sucesin y por extensin cualquier
heredero que pretenda obligar a los dems- debe contar con el consentimiento de todos los herederos.
Citar: elDial.com - AA8748
Publicado el 22/05/2014

Texto completo
Expte. 28156/8 -"C. L. C. y E. O E. R. M. O M. R. S/ Sucesin Ab-Intestato" CMARA DE APELACIONES
DE CORRIENTES - SALA IV - 01/04/2014
N 33 CORRIENTES, primero (01) de abril de 2.014.-
Y VISTOS: Estos autos caratulados: "C. L. C. Y E. O E. R. M. O M. R. S/SUCESION AB-INTESTATO". Expte.
N 28.156
Y CONSIDERANDO: EL SEOR VOCAL DOCTOR DIEGO ROSENDO MONFERRER DIJO:
1.- Que vienen estos autos a mi conocimiento la presente causa a efectos de resolver el recurso de apelacin
incoado a fs. 248/249 vta., contra la resolucin n 15.744 de fecha 26/8/13 de fs. 243.-
Contra dicho auto, se haba incoado remedio de aclaratoria, a fs. 244/245, el que fue rechazado por resolucin n
19.267 de fecha 21/10/13 que luce a fs. 247; por lo que el recurrente se alza en apelacin, en tiempo y forma,
contra ambas soluciones jurisdiccionales.-
2.- El primer agravio tacha de incongruente el auto 15.744. Esgrime que la recurrida otorga al Administrador
Judicial Sr. R. C., una facultad que ninguna de las partes haba peticionado, incurriendo en un vicio "extra petita"
Explica que a fs. 242 su parte presenta un escrito, en el que solicita se ample el auto 12.589 (que designa
Administrador Judicial y lo autoriza a vender el ganado, en nombre y representacin de la sucesin); estableciendo
que la venta debe realizarse "previa conformidad" de todas las partes y propone la intervencin de la Sra. M. L. C.
de F. como representante de sus mandantes
Le causa agravio la providencia n 15.744, que manda a estar a las constancias de fs. 213 y a la resolucin de fs.
240 ( n 12.589).
Entiende que no existe "congruencia" entre lo peticionado por los herederos a fs. 213 y lo resuelto a fs. 240.
Argumenta que los representantes de los herederos solicitaron a fs. 231 que se designe Administrador Judicial,
explicando que exista "urgencia" en su nombramiento; pero solo para realizar los trmites pertinentes ante el
SENASA, no para vender la totalidad de la hacienda, sin el consentimiento de las partes.
El segundo agravio, vinculado al anterior, expresa que la resolucin n 15.744 es contraria a derecho, por cuanto el
Administrador Judicial solo tiene facultades "conservatorias"; y para realizar actividades de disposicin (como
sera la venta de los animales) debe necesariamente contar con la anuencia de todos los herederos. Cita doctrina
que acompaa su postura.
Solicita que esta Excma. Cmara, revoque la resolucin que critica y en su merito disponga que antes de llevarse a
cabo cualquier acto de disposicin, sus representados sean consultados y puedan participar de dichas operaciones.
3) Corrido el pertinente traslado, el mismo es contestado a fs. 251y vta.; solicitando se rechace el recurso y se
confirme la recurrida.
Expresa que no existe incongruencia en la resolucin atacada y que la misma es ajustada a derecho.
4) A efectos de resolver las cuestiones planteadas, estimo pertinente realizar las siguientes consideraciones:
a) Las cuestiones a dilucidar son sin dudas, el alcance de las facultades que le fueron otorgadas al Sr. R. C., si
ellas, estn de conformidad a lo solicitado por las partes a fs. 213 y a los preceptos legales que reglan las
actividades que puede realizar el Administrador Judicial; y el pedido de intervencin de la Sra. M. L. C. de F..-
Con respecto a este ltimo tem, cabe poner de resalto que el mismo es una cuestin nueva, introducida a fs. 242
por el Dr. C. M., en representacin de sus mandantes; que no importa un ataque (ni de aclaratoria ni de apelacin)
a la resolucin n 12.589, sino un pedido de ampliacin respecto de la necesidad de contar con la unanimidad de
las voluntades de los herederos, para que se realice la venta del ganado vacuno.
Queda entonces delimitado claramente el thema decidendum.-
b) Analizando las contingencias procesales vemos que a fs. 213 se ha presentado un escrito conjunto de los
representantes de los herederos (Dres. L. B. T. R. y C. A. M.), en el que solicitan se designe Administrador Judicial
al heredero R. C.. Solicitan que dicha designacin sea con habilitacin de das y horas inhbiles fundado en la
necesidad de realizar trmites urgentes ante el SENASA. Seguidamente ilustran que se realiz el inventario y
avalo de los bienes, que ya tiene el carcter de definitivo, por resolucin n 580 del 14/08/12. Agregan que parte
del caudal relicto de la sucesin est compuesto por ganado vacuno, los que a la brevedad sern vendidos por
acuerdo de partes.
Luego a fs. 239 el Dr. M., por la representacin de sus mandantes, recuerda que a fs. 213 han presentado un escrito
conjunto con la Dra. T. R. y reitera el pedido para que se autorice la venta de los animales, tal como ha sido
formulado en la presentacin anterior.
La resolucin n 12589 del 12/08/13, designa Administrador Judicial al Sr. R. C. y lo autoriza a vender en nombre
y representacin de la sucesin, el ganado indicado a fs. 236 y vta., con cargo de rendicin de cuenta documentada
de esta operacin de venta en el trmino de quince das de producida
Ahora bien, entiendo que ello no implica que la venta autorizada pueda realizarse sin el consentimiento de las
partes. Particularmente en este caso, que se trata de la disposicin de la totalidad del ganado que fuera
inventariado en el expediente.

8
c) La administracin de la sucesin es un tema que se encuentra legislado tanto en el Cdigo Civil como en los
distintos cdigos procesales de las provincias y, por tanto, resulta necesario coordinar ambos rdenes normativos a
la hora de fijar el alcance de los derechos que surgen de la comunidad hereditaria.---
As en el Cdigo Civil se plasman dos principios que no pueden desconocerse: a) la unanimidad y b) la decisin
judicial en caso de desacuerdo
Expresa el art. 3451 del C.C. que: "Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la
sucesin. La decisin y los actos del mayor nmero no obligan a los otros coherederos que no han prestado su
consentimiento. En tales casos el juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la
sucesin".
Comenta Santos Cifuentes que "Existe un vaco legal en el derecho de fondo sobre las pautas que deben seguirse
para llevar adelante la administracin de la sucesin, no obstante ello, la jurisprudencia primero y los cdigos de
procedimiento despus, se han ocupado de establecer el rgimen legal para la administracin de la sucesin desde
la apertura del juicio sucesorio y la designacin del administrador judicial, hasta la particin ( arts. 662 y sig Cod.
Proc. Civil y Com de la Nacin; 709 y sgtes Cod Proc Ctes) (Borda Guillermo, Tratado de Derecho Civil
Argentino. Sucesiones, t.I, n528-547; Lambois, S, en Bueres Highton, Cd Civil y normas complementarias.
Anlisis doctrinario y jurisprudencial t. 6-A, p. 432; Zannoni, E, Manual de Derecho de las Sucesiones, pp.255-
267; Ferrer-Medina, Cdigo Civil Comentado. Sucesiones, t. 1, p. 490)" (Aut. Cit.; Cdigo Civil comentado y
anotado, 2 ed. Actualizada y Ampliada, T. V; p. 530).
En el Cdigo Procesal se establecen las facultades del administrador judicial y tambin se sienta un principio de
importancia, cual es que el administrador slo tiene esfera de decisin sobre los "actos de conservacin".-
En este sentido el art. 712 del Cdigo Procesal expresa que "el administrador de la sucesin solo podr realizar
actos conservatorios de los bienes administrados".
d) Sobre estas bases, se puede concluir que para todos aquellos actos que excedan la mera "conservacin" de los
bienes, es decir que importen, como en este caso, actos de "disposicin" el administrador de la sucesin y por
extensin cualquier heredero que pretenda obligar a los dems- debe contar con el consentimiento de todos
los herederos.-
Ha sido la propia Corte Suprema de Justicia quien ha puesto de relieve que la falta de unanimidad no puede
salvarse con la mera autorizacin judicial (CJSN, 29/4/82, Fallos, 304:571).
Del anlisis de autos, surge claramente que los herederos: a) estn de acuerdo en la designacin del Sr. R. C.,
como Administrador Judicial.- b) estn de acuerdo en que el Administrador Judicial realice los tramites urgentes
ante el SENASA; c) estn de acuerdo en la venta de la totalidad del ganado vacuno inventariado; d) pero no estn
de acuerdo en que la venta de los animales, la realice el Administrador Judicial, sin el acuerdo y consentimiento de
todos los herederos (en cuanto al precio y forma de pago).
e) As las cosas, entiendo que lleva razn el apelante. Por auto 12.589, se design Administrador Judicial al Sr. R.
C. y se lo autoriz (ms all de las facultades de administracin), a vender el ganado vacuno inventariado, con
oportuna rendicin de cuentas. Pero resulta que, tratndose de la venta de la totalidad de los animales
inventariados, no se trata de un acto de mera conservacin, o del giro normal del negocio de explotacin ganadera,
sino que es un verdadero acto de disposicin de parte de los bienes de la herencia, por lo que requiere el
consentimiento de los dems herederos.-
Y, como expuse ms arriba, si bien surge que la totalidad de los herederos estn de acuerdo en la necesidad de
liquidar esa parte de los bienes hereditarios, no estn de acuerdo en que la venta sea realizada solamente por el
Administracin Judicial, sin la participacin de todos, en cuanto al precio y forma de pago
f) Por ello, entiendo que debe receptarse el remedio procesal incoado, y en su mrito disponer que la venta del
ganado vacuno, podr realizarse previo consentimiento de todos los herederos. Autorizando la intervencin de la
Sra. M. L. C. de F., (en representacin suya y de los herederos Jacinta Concepcin C. y Juan de la Cruz C.), a los
efectos solicitados.
Las costas de alzada se impondrn a la vencida, en virtud del principio objetivo de la derrota, que determina el rito
procesal en su artculo 68.
Regular los honorarios de los Dres. C. A.A. M. y L. B. T. R. por la labor cumplida ante la Alzada, en un 30% de lo
que oportunamente se establezca en primera instancia (art.14 ley 5822) en calidad de monotributistas haciendo
efectivo el apercibimiento bajo el cual fueron intimados a fs. 256, con ms los mismos intereses que se fijen en
Primera instancia.
ASI VOTO
A LA MISMA CUESTION EL SEOR VOCAL DOCTOR CARLOS ANIBAL RODRIGUEZ DIJO:
Que comparto los fundamentos expuestos por el Seor Vocal preopinante. En consecuencia, adhiero al voto que
antecede y me expido en idntico sentido.
Por todo ello, S E R E S U E L V E:
1) HACER LUGAR al recurso de apelacin interpuesto a fs. 248/249 vta. y en su mrito, dejar sin efecto la
providencia recurrida N 15744 de fs. 243 en cuanto fue materia de agravios, disponiendo que la venta del ganado
vacuno podr realizarse previo consentimiento de todos los herederos, autorizando la intervencin de la Sra. M. L.
C. de F., (en representacin suya y de los herederos Jacinta Concepcin C. y Juan de la Cruz C.), a los efectos
solicitados.
2) REGULAR los honorarios de los Dres. C. A.A. M. y L. B. T. R. por la labor cumplida ante la Alzada en un
30% de lo que oportunamente se establezca en primera instancia (art.14 ley 5822) en calidad de monotributistas,
con ms los mismos intereses que all se fijen para el supuesto de mora.

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3) INSRTESE copia, regstrese, notifquese y vuelva al Juzgado de origen.
Fdo.: Diego Rosendo Monferrer - Carlos Anibal Rodriguez
Citar: elDial.com - AA8748
Publicado el 22/05/2014

Legtima. Perspectiva terica prctica

APLICACIN PRCTICA
DOBLE RESOLUCIN DESDE EL DERECHO VIGENTE Y DESDE EL DERECHO PROYECTADO
Lea la situacin prctica planteada y resuelva el caso:
1) Segn la normativa del Cdigo Civil vigente
2) Segn la normativa del Proyecto de Cdigo Civil 2012
3) Exponga sus conclusiones

EL CASO
Juan Prez muere el 10/10/2010
A la muerte del causante actualizan su vocacin hereditaria tres hijos: Juan (nacido en el ao 1993); Pedro
(nacido en el ao 1995) y Mara (nacida en el ao 2003).
El causante:
a) deja bienes valuados en $ 220.000 y deudas por $ 20.000
b) En el ao 1999 realiz una donacin (1) a un tercero valuada en $ 60.000.
c) En el ao 2001 realiz otra donacin (2) a un tercero valuada en $ 40.000.
d) Deja un testamento legando bienes valuados en $ 30.000

I RESUELVA TENIENDO EN CUENTA LA NORMATIVA DEL CDIGO CIVIL VIGENTE


-Calcule la masa de legtima global
- La cuota de legtima de los herederos y la porcin disponible
- Explique si la legtima ha sido conculcada, y en su caso qu accin deberan interponer los herederos y los
efectos de la misma.
Referencia Normativa del CCiv.: arts. 1831, 1832, 3602, 3477

II - RESUELVA TENIENDO EN CUENTA LA NORMATIVA DEL PROYECTO DE CDIGO CIVIL


2012
- Calcule la masa de legtima global
- La cuota de legtima de los herederos y la porcin disponible
- Exprese si la legtima ha sido conculcada, y en su caso qu accin deberan interponer los herederos y los
efectos de la misma.
Referencia Normativa del ProyCCivyCom: arts. 20, 2445, 2459.

Arts. del CCiv.


Art. 1.831. Si por el inventario de los bienes del donante fallecido, se conociere que fueron inoficiosas las
donaciones que haba hecho, sus herederos necesarios podrn demandar la reduccin de ellas, hasta que queden
cubiertas sus legtimas.
Art. 1.832. La reduccin de las donaciones slo puede ser demandada:
1 por los herederos forzosos que existan en la poca de la donacin; empero si existieren descendientes que
tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes
nacidos despus de la donacin;
2 si las donaciones fueren gratuitas, y no cuando fuesen remuneratorias o con cargos, salvo en la parte en que
sean gratuitas.

10
Art. 3.477. Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legtimos o naturales, que hubiesen aceptado la
herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el
difunto.
Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del
heredero.
Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determinar un equitativo reajuste segn las
circunstancias del caso
Art. 3.595. La legtima de los cnyuges, cuando no existen descendientes ni ascendientes del difunto, ser la
mitad de los bienes de la sucesin del cnyuge muerto, aunque los bienes de la sucesin sean gananciales.
Art. 3.602. Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor
lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones, aplicando las normas del artculo 3477.
No se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si
fuere necesario, las disposiciones testamentarias.

Arts. del ProyCCivyCom.


Art. 20.- Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la concepcin es el lapso entre el mximo y el
mnimo fijados para la duracin del embarazo. Se presume, excepto prueba en contrario, que el mximo de tiempo
del embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta, excluyendo el da del nacimiento.
Art. 2444.- Legitimarios. Tienen una porcin legtima de la que no pueden ser privados por testamento ni por
actos de disposicin entre vivos a ttulo gratuito, los descendientes, los ascendientes y el cnyuge.
Art. 2445.- Porciones legtimas. La porcin legtima de los descendientes es de dos tercios, la de los ascendientes
de un medio y la del cnyuge de un medio.
Dichas porciones se calculan sobre la suma del valor lquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante
ms el de los bienes donados computables para cada legitimario, a la poca de la particin segn el estado del bien
a la poca de la donacin.
Para el cmputo de la porcin de cada descendiente slo se toman en cuenta las donaciones colacionables o
reducibles, efectuadas a partir de los trescientos das anteriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento del
ascendiente a quien representa, y para el del cnyuge, las hechas despus del matrimonio.
Art. 2446.- Concurrencia de legitimarios. Si concurren slo descendientes o slo ascendientes, la porcin
disponible se calcula segn las respectivas legtimas.
Si concurre el cnyuge con descendientes, la porcin disponible se calcula segn la legtima mayor.
Art. 2459.- Prescripcin adquisitiva. La accin de reduccin no procede contra el donatario ni contra el
subadquirente que han posedo la cosa donada durante diez aos computados desde la adquisicin de la posesin.
Se aplica el artculo 1901.

Hechos
Caso 4
Alberto Perez (en autos, A. P.), casado con Iris Pacheco (en autos, I. P.), tienen tres hijos: Oscar Eduardo Perez (en
autos, O. E. P.); Jos Esteban Perez (en autos, J. E.P.) y Asuncin Estela Perez (en autos, A. E. P).
Alberto Perez adquiri estando casado un inmueble en el ao 1952, falleciendo en el ao 1978. La esposa, Iris
Pacheco, muere en el ao 1993.
En el ao 1994 Jos Esteban, uno de los tres hijos, cede a favor de su hermano Oscar Eduardo a ttulo oneroso y
por el precio que se indica en la escritura, los derechos y acciones que le correspondan en la sucesin de sus
padres.
En el ao 1998, Oscar Eduardo cede al Dr. Horacio vila (en autos, H. N. A. V.), a ttulo oneroso los derechos y
acciones que le correspondan en la sucesin de sus padres, acto que pese a abarcar los derechos sucesorios de su
hermano Jos que haba adquirido a ttulo oneroso, celebra sin el asentimiento de su cnyuge, Eugenia Nores.
El 28.08.1998, por escritura, Jos Esteban y Oscar Eduardo, que ya haban cedido sus derechos hereditarios en las
sucesiones de sus padres, otorgan poder judicial general a favor del Dr. Horacio vila, con facultad especial para
aceptar o rechazar herencias.
El Dr. Horacio vila en ejercicio de ese poder y en representacin de Jos Esteban y Oscar Eduardo inicia la
sucesin de Alberto Perez e Iris Pacheco a fines del ao 1998, sin mencionar la existencia de ninguna de las dos
sesiones.
Oscar Eduardo Perez casado con Eugenia Nores (en autos, E. N.), muere en el ao 1999.
En el ao 2007, el Dr. Horacio vila, adquiere de Asuncin Estela Perez - la tercera hija - la porcin indivisa de
propiedad que a sta corresponda en la sucesin de sus padres.
Demanda del Dr. Horacio Avila
El letrado Dr. Horacio vila interpone demanda de reivindicacin del inmueble ubicado en calle Salta 2231,
Depto 5, Capital Federal, en contra de Eugenia Nores viuda de Oscar Eduardo - , y de cualquier otro ocupante
del inmueble mencionado. Expresa que es propietario del inmueble, como consecuencia de haberlo adquirido por
cesin de los derechos hereditarios de dos de los hijos de su anterior propietario Alberto Perez y por compra hecha
a la tercera de los hijos, Asuncin Eugenia Perez. Invoca el carcter de nico titular dominial.
Contestacin de demanda por Eugenia Nores
La demandada, Eugenia Nores, opuso la defensa de prescripcin adquisitiva del inmueble, afirmando poseer a
ttulo de duea primero con su fallecido esposo, Oscar Eduardo Perez -, aproximadamente desde el ao 1980.

11
Aleg igualmente que la cesin onerosa de derechos hereditarios efectuada por su esposo al actor el da
28.08.1998 mediante escritura era nula (art. 1277 del CCiv.), nulidad que planteara en tiempo y modo
oportuno. Pide el rechazo de la demanda.
Sentencia juez Primera instancia
El juez de 1era. Inst. rechaz la demanda de reivindicacin, del Dr. Avila contra Eugenia Nores y todo ocupante.
Admiti la defensa de prescripcin opuesta por Eugenia Nores, y declar operada la prescripcin adquisitiva del
inmueble, a su fav or.
Impuso las costas al actor.
El Dr. Avila interpone apelacin.
Preguntas
Ud.es vocal de la Cmara de Apelaciones y debe resolver:
a. Puede celebrarse la cesin de derechos a los abogados o procuradores judiciales de acciones de cualquier
naturaleza, deducidas en los procesos en que ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios?. S?. No?. Funde su
respuesta.
b. Como interpreta la restriccin prevista en el art. 1361, inc. CCiv?. Como entiende la prohibicin de compra,
aunque sea en remate pblico, por si o por interpuesta persona, inc. 6: a los abogados, procuradores, escribanos y
tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen
ejercido su respectivo ministerio?
c. Estima que el abogado Dr. Avila: ha celebrado un acto vlido al realizar la cesin de derechos hereditarios a su
favor?. El letrado puede adquirir por contrato de cesin los derechos y acciones que tiene su cliente sobre los
bienes comprometidos en los procesos en que interviene?.
d. Modifica en algo su respuesta la circunstancia de que el poder al Dr. Avila haya sido de fecha posterior a la
cesin de derechos a su favor, por el heredero Oscar?
e. Rechaza o confirma la apelacin en cuanto a la sentencia de primera instancia?. En su caso: admite o no la
demanda de reivindicacin del Dr. Avila contra Eugenia Nores y todo ocupante?.
Revoca o mantiene la sentencia de primera instancia que admiti la prescripcin adquisitiva invocada por la
demandada Eugenia Nores, a su favor?.
f. Describa en el caso, de quien sera condmino el Dr. Avila en el inmueble, o niegue tal carcter de eventual
condmino. Para dejar aclarada la hiptesis.
Cfr: CNac.Apel.Civ., Sala I, A. V., H. N. c. N., E. S. y otro s/ reivindicacin, 01/10/2013, LL 14/01/2014,
14/01/2014, 2. Cita Online: AR/JUR/65469/2013

Referencias normativas
Libro II - De los derechos personales en las relaciones civiles. Seccin Tercera - De las obligaciones que nacen de
los contratos. Titulo IV. De la cesin de crditos.
Art. 1.442. Tampoco puede haber cesin a los administradores de establecimientos pblicos, de corporaciones
civiles o religiosas, de crditos contra estos establecimientos; ni a los administradores particulares o comisionados;
de crditos de sus mandantes o comitentes; ni se puede hacer cesin a los abogados o procuradores judiciales de
acciones de cualquier naturaleza, deducidas en los procesos en que ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios; ni a
los dems funcionarios de la administracin de justicia, de acciones judiciales de cualquier naturaleza, que fuesen
de la competencia del juzgado o tribunal en que sirviesen.
Art. 1361. Ttulo III. Del contrato de compra y venta. Captulo III. De los que pueden comprar y vender
Art. 1361 Es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona:
1 A los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad;
2 A los tutores y curadores, de los bienes de las personas que estn a su cargo y comprar bienes para stas, sino en
los casos y por el modo ordenado por las leyes;
3 A los albaceas, de los bienes de las testamentarias que estuviesen a su cargo;
4 A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes;
5 A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las Municipalidades, de cuya administracin o venta
estuviesen encargados;
6 A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que
estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio;
7 A los Ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o corporacin
civil o religiosa, y a los Ministros Secretarios de los Gobiernos de Provincia, de los bienes provinciales o
municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias.
Art. 1043. Libro II - De los derechos personales en las relaciones civiles. Seccin segunda - De los hechos y
actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y
obligaciones. Titulo VI. De la nulidad de los actos jurdicos.
Art. 1.043. Son igualmente nulos los actos otorgados por personas, a quienes por este cdigo se prohbe el
ejercicio del acto de que se tratare.
Art. 1.047. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece
manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el
acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio

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pblico, en el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin.

Respaldo jurisprudencial
Voces: ABOGADO ~ CESION ~ CESION DE DERECHOS ~ CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS ~
CESION ONEROSA ~ NULIDAD
Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala I(CNCiv)(SalaI)
Fecha: 01/10/2013
Partes: A. V., H. N. c. N., E. S. y otro s/ reivindicacin
Publicado en: LA LEY 14/01/2014, 14/01/2014, 2
Cita Online: AR/JUR/65469/2013

Hechos:
Un letrado promovi demanda por reivindicacin de un inmueble, alegando ser propietario por haberlo adquirido
por cesin de derechos hereditarios. La demandada opuso como defensa la prescripcin adquisitiva del bien. La
sentencia rechaz la accin y admiti la reconvencin. La Cmara la revoc, rechaz ambos planteos y declar
nula de nulidad absoluta la cesin.

Sumarios:
1. La cesin onerosa de derechos hereditarios formulada a favor de un abogado que posteriormente acept la
representacin de los herederos en la sucesin es nula de nulidad absoluta, pues queda incluida en la prohibicin
que contiene el art. 1442 del Cd. Civil, que importa una incapacidad de derecho inspirada en razones de rigurosa
moral y probidad profesional.

Texto Completo: 2 Instancia. Buenos Aires, 1 de octubre de 2013.


Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
Sobre la cuestin propuesta la dra. Castro dijo:
I. La sentencia de fs. 714/729 rechaz la demanda de reivindicacin, hizo lugar a la defensa de prescripcin y
declar operada la prescripcin adquisitiva del inmueble de la calle C.... , U.F., planta baja y azotea, con costas al
actor quien apel el pronunciamiento a fs. 731. El memorial obra a fs. 758/762 y su traslado fue contestado a fs.
765/767.
II. El actor demand en autos por reivindicacin a E. S. N. y a cualquier otro ocupante del inmueble
precedentemente individualizado. Sostuvo que es propietario de ese bien como consecuencia de haberlo adquirido
por cesin de los derechos hereditarios de dos de los hijos de su anterior propietario A. P.- y por compra hecha a
la tercera de ellos, A. E. P..
Por su parte, la demandada solicit el rechazo de la pretensin y opuso como defensa la prescripcin adquisitiva
del inmueble, que dijo poseer a ttulo de duea primero con su fallecido esposo O. E. P., hijo del nombrado A. P.-
aproximadamente desde el ao 1980. Aleg igualmente que la cesin onerosa de derechos hereditarios efectuada
por su esposo al actor el da 28 de agosto de 1998 mediante escritura n 106 era nula (art. 1277 del Cd. Civil),
nulidad que planteara en tiempo y modo oportuno (cfr. fs. 437).
III. El estudio del caso exige resumir algunos hechos y actos jurdicos que paso a mencionar.
a. No se discute en autos que el inmueble del que se trata era de propiedad de A. P., casado con I. P., quien lo
adquiri el inmueble de autos por escritura pblica celebrada el 30 de abril de 1952.
El nombrado A. falleci siendo de estado civil casado con I. P. el da 04/10/1978, y esta ltima tambin falleci el
da 05/08/1993.
De ese matrimonio nacieron tres hijos, a saber, O. E. casado con la aqu demandada E. N., J. E. y A. E.. El primero
de los nombrados cnyuge de la demandada- falleci el 14/01/1999 y era tambin padre de tres hijos que lo
habran sobrevivido.
b. Muertos A. P. y su esposa I. P., el da 02/11/1994 uno de los hijos de ambos J. E. P. cede a favor de su hermano
O. E. P. -a ttulo oneroso y por el precio que se indica en la correspondiente escritura- los derechos y acciones que
le correspondan en la sucesin de sus padres (ver escritura n 598, agregada en copia a fs. 22/24). Unos aos
despus, el 28/8/1998, O. E. P. cede al aqu actor tambin a ttulo oneroso- los derechos y acciones que le
correspondan en la sucesin de sus padres (cfr. fs. 20/21, copia de escritura n106, escribana S. B. A.), acto que
pese a abarcar los derechos sucesorios de su hermano que haba adquirido a ttulo oneroso, P. celebra sin el
asentimiento de su cnyuge. Finalmente, por escritura n 165 del 30/5/2007, el actor adquiere de A. E. P. hija de
A. e I.- la porcin indivisa de propiedad que a sta corresponda en la sucesin de sus padres (cfr.fs.26/29, copia).
Ese mismo 28 de agosto de 1998, por escritura n ciento Cinco pasada ante la misma escribana S. B. A., J. E. y O.
E. P. que ya haban cedido sus derechos hereditarios en las sucesiones de sus padres en esa fecha ante la misma
notaria- otorgan poder judicial general a favor del actor, H. N. A. V. adems de otros letrados J. A. D., N. J. Z., J.
C. A., A. D. A. y D. J. M.- con facultad especial para aceptar o rechazar herencias (ver copia obrante a fs. 1/3 del
juicio sucesorio, expte. N). En ejercicio de ese poder y en representacin de ambos poderdantes de los que sin
embargo ya era cesionario-inicia la sucesin de A. P e I P el da 23 de diciembre de 1998, sin mencionar la
existencia de ninguna de las dos sesiones la celebrada por J. E. a favor de su hermano O. E., ni la otorgada por
ste ltimo que segn invoca en la demanda comprenda los derechos cedidos en la primera- que lo hacan titular
de los derechos hereditarios de acuerdo con la postura que ahora sustenta su reclamo de reivindicacin.

13
IV. Ha decidido la Sala G de esta Cmara en una situacin anloga (Relacin N 387.213 del 24/10/2003) que La
cesin onerosa se rige subsidiariamente por las reglas de la compraventa (art. 1436 del Cdigo Civil).
Concretamente, su art. 1441 establece que no puede haber cesin de derechos ente aquellas personas que no
pueden celebrar entre s aqul contrato y en forma especfica- su art. 1442 prescribe que no puede haber cesin a
los abogados o procuradores judiciales de acciones de cualquier naturaleza, ejercida en los procesos en que
ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios...La prohibicin que contiene el art. 1442 anteriormente citado participa
de los fundamentos, alcances y sancin que dan sustento a las restricciones previstas en el art. 1361 de la ley
sustantiva. Vale decir, fue concebida para evitar el temor a conflictos y colisin de intereses entre cedente y
cesionario, el peligro de abusos y coacciones, la influencia por parte de primero sobre el segundo y la necesidad de
evitar sospechas sobre l imparcialidad de la justicia (conf. REZZNICO, Luis M. Estudio de los contratos, p.
538). Se ha entendido que el mbito de aplicacin de impedimento, est referido a todas las acciones judiciales y
no slo a aquellas que revisten carcter litigioso. En efecto, la fuente del artculo es el art. 2183 inc. 4 del
Proyecto de Freitas y, al adoptarlo, el legislador sustituy las palabras ejecuciones y juicios por la de procesos,
con lo cual le dio al precepto mayor amplitud que la prevista en aqul a la par que dista en el caso las dudas que
presenta al respecto el art. 1361 (Conf. LPEZ DE ZAVALA, Fernando, Teora de los Contratos, t. 2, parte
especial, p. 102 ss.; BELLUSCIO-ZANNONI, Cdigo Civil... t 7, p. 41 ss.; SPOTA, Alberto G., Instituciones
de Derecho Civil-Contratos, vol. IV, p. 284 y ss.; BORDA, Guillemo, Contratos, t 1, n500, p. 351). Aunque
tanto la doctrina como la jurisprudencia exhibe discrepancias en punto a carcter de la nulidad... la Sala entiende
que por la razn de alta moral que inspira este precepto y atento a que el bien jurdico tutelado es asegurar la recta
administracin de justicia aspectos todos ellos que exceden en mucho la esfera de los derechos individuales
(conf. LAFAILLE, op. cit., p. 33)-, la infraccin a lo dispuesto desemboca en la nulidad absoluta y manifiesta del
acto (arts. 1043, 1047 y concs. Cd. Civil). En efecto, la prohibicin que contiene el art. 1442 importa establecer
una incapacidad de derecho que se inspira en razones de rigurosa moral y probidad profesional. No debe olvidarse
que el abogado que interviene en juicio se o no apoderado- es un auxiliar de la justicia, de manera que la
actividad jurisdiccional se vera seriamente comprometida y resentida si se admitiera que el letrado adquiriese por
contrato de cesin los derechos y acciones que tiene su cliente sobre los bienes comprometidos en los procesos en
que interviene.
En base a estas razones, que resultan enteramente aplicables al caso y que comparto, la sala G de esta Cmara
concluy en el citado precedente que corresponda declarar de oficio la nulidad de la cesin de derechos otorgada
a favor del letrado, lo que en el caso propondr.
No dejo de advertir que la aceptacin de la representacin en el supuesto que nos ocupa con posterioridad a la
cesin y que slo desde la presentacin en juicio del apoderado cabra tenerlo por tal (arg. art. 49 del Cd.
Procesal). Sin embargo, es evidente que el letrado ya lo era de las partes y que se le haba encomendado el proceso
sucesorio. Caso contrario carecera de sentido el otorgamiento del poder en base al cual se present en juicio, de
igual fecha que la cesin a su favor. A lo que cabe agregar que es por dems evidente que el letrado comenz a
asesorar a sus clientes y de este modo intervenir en sus asuntos antes de su presentacin en juicio. Entonces
entiendo que resultan directamente trasladables las consideraciones que se han formulado para extender la
prohibicin al letrado que ha dejado de intervenir en el proceso, esto es, que de lo contrario sera muy fcil burlar
la ley pues bastara con manejar las fechas para escapar a la prohibicin y de este modo, cometer un fraude a la
ley. Ello me lleva a recordar que como lo ha dicho Spota al interpretar esta suerte de extensin de la prohibicin al
abogado que dej de intervenir para evitar el fraude a la ley (op. y t. cit., n 905, p. 283 y ss.): bien sabemos que
el fraude todo lo corrompe.
Por ello y ms all de que la demandada no haya planteado esta nulidad (cfr. manifestacin en el acta de fs.786), lo
cierto es que de acuerdo a la doctrina reseada cabe declararla de oficio, lo que por tanto propiciar.
Ello me lleva a rechazar la demanda de reivindicacin, pero tambin a revocar la sentencia que admiti la
prescripcin adquisitiva invocada por la demandada. En efecto, el actor slo revestira el carcter de condmino
del inmueble en virtud de la compra de la porcin indivisa de A. E. P., pero no ha invocado ese carcter sino el de
nico titular dominial. Por otra parte, la defensa de la demandada no podra ser tratada pues el actor como
copropietario no es el legitimado pasivo o legtimo contradictor con que debe entenderse en este asunto,
justamente en virtud de la nulidad absoluta y manifiesta por tanto insanable e imprescriptible- de los actos
jurdicos en que basa su pretendido dominio.
A mi juicio las costas de ambas instancias debern ser soportadas por el actor. Ello, no obstante que en definitiva
habr de proponer la revocacin de la sentencia que admiti la contrademanda, porque al mismo tiempo voto para
que se rechace la pretensin del actor y dadas las razones que me motivan a declarar la nulidad del acto jurdico en
que fund su pretensin reivindicatoria entiendo que ste reviste el carcter de vencida (art. 68 primera parte del
Cd. Procesal)
Voto pues para que se revoque la sentencia apelada, se rechace la demanda y la reconvencin y se declare nula de
nulidad absoluta la cesin de los derechos hereditarios de las sucesiones de sus padres otorgada por O. E. P. en
favor de H. N. A. V. mediante escritura pblica n106, pasada ante la escribana S. B. A. el 28 de agosto de 1998,
con costas de ambas instancias a cargo del actor.
Por razones anlogas, los doctores Molteni y Ubiedo adhieren al voto que antecede.
Se deja constancia de que la publicacin de la presente sentencia se encuentra sometida a lo dispuesto por el art.
164, 2 prrafo del Cd. Procesal y art. 64 del Reglamento para la Justicia Nacional, sin perjuicio de lo cual ser
remitida al Centro de Informacin Judicial a los fines previstos por las Acordadas 15/13 y 24/13 de la C.S.J.N.
Por lo que resulta de la votacin sobre la que instruye el Acuerdo que antecede, se resuelve: a) revocar la sentencia
apelada; b) rechazar la demanda y la reconvencin c) declarar nula de nulidad absoluta la cesin de los derechos

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hereditarios de las sucesiones de sus padres otorgada por O. E. P. en favor de H. N. A. V. mediante escritura
pblica n 106, pasada ante la escribana S. B. A. el 28 de agosto de 1998; d) imponer las costas de ambas
instancias al actor.
Encomindase a la Sra. Juez de la anterior instancia la inscripcin de la presente decisin mediante oficio de
estilo.
Los honorarios sern regulados una vez fijados los de la instancia de grado.
Regstrese y notifquese. Carmen N. Ubiedo. H. Molteni. Patricia E. Castro.

Caso 5
Hechos
Los padres fallecen. Dejan un inmueble en Lincoln, que haban donado a sus 4 hijos todos mayores -, con
reserva de usufructo. Los hijos son: Jos Carlos (en autos, J. C. I.), Manuel Miguel (en autos M. M.), Moiss
Benito (en autos M. B.) y Roberto Mara Iglesias, (en autos, R. M. I.)
Se suscriben dos convenios o contratos en la misma fecha nominados ambos donacin, por Jos Carlos y
Manuel Miguel.
En el primer convenio, Jos Carlos en 1979, dona gratuitamente a Manuel Miguel la cuota parte indivisa que le
corresponde sobre el citado inmueble de Lincoln, firmas certificadas por notario. Jos Carlos se obliga a
escriturarle los derechos sobre el inmueble referido a Manuel Miguel.
En el segundo convenio de donacin, Manuel Miguel le "dona gratuitamente" al actor Jos Carlos, el 25% que
le corresponde sobre los bienes de la explotacin agropecuaria del campo, ubicado en La Pampa, tambin donado
a todos los hijos por sus padres y que posteriormente su condominio es dividido (7/9/1980).
Demanda de Jos Carlos contra sus 3 hermanos
Jos Carlos Iglesias entabl demanda por divisin de condominio contra sus hermanos Manuel Miguel, Moiss
Benito y Roberto Mara Iglesias, respecto del inmueble ubicado en la localidad de Lincoln que en partes iguales
les haban donado sus padres, con reserva de usufructo vitalicio (28/3/1977). Desconoce que haya existido
donacin alguna.
Uno de los codemandados, Moiss Benito opone la excepcin de falta de legitimacin contra el actor nota: no
tiene importancia- .
El codemandado Manuel Miguel entabla reconvencin en contra del actor Jos Carlos, por escrituracin de la
alcuota de titularidad del actor Jos Carlos, referido al inmueble de Lincoln.
Jos Carlos pide el rechazo de la accin reconvencional.
La sentencia de primera instancia
La sentenciante expresa que no se trata de dos donaciones independientes.
Considera que existiendo prestaciones recprocas y que debiendo interpretarse y ejecutarse el negocio jurdico de
buena fe de acuerdo a lo que las partes verosmilmente entendieron, su naturaleza jurdica es la de una permuta y
no 2 donaciones-, por lo que no rige el carcter formal ad solemnitatem para la donacin de inmuebles del art.
1810 C. Civil que esgrimi defensivamente el actor Jos Carlos.
Rechaza la demanda de Jos Carlos por divisin de condominio contra sus tres hermanos Manuel Miguel, Moiss
Benito y Roberto Mara, respecto del inmueble ubicado en Lincoln, porque teniendo legitimacin formal, no tiene
la legitimacin sustancial, habindose referido la permuta efectuada (que no es una donacin).
Tambin rechaza la excepcin de falta de legitimacin opuesta por Moiss Benito en contra de Jos Carlos.
Admite la demanda reconvencional de Manuel Miguel por escrituracin de la alcuota de titularidad del actor, Jos
Carlos Iglesias, en el inmueble sito en Lincoln.
Las costas fueron impuestas de la siguiente forma: por la excepcin a la codemandada vencida; por la divisin de
condominio por su orden y por la accin de escrituracin al actor vencido.
Recurso de apelacin de Jose Carlos
Expresa agravios el actor Jose Carlos
Postula se declare la nulidad de la sentencia por entender que hay un errneo encuadramiento jurdico, al pretender
interpretar integralmente dos convenios autnomos, separados y no relacionados.
No existan contraprestaciones de ninguna especie y una donacin inmobiliaria hecha por instrumento privado es
una donacin nula, ya que la forma asume el carcter de solemne y absoluta (art. 1810 C. Civil).
Critica que no se haya rechazado in lmine la reconvencin, cuando la divisin de condominio es meramente
declarativa y estaban dados todos los extremos necesarios (cotitularidad sin indivisin forzosa).
Tampoco fueron especificados ni probados los bienes que le don el reconviniente Manuel Miguel.
Afirma que jams pudo recibirse la posesin del bien objeto de convenio, cuando la madre a ese entonces
ocupaba el bien conservando el usufructo y consecuente posesin del inmueble.
Contestacin agravios
Las codemandadas han ejercido su derecho a rplica y piden el rechazo del recurso.
Preguntas:
Ud. es Vocal de la Cmara de Apelaciones y debe resolver
a. En el caso: estamos frente a dos donaciones independientes, reguladas por los arts. 1819 a 1821 (Donaciones
mutuas) del CCiv, para que resulte aplicable la previsin del art. 1810 CCiv (donacin de inmuebles por escritura

15
pblica)?.
b. Jos Carlos, a travs del instrumento certificado por escribano pblico,

le don a Manuel Miguel sus derechos o porcin hereditaria sobre el inmueble de Lincoln?.
Manuel Miguel: "dona gratuitamente" a Jos Carlos, el 25% que le corresponde sobre los bienes de una
explotacin agropecuaria del campo ubicado La Pampa, y que tambin fue donado a todos los hijos por sus padres
y que posteriormente (su condominio es dividido7/9/1980)?.
c. Cmo califica los dos acuerdos o convenios celebrados en la misma fecha por Jos Carlos y Manuel Miguel?.
Conforman una donacin?. Una permuta?. Son convenios que persiguen poner finiquito entre los hermanos a
una comunidad ms amplia y distinta?.
d. Admite o rechaza el recurso de apelacin de Jos Carlos. En su caso:
resuelve hacer lugar a la divisin de condominio entre los 4 hermanos, incoada por Jos Carlos?.
Exige a Jos Carlos que escriture a favor de Manuel Miguel que entabl reconvencin- los derechos
hereditarios de que da cuenta el convenio sobre los derechos de Jose Carlos en el inmueble de Lincoln?.
Funde todas sus respuestas.
Cfr.: Cm Apel. en lo Civil y Comercial de Junn (Bs- As), 1.10.2013. I. J. C. c/ I. M. M. y Otros S/ Division De
Condominio". elDial.Express, 5.12.2013, Ao XVI.N 3894.
http://www.eldial.com/nuevo/archivo-jurisprudenciadetalle.asp?
base=14&id=34562&t=j&numingr=8&usr=20988328

Referencia normativa
Art. 1185 CCiv. Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento
particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a
reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada;
pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica.
Art. 1187 CCiv. La obligacin de que habla el artculo 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer, y la parte
que resistiere hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de
resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses.
Art. 1810 CCiv. Deben ser hechas ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de
nulidad:
1 las donaciones de bienes inmuebles;
2 las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias.
Respecto de los casos previstos en este artculo no regir el artculo 1185.
Las donaciones al Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas.
Art. 1.819 CCiv. Las donaciones mutuas son aquellas que dos o ms personas se hacen recprocamente en un solo
y mismo acto.
Art. 1.820 CCiv. Las donaciones mutuas no son permitidas entre esposos.
Art. 1.821 CCiv. La anulacin por vicio de forma, o de valor de la cosa donada, o por efecto de incapacidad en
uno de los donantes, causa la nulidad de la donacin hecha por la otra parte; pero la revocacin de una de las
donaciones por causa de ingratitud, o por inejecucin de las condiciones impuestas, no trae la nulidad de la otra.

Referencia Jurisprudencial
elDial.Express
5 de Diciembre de 2013
Ao XVI - N 3894
http://www.eldial.com/nuevo/archivo-jurisprudencia-detalle.asp?
base=14&id=34562&t=j&numingr=8&usr=20988328

I. J. C. c/ I. M. M. y Otros S/ Division De Condominio" CMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y


COMERCIAL DE JUNIN (Buenos Aires) - 01/10/2013

DIVISIN DE CONDOMINIO. Donaciones recprocas entre hermanos vinculadas a la particin de bienes


hereditarios. Accionante que dona una cuota parte indivisa que le corresponde de un inmueble a sus hermanos
mientras que ellos le donan el 25% de los bienes de la explotacin agropecuaria de un campo. Pedido de divisin
de condominio del inmueble. RECHAZO. NEGOCIO CALIFICADO COMO PERMUTA. Naturaleza jurdica.
RECONVENCIN POR ESCRITURACIN. Procedencia. Arts. 1185 y 1187 del Cdigo Civil. Efectos.
Extincin del derecho real que se tiene sobre la parte indivisa del bien. Interpretacin y ejecucin del negocio
jurdico. Principio de buena fe. Imposicin de costas a cargo del actor vencido

coincido con la sentenciante de grado en que no estamos frente a dos donaciones independientes ni, agrego,

16
tampoco de las que como modalidad estn reguladas por los arts. 1819 a 1821 del C. Civil, para que resulte
aplicable la previsin del art. 1810. Tanto la reciprocidad o carcter mutuo de ambas donaciones como su
simultaneidad () son evidentes. La vinculacin entre ellas tambin, en tanto se vinculan a la particin de bienes
recibidos a ttulo de donacin por los cuatro hijos en vida de sus padres.

el animus donandi es lo que diferencia las donaciones recprocas de la permuta (), por lo que habr que
indagar la intencin de las partes y el fin perseguido (entre ellos el econmico en cuanto al valor de las
prestaciones) ya que en la permuta hay una sola causa mientras que en la donaciones hay dos () y que en caso de
duda - lo que segn entiendo se proyecta respecto al onus probandi- ha de estarse en favor de la permuta pues las
donaciones mutuas no son negocios jurdicos corrientes ().

...estoy persuadido que la calificacin de permuta efectuada en la instancia de origen y por ende la operatividad a
su respecto, en lo que hace al 25% del inmueble en cuestin, de los arts. 1185 y 1187 C. Civil es la correcta.

Citar: elDial.com - AA8386


Publicado el 05/12/2013

Texto completo
"I. J. C. c/ I. M. M. y Otros S/ Divisin De Condominio" CMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y
COMERCIAL DE JUNIN (Buenos Aires) - 01/10/2013
/NIN, a los 1 das del mes de Octubre del ao dos mil trece, reunidos en Acuerdo Ordinario los Seores Jueces de
la Excma. Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial de Junn Doctores RICARDO MANUEL CASTRO
DURAN Y J. JOSE GUARDIOLA, en causa N JU-2321-2008 caratulada: "I. J. C. C/ I. M. M. Y OTROS S/
DIVISION DE CONDOMINIO", a fin de dictar sentencia, en el siguiente orden de votacin, Doctores: J. Jos
Guardiola y Ricardo Manuel Castro Durn.
La Cmara plante las siguientes cuestiones:
1a.- Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
2a.- Qu pronunciamiento corresponde dictar?
LA PRIMERA CUESTION, el Sr. Juez Dr. Guardiola dijo:
I.-En la sentencia dictada a fs. 224/233vta. se rechaz la demanda que por divisin de condominio entabl J. C. I.
contra sus hermanos M. M., M. B. y R. M. I. respecto del inmueble ubicado en la localidad de Lincoln que en
partes iguales les haban donado sus padres, con reserva de usufructo vitalicio (escritura n 58 pasada por ante el
escribano G. C. el 28/3/1977fs. 184/6)). Ello, sin perjuicio del rechazo que tambin decide de la excepcin de falta
de legitimacin opuesta por M. B. I. y como directa consecuencia de la reconvencin por escrituracin de la
alcuota de titularidad del actor deducida por M. M. I. a que hace lugar. Las costas fueron impuestas de la siguiente
forma: por la excepcin a la codemandada vencida;; por la divisin de condominio por su orden y por la accin de
escrituracin al actor vencido; difirindose la regulacin de honorarios profesionales.
Para resolver de ese modo la Sra. Jueza Dra. Panizza valor los convenios obrantes a fs. 51/54 suscriptos por el
actor y la reconviniente ambos el 15 de julio de 1979, con certificacin notarial de firmas y en forma
sobreabundante corroborados por la pericia caligrfica de fs. 120/124, por uno de los cuales el primero le "dona
gratuitamente" (SIC) a aquella la cuota parte indivisa que le corresponde sobre el citado inmueble, dejndose
constancia que ha recibido la posesin y obligndose a escriturar con gastos a su cargo, y por el otro sta le "dona
gratuitamente" (SIC) al accionante el 25% que le corresponde sobre los bienes de la explotacin agropecuaria del
campo de L. ubicado en R. Pcia. de La Pampa tambin donado a todos los hijos por sus padres y que
posteriormente (7/9/1980 copia escritura de fs. 57/59) su condominio es dividido.
Segn este ltimo instrumento J. C. I. ha recibido la posesin de los bienes objeto de la donacin y "se hace cargo
del pasivo de dicho estado patrimonial".
Consider la sentenciante que existiendo prestaciones recprocas y que debiendo interpretarse y ejecutarse el
negocio jurdico de buena fe de acuerdo a lo que las partes verosmilmente entendieron, su naturaleza jurdica es la
de una permuta, por lo que no rige el carcter formal ad solemnitatem para la donacin de inmuebles del art. 1810
C. Civil que esgrimi defensivamente el actor.
Seal tambin que no obstante estar legitimado el actor como condmino para reclamar la divisin (art. 2696) al
carecer de rigor formal los documentos en cuestin, atento el resultado arribado respecto del reclamo de
escrituracin mal podra dicha accin prosperar "atento que con el cumplimiento de esa obligacin se extingue el
derecho real que tiene sobre la parte indivisa del bien en cuestin".
Apelaron las dos codemandadas (fs. 234 y 235) y el actor (fs. 237).
En sus expresiones de agravios M. M. I. se disconforma de la imposicin de costas por su orden por la divisin de
condominio, entendiendo que deben ser soportadas por el actor vencido (ver fs. 259/261) y M. B. I. por el rechazo
de la excepcin de falta de legitimacin activa y en subsidio por la imposicin de costas (ver fs. 262/264).
Por su parte el actor postula se declare la nulidad de la sentencia por entender que hay un errneo encuadramiento
jurdico, al pretender interpretar integralmente dos convenios autnomos, separados y no relacionados. No existan
contraprestaciones de ninguna especie y una donacin inmobiliaria hecha por instrumento privado es una donacin
nula, ya que la forma asume el carcter de solemne y absoluta (art. 1810 C. Civil). Critica que no se haya
rechazado in lmine la reconvencin, ordenndose que se ocurra a la va procesal correspondiente, cuando la

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divisin de condominio es meramente declarativa y estaban dados todos los extremos necesarios (cotitularidad sin
indivisin forzosa). Tampoco fueron especificados ni probados los bienes que le don la reconviniente. Finalmente
aduce que jams pudo recibirse la posesin del bien objeto de convenio, cuando la madre a ese entonces ocupaba
el bien conservando el usufructo y consecuente posesin del inmueble.
Habiendo las codemandadas ejercido su derecho a rplica (ver contestaciones de fs. 275/279 y 280) resistiendo la
impugnacin actoral y no habiendo hecho uso del mismo el Sr. J. C. I.; firme que qued el llamado de autos para
sentencia de fs. 282, las actuaciones estn en condiciones de ser resueltas (art. 263 del CPCC).
II.- En esa tarea corresponde comenzar por el recurso del actor, el que adelanto no puede prosperar.
En primer lugar es de sealar que los defectos que se invocaren en la apreciacin de hechos litigiosos, en las
cuestiones de derecho - como es la calificacin jurdica del negocio- o en la valoracin de los medios de prueba es
materia propia del recurso de apelacin en tanto se vinculan a circunstancias que permitiran reputar a la sentencia
como injusta, mas no la descalifican como acto jurisdiccional vlido, ya que no se refieren a vicios en su
construccin, a irregularidades que la efectan en s misma, como sera la ausencia de fundamentacin, la omisin
de cuestiones esenciales, el no guardar las formas legalmente prescriptas, etc. (Fenochietto-Arazi " Cdigo
Procesal..." To. 1 p. 888 y ss). Siendo ello as, sin perjuicio de la absorcin de la nulidad por la apelacin (art. 253
CPCC), lo que es materia de agravio - los supuestos errores de juicio- debe ser analizado bajo el prisma de la
apelacin.
Desde lo formal tambin cabe puntualizar que la procedencia de la acumulacin sucesiva por insercin de
pretensin, esto es de la reconvencin, se trata de una cuestin alcanzada por la preclusin, al no haber sido
cuestionada oportunamente (doctr. arts. 356 y 87 CPCC). No obstante lo cual y para mayor satisfaccin del
justiciable es de recordar que la naturaleza especial del juicio de divisin de condominio no justifica descartar en
todos los casos la posibilidad de plantearla cuando como en el presente a la luz del resultado arribado cuya
confirmacin se ha de postular existen circunstancias que aconsejan no dividir el continente de la causa por la
existencia de peligro de pronunciamientos en esencia contradictorios (Sassi, Edgardo H "Problemtica que suscita
la reconvencin ordinaria cuando se la introduce en un juicio sumario" La Ley 1994-C, 95 ).
Hechas estas aclaraciones, y pasando a lo sustancial del planteo recursivo, coincido con la sentenciante de grado
en que no estamos frente a dos donaciones independientes ni, agrego, tampoco de las que como modalidad estn
reguladas por los arts. 1819 a 1821 del CCivil, para que resulte aplicable la previsin del art. 1810.
Tanto la reciprocidad o carcter mutuo de ambas donaciones como su simultaneidad (ms all de la discutida
cuestin sobre la instrumentacin material en un nico instrumento, es decir en un slo y mismo acto -ver los
distintos criterios de Lpez de Zavala Teora de los Contratos To. 2 n 78 p. 648 y Borda Contratos To. II n1570
p. 367-) son evidentes. La vinculacin entre ellas tambin, en tanto se vinculan a la particin de bienes recibidos a
ttulo de donacin por los cuatro hijos en vida de sus padres y que culmina con la divisin del condominio del
denominado campo de L. llevada a cabo por escritura 262 del 17/9/1980 (ver copia de fs. 57/59), a la que hace
referencia expresa el convenio de "comodato gratuito" (SIC) (copia obrante a fs. 55/56) suscripto en igual fecha.
Sin perjuicio de recordar que como expresara Jos O. Machado ("Exposicin y Comentario..." To. V nota en p. 76
n 502) "esta donacin tiene todos los caracteres del cambio, trueque o permuta, porque solo se cambian las cosas
y no deban figurar entre los actos a ttulo gratuito pues en realidad no lo son", la doctrina -partiendo de la base de
que es aplicable el criterio del art. 1326 CC en cuanto a que para la calificacin jurdica es indiferente el nombre
dado por las partes al contrato; ver Wayar Ernesto "Compraventa y Permuta" Astrea 1984 p. 625/6- en la tarea de
distinguirlas ha formulado ciertas precisiones.
As ha dicho que el animus donandi es lo que diferencia las donaciones recprocas de la permuta (Moggia de
Samitier en Cdigo Civil Comentado Rubinzal Culzoni- Contratos Parte Especial To. II p. 308), por lo que habr
que indagar la intencin de las partes y el fin perseguido (entre ellos el econmico en cuanto al valor de las
prestaciones) ya que en la permuta hay una sola causa mientras que en la donaciones hay dos (Lafaille H. "Curso
de contratos" 1928 To. III p. 42; Cifuentes-Sagarna " Cdigo Civil comentado y anotado" La Ley To. II p. 594/5) y
que en caso de duda - lo que segn entiendo se proyecta respecto al onus probandi- ha de estarse en favor de la
permuta pues las donaciones mutuas no son negocios jurdicos corrientes (Lpez de Zavala). Avala tambin esto
ltimo, en mi opinin, en lo que se refiere a la solemnidad absoluta aqu en debate que si bien la misma es exigida
tambin para todas las modalidades de la donacin (Belluscio en Cdigo Civil Astrea del que es Director To. 9 p.
62), el peligro de un impulso irreflexivo y generoso que se quiere con ello aventar queda en principio descartado
cuando se trata de un negocio que en realidad es sinalagmtico ya que tuvo precisamente en mira la supuesta y
correlativa "liberalidad" de la otra (Zago en Cdigo Civil de Bueres-Highton ed. Hammurabi To. 4D p. 94/5).
Bajo tales pautas, estoy persuadido que la calificacin de permuta efectuada en la instancia de origen y por ende la
operatividad a su respecto, en lo que hace al 25% del inmueble en cuestin, de los arts. 1185 y 1187 C. Civil es la
correcta.
A la conducta procesal del actor (conformada por su silencio inicial de las gravitantes circunstancias fctico-
jurdicas que rodeaban el condominio que intentaba hacer valer para su divisin como el subsiguiente para una
razonable explicacin o justificacin de las pretendidas liberalidades autnomas, aferrndose defensivamente a la
inexigibilidad de la obligacin escrituraria, y sin esgrimir y menos acreditar la falta de equivalencia entre lo que
fuera estimado como contraprestaciones) aunada a la postura de sus otros dos hermanos, ajenos al compromiso
sostenido reconvencionalmente (rebelda de uno y exposicin de M. B. confirmatoria de los hechos alegados por
M. M.) se agrega el origen similar de los bienes comprometidos (donaciones recibidas de sus padres) y elementos
indiciarios que corroboran que a travs de dichos acuerdos se estaba poniendo finiquito entre los hermanos a una
comunidad ms amplia y distinta. Represe por un lado en los similares convenios suscriptos entre M. B. y R. M.
(fs. 71/73) y por el otro que si bien no se conocen los bienes integrantes de la explotacin agropecuaria que

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recibiera el actor, s est probado una mayor proporcin en has. del mencionado campo (660 ha. cada hermano y
625 hs. las mujeres) no pudiendo dejar de computarse el valor econmico de la explotacin en provecho exclusivo
y gratuito (comodato) durante 5 aos de la parte ajena, en contraprestacin de una cuarta parte de una propiedad
inaprovechable por todo el trmino de duracin del cousufructo reservado y cuyo valor segn tasacin de fs. 157
al 2011 era de $ 425.000 (art. 163 inc. 5, 375 y 384 CPCC).
No hace mella a esta interpretacin el que los convenios hayan sido redactados bajo el supuesto asesoramiento
profesional de un escribano. La innecesaria calificacin de gratuidad para las donaciones y los comodatos y el
recaudo inexigible de asentimiento conyugal para la disposicin de un bien recibido por donacin y por ende no
ganancial, sin constituir el asiento del hogar conyugal (arts. 1264, 1272, 1277 y conc. C. Civil) no revelan un
profundo conocimiento de la temtica. Desde otra perspectiva y al margen de que ello no fuera esgrimido, an
suponiendo que tal modo de instrumentacin obedeciera ms que a una simple inadvertencia sobre sus
implicancias a un propsito de elusin impositiva, al descubrirse su sustrato negocial real (con el que llegado el
momento deber por supuesto formalizarse escriturariamente) queda desbaratado cualquier beneficio simulatario
ilcito (arts. 957 y 959 CCivil)
Para finalizar, en lo que hace a la puesta en posesin (cuestionada actoralmente con el propsito tambin de
descartar su incidencia en lo que hace a la prescripcin liberatoria de la accin escrituraria), cabe mencionar que
tratndose de una transmisin de parte alcuota o indivisa entre condminos, la tradicin efectiva (arts. 577, 2377,
2378 y conc. C. Civil) no puede juzgarse independientemente de la forma en que se ejerca hasta ese momento la
coposesin por parte de ellos y como se desarrolla desde entonces la relacin real por el adquirente (arts. 2380,
2407, 2409, 2351 y conc. C. Civil). Prescindiendo de la todava controvertida cuestin de si el usufructuario es
poseedor o tenedor de la cosa y cuasiposeedor de las facultades correspondientes a su derecho real (ver arts. 2352,
2355, 2400, 2401, 2461, 2462 inc. 4, 3961 y notas a los arts. 2400, 2401, 2807 in fine etc C. Civil; Valdes-
Orchanky Lecciones de derechos reales To. I p. 124; Molinario "De las relaciones reales" ed. Universidad p. 172 y
ss: Lafaille-Alterini Tratado de los Derechos Reales 2a. ed. La Ley-Ediar To. 1n 193bis y ter) lo cierto es que
durante su ejercicio, como aqu aconteca por parte de los padres, ocupando desde antes la cosa en comn cuya
parte ideal se dispona, no es necesaria ni posible su entrega material (art. 2387 C. Civil-traditio brevi manu-).
III.- Prosiguiendo con los otros recursos, til es comenzar por lo que expres en Expte. N 39109 Peralta Norberto
(Por Hijo Menor) C/ Buceta Malio Cesar Y Ots. S/ Daos Y Perjuicios LS 45 n 171: "Cabe recordar que para el
supuesto de defensa de falta de legitimacin, este tribunal aunque con otra composicin, ha establecido con
criterio que comparto que es improcedente una imposicin de costas en forma autnoma (v. voto del Dr.
Brignardello in re "Lpez c/ Serra s/ Daos y Perjuicios" expte 34330 LS 41 n 238 sent. del 8/8/2000)" Sealaba
all, con criterio aplicable tanto la defensa de prescripcin como a la excepcin de falta de legitimacin para obrar
y mantenido en Expte. N 39061 "Lorio..." LS 45 n 292 sent. del 29/6/2004, y ya por este tribunal en su actual
integracin (expte. n 43122 LS 50 n 66 sent. del 14/4/2009 voto del Dr. Castro Durn y expte. N: 1056-2010 LS
53 n 124 sent. del 30/8/2012), que la pretensin opuesta en el responde era una sola la del rechazo de la demanda,
sin que la doble va argumental de resistencia que no se desdobl ya en su planteo ya en su tratamiento para un
pronunciamiento especial y previo, conlleve a erigirlas en cuestiones procesalmente separadas e independientes en
cuanto a las erogaciones que provocan para ser dilucidadas.
La simbiosis de la legitimacin sustancial con el derecho es tal que slo cuando la cuestin referida a aquella
aparece manifiesta es posible desgajarla, debiendo en caso contrario quedar diferida y subsumida, con todos su
efectos e implicancias - art. 163 inc. 8 y 68 CPCC- en el pronunciamiento de fondo.
Siendo ello as, y mxime que el actor slo ostentaba desde la ptica formal legitimacin como condmino para
reclamar su divisin ya que en lo sustancial la haba perdido al comprometer en permuta su alcuota, estando
obligado a respetar sus propios actos y ejecutar lo convenido de buena fe (arts. 505 inc. 1, 2355, 1485,1492, 629,
1187, 1198 y conc. C. Civil;; Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso-administrativo de 1a
Nominacin de Ro Cuarto: 12/02/2010 Alarcn, Marcelo O. v. Soria, M. y otro" ABELEDO PERROT N:
70060874) nada justificaba imponer las costas por la excepcin a M. B. ni por su orden las de la divisin de
condominio, en la que debi seguirse el criterio objetivo de la derrota (art. 68 CPCC) hacindolas soportar
ntegramente al accionante vencido, al igual que las de Alzada.
AS LO VOTO.//-
El Seor Juez Dr. Castro Durn, aduciendo anlogas razones dio su voto en igual sentido.-
A LA SEGUNDA CUESTION, el Sr. Juez Dr. Guardiola dijo:
Atento el resultado arribado al tratar la cuestin anterior, preceptos legales citados y en cuanto ha sido materia de
recurso -artculos 168 de la Constitucin Provincial y 272 del CPCC-, CORRESPONDE:
CONFIRMAR la sentencia apelada en cuanto al rechazo de la accin de divisin de condominio y admisin de la
reconvencin por escrituracin del negocio calificado como permuta y MODIFICAR la imposicin de costas de
primera instancia, dejando sin efecto las impuestas por la excepcin de falta de legitimacin opuesta por la
codemandada B. M. I. y ponindolos a cargo del actor vencido las atinentes a la divisin de condominio
rechazada, al igual que las de Alzada (art. 68 CPCC). Difirese la regulacin de honorarios profesionales para su
oportunidad (arts. 31 y 51 de la ley 8904).
AS LO VOTO.
El Seor Juez Dr. Castro Durn, aduciendo anlogas razones dio su voto en igual sentido.
Con lo que se dio por finalizado el presente acuerdo que firman los Seores Jueces por ante m:
Fdo.: J. Jose Guardiola - Ricardo Manuel Castro Duran, ante mi, Dra. Maria V. Zuza (Secretaria)

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//NIN, (Bs. As.), 1 de Octubre de 2013.//-
AUTOS Y VISTO:
Por los fundamentos consignados en el acuerdo que antecede, preceptos legales citados y en cuanto ha sido
materia de recurso -artculos 168 de la Constitucin Provincial y 272 del C.P.C.C.-, se resuelve:
CONFIRMAR la sentencia apelada en cuanto al rechazo de la accin de divisin de condominio y admisin de la
reconvencin por escrituracin del negocio calificado como permuta y MODIFICAR la imposicin de costas de
primera instancia, dejando sin efecto las impuestas por la excepcin de falta de legitimacin opuesta por la
codemandada B. M. I. y ponindolos a cargo del actor vencido las atinentes a la divisin de condominio
rechazada, al igual que las de Alzada (art. 68 CPCC). Difirese la regulacin de honorarios profesionales para su
oportunidad (arts. 31 y 51 de la ley 8904).
Regstrese, notifquese y oportunamente remtanse los autos al Juzgado de Origen.
Fdo.: J. Jose Guardiola - Ricardo Manuel Castro Duran
Ante Mi, Dra. Maria V. Zuza (Secretaria).
Citar: elDial.com - AA8386
Publicado el 05/12/2013

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