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Licenciatura en Derecho

Teora De Las Obligaciones En General


Segunda Parte
Trabajo de Memoria de Examen
Que para obtener el titulo de
Licenciado en Derecho

Presenta:
Joel Romn Tern

San Luis Potos, S.L.P., Mxico


Octubre del 2004
DEDICATORIA

A dios, a mis padres y a todo el personal docente de la universidad abierta que


permitieron realizar mis estudios y llegar a la culminacin con xito.

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NDICE

Dedicatoria----------------------------------------------------------------------------------------------------2
Indice-----------------------------------------------------------------------------------------------------------3
Introduccin---------------------------------------------------------------------------------------------------5
Objetivos-------------------------------------------------------------------------------------------------------7

TERCERA PARTE
TITULO I
PRESUNCIONES Y EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO Y INCUMPLIMIENTO DE LAS
OBLIGACIONES

Capitulo I
Del pago-------------------------------------------------------------------------------------------------------8
Capitulo II
Ofrecimiento de pago y consignacin----------------------------------------------------------------19
Jurisprudencia definida-----------------------------------------------------------------------------------21

TITULO II
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD CIVIL

Capitulo I
Incumplimiento de las obligaciones y responsabilidad civil-------------------------------------23
Capitulo II
Teora sobre la imposibilidad en el cumplimiento de las obligaciones-----------------------40
Jurisprudencia definida-----------------------------------------------------------------------------------58
Capitulo III
De la eviccin y vicios ocultos--------------------------------------------------------------------------59
Jurisprudencia definida hasta la fecha---------------------------------------------------------------67

TITULO III
INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL ACREEDOR
(Incumplimiento de las Obligaciones en Relacin con Terceros)

Capitulo I
Accin pauliana. Actos en fraude de acreedores -------------------------------------------------68
Capitulo II
Jurisprudencia----------------------------------------------------------------------------------------------75
El derecho de retencin----------------------------------------------------------------------------------76
Capitulo III
Accin oblicua----------------------------------------------------------------------------------------------80
Capitulo IV
Simulacin de los actos jurdicos----------------------------------------------------------------------84
Jurisprudencia definida hasta la fecha---------------------------------------------------------------93

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CUARTA PARTE
LA TRASMISIN DE LAS OBLIGACIONES

Capitulo I
Sucesin de derechos------------------------------------------------------------------------------------94
Capitulo II
Sucesin de deudas-------------------------------------------------------------------------------------103
Jurisprudencia definida---------------------------------------------------------------------------------109
Capitulo III
Subrogacin-----------------------------------------------------------------------------------------------110

QUINTA PARTE
LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

Capitulo I
La novacin------------------------------------------------------------------------------------------------114
Capitulo II
Dacin en pago-------------------------------------------------------------------------------------------117
Capitulo III
Compensacin--------------------------------------------------------------------------------------------119
Capitulo IV
Confusin---------------------------------------------------------------------------------------------------124
Capitulo V
Remisin----------------------------------------------------------------------------------------------------126
Capitulo VI
Delegacin-------------------------------------------------------------------------------------------------127

SEXTA PARTE
LAS MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES

Capitulo I
Las modalidades de las obligaciones---------------------------------------------------------------129
Capitulo II
Condiciones y trminos---------------------------------------------------------------------------------131
Jurisprudencia definitiva hasta la fecha------------------------------------------------------------136
Capitulo III
Obligaciones mancomunadas y solidarias---------------------------------------------------------137
Capitulo IV
Obligaciones indivisibles-------------------------------------------------------------------------------142
Capitulo V
Obligaciones alternativas, facultativas u conjuntivas-------------------------------------------145
Conclusiones----------------------------------------------------------------------------------------------148
Bibliografa-------------------------------------------------------------------------------------------------150
Cuestionario de preguntas de opcin mltiple----------------------------------------------------151
Cuestionario de preguntas directas------------------------------------------------------------------171
Currculum-------------------------------------------------------------------------------------------------179

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Introduccin
El derecho civil, es una de las ramas que esta mas desglosada para comprender todo lo
que encierra nuestra convivencia en torno a todas las diferentes situaciones que el ser
humano enfrenta a diario. Esto es en consecuencia de que el hombre tiene la
necesidad de relacionarse unos con otros, se remota a muchos siglos desde los
primeros inicios que se obtienen documentados del derecho civil. Ya que lo hemos ledo
en los planteamientos de los filsofos de la antigedad donde el hombre ya se
caracterizaba como un ser (zoon politikon). Otros autores coinciden y plantean que el
individuo desde que nace tiene ya derechos establecidos como es el que un padre,
tenga la obligacin de alimentar y cuidar de sus hijos a un cuando esto no estuviera
plasmad dentro de las obligaciones que se contemplan actuales y ya se perciba que de
esta forma tendra que darse para que la misma especie humana pudiese sobre vivir.

Dentro de nuestra historia universal, hemos visto que el hombre se agrupo en tribus y
dentro de la misma se segua un reinado con diferentes jerarquas para poder funcionar
y sobre vivir, de sus depredadores. La historia misma nos ensea que dentro de una
comunidad cualquiera que sea, todos y cada uno de sus habitantes van a tener
derechos y obligaciones tanto para la comunidad como para si mismos.
No perdamos de vista que a nosotros nos a tocado vivir, en una poca moderna donde
nuestro enemigo numero uno es nuestro hermano, y todo lo que tenemos legislado no
es otra cosa que luchas ya dadas y juzgadas las cuales en su momento fueran
aceptadas por las circunstancias que estas mismas traan. Se han legislado mucho en
materia civil, por el cambio dinmico de la vida que acontece en el pas, donde
frecuentemente encontramos personas que afectan la vida de terceros y donde el
estado toma la responsabilidad de equilibrar la balanza de la justicia social y normando
conductas para su observancia general, es por esto que en mi opinin personal, he
dedicado parte de mis aos a estudiar la carrera de licenciado en derecho para conocer
de mis obligaciones, como de mis derechos los cuales, como mexicano me otorga la
propia constitucin.

Porque en mis inicios de estudiante universitario, no comprenda con claridad el actual


estado de derecho mexicano, sobre todo en los casos de administracin de justicia, por
que sin lugar a dudas, existe vicios de procedimientos y violaciones flagrantes a
nuestras garantas individuales. Es decir que cuando acude uno a un rgano judicial
para recibir la pronta y expedita justicia, nos encontramos con un sinfn de obstculos y
trabas del burocratismo que el individuo comn se rehsa o se desiste de acudir a ellos
porque le resulta un gasto econmico y moral, lo cual cabe preguntar si nuestra
legislacin esta en un desequilibrio que no vincula al raciocinio del hombre comn, con
nuestras leyes de normatividad jurdica.
Resulta que dentro de las teoras, reguladoras de nuestro modo de vida se contemplan
las obligaciones por un lado que contrae el hombre el cual plasma su voluntad de
cumplirla mediante diversas formas y libertades de hacerla y por otro lado, los derechos
que tiene otorgados y de los cuales no podrn ser privados sino con la excepcin de
que la misma legislacin y mediante juicio previo le sea quitado ese derecho.

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Ciertamente el hombre tiene toda la libertad de eleccin basado en su libre albedro, de
hacer hechos buenos o lo contrario a sabiendas que lo bueno y permitido no esta
sancionado, y lo sancionado si esta expresamente prohibido y castigado.

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Objetivos

Los objetivos de las obligaciones en el derecho civil, lo indican los mismos nombres con
los que nos referimos a ellas: enajenacin, traslado de dominio, usufructo, donacin,
uso, servidumbres, etc.

Su objetivo general es el de regular, la realidad de vida social en relacin con la


voluntad de las partes que se obligan, y as el derecho a creado regulaciones escritas
para hacer ms fcil, esta convivencia social.

Por ejemplo la modalidad de enajenacin que es la venta de un bien mueble, se eleva a


la seguridad jurdica sobre la propiedad para que cada individuo tenga la certeza de esa
propiedad y la ley proteja ese derecho inclusive con la coaccin en contra de aquellos
que atenten contra el derecho de propiedad del que legtimamente lo posee.

Por ejemplo: en los contratos que es un acuerdo de voluntades con un objeto licito, y
una finalidad legalmente legales, esta amplia mente protegida por la ley ya que estos
contratos se regularon desde el antiguo derecho romano y existe una basta legislacin
para resolver las hiptesis generales en que pueden caer las diversas caractersticas de
los contratos.

Igualmente el comodato es la facultad que tiene el nudo propietario de proporcionar a


titulo gratuito un bien o cosa ya sea para uso comn o privado.
Existen as mismo obligaciones muy elaboradas como son los fideicomisos pot morten
en donde existe un bien administrado por una institucin de crdito misma que esta
obligada a dar los frutos de esos bienes ah la persona que es favorecida.

Lo que comn mente se conoce como el contrato de renta, en donde previo precio
pactado, se otorga el uso de un bien por parte de nudo propietario a otra persona
durante un tiempo determinado.

Como vemos con estos breves ejemplos, la ley regula la realidad social para que, los
individuos puedan lograr sus fines ltimos que son la realizacin de ellos mismos, a
travs del trabajo, la educacin, la ayuda mutua etc.

En donde se obligan cotidianamente unos con otros para alcanzar el consabido bien
comn y esto lo regula el estado con leyes a apropiadas para este fin.

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TERCERA PARTE

SUPUESTOS Y CONSECUENCIAS DEL CUMPLIMIENTO Y


DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

TITULO I
SUPUESTOS Y CONSECUENCIAS RELATIVOS AL
CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
CAPITULO I
DEL PAGO
Definicin del pago. El pago es un acto jurdico consensual consistente en el
cumplimiento de una obligacin de dar, de hacer o de no hacer, que se ejecuta con la
intencin de extinguir una deuda preexistente. El artculo 2062 del Cdigo Civil vigente
dice as;
"Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida, o la prestacin del
servicio que se hubiere prometido".
"El pago es el cumplimiento efectivo de la obligacin, la prestacin de la cosa o del
hecho debido. Pagar, en lenguaje jurdico, no es solamente entregar una suma; sino
tambin cumplir las obligaciones cualquiera que sea su objeto.
El pago es el modo reglamentario de extinguir las obligaciones; stas fueron creadas
para extinguirse mediante el pago".
"Puede advertirse que si actualmente la palabra francesa que designa el cumplimiento
de las obligaciones tiene un sentido muy estricto, no era s en su origen. Payer (pagar)
se deriva de pacare, aplacar, y antiguamente significaba satisfacer al acreedor en forma
tal que cesara toda reclamacin de su parte. Antiguamente la palabra "payer" (pagar) se
empleaba frecuentemente en el sentido general del apaiser (aplacar, apaciguar).

En latn las palabras solvere y solutio tenan un sentido ms amplio, puesto que se
aplicaban a todo hecho que libera al deudor, hubiera o no recibido satisfaccin el
acreedor".
Naturaleza jurdica del pago. Se ha discutido extensamente en la doctrina s el pago es
un contrato, un acto jurdico unilateral o bien, si se pueden presentar ambos caracteres,
segn las condiciones en que se haga.

En nuestro concepto, no es de la esencia del pago el constituir un convenio, pues


puede existir sin el consentimiento de. Acreedor, de tal manera que se vea obligado a
recibirlo del deudor, cuando se renan todos los requisitos de exactitud en cuanto al
tiempo, modo, lugar y sustancia, o de un tercero que obre con Inters jurdico en los
distintos casos del pago con subrogacin a que se refiere el artculo 2058, que en su
oportunidad estudiaremos. Es verdad que normalmente el pago implica un acuerdo
entre quien lo hace y quien lo recibe, caso en el cual presenta las caractersticas de un

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acto Jurdico bilateral por virtud del concurso de voluntades, que en nuestro derecho,
segn el artculo 1792, constituye un convenio.

Requisitos del pago. En el pago, como en cualquier acto Jurdico, deben


distinguirse: a).- Sus elementos esenciales, b).- Sus elementos de importancia, y c).-
Sus elementos especficos.
a).- Son elementos fundamentales del pago: la manifestacin de voluntad de quien lo
hace y el objeto fsica y jurdicamente posible de la prestacin que se paga, que puede
consistir en un dar, un hacer o un no hacer, Faltando los elementos esenciales del
pago, ste sera Jurdicamente inexistente, en los trminos del artculo 2224 del Cdigo
Civil vigente, por falta de voluntad o de objeto que pudiera ser materia de dicho acto
jurdico. En consecuencia, no feria susceptible de valer por confirmacin, ni por
prescripcin y. adems, todo interesado podra invocar su inexistencia.
b).- Son elementos de validez del pago: la capacidad de las partes, la ausencia de
vicios en la voluntad de las mismas y la licitud de la prestacin o de la abstencin que
se realice.
Respecto a la capacidad, por ahora slo diremos que tanto el que paga como el que
recibe, deben general, requirindose adems en el solvens la capacidad especial para
enajenar cuando se trata de la transmisin de cosas. En las obligaciones de hacer y de
no hacer, basta tener la capacidad general para obligarse.
Indicamos tambin que son elementos de validez en el pago, tanto la ausencia de vicios
de la voluntad, cuanto la licitud en la prestacin o la abstencin que en cada caso se
realice. Sobre estos particulares, slo nos remitiremos a las reglas generales
consagradas en los artculos
1832 a 1823 para los vicios del consentimiento y 1824, 1830 y 1831 para la licitud de la
prestacin o de la abstencin, pues siendo el pago un acto jurdico, de acuerdo con el
artculo 1859. le sern aplicables las disposiciones legales relativas a los contratos, en
lo que no se opongan a la naturaleza especial del pago mismo o a las disposiciones
especficas contenidas en los artculos 2011 a 2028 y 2062 a 2103, que
respectivamente se refieren a las obligaciones de dar, hacer y no hacer y al pago o
cumplimiento de las mismas.
Para el caso especial del pago ejecutado por error, los artculos, 1833 a 1893 regulan,
en el captulo del enriquecimiento ilegtimo, la especie ms importante que es
precisamente el pago de lo indebido.

Relativamente a la ilicitud en el pago, el artculo 1895 del Cdigo vigente estatuye: "Lo
que se hubiere entregado para la realizacin de un fin que sea ilcito o contrario a las
buenas costumbres, no quedar en poder del que lo recibi. El cincuenta por ciento se
destinar a la Beneficencia Pblica y el otro cincuenta por ciento tiene derecho de
recuperarlo el que lo entreg".
El elemento de importancia referentes a la formalidad de los contratos y actos jurdicos
en general, que regulan los artculos 1795 fraccin IV, 1796, 1832 a 1834 y 2228, 2231
y 2252 del Cdigo Civil vigente, no se exige en el captulo especial del pago, para este
acto jurdico, por lo 'que debe considerarse que el pago es un acto jurdico consensual
para cuya validez no se requiere la observancia de determinadas formalidades. En
consecuencia, el recibo o la constancia por escrito que acreditan un pago y que es
costumbre exigir al acreedor, slo constituyen una formalidad ad probathnem y no de

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validez en el pago mismo. Por la misma razn, el pago podr acreditarse mediante
todos los medios de prueba que el derecho autoriza. Los artculo 2089 a 2091
establecen presunciones legales en cuanto al pago, que lgicamente deben amitir
prueba en contrario al estatuir respectivamente que: "Cuando la deuda es de pensiones
que deben satisfacerse en perodos determinados, y se acredita por escrito el pago de
la ltima, se presumen pagadas las anteriores, salvo prueba en contrario". "Cuando se
paga el capital sin hacerse reserva de rditos, se presume que stos estn pagados".
"La entrega del ttulo hecho al deudor hace presumir el pago de la deuda constante en
aqul".
La dacin en pago, cuando versa sobre bienes inmuebles, s debe observar la forma de
la venta, es decir, constar en documento privado S su valor no pasa de quinientos
pesos y en escritura pblica, si excede de esa cantidad.
c). Son elementos especficos del pago los siguientes: a') La existencia de una deuda;
b). El animus solvendi; c) la intervencin de un solvens, y d) la existencia de un
accipiens.
a). Existencia de una deuda. Aun cuando nuestro Cdigo Civil no reproduce el artculo
784 del Cdigo Napolen conforme al cual:
"Todo pago supone una deuda", es evidente que el principio es axiomtico y se
desprende de la misma definicin del pago contenida en el artculo 2062 al decir: "Pago
o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida, o la prestacin del servicio
que se hubiere prometido". Lgicamente, para que haya pago debe haber una cosa,
cantidad o servicio adeudados y, en consecuencia, "todo pago, supone una deuda". Por
la misma razn, el artculo 1883 consagra la aplicacin a contrario sensu del principio
francs, al estatuir que: "cuando se reciba alguna cosa que no se tena derecho de
exigir y que por error ha sido indebidamente pagada, se tiene obligacin de restituirla".
En este caso la devolucin de lo entregado es consecuencia lgica y jurdica de la
inexistencia de la deuda.
b). Animus solvendi. La intencin de hacer un pago con el propsito de extinguir la
deuda es tambin un elemento relacionado con la manifestacin de voluntad que es
esencial en todo acto jurdico. Por esto, cuando se padece un error de hecho o de
derecho, bien sea en cuanto a la existencia de aqulla, o respecto de la persona del
acreedor o del deudor, se tiene derecho a exigir la restitucin de lo pagado.
c). Intervencin de un solvens. El pago puede ser ejecutado por el deudor o por un
tercero, de aqu la necesidad de emplear el trmino genrico solvens para comprender
a todos los sujetos que jurdicamente pueden hacer un pago.
d). Existencia de un accipiens. Aun cuando normalmente el pago debe hacerse al
acreedor o a su representante legtimo (art. 2073), puede efectuarse con un tercero s
as se hubiere estipulado o consentido por aqul (art. 2074), o bien, cuando se
convierta en til para el mismo pretensor o derechohabiente (art. 2075) o, finalmente,
cuando se realice de buena fe con el que estuviere en posesin del crdito (art. 2076).
4.- el principio de exactitud en el pago. El pago debe ser exacto en cuanto al tiempo,
lugar, modo y substancia, segn explica a continuacin.
5.- Exactitud en el tiempo. Este principio significa cumplir la obligacin en el plazo
convenido, o a falta de plazo, en el legal que ordena el Cdigo para las obligaciones de
dar o de hacer. Al efecto, estatuye el artculo 2080 del Cdigo Civil vigente "S no se
ha fijado el tiempo en que deba hacerse el pago y se trata de obligaciones de dar, no
podr el acreedor exigirlo sino despus de los treinta das siguientes a la interpelacin

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que se haga ya judicialmente, ya en lo extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos.
Tratndose de obligaciones de hacer, el pago debe efectuarse cuando lo exija el
acreedor, siempre que haya transcurrido el tiempo necesario para el cumplimiento de a
obligados".
6.- Exactitud en el lugar.- La exactitud en cuanto al lugar, significa cumplir la obligacin
en el sitio fijado en un acto jurdico o en un contrato, o a falta de estipulacin, en la
forma que determine el Cdigo Civil. En este sentido el Cdigo estatuye diferentes
reglas, segn que se trate de prestaciones referentes a inmuebles o a muebles.
Tratndose de las primeras, si las partes no indican el lugar en que la obligacin deba
cumplirse, sta se realizar en el de ubicacin de la cosa; en cuanto a las cosas
muebles, existen tres fueros: el domicilio del deudor, la ubicacin de la cosa y el lugar
de celebracin del contrato. Se fija como regla principal la del domciio del deudor, que
sufre una excepcin, cuando las partes expresamente determinan en qu lugar se har
el cumplimiento de la prestacin.
Dicha regla tiene un inters procesal constante, porque nos permite determinar la
competencia del Juez para demandar en los casos de incumplimiento. Dice el Art. 2082
del Cdigo Civil vigente: "Por regla general el pago debe hacerse en el domicilio del
deudor, salvo que las panes convinieren otra cosa, o que d-e lo contrario se desprenda
de las circunstancias, de la naturaleza de la obligacin o de la ley. Si se han designado
varios lugares para hacer el pago, el acreedor puede elegir cualquiera de ellos". El
artculo 2083 dice: "S el pago consiste en la tradicin d un inmueble o en prestaciones
relativas al inmueble, deber hacerse en el lugar donde ste se encuentre".

Exactitud en la substancia. Por lo que se refiere al principio de exactitud en la


substancia, estatuye el Cdigo Civil que el deudor debe pagar entregando exactamente
la cosa prometida, o realizando el hecho materia de la obligacin.

Cuando la cosa se determina individualmente, no existe problema; pero cuando se


designa en forma genrica, fijando simplemente su cantidad y la especie a que
pertenezca, el derecho tiene que resolver esta cuestin en una forma de equidad,
considerando que debe entregarse una cosa de mediana calidad.
Los preceptos que rigen la exactitud en la substancia son respectivamente los artculos
2012, 2013 y 2016 del Cdigo Civil vigente, que respectivamente estatuyen:
Art. 2012: "El acreedor de cosa cierta no puede ser obligado a recibir otra aun cuando
sea de mayor valor".
Art. 2013: "La obligacin de dar cosa cierta comprende tambin la de entregar sus
accesorios; salvo que lo contrario resulte del ttulo de la obligacin o de las
circunstancias del caso".
Art. 2016: "En el caso del artculo que precede, (especies indeterminadas), si no se
designa la calidad de la cosa, el deudor cumple entregando una de mediana calidad".
Derogacin del principio de exactitud en las deudas en dinero.
Para los casos de cumplimiento voluntario, bien sea en forma puntual o con retardo, no
hay problema, pues incluso de hecho el deudor paga en moneda extranjera y el
acreedor la acepta, o bien, se hace la conversin en moneda nacional sin dificultad;
pero cuando es necesario demandar judicialmente el pago, el problema se presenta
respecto a s la demanda debe cuantificarse en moneda nacional, o si deber exigirse
simplemente el equivalente que corresponda cuando materialmente se haga el pago.

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En nuestro concepto, no hay duda de que esta ltima debe ser la forma correcta, pues
segn la ley, la conversin se har hasta el da del pago y no antes, como
necesariamente tendra que ser si la demanda se formulare en moneda nacional. Por la
misma razn, la sentencia debe condenar al equivalente citado, hacindose la
conversin hasta el da que efectivamente se haga el pago.

10.- Exactitud en el modo. El principio de exactitud en el modo est reconocido por el


artculo 2078, conforme al cual: "El pago deber hacerse del modo que se hubiere
pactado; y nunca podr hacerse parcialmente sino en virtud de convenio expreso o de
disposicin de ley. Sin embargo, cuando la deuda tuviere parte lquida y otra ilquida,
podr exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se
liquide la segunda". En el captulo relativo a la compensacin, el artculo 2189 define lo
que debe entenderse por deuda lquida en los siguientes trminos: "Se llama deuda
lquida aquella cuya cuanta se haya determinado o puede determinarse dentro del
plazo de nueve das". Estimamos que dicho concepto es aplicable tambin al principio
de indivisibilidad en el pago a que se refiere el citado artculo 2078.
La exactitud en cuanto al modo significa precisamente que aun cuando la prestacin
sea divisible por su naturaleza, el acreedor no estar obligado a recibir pagos parciales.
El artculo 2003 dice as: "Las obligaciones son divisibles cuando tienen por objeto
prestaciones susceptibles de cumplirse parcialmente. Son indivisibles si las
prestaciones no pudiesen ser cumplidas sino por entero". Ahora bien, aun cuando la
obligacin sea susceptible de ser cumplida parcialmente, el acreedor no est obligado a
admitir pagos parciales. En consecuencia, el principio de indivisibilidad de los pagos se
aplica tanto a las obligaciones divisibles, cuanto a las indivisibles que se definen en el
artculo 2003.
El pago podr dividirse por virtud de un convenio expreso, celebrado al contraerse la
deuda o con posterioridad; por la conformidad del acreedor, sin necesidad de convenio
previo, o por disposicin de la ley.
Un ejemplo de pago divisible lo tenemos en la venta en abonos, muy frecuente en
nuestros das, que regula l articulo 2310.

Existen varios casos en los cuales por disposicin de la ley (artculos 1985, 1993, 1998,
1999) se tiene que dividir la deuda, de tal manera que el acreedor se ve obligado a
recibir pagos parciales, no obstante que la obligacin se contrajo para ser cumplida en
un solo pago.
11.- Pago de cosa ajena. Adems de la regla especial del articulo 2087 que declara
nulo el pago de cosa ajena, procede aplicar al caso por analoga los artculos 2269 a
2271, que se refieren a la venta de cosa ajena. En consecuencia, adaptando tales
preceptos a la hiptesis que estudiamos, debe decirse: "Ninguno puede dar en pago
sino lo que es de su propiedad". "El pago de cosa ajena es nulo y el que lo hace es
responsable de los daos y perjuicios si procede con dolo o mala fe; debiendo tenerse
en cuenta lo que se dispone en l titulo relativo al Registro Pblico para los adquirentes
de buena fe". "El pago quedar revalidado, si antes de que tenga lugar la eviccin
adquiere el solvens, por cualquier titulo legtimo, la propiedad de la cosa pagada".
Cuando la cosa ajena dada en pago aparezca inscrita en el Registro Pblico de la
Propiedad a nombre del solvens, el accipiens de buena fe ser protegido y, por lo tanto,
el pago ser vlido, aun cuando despus se anule o resuelva el derecho de aqul, una

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vez que se reconozca por sentencia ejecutoriada que no es el legtimo propietario de la
cosa registrada a su favor. Aplicamos al caso los artculos 2270 y 3007, por estimar que
son conducentes a la resolucin del problema, dada la analoga de supuestos y de
razones jurdicas, que nos autorizan a admitir, por lo tanto, una analoga en las
consecuencias. En efecto, existe semejanza de supuestos, porque en ambos casos se
enajena un bien que aparece a nombre del enajenante en el Registro Pblico de la
Propiedad. Tambin existe analoga de razones de jurdicas (ratio juris), porque en las
dos hiptesis se trata de proteger a los adquirentes de buena fe que se confan en las
constancias del Registro Pblico de la Propiedad. Por la misma causa, es menester que
no aparezca ningn vicio de inscripcin, ni que el acto del pago sea violatorio de una ley
prohibitiva o de inters pblico, como dice la parte final del artculo 3007.
12.- Convalidacin del pago hecho con cosa ajena. De acuerdo con el artculo 2271, el
pago de cosa ajena quedar revalidado, si antes de que tenga lugar la eviccin
adquiere el solvens, por cualquier ttulo legtimo, la propiedad de la cosa que dio en
pago.
Adems de la convalidacin autorizada por el medio a que alude el precepto invocado,
es lgico que tambin pueda revalidarse el pago por una ratificacin expresa que
hiciere el legtimo dueo, pues ello equivaldra a una transferencia con alcance
retroactivo en favor del solvens, para legitimar la disposicin indebida que hizo de un
bien ajeno,
13.- Nulidad del pago por retencin de la deuda, decretada judicialmente. Dispone el
artculo 2077 que: *'No ser vlido el pago hecho al acreedor por el deudor despus de
habrsele ordenado Judicialmente la retencin de la deuda". En relacin con el

Civiles vigente en el Distrito Federal regula el caso en el artculo 547, al estatuir que:
"Cuando se aseguren crditos, el secuestro se reducir a notificar al deudor o a quien
deba pagarlos que no verifique el pago sino que retenga la cantidad o cantidades
correspondientes a disposicin del Juzgado, apercibido de doble pago en caso de
desobediencia: y al acreedor contra quien se haya dictado el secuestro, que no
disponga de esos crditos, bajo las penas que seala el Cdigo Penal. Si llegare a
asegurarse el ttulo mismo del crdito, se nombrar un depositario que lo conserve en
guarda, quien tendr obligacin de hacer todo lo necesario para que no se altere ni
menoscabe el derecho que el titulo represente, y de intentar todas las acciones y
recursos que la ley conceda para hacer efectivo el crdito, quedando sujeto adems a
las obligaciones que le impone el libro cuarto, segunda parte, titulo octavo, del Cdigo
Civil".
Para el secuestro de crditos litigiosos, el artculo 548 del mismo Cdigo Procesal,
ordena que el embargo se notificar al Juez que conozca del Juicio, dndole a conocer
el depositario nombrado a fin de que ste pueda sin obstculo alguno desempear las
obligaciones que le impone la parte final del artculo 537.
l4.- Nulidad del pago ejecutado en fraude de acreedores. Los artculos 2172 y 2173 del
Cdigo Civil vigente, respectivamente estatuyen: "es tambin anulable el pago hecho
por el deudor insolvente antes del vencimiento del plazo". "Es anulable todo acto o
contrato celebrado en los treinta das anteriores a la declaracin judicial de la quiebra o
del concurso, y que tuviere por objeto dar a un crdito ya existente una preferencia que
no tiene". En relacin con este problema, e! artculo 2177 agrega que: "El fraude, que

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consiste nicamente en la preferencia indebida a favor de un acreedor, no importa la
prdida del derecho, sino la de la preferencia".
Los preceptos que anteceden nada dicen respecto del pago hecho por un deudor
insolvente a un acreedor cuyo crdito ya es exigible, en una poca anterior al perodo
sospechoso de treinta das a que alude el artculo 2173, y sin dar al acreedor una
preferencia indebida.
Desde luego estimamos que el caso no encaja en la regla general del artculo 2163,
pues este precepto se refiere al acto dispositivo que hiciere el deudor en perjuicio de
sus acreedores y, por lo tanto, no comprende el pago o pagos que realizare en las
condiciones antes mencionadas. De los preceptos que anteceden cabe desprender
como consecuencia, que es nulo el pago hecho por el deudor insolvente en fraude de
otros acreedores, por ejecutarlo afilen del vencimiento del plazo.
15.- Personas que pueden pagar. De acuerdo con los artculos 2065 a 2068 del Cdigo
Civil vigente, el pago puede ser hecho por las siguientes personas: a) por el mismo
deudor o sus representantes;
b) por cualquiera que tenga inters Jurdico en el cumplimiento de la obligacin; c) por
un tercero no interesado en el pago mismo, que obre con consentimiento expreso o
presunto del deudor; d) por un tercero ignorndolo el deudor y, finalmente, e) por un
tercero contra la voluntad del deudor.
Las consecuencias Jurdicas son distintas en los casos ya mencionados. En efecto:
a). S el pago se hace por un representante del deudor, se aplican las reglas del
mandato, especialmente las consignadas en los artculos 2577 y 2578, para el efecto de
que se reembolse al mandatario lo que hubiere anticipado por virtud del pago, ms los
intereses a partir del da en que lo hizo, as como los perjuicios que hubiere sufrido y
que no le sean imputables.
b). S el pago se ejecutare por un tercero interesado en el cumplimiento de la deuda, se
operar una subrogacin legal en los trminos del artculo 2058, bien sea porque el que
paga es un acreedor que lo hace cubriendo la deuda a otro acreedor preferente, bien
porque sea un heredero o legatario que paga con sus bienes propios alguna deuda de
la herencia, porque se trate de un fiador o deudor solidario, o del adquirente de un
inmueble que pague un crdito hipotecario anterior a la adquisicin. Todos estos casos
se estudiarn cuando tratemos de la subrogacin legal.
c). S el pago se ejecutare por un tercero no interesado que obre con consentimiento
expreso o presunto del deudor, de acuerdo con el artculo 2069, se aplicarn las
disposiciones relativas al mandato a que ya nos hemos referido.
d). Si el pago se ejecutare por un tercero ignorndolo el deudor, el que lo hizo slo
tendr derecho a reclamarle, conforme al artculo 2070, la cantidad que hubiere pagado
al acreedor, si ste consinti en recibir menos suma de la debida.
e). Por ltimo, si el pago se efectuare por un tercero contra la voluntad del deudor, el
que lo hizo slo tendr derecho a cobrarle aquello en que le hubiere sido til el pago.
En consecuencia, si se pagase una deuda prescrita o inexistente, nada tendr derecho
a reclamar.
De acuerdo con el artculo 2072 del Cdigo vigente: "El acreedor est obligado a
aceptar el pago hecho por un tercero, pero no est obligado a subrogarle en sus
derechos, fuera de los casos previstos en los artculos 2058 y 2059".

14
El artculo 1536 del Cdigo anterior dispona que: "El acreedor no puede ser obligado a
recibir de un tercero el pago, s en el contrato hay declaracin expresa en contraro o si
por aquella prestacin se le irroga perjuicio".
Desde luego es evidente que, aun cuando el Cdigo en vigor ya no reproduzca el
artculo 1536 del Ordenamiento de anterior vigencia, se trata de un principio que la
doctrina acepta, porque parte de la recta interpretacin del contrato base de la deuda, o
bien est de acuerdo con las normas que rigen el cumplimiento exacto de las
obligaciones, para el efecto de que si hubo pacto expreso de que el deudor debera
cumplir (clusula que acepta el artculo 2064 del Cdigo vigente), debe estarse a la
voluntad de las partes, por existir un inters especial en el acreedor para que slo el
obligado pueda tener el derecho de satisfacer la prestacin. La misma solucin se
impone por la naturaleza misma de las cosas, cuando nicamente el deudor puede
cumplir el servicio prometido o la abstencin pactada, atendiendo a que se trata de
obligaciones personalsimas o de actividades que suponen conocimientos o aptitudes
que aun cuando puedan ser comunes a un grupo de personas especializadas en esas
materias, es de suponerse que el acreedor confi especialmente en la experiencia,
destreza, fama, conocimientos, etc., del obligado. En este sentido deca el artculo 1528
del Cdigo de 1884, igual al 2064 del vigente: "La obligacin de prestar algn servicio
se puede cumplir por un tercero, salvo el caso en que se hubiere establecido, por pacto
expreso, que la cumpla personalmente el mismo obligado, o cuando se hubieren
elegido sus conocimientos especiales o sus cualidades personales".
16. Pago al acreedor. El artculo 2073 consagra el principio lgico de que el pago debe
hacerse al mismo acreedor o a su representante legtimo. En consecuencia, para que el
pago pueda hacerse con efectos liberatorios a un tercero, ser necesario que as se
hubiere estipulado o bien, consintiere en ello el acreedor (articulo 2074). Tambin
existen casos en los que la ley expresamente acepta la validez de un pago hecho a un
tercero, tal es la hiptesis del artculo 2076 para el pago hecho de buena fe al que
estuviere en posesin del crdito, como podra ocurrir con un heredero aparente, segn
se dispone en general por el artculo 1343 para las enajenaciones, actos o contratos
que se celebraren con aqul que entr en posesin de una herencia y despus la
perdiere por incapacidad.
l articulo 2075 requiere que el pago sea hecho a un acreedor capaz para administrar
sus bienes. En consecuencia, los menores emancipados o aquellos que estn
autorizados para ejercer el comercio de conformidad con los artculos 6o. y 7o. del
Cdigo de la materia, s pueden recibir vlidamente un pago. Para las personas
incapacitadas para administrar sus bienes, el pago slo ser vlido en cuanto ste se
hubiere convertido en su utilidad.
En nuestro derecho, como la mujer casada mayor de edad o emancipada por virtud del
matrimonio, si tiene capacidad para administrar sus bienes, de conformidad con lo
dispuesto por el artculo 172 del Cdigo Civil vigente, el pago que se le hiciere es
plenamente vlido. Para los menores emancipados, el articulo 643, en relacin con los
artculos 64l y 642, les da la libre administracin de sus bienes, y, por lo tanto, el pago a
que a los mismos se hiciere es vlido.
Tambin la ley establece una excepcin expresa al principio general de que el pago se
har al acreedor, en la segunda parte del artculo 2075, al estatuir que: "Tambin ser
vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiere convertido en utilidad del
acreedor".

15
El caso especial de cesin de un crdito, cuando no se notifica el acto al deudor, en los
trminos del artculo 2036, origina el problema de la validez del pago hecho al antiguo
acreedor. A este respecto el artculo 2040 dispone que: "Mientras no se haya hecho
notificacin al deudor, ste se libra pagando al acreedor primitivo". Porcia misma razn
el citado artculo 2036 estatuye que para que el cesionario pueda ejercitar sus derechos
contra el deudor y, por lo tanto, para que est facultado a exigirle el pago, deber
notificarle la cesin en forma judicial o extra Judicial, ante notario o dos testigos. Como
una consecuencia de lo expuesto, el artculo 2041 a su vez declara que hecha la
notificacin, el deudor no se libera sino pagando al cesionario.
El caso especial del pago hecho al que presenta el recibo del acreedor, se equipara,
como es evidente, al pago que se efectuare con el propio acreedor, pues el que
presenta el recibo slo es un mensajero;
pero el deudor deber cerciorarse de la autenticidad de la firma y dentro de los medios
normales posibles, de la legitimidad en la detentacin del recibo, pues podra ser
ostensible en ciertos casos que aqul que lo presente, por su misma declaracin o por
las circunstancias del caso, lo hubiere obtenido indebidamente, o se lo hubiese
encontrado. En ambas hiptesis, si el deudor paga lo hace de mala fe. Probada sta,
debe hacer un doble pago, de acuerdo con el principio que dice: quien paga mal, paga
dos veces.
17.- Pago de buena fe por el deudor al poseedor del crdito. Ya hemos dicho que
conforme al artculo 2076: "El pago hecho de buena fe al que estuviere en posesin del
crdito liberar al deudor". Aun cuando el precepto no lo diga estimamos que slo se
refiere al pago hecho por el mismo obligado y no por un tercero, pues si ste lo hiciere
an de buena fe al simple poseedor de un crdito y no al legtimo titular del mismo, no
podr tener ni la accin de subrogacin, si fuese un tercero interesado Jurdicamente
en pagar, ni el derecho que le da el artculo 2070 al que paga ignorndolo el deudor,
para el caso de que pueda reclamar lo que hubiese entregado, ni menos an la
posibilidad de repetir, para la hiptesis de que hubiere pagado contra la voluntad del
obligado, aquello en que a ste le hubiere sido til el pago, como estatuye el artculo
2071. Para pensar lo anterior nos fundamos en que el error cometido por un tercero al
pagar al que slo es poseedor del crdito, no surtira efectos contra el deudor quien
continuara obligado frente a su legtimo acreedor y, por lo tanto, slo a l deber hacer
el pago. Adems, de aceptar que el tercero pudiese repetir contra el deudor, resultara
que ste quedara obligado, por la misma deuda, ante dos personas: el acreedor y el
tercero que pag;
En la hiptesis de que el pago se hiciere por un tercero al poseedor del crdito, por
consentimiento expreso o presunto del deudor, ste si sera responsable frente a dicho
tercero, pues adems de serle imputable el error, de acuerdo con el artculo 2069,
tendramos que aplicar las reglas del mandato.
Surge el problema de determinar los alcances del pago hecho por un tercero al
poseedor del crdito, frente al legtimo titular del mismo, pues ste puede ser
responsable de que otro se ostente como verdadero poseedor del derecho. Existen
casos en los que tal hecho ser imputable al acreedor, por tolerar o permitir que un
tercero se conduzca como el verdadero titular, ejecute actos como los relativos a la
interpelacin o requerimiento, cobro de intereses, etc., que hagan pasar a quien los
ejecuta como el titular del derecho en pblica, continua y pacfica posesin de buena fe
del crdito respectivo.

16
"Pago al poseedor del crdito.-Definicin.-El poseedor del crdito es, no quien posee el
ttulo en que consta el crdito, sino el acreedor putativo, quien ante todos pasa por ser
el acreedor y que no lo es. Esta situacin se encuentra realizada en la hiptesis del
heredero aparente. Se llama as a la persona que, de hecho, recibe una sucesin, por
ignorarse en el momento de su apertura la existencia de un heredero ms prximo en
grado: con posterioridad se presenta el heredero real quien vence en eviccin al
heredero aparente ejercitando en su contra la accin de peticin de herencia. El
poseedor privado de la sucesin ha sido considerado, por ms o menos tiempo, como
si fuera el heredero verdadero; ha tenido a su disposicin los medios de obligar a los
deudores del difunto a pagarle. La ley decide que estos pagos son liberatorios, con la
nica condicin de que hayan sido hechos de buena fe (art. 1240). Debe definirse la
situacin de estos pagos, por lo que respecta a la restitucin a que est obligado el
poseedor para con el reclamante, pero este ltimo no tiene ninguna accin contra los
deudores".
Hay otros casos, como el del heredero aparente a que alude Planiol. Que no implica
siempre culpa alguna del acreedor, pues se parte de la hiptesis de que ese supuesto
heredero adquiri legtimamente el derecho; pero posteriormente, se descubre la
incapacidad que tuvo para heredar, la existencia de un nuevo testamento que revoc al
anterior, o la nulidad del primitivo, originndose as que el crdito pase al heredero
legitimo, sin que ste, que resultar el verdadero acreedor, haya tenido culpa alguna en
que durante algn tiempo el heredero aparente se ostentara como tal. Dice en este
sentido el artculo 1343:
"Si el que entr en posesin de la herencia y la pierde despus por incapacidad,
hubiere enajenado o gravado todo o parte de los bienes antes de ser emplazado en el
juicio en que se discuta su incapacidad, (o hubiere recibido pagos, podra agregarse) y
aqul con quien contrat hubiere tenido buena fe, el contrato (o el pago), subsistir;
mas el heredero incapaz estar obligado a indemnizar al legitimo, de todos los danos y
perjuicios".
Dado lo expuesto, estimamos que en el pago hecho por un tercero de buena fe al que
estuviere en posesin del crdito, habr que distinguir si el acreedor es responsable de
tal situacin, el pago ser vlido, conservando el que lo hizo las acciones
correspondientes contra el deudor, para dejar a salvo los derechos del legitimo titular
contra el poseedor del crdito; Pero si el pago se hubiese efectuado a un poseedor en
la hiptesis de que el acreedor no sea responsable de tal hecho, el tercero no
conservar acciones contra el deudor, sino slo podr repetir frente al citado poseedor,
por pago de lo indebido, mantenindose intacta la relacin Jurdica entre el legtimo
titular y el obligado, ya que el primero no puede ser responsable de aquella situacin
equvoca, que no estuvo en sus manos impedir.
Debe entenderse que es poseedor del crdito el que ante todo mundo pasa por ser el
verdadero acreedor. En consecuencia, para tal efecto, no basta ser poseedor del
documento que ampare el derecho, pues esta simple tenencia slo sera un dato que
unido a la naturaleza del crdito, como dice Manresa, haga posible disfrutar del
verdadero concepto de poseedor del derecho. Es aplicable para definir tal situacin la
parte final del artculo 790, conforme a la cual: "Posee un derecho el que goza de l".
Este goce debe ser efectivo, conducindose el poseedor ante los dems como el
verdadero acreedor y ejercitando los actos de tal, al interpelar, cobrar intereses,
ejecutar actos conservatorios del derecho, exhibir el ttulo que lo ampare, etc.

17
Tratndose de documentos a la orden, no basta poseerlos, para tener la posesin del
crdito, sino que ser necesario su endoso. En los crditos consignados en
documentos al portador, bastar que se posea el ttulo, pues por la naturaleza
especialsima del derecho, el artculo 1878 dispone que:
"El deudor est obligado a pagar a cualquiera que le presente y entregue el ttulo al
portador, a menos que haya recibido orden judicial para hacer el pago". Lo anterior es
consecuencia de que la propiedad de los documentos civiles que sean al portador, se
transfiere por la simple entrega del ttulo, (artculo 1877) y, por lo tanto ya no se trata de
un 'simple poseedor, sino de un verdadero titular. Tambin ser poseedor del crdito,
aquel cuyo ttulo despus se declara nulo si el pago lo hizo el deudor ignorando la
causa de nulidad.
"Pago de buena fe al poseedor del crdito.-Para la inteligencia del art. 1164, debe ante
todo tenerse en cuenta que la posesin a que se refiere, es la del crdito, no la del
documento que lo representa; de suerte que la mera tenencia de ste no basta por lo
general, sino que ha de atenderse a la naturaleza del crdito, a las formas de su posible
transmisin, a la clase de la que se haya verificado y a la relacin ms o menos directa
que con la obligacin, tal como primeramente se contrajo, tiene el poseedor del crdito
de cuyo pago se trate-
Partiendo de esas bases, y de que la buena fe se presume siempre, sern obstculos
que impedirn tal presuncin los que demuestren el conocimiento por el deudor de los
vicios de la posesin, y aun cuando su buena fe no pueda contradecirse, no har eficaz
el pago si falta la posesin verdad, si ha cometido la ligereza de pagar a quien slo
ostente el documento de un crdito, cuya transmisin necesita, cuando menos, el
endoso u otro requisito cuya existencia no conste.
Sern casos de aplicacin del art. 1164 y consiguientemente eficacia del pago: el hecho
al acreedor primitivo por un deudor que no conozca la cesin del crdito ni la
incapacidad sobrevenida a aqul; el que se verifique en favor de un cesionario,
reconocido como tal, aunque despus se declare la rescisin o nulidad de la
transmisin, y el que se haga a los que, como herederos, posean la del acreedor. En
estos casos, ni puede perjudicar al deudor que aquellos a quienes pague sean luego
vencidos en juicio, ni a los que en ste triunfen quedar otro medio que reclamar al que
cobr indebidamente".

18
CAPITULO II
OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIN
1. Ofrecimiento de pago y consignacin. El ofrecimiento de pago y consignacin
de la cosa o cantidad debida, ocurren cuando el acreedor se rehsa a recibir la
prestacin que se le adeuda o a dar el documento Justificativo del pago. Tambin
procede cuando sea persona incierta, incapaz, est ausente o sean dudosos sus
derechos. El acreedor puede tener motivos fundados para rehusarse a recibir o puede
hacerlo injustificadamente. Tiene motivos para negarse a recibir cuando se viola el
principio de exactitud en los pagos, en cuanto al tiempo, lugar, modo o substancia
Aparte de estos casos en que existe justificacin en el acreedor para negarse a recibir,
puede ste, en forma arbitraria o indebida, rehusarse a aceptar un pago. Entonces el
deudor tiene un procedimiento Judicial para ofrecer y consignar la cosa o cantidad
debida. El efecto de la consignacin es liberar al deudor y extinguir la deuda. Tambin
el deudor puede tener inters Jurdico en hacer el ofrecimiento y consignacin, no slo
cuando un acreedor se rehsa injustificadamente a recibir, sino cuando se encuentre
ausente, sea persona incierta o incapaz, se niegue a otorgar el documento justificativo
del pago, o haya duda respecto de sus derechos.
En todos estos casos permite el Cdigo Civil, as como el Procesal, que el deudor se
libere de la obligacin ofreciendo pagar y haciendo consignacin de la cosa o cantidad
debida. Toda consignacin debe ser precedida de un ofrecimiento, y ste primero debe
ser privado para saber si habr una negativa del acreedor, o bien, cuando ste sea
persona incierta o incapaz, est ausente o sea dudoso su derecho, el deudor ocurrir,
en diligencias prejudiciales, bajo el Cdigo Procesal vigente, haciendo el ofrecimiento y
consignacin. En el Cdigo Procesal de 1884 se estableca la Jurisdiccin voluntaria
para hacer el ofrecimiento seguido de la consignacin. El vigente ha considerado que
estos actos son prejudiciales, es decir, anteriores al juicio sumario que habr de
ventilarse si el acreedor, a pesar de la consignacin rehsa recibir ante el juez.
Una vez que el deudor ha hecho el ofrecimiento en forma extra-judicial, si el acreedor
se niega a recibir, ocurrir ante el Juez ofreciendo pagar y pidindole que lo cite para
que el da y hora que se sealen, comparezca a recibir la cosa o cantidad debida, o a
verla depositar, si se niega a recibirla. El Juez dar entrada a esta solicitud y citar al
acreedor, siendo menester, para darle entrada, que desde la misma se haga la
consignacin de la cosa o cantidad. No bastar que el deudor ofrezca que el da de la
diligencia exhibir la cosa o cantidad, para que el Juez le d entrada a la solicitud
prejudicial. En la diligencia, si el acreedor recibe, el ofrecimiento seguido de la
consignacin hace las veces de pago y extingue la obligacin con todos sus efectos; s
se rehsa a recibir, el juez debe entonces expedir un certificado, es decir, levantar una
constancia de que el da y hora sealados, o no compareci el acreedor, o habiendo
comparecido se neg a recibir. Con este certificado el deudor iniciar el juicio sumario
en el que se va a discutir si el acreedor injustificadamente rehus el pago, o si tuvo
razn para no recibir, porque se haya violado el principio de exactitud en el tiempo,
lugar, forma o substancia.
En el Juicio sumario, una vez dilucidadas las causas que tuvo el acreedor para no
recibir, puede determinarse que sin motivo rehus el pago, o bien que no procede la
consignacin, porque el pago no se ejecut con los requisitos legales. En este ltimo

19
caso, la consignacin no tiene ningn efecto, es decir, ni se extingue la obligacin, ni
tampoco cesan los intereses o frutos de la cosa debida, y sern a cargo del deudor los
gastos relativos al juicio sumario de consignacin.
2.- Momento en que se extingue la obligacin. Cuando el juez resuelve que el
ofrecimiento y consignacin estuvieron legalmente hechos y que el acreedor se rehus
sin motivo alguno a recibir el pago, determina el propio Cdigo que la obligacin se
declarar extinguida, y surge entonces un problema que realmente nos importa, porque
hasta ahora hemos tratado simplemente la cuestin procesal.

El problema de fondo que incumbe al derecho civil, es determinar en qu momento se


extingue la obligacin cuando la consignacin es legal, si desde que esta se hizo o
hasta que se resuelva en el juicio sumario que el acreedor se rehus injustificadamente
a recibir.
Aparentemente hay una contradiccin en los artculos del Cdigo Civil para definir ese
momento: el 2097 nos dice que el ofrecimiento seguido de la consignacin, hace veces
de pago, si rene todos los requisitos que para ste exige la ley; es decir, la obligacin
quedar extinguida desde que se hizo el ofrecimiento seguido de la consignacin en el
perodo prejudicial. Basta consignar la cosa y que despus se resuelva que la
consignacin fue legal, para que a partir de esa fecha la obligacin se declare
extinguida, y esto tiene una consecuencia prctica, porque desde entonces cesan los
intereses, frutos o productos de la cosa debida, y son a cargo del acreedor los gastos
de la consignacin.
Pero independientemente de este precepto, dispone el Art. 2102:

efectos". Este precepto se refiere ya a la sentencia que se dicte en el juicio sumario, en


que el juez aprueba la consignacin; es decir, una poca posterior al perodo
prejudicial. Si la obligacin se declara extinguida hasta que el juez dicte sentencia en el
juicio sumario, y resuelve que la consignacin fue legal, quiere decir entonces que los
intereses siguieron causndose durante el perodo prejudicial y en el transcurso del
juicio sumario. En la doctrina se ha considerado que el momento de la consignacin,
cuando posteriormente se resuelve como legal, es el que determina la extincin de la
obligacin. Se trata simplemente de una sentencia declarativa la que dictar el Juez en
el Juicio sumario, para reconocer que la consignacin que se hizo en fecha muy
anterior, rene todos los requisitos legales, y que por consiguiente desde esa fecha se
extingui la obligacin. Es decir, la sentencia no es constitutiva de un derecho; es
declarativa, para reconocer una situacin anterior. La sentencia no puede variar las
normas referentes al pago; si ste es el medio normal de cumplir y extinguir la
obligacin, es evidente que si la consignacin estuvo bien hecha, como sta hace las
veces de pago, desde entonces qued extinguida la deuda.
El Art. 201 dispone que la consignacin no surtir ningn efecto cuando el Juez
resuelva que no se hizo con los requisitos legales: "Si el juez declara fundada la
oposicin del acreedor para recibir el pago, el ofrecimiento y la consignacin se tienen
como no hechos".

20
JURISPRUDENCIA DEFINIDA
Pago, consignacin del. No es requisito de accin si para hacerlo se otorg
plazo. Al establecerse en la clusula sptima del contrato base de la accin, "que en
caso de retraso en el pago de las toneladas de cartn entregadas, en ms de quince
das, La Industrial y Providencia Unidas, S. A-, pagar 350,00 Cincuenta pesos ms por
tonelada"; la sociedad de referencia no incurri en incumplimiento al no consignar el
importe de las toneladas de cartn que demanda le entregue la vendedora, en virtud de
que como se alega en el concepto de violacin a estudio, aunque el artculo 2286 del
Cdigo Civil para el Distrito Federal, supletorio del de Comercio segn lo previsto en el
articulo 2o. de este ltimo, dispone en su primera parte que el vendedor no est
obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no ha pagado el precio, sin
embargo, dicho numeral concluye en el sentido de que la anterior regla opera "salvo
convenio en contrario", por lo que de acuerdo con lo antes expuesto es correcta la
consideracin que hizo la responsable, en sentido de que en el contrato de que se trata
s medi convenio en tal sentido al darle al vendedor la oportunidad de pagar, con un
retraso de quince das, segn la indicada clusula sptima del contrato, y por lo mismo,
el hecho de que la parte adora no haya acreditado haber hecho pago de las toneladas
de cartn que reclama, no la ubica en situacin de incumplimiento de su obligacin de
pago, por lo que la misma s estuvo legitimada para hacer valer la accin de
cumplimiento forzado prevista en el artculo 376 del Cdigo de Comercio, pues por el
contrario, el nacimiento de la obligacin que tena la compradora de pagar estaba
condicionada al cumplimiento previo, por la quejosa, de la entrega de las toneladas de
cartn convenidas. Es de sealarse tambin, que la afirmacin que se sostiene, de que
fue voluntad de las partes que la vendedora, hoy quejosa, deba previa mente entregar
las toneladas de cartn, para poder exigir su pago.

Encuentra apoyo en el hecho de que, como se aprecia de los trminos de la clusula


tercera del contrato, transcrita en la presente ejecutoria, el precio que la hoy tercera
perjudicada deba pagar por el cartn variaba segn el nmero de toneladas que de
dicho producto le entregara la quejosa semanalmente; Luego entonces, resulta claro
qu la obligacin de pago de la. Compradora, la dejaron supeditada a la entrega previa
del producto materia del contrato, procediendo considerar entonces, tambin por esto,
que no puede exigrsele a la artera como elemento de procedencia de su accin, el
pago previo de las toneladas de cartn cuya entrega demanda.
Pago hecho con letras de cambio, excepcin de.-Si en el juicio ejecutivo mercantil,
sobre pago del pagar titulo de crdito, el demandado se excepciona afirmando haberlo
pagado por medio de una letra de cambio y el actor, an cuando admite haber recibido
la letra, acredita que la conserva en su poder puesto que la exhibe con su demanda y
consecuentemente que no le fue pagada, s pudo hacer valer la accin causal que
ejercit, mediante la restitucin de dicha letra que fue justamente la finalidad de la
exhibicin de sta; Pues los ttulos de crdito, dados en pago, se presumen recibidos
salvo buen cobro, por lo que s este buen cobro no se acredita por quien lo invoca, no
puede ser absuelto.

21
Pago hecho por terceros, efectos del (subrogacin). Los principales efectos del pago
realizado por un tercero son, en primer trmino, y en el concepto de que este efecto se
produce siempre, el derecho de ese tercero a reclamar del deudor el reembolso de lo
que l hubiese satisfecho, y en segundo lugar, pero esto slo en los casos
especialmente previstos por la ley, se produce con el pago el derecho del mismo
tercero a subrogarse en el lugar y en los derechos del acreedor, con las facultades de
ste, que la subrogacin lleva consigo. Pero mientras que la facultad de repetir lo que
por el deudor se ha satisfecho, se apoya en I solo hecho del pago, en consideracin
del ms elemental principio de justicia, pues de lo contrario se operara un
enriquecimiento injusto; en cambio, cuando la subrogacin opera, el subrogado
sustituye al acreedor con todos los derechos, facultades y garantas que a ste
beneficia conforme a la obligacin a l cumplida. Debe aceptarse,, entonces, que basta
que el tercero pruebe en el juicio que realiz el pago, para que se establezca en su
favor la presuncin de que pag con utilidad para el deudor. De suerte que, si en vez de
utilidad para el deudor, se produjeron daos y perjuicios, debe admitirse que no es a la
parte actora a quien corresponde la prueba del hecho negativo de que stos no se
causaron, sino que corresponde al deudor demandado la demostracin de que se
realizaron.

No es exacto que el pago de los salarios a los trabajadores de una empresa,


realizado por un tercero, por implicar una cesin de derechos en favor de quien hace el
pago, deba de ser un acto nulo por contrario al artculo 96 de la Ley del Trabajo. Cierto
es que, cuando con el pago opera la subrogacin, sta puede inducir a pensar en la
cesin de crditos, slo por cuanto que aqulla y sta se aproximan. Pero hay
diferencias entre una u otra: la subrogacin puede ser libremente consentida por el
acreedor, pero el que paga puede asimismo investirse de las acciones del acreedor,
aun en contra, de la voluntad de ste; en tanto que, como es sabido, la cesin de
derechos no puede realizarse sin la voluntad del acreedor y en tal sentido puede
decirse que es un acto esencialmente convencional; como se deca con anterioridad, el
subrogado tiene siempre la accin personal contra el deudor que deriva del pago
realizado; en la subrogacin no hace falta notificar al deudor; el subrogado no puede
reclamar del deudor ms de lo que aqul ha pagado al acreedor, etc.

22
TITULO II
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES Y
RESPONSABILIDAD CIVIL
CAPITULO I
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

1. Acciones por el incumplimiento. Cuando el deudor no paga y la obligacin se


hace exigible por tener un plazo determinado, o bien porque se cumplan los requisitos
legales para ello, se incurre en mora, que tiene en el derecho las siguientes
consecuencias: la. Exigir el cumplimiento exacto de la prestacin no cumplida, con el
pago, en su caso, de la indemnizacin moratoria, que comprende los danos y perjuicios
que sufra el acreedor por el simple retardo en el cumplimiento de la obligacin.
2. Originar la indemnizacin llamada compensatoria, es decir, el pago de los daos y
perjuicios que se causen al acreedor por el incumplimiento absoluto de la obligacin.
Planiol, Tratado Elemental de Derecho Civil, Las Obligaciones, traduc. de Jos M.
Cuando el deudor incurre en mora, da derecho al acreedor a exigirle el pago de una
indemnizacin compensatoria, que es el equivalente a los danos y perjuicios que sufri
por el incumplimiento absoluto de la obligacin, o que sta se cumpla ntegramente y se
le pague adems una indemnizacin moratoria por el retardo en el pago. Segn la
doctrina tradicional, se requera: 1. Que el deudor incurriera en mora: 2. Que causara
daos y perjuicios a su acreedor y, 3. Que existiera una culpa contractual.
2.- Elementos de la responsabilidad civil. Nos resta precisar los elementos de la
responsabilidad civil, es decir, de esta obligacin especial que nace por el
incumplimiento de las obligaciones y que origina la indemnizacin compensatoria.
Tradicionalmente, como hemos dicho, se han sealado los tres elementos antes
mencionados para que sea exigible la responsabilidad civil por incumplimiento de una
obligacin. De los mismos, en verdad el primero slo es necesario, los otros dos no los
menciona la ley. La existencia de la mora s es la base para la responsabilidad civil:
entre tanto una obligacin no se hace exigible, no puede decirse que el deudor haya
faltado al cumplimiento de ella; lgicamente, entonces, es necesario que la deuda se
haga exigible y que no se cumpla, lo que justamente quiere decir que el deudor se
encuentre en mora. Slo incurren en retardo aquellos deudores cuyas obligaciones se
hacen exigibles, si estas no son cumplidas, a no ser que ello ocurra por caso fortuito o
fuerza mayor.
En cuanto a la existencia de un dao, se trata de un elemento innecesario de
enumeracin, porque toda deuda supone un inters jurdico para el acreedor y, por lo
tanto, su incumplimiento se traduce en la lesin de un derecho y, en consecuencia, en
un dao.

El tercer elemento que clsicamente se ha venido exigiendo, en realidad queda


sobrentendido en la ley: todo deudor, que falta al cumplimiento, se presume que lo hace
por culpa, a no ser que demuestre que ha sido por caso fortuito o fuerza mayor. Se
invierte la situacin en cuanto a la prueba. Es el deudor quien tiene que demostrar que
por caso fortuito o fuerza mayor no pudo cumplir la prestacin. De lo contrario, hay una

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presuncin de la culpa acreedor no tendr que demostrar que el deudor falt al
cumplimiento de su obligacin por dolo, negligencia, etc., sino que esta culpa esta
sobrentendida en la ley.
3.- De la mora.- La mora es el injusto, retardo en el cumplimiento de una obligacin. No
todo retardo en el pago hace incurrir en mora al deudor, pues pueden existir causas
justificadas para no cumplir puntualmente una deuda. Por lo tanto, se dice que el
deudor incurre en mora cuando injustificadamente no cumple en forma puntual su
obligacin que ya se hizo exigible.
Existen en el derecho, a travs de su evolucin histrica, diversos sistemas para
colocar en mora al deudor. Nosotros, desde la legislacin de 1870, hemos seguido el
principio romano, conforme al cual el da interpela por el hombre (dies nterpellat pro
homine). Es decir, en las obligaciones a plazo, la llegada del trmino las hace exigibles,
sin necesidad de que el acreedor intime al deudor, requirindolo Judicial o extra judicial
mente ante notario o testigos, para que pague. Es por esta razn que se dice que la
llegada del da sealado para cumplir la deuda, hace veces por s sola de interpelacin.
En cambio, en las obligaciones que no son a plazo o a trmino, s se requiere una
interpelacin como ocurre tratndose de las prestaciones de dar en el Cdigo Civil
vigente, o que lo exija el acreedor y haya transcurrido el tiempo normalmente necesario
para la ejecucin del hecho. El artculo 1423 del Cdigo anterior, no haca distincin
alguna para ambas clases de obligaciones, de tal suerte que la interpelacin era
necesaria en todo caso, cuando no se hubiere sealado un plazo.
4.- La mora en el Cdigo Civil vigente. Segn se ver de los textos que despus
comentaremos, el Cdigo en vigor reproduce fundamentalmente el sistema del de 1884,
pero con la diferencia de que en tanto que en este ltimo ordenamiento, las
obligaciones de dar, de hacer o de no hacer que no tuvieren sealado plazo para
realizar la prestacin o la abstencin, se hacan exigibles hasta que el acreedor
interpelare al deudor, en el Cdigo vigente se distingue segn se trate de obligaciones
de dar y de hacer. En las primeras, la exigibilidad ocurre treinta das despus de la
interpelacin judicial o extrajudicial ante notario o dos testigos. En las segundas, es
necesario que transcurra el tiempo necesario para la ejecucin de! hecho y que el
acreedor exija el pago. En esta ltima parte, el artculo 2080 no aclara si tal exigencia
debe manifestarse a travs de una interpelacin o bastar que en una forma privada, es
decir, sin ocurrir al juez, al notario o a los testigos, el acreedor exija el pago al deudor.
Tal sera el caso de la carta formulada para tal efecto, cuya entrega se acredite
debidamente. En general, fuera de este medio de Justificacin que puede constar en un
duplicado de la misiva y en el que se acuse recibo de su entrega por el deudor, el
acreedor para probar que exigi el pago, necesitar recurrir ante notario o testigos, si es
que no prefiere hacerlo Judicialmente.
Para las obligaciones de no hacer, el Cdigo en vigor no contiene regla alguna para el
caso de que no se hubiere sealado fecha de exigibilidad. Opinamos que, slo en los
casos en los que la naturaleza de la abstencin suponga l transcurso de un cierto
tiempo, cuando nada se diga, se sobrentender que la obligacin es exigible desde que
nace.
En el Cdigo Civil vigente nosotros hemos regulado un sistema en el cual: dies
interpellat pro homine. En efecto, toda obligacin de dar o de hacer en la que se fije un
plazo de cumplimiento, se hace exigible por la simple llegada del da prefijado, sin que

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sea menester una interpelacin judicial o extra judicial, y desde ese momento
comenzarn a causarse los daos y perjuicios moratorios.
Este precepto es fundamental, porque cambia el sistema francs, regresando al
romano. Dice al efecto el Art. 2104: "el que estuviere obligado a prestar un hecho y
dejare de prestarlo o no lo prestare conforme a lo convenido, ser responsable de las
danos y perjuicios en los trminos siguientes: I.- Si la obligacin fuere a plazo
comenzara la responsabilidad desde el vencimiento de ste; II. Si la obligacin no
dependiere de plazo cierto, se observar lo dispuesto en la parte final del artculo 2080.
El que contraviene una obligacin de no hacer, pagar daos y perjuicios por el solo
hecho de la contravencin". El Art. 2105 aplica esta regla a las obligaciones de dar: "en
las obligaciones de dar que tenga plazo -fijo, se observar lo dispuesto en la fraccin I
del articulo anterior. Si no tuvieren plazo cierto, se aplicar lo prevenido en el articulo
2080, parte primera". No requiere este precepto ni interpelacin, ni tampoco que haya
una culpa lata, leve o levsima que fuera la causa del incumplimiento. Para las
obligaciones de dar que no tienen plazo determinado, se hacen exigibles 30 das
despus de la interpelacin; si se trata de obligaciones de hacer, lo sern despus de
que transcurra el tiempo necesario, de acuerdo con la naturaleza del hecho, para
ejecutar la prestacin y que lo exija el acreedor. El tiempo necesario en los casos de
litigio, ser calificado por el juez, previo informe de peritos; ser una cuestin que se
subordine a la prueba pericial y al prudente arbitrio del juez.
Dispone el mismo Art. 2104: "S la obligacin no dependiere de plazo cierto, se
observar lo dispuesto en la parte final del articulo 2080...", y para las obligaciones de
dar, el Art. 2105: ".. .Si no tuvieren plazo cierto, se aplicar lo prevenido en el articulo
2080, parte primera". Este artculo 2080 determina: "Si no se ha fijado el tiempo en que
deba hacerse el pago y se trata de obligaciones de dar, no podr el acreedor exigirlo
sino despus de los treinta das siguientes a la interpelacin que se haga, ya
judicialmente, ya en lo extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos. Tratndose de
obligaciones de hacer, el pago debe efectuarse cuando lo exija el acreedor, siempre
que haya transcurrido el tiempo necesario para el cumplimiento de la obligacin".
5.- Interpelacin judicial mediante el emplazamiento. l articulo 259 del Cdigo de
Procedimientos Civiles vigente en el Distrito Federal, dice as en su fraccin IV: "Los
efectos del emplazamiento son:
IV. Producir todas las consecuencias de la interpelacin judicial, si por otros medios no
se hubiere constituido ya en mora el obligado".
En las obligaciones de dar que no tengan plazo de cumplimiento, como el acreedor no
podr exigir el pago sino despus de treinta das siguientes a la interpelacin judicial o
extrajudicial, es evidente que para poder formular su demanda debe haber interpelado
antes al obligado, bien en jurisdiccin voluntaria o en forma extrajudicial ante notario o
dos testigos, pues aun cuando el emplazamiento en s mismo haga veces de
interpelacin, el acreedor estara anticipndose en treinta das a la fecha de exigibilidad
del pago.
6.-Consecuencias de la mora.- Las principales consecuencias de la mora son las
siguientes:
a).- Constituye al deudor en responsable de los danos y perjuicios, pues segn hemos
visto, los artculos 2104 y 2105, lo obligan a pagar dichas prestaciones bien sea desde
el vencimiento del plazo o a partir del momento en que la deuda se haga exigible.

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b).- Arroja el riesgo de la cosa sobre el deudor, pues por encontrarse en mora se estima
que se halla en culpa. Tratndose del deudor moroso, es lgico considerar que si la
cosa se pierde por caso fortuito, en cierta forma ha dado causa para ello, pues de
haberla restituido en el momento en el que la deuda se hizo exigible, es seguro que el
bien no hubiere perecido.
En el Cdigo Civil de 1884, los artculos 1439 y 1441, resolvan con mayor claridad, por
lo que a la mora se refiere, el problema planteado, al estatuir respectivamente:
"Habiendo culpa o mora por parte del deudor, estar ste obligado a la indemnizacin
con arreglo al captulo IV de este ttulo". "Aunque el deudor se haya constituido en mora
si no se ha obligado a responder de los casos fortuitos, la obligacin se extinguir
siempre que se pruebe que la cosa se hubiere perdido igualmente en poder del
acreedor".
c). Por ltimo, la mora, consecuencia de un cumplimiento retardado, obliga al deudor a
pagar los gastos Judiciales, conforme al artculo 2118 que dice as: "El pago de los
gastos judiciales ser a cargo del que faltare al cumplimiento de la obligacin, y se har
en los trminos que establezca el Cdigo de Procedimientos Civiles". Este precepto se
aplica tanto en los casos de condena por indemnizacin compensatoria, como en los de
indemnizacin moratoria.
7.- De los daos y perjuicios.-El segundo requisito para exigir la indemnizacin
compensatoria y moratoria implica la realizacin de un dao o perjuicio. Este es un
requisito evidente por s mismo.
Tericamente no puede darse el caso de que el incumplimiento de una obligacin no
origine daos y perjuicios, cuando se trata de deudas que no sean bilaterales o
recprocas, porque cualesquiera que sean las prestaciones debidas: dar, hacer o no
hacer, su incumplimiento originar por lo menos los daos llamados compensatorios; es
decir, generalmente la obligacin de dar o de hacer tiene un valor en dinero, implica una
prestacin pecuniaria o susceptible de traducirse en dinero; si el deudor no la cumple,
por lo menos el acreedor sufre el dao equivalente a esa prestacin (por su valor si es
en dinero, o por su equivalente si puede traducirse pecuniariamente). Slo en las
obligaciones recprocas podra darse el caso de que su no pago, no perjudicase al
acreedor, al quedar ste liberado de la prestacin que a su vez deba cubrir.
8.- Indemnizacin compensatoria.- Tiene inters distinguir cules son los daos que el
incumplimiento trae consigo: existen daos compensatorios y moratorios, y en unos y
otros daos directos e indirectos, previsibles e imprevisibles, necesarios y no
necesarios. Tambin dentro del trmino Jurdico "daos" en sentido lato (dao
emergente o merma en el patrimonio, y lucro cesante o perjuicio), se comprenden los
perjuicios, es decir, toda privacin de un lucro o ganancia lcitos que pudieron haberse
obtenido si la obligacin se hubiera cumplido y que deben ser tambin consecuencia
necesaria y directa del incumplimiento.
El dao compensatorio es, por consiguiente, la merma que sufre el acreedor en su
patrimonio por no cumplirse definitivamente la obligacin (dao emergente). En las
obligaciones en dinero, esa merma est representada por el mismo valor de la
obligacin; pero en las obligaciones que no son en dinero, el incumplimiento de la
prestacin origina un dao que puede ser o no equivalente al valor de la prestacin no
cumplida.

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9.-Indemnizacin moratoria.- Adems, existe la obligacin en el deudor de resarcir los
daos y perjuicios causados por el retardo; la indemnizacin moratoria; por
consiguiente, es diferente de la prestacin misma y de su equivalente en dinero.
10.-Indemnizacin de daos y perjuicios en las obligaciones en dinero.- Conforme al
artculo 2117 del Cdigo vigente, en su segunda parte; "Si la prestacin consistiere en
el pago de cierta cantidad de dinero, los daos y perjuicios que resulten de la falta de
cumplimiento no podrn exceder del inters legal, salvo convenio en contrario".
El anterior precepto, que es igual al artculo 1451 del Cdigo anterior, generalmente es
mal interpretado, pues es costumbre en los Tribunales entenderlo en el sentido de que
da derecho al acreedor a cobrar siempre el inters legal, que en el vigente Cdigo es
del nueve por ciento anual (art. 2395) y en el Cdigo de 1884 fue el del seis por ciento
anual (art. 1482), lo mismo que en el Cdigo de Comercio (art. 362). En realidad, el
precepto dispone que para el caso de incumplimiento se pagar, en las obligaciones en
dinero, hasta el inters legal por concepto de daos y perjuicios, lo cual significa que
segn los casos podr ese inters ser menor del legal, sin que en ningn caso pueda
exceder del mismo. A diferencia de las otras prestaciones, el acreedor no tendr que
demostrar la existencia real del dao, para que el juez condene al deudor a pagar un
cierto inters; pero s deber acreditarse, si se quiere obtener la tasa mxima que la ley
permite, que en el caso concreto, segn las circunstancias que prevalezcan en un
momento dado, el acreedor hubiere podido colocar su dinero a un tipo no menor del
referido inters legal.
11.- Interpelacin en las deudas en dinero.- El Cdigo de 1884 en su artculo 1435,
derog el principio de que el da interpela por el hombre, en relacin con las
obligaciones en dinero, pues dispuso:
"Queda exceptuado de lo prevenido en dicho artculo (1432, conforme al cual el da
interpela por el hombre), el pago que se haga en dinero sin rditos, en cuyo caso habr
lugar a la indemnizacin por danos y perjuicios en la forma prevenida en el artculo
1451 (para responder hasta del inters legal, sin poder exceder de l), slo desde el da
en que el deudor fuere interpelado".
Este precepto, que ya no se reproduce en el Cdigo Civil vigente, se contiene sin
embargo en el artculo 259, fraccin V, del Cdigo Procesal, al estatuir que: "Los
efectos del emplazamiento son: V.- Originar el inters legal en las obligaciones
pecuniarias sin causa de rditos".
Sin embargo, dado el texto de! articulo 2105 del ordenamiento civil, que sin excepcin
previene que en todas las obligaciones de dar a plazo cierto o determinado, la
obligacin de pagar daos y perjuicios, se origina por la simple llegada del trmino y sin
necesidad de interpelacin, estimamos que aplicando el artculo 2117, el deudor tendr
que pagar un inters que no exceda del tipo legal, en las obligaciones en dinero, por el
solo hecho del vencimiento del trmino, sin que sea necesaria la interpelacin judicial o
extra judicial. Ahora bien, como en el Cdigo de Procedimientos, tal parece que slo por
virtud del emplazamiento se originar el inters legal en las obligaciones pecuniarias sin
causa de rditos, habr que distinguir el caso especfico de litigio, para estar a lo que
dispone la norma excepcional, y la hiptesis de un crdito no litigioso, para aplicar la
regla general del Cdigo Civil, a efecto de que se cause el inters por el solo hecho de
que el deudor incurra en mora a la llegada del plazo, pues es evidente que en tal caso
no sera aplicable el ordenamiento procesal que por su materia misma supone la
existencia de un litigio.

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12.- Los daos y perjuicios se fijan siempre en dinero. En el incumplimiento de
obligaciones previamente constituidas, aun cuando el Cdigo Civil no lo diga, la doctrina
ha entendido siempre que los daos y perjuicios deben fijarse en dinero. En cambio,
para el caso de hechos ilcitos, el artculo 1915 del Cdigo Civil estatuye que: "La
reparacin del dao debe consistir en el restablecimiento de la situacin anterior a l, y
cuando ello sea imposible, en el pago de daos y perjuicios".
El artculo 249 del Cdigo Civil alemn, consagra el principio general de que la
reparacin debe ser en especie, sin distinguir los casos de culpa contractual y
extracontractual. Dice as dicho precepto: "Quien est obligado a indemnizar los daos
y perjuicios causados debe restablecer las cosas al estado en que se encontraran de
no haber sobrevenido las circunstancias que obligan a la indemnizacin".
13.- La relacin de causalidad entre el incumplimiento y los daos causados. El artculo
2110 del Cdigo vigente exige claramente como requisito para la responsabilidad civil
por culpa contractual, que haya una relacin de causalidad directa e inmediata entre el
incumplimiento de una deuda y los daos y perjuicios que tal hecho necesariamente
origine. Adems, requiere que estos ltimos se hayan causado o necesariamente
deban causarse. Dice as el precepto: "Los daos y perjuicios deben ser consecuencia
inmediata y directa de la falta de cumplimiento de la obligacin, ya sea que se hayan
causado o que necesariamente deban causarse".
En la doctrina se ha especulado sobre el nexo causal, formulndose diferentes teoras y
distinguindose entre la causa prxima y la remota, as como entre la verdadera causa
o conjunto de antecedentes que condicionan la existencia del dao y la causa aparente,
que pretende tomar en cuenta circunstancias accidentales que no pueden ser las
determinantes ciertas de ese dao.
"En cambio, parece inadecuada la teora, construida, originariamente para el derecho
penal, llamada de la interrupcin del nexo causal, segn la cual el nexo causal
(entendido en el sentido de la doctrina de la condicin) se interrumpe por cualquier acto
libre de un hombre, de modo que tratndose de la investigacin de la causa slo cabe
retroceder hasta aquel acto de un hombre capaz de relacin al cual est ms prximo el
acto".
14.- Danos directos e indirectos. El artculo 1151 del Cdigo Napolen coincide
fundamentalmente con nuestro artculo 2110, al exigir que los daos y perjuicios sean
consecuencia inmediata y directa de la falta de cumplimiento del contrato. Asimismo, la
responsabilidad civil existir tanto en los casos de dolo, cuanto en los de culpa o de
incumplimiento que no se deba a caso fortuito o fuerza mayor; pero en todas esas
hiptesis ser menester que exista la relacin de causalidad directa e inmediata, as
como necesaria. Se sobrentiende, como dice el artculo 1149 del Cdigo francs que:
"La indemnizacin de daos y perjuicios a que el acreedor tenga derecho, consistir en
cantidades anlogas a las prdidas que haya sufrido, y a las ganancias de que se
hubiere visto privado, salvas las modificaciones y excepciones a que se refieren los
artculos siguientes".
15.- Daos previstos e imprevistos. Nuestro Cdigo Civil vigente no distingue entre
daos previstos e imprevistos. En el Cdigo francs el artculo 1150 dispone que: "El
deudor no estar obligado a satisfacer ms daos y perjuicios que los previstos, o que
se hayan podido prever al hacerse el contrato, excepto en el caso de que la falta de
cumplimiento proceda de su mala fe".

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Planiol estima que en justicia el deudor slo debe pagar los daos que previo o pudo
haber previsto al celebrar el contrato.
16.- La culpa como tercer elemento de la responsabilidad civil en el incumplimiento de
tas obligaciones. En el estudio que hace Planiol del elemento culpa en relacin con la
responsabilidad civil en el incumplimiento de las obligaciones, en realidad se llega a la
conclusin de que no se trata de un verdadero requisito distinto de los dos que ya
hemos estudiado, consistentes en la mora y en la existencia de daos y perjuicios, pues
se le confunde con el simple incumplimiento de la deuda
Ahora bien, slo as puede sostenerse que es necesario ese dato, pero entonces, en
realidad de verdad, no se trata de una culpa propiamente dicha, bastando para que
exista, que el deudor no cumpla su obligacin. En cambio, para las obligaciones de dar,
que adems implican en forma accesoria l deber de conservar las cosas, no es
suficiente el simple incumplimiento, sino que se requiere que el obligado ejecute actos
contrarios a dicha conservacin, o no lleve a cabo los indispensables para evitar la
prdida o deterioro de las cosas que se le hayan confiado para su custodia y entrega.
Es por esta razn que para regular la culpa especfica en que incurre el deudor, con
motivo de la obligacin de conservar una cosa, desde el derecho romano se han
distinguido diferentes grados, que a su vez suponen distintas formas de incumplimiento,
que el acreedor tendr que justificar, segn requiera la ley que haya una culpa grave,
leve o levsima, a fin de que se condene al deudor al pago de danos y perjuicios.
17.- La culpa en las obligaciones de no hacer. De conformidad con lo dispuesto en los
artculos 2028 y 2104 del Cdigo Civil vigente, bastar el solo hecho de la
contravencin en las obligaciones de no hacer, para que el deudor sea responsable de
los daos y perjuicios que cause al acreedor. De esta suerte, es evidente que para las
citadas deudas, no se requiere un cierto grado de culpa, toda vez que el solo hecho del
incumplimiento hace incurrir al obligado en responsabilidad civil. Dicen los preceptos
citados:
Art. 2028: "El que estuviere obligado o no hacer alguna cosa, quedar sujeto al pago de
daos y perjuicios en caso de contravencin. S hubiere obra material, podr exigir el
acreedor que sea destruida a costa del obligado".
Art. 2104: ". El que contraviene una obligacin de no hacer pagara daos y perjuicios
por el solo hecho de la contravencin".
En el artculo 1145 del Cdigo Napolen se expresa claramente la misma idea, al
estatuir: "Si la obligacin consistiere en no hacer, el contraventor deber abonar danos
y perjuicios por el mero hecho de la
contravencin".
18.- La culpa en las obligaciones de. Dar y de hacer.- Para esta clase de prestaciones
es necesario distinguir, en relacin con la culpa, las que constituyan un acto de
conducta del deudor puro y simple, es decir, sin relacin con una cosa, como el deber
del abogado al patrocinar a una de las partes en el juicio, y aquellas actvidades que
necesariamente guardan una referencia indisoluble con las cosas como son las
obligaciones de entregar, conservar, reparar, custodiar o manufacturar alguna cosa.
En las primeras, estimamos que generalmente el simple hecho del incumplimiento hace
incurrir al deudor en responsabilidad civil, siempre y cuando no se deba a causas
ajenas a su voluntad. V. gr. si el abogado o el mdico se abstienen de realizar la
actividad que es obligatoria segn su contrato de prestacin de servicios profesionales.

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En las obligaciones de hacer que guardan una relacin estrecha e indisoluble con las
cosas, la ley ha determinado distintos grados para hacer responsable al deudor, segn
exista una culpa grave, leve o levsima, o bien, una culpa in abstracto o in concreto.
Finalmente, existen ciertas obligaciones de hacer que no necesariamente guardan
relacin con las cosas, y que no obstante; por la naturaleza especfica de los servicios o
actividades que implican, requieren un cierto grado de culpa, sin que por lo tanto baste
el mero hecho del incumplimiento, como hemos sostenido para las obligaciones de
hacer que se mantienen independientes de las cosas. Es as como la ley requiere que
en el contrato de mandato, el mandatario obre siempre en inters del mandante,
sujetndose a las instrucciones que de ste haya recibido, y en lo no previsto, actuando
con prudencia y cuidar lo del negocio como si fuere propio (art. 2562 y 2563). Es as
como se ha dicho que el mandatario incurre en una culpa in concreto, como tambin el
gestor de negocios, pues ambos deben proceder-con la misma diligencia que
acostumbran observar en sus propios asuntos. Es decir, no se les exige una diligencia
in abstracto, tomando un tipo ideal de conducta, como la del buen padre de familia, sino
una conducta concreta, la que en verdad observan respecto a sus propias cosas. El
artculo 1897 expresa con toda claridad esta idea al estatuir: "El gestor debe
desempear su encargo con toda la diligencia que emplea en sus negocios propios, e
indemnizar los daos y perjuicios que por su culpa o negligencia se irroguen al dueo
de los bienes o negocios que gestione". Para la prestacin de servicios profesionales,
ya no se parte del criterio de la culpa in concreto, sino el de la culpa in abstracto, pues
el artculo 2615 dispone: "El que preste servicios profesionales slo es responsable,
hacia las personas a quienes sirve, por negligencia, impericia o dolo, sin perjuicio de las
penas que merezca en caso de delito".
19.- Culpa in abstracto.- Esta clase de culpa se determina tomando en cuenta la
conducta de un tipo abstracto de hombre, de tal manera que si en un acto humano no
se observa la diligencia que correspondera a esa categora ideal, se dice que existe
una culpa in abstracto, a diferencia de la culpa in concreto, que toma en cuenta la
diligencia que realmente acostumbre observar el deudor en el cuidado de sus negocios
o en la conservacin de sus cosas. Partiendo de estos datos que
efectivamente aporta la experiencia en relacin con una persona determinada, se dice
entonces que la misma incurre en una culpa in concreto, cuando no observa ese
cuidado que normalmente tiene o procura tener en sus propios asuntos.
En nuestro derecho, la mayora de los casos de responsabilidad por culpa contractual,
se refieren a la culpa in abstracto y, excepcionalmente, a la culpa in concreto.
20.- Culpa in concreto.- En oposicin a la culpa in abstracto que define el Cdigo de
una manera general, tenemos la culpa in concreto, que es aquella en la que se incurre
cuando el obligado no observa en la custodia de las cosas ajenas o en la administracin
de los negocios de otro, la diligencia que est acostumbrado a emplear en el cuidado
de las cosas o asuntos propios. Para ciertos contratos, el Cdigo toma en cuenta la
culpa in abstracto, y para otros la culpa in concreto.
21.- Referencias concretas de nuestros Cdigos al concepto de culpa.- El artculo 1429
del Cdigo Civil de 1884, que ya no fue reproducido en el ordenamiento vigente, se
refera en general al concepto de la culpa leve in abstracto que tomaron los glosadores
de los textos romanos, toda vez que en el citado precepto se contena el siguiente
principio; "El obligado a dar alguna cosa, lo est a conservarla con la diligencia propia
de un buen padre de familia y a entregarla, bajo la responsabilidad establecida en el

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captulo IV de este ttulo". Como se mostrar despus, aun cuando el Cdigo en vigor
no contenga esta alusin clara al concepto de culpa leve in abstracto, acepta sin
embargo dicha categora, en la compraventa, en la permuta y en el arrendamiento,
pues siguiendo la distincin romana, por tratarse de contratos bilaterales, el obligado a
conservar la cosa (vendedor, permutante y arrendatario), deber observar la diligencia
media, que segn los romanos, corresponda al tipo abstracto representado por el buen
padre de familia.
Existe, como principio general, el contenido en el artculo 2018, respecto a que: "La
prdida de la cosa en poder del deudor, se presume por culpa suya mientras no se
pruebe lo contrario". Es decir, existe la presuncin jurs tantun de que el obligado perdi
la cosa por ejecutar actos contrarios a su conservacin, o por no realizar los necesarios
a la misma.
En los contratos translativos de dominio (venta, permuta, donacin y sociedad), entre
tanto el enajenante no entregue la cosa al adquirente, si la misma se pierde o se
deteriora, se presumir que es por su culpa y, por lo tanto, ser responsable de los
daos y perjuicios frente a su acreedor; pero tal presuncin desaparece si demuestra
que la cosa se perdi o deterior por culpa del acreedor, en cuyo caso el deudor
quedar liberado para la hiptesis de prdida, o el acreedor tendr la obligacin de
recibir la cosa en el estado en que se encuentre, si slo estuviere deteriorada.
Existe el caso especial de enajenacin con reserva de la posesin, uso o goce de la
cosa hasta cierto tiempo, por lo que de acuerdo con el artculo 2023 en relacin con el
2018, para el caso de prdida o deterioro, se presumir culpa del enajenante, por ser
quien retiene la cosa en su poder y, por lo tanto, la responsabilidad ser a su cargo;
pero si demostrare que hubo culpa en el adquirente, ste ser el responsable. A falta de
culpa o de convenio que regule la responsabilidad, cada parte sufrir la prdida que le
corresponda (artculo 2023).
En los contratos que no son translativos de dominio (arrendamiento, comodato,
depsito, mandato, transporte, hospedaje, prenda, obra a precio alzado, anticresis,
etc.), el obligado a conservar la cosa responde de su culpa o negligencia en el caso de
prdida o deterioro, presumindose, salvo prueba en contrario, que el dao le es
imputable, conforme a la regla general del artculo 2018; pero, en la hiptesis de caso
fortuito, fuerza mayor o culpa de la otra parte, el deudor quedar liberado. Para regular
el grado de culpa en estos contratos, no es posible formular una regla general, pues en
tanto que el arrendatario responde de las culpas leve y grave (art. 2425-11), el
comodatario lo es de las tres culpas (art. 2502) y el depositario de la culpa grave si el
depsito es a ttulo gratuito y de las culpas grave y leve, si lo es a ttulo oneroso (art.
2522). Para el mandatario, se parte ya de la culpa in concreto, pues debe cuidar de los
negocios y de las cosas del mandante, como si fuesen asuntos propios, pero tambin
debe obrar con prudencia, aludindose as a la diligencia media y, por tanto,
hacindosele responsable de las culpas leve y grave (art. 2563). En la prestacin de
servicios profesionales, existe responsabilidad por negligencia, impericia o dolo, (es
decir, por culpas grave y leve) (art. 2615). En el contrato de obra a precio alzado, todo
el riesgo de la misma correr a cargo del empresario hasta el acto de la entrega, a no
ser que hubiere morosidad por parte del dueo de la obra en recibirla, o convenio
expreso en contrario (Art.- 2617). "Recibida y aprobada la obra por el que la encarg, el
empresario es responsable de los defectos que despus aparezcan, y que procedan de
vicios en su construccin y hechura, mala calidad de los materiales empleados o vicios

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del suelo, en que se fabric; a no ser que por disposicin expresa del dueo se hayan
empleado materiales defectuosos, despus que el empresario le haya dado a conocer
sus defectos, o que se haya edificado en terreno inapropiado elegido por el dueo a
pesar de las observaciones del empresario" (art. 2634).
22.- Doctrina romana de la culpa.- Expondremos primero la doctrina romana de la
culpa, su observancia en nuestros Cdigos de 1870 y 1884, y la modificacin que sufre
en el vigente, siguiendo la tesis de Josserand.
Primera regla: En el derecho romano se estatua esta regla general, que acepta
despus el Cdigo Napolen y que seguimos nosotros en los nuestros de 1870 y 1884:
En toda obligacin de dar el deudor debe conservar la cosa como buen padre de
familia; en consecuencia, es responsable de la culpa lata y de la leve, pero no de la
levsima.
Segunda regla; En los contratos que impliquen prestaciones recprocas de utilidad para
ambas partes, el deudor es responsable de la culpa grave y de la leve. En otras
palabras: en los contratos onerosos de prestaciones de dar, el deudor es responsable
de la culpa grave y de la leve, pero no de la levsima.
Tercera regla: En los contratos unilaterales en favor del acreedor, el deudor slo es
responsable de la culpa grave.
Cuarta regla: En los contratos unilaterales en favor del deudor, ste es responsable de
la culpa grave, de la leve y de la levsima.
Aplicaremos estas reglas presentando distintos ejemplos. Primero la regla general: En
toda obligacin de dar el deudor debe conservar la cosa como buen padre de familia, y
responder de la culpa leve y de la grave. El derecho romano elige el tipo abstracto del
buen padre de familia, porque considera que es el tipo de hombre que tiene una
diligencia media en la conservacin de sus cosas; por consiguiente, el deudor en las
obligaciones de dar, por regla general, debe observar la diligencia media del buen
padre de familia, para conservar la cosa que est obligada a entregar. Adems, el
derecho romano toma en cuenta el tipo del diligentsimo padre de familia, al que se le
supone la diligencia mxima, y cuando no se observa sta, aunque se tenga la media y
la mnima, considera que hay culpa levsima. Se imagina en el derecho romano que
dentro de los buenos padres de familia hay los diligentsimos, que tienen un cuidado
excesivo en la conservacin de sus cosas, y que este tipo de hombre diligentsimo que
tiene la diligencia mxima, servir para determinar el cuidado que debe tener el deudor
en ciertos contratos que son los unilaterales y gratuitos hechos a su favor (comodato).
Por ltimo, determina que hay una diligencia mnima, que cualquier hombre, con las
precauciones normales, debe tener; que cuando no se observe esta diligencia mnima
que todo ser humano debe tener, hay ya un descuido mximo, una culpa lata o grave,
que supone la negligencia en su mayor grado. Tambin elige este tipo abstracto de
hombre o de conducta, para determinar la responsabilidad en ciertos contratos hechos
en beneficio del acreedor y en el que el deudor no obtiene ninguna ventaja por la
custodia o conservacin, como ocurre en el depsito que es gratuito, ya que el
depositario, sin obtener ninguna ventaja, est conservando cosa ajena, la est
custodiando y debe exigrsele por lo menos la diligencia mnima, de tal manera que s
no la observa, su culpa es grave y lo hace responsable de los danos y perjuicios.
Con estos tres grados en la culpa, se deca en el derecho romano: primero, si el
contrato es oneroso, que supone reciprocidad de prestaciones, debe exigirse la
diligencia media en el deudor; por ejemplo, en el arrendamiento, en que hay una

32
reciprocidad en las prestaciones y en que por lo tanto el deudor debe tener inters en
conservar la cosa, porque la est usando y se est sirviendo de ella; pero no se le
puede exigir la diligencia mxima, porque si es cierto que se le concede el uso, l paga
una renta. En cambio, al comodatario, a quien se le accede el uso gratuito, s se le
exige la diligencia mxima, porque se est sirviendo de una cosa sin pagar renta. De
aqu se dice: en los contratos onerosos que se refieran a prestaciones de cosas, la
obligacin del deudor ser la del buen padre de familia para conservarlas con una
diligencia media; el deudor ser entonces responsable de su culpa grave, que supone
que incurri en la negligencia mxima, y de su culpa leve, porque tampoco habr
observado el cuidado del buen padre de familia.
En los contratos gratuitos unilaterales en favor del deudor, se le deber exigir a ste la
diligencia mxima, y se le har responsable de las tres culpas, porque usa una cosa
ajena, en su provecho exclusivo, en forma gratuita y debe entonces por equidad
garantizar al acreedor de que cuidar esa cosa como el ms diligente de los hombres, y
por cualquier descuido, por mnimo que sea, se le obligar a pagarle daos y perjuicios.
Si el comodatario que se est aprovechando de ella en forma gratuita, incurre en culpa
levsima, el acreedor debe estar garantizado para que cualquier demrito o descuido en
la conservacin de la cosa se le indemnice, as sea un demrito originado por un
descuido mnimo.
Por ltimo, en los contratos unilaterales en favor del acreedor, es decir, en aquellos en
que el deudor solamente resulta obligado y el acreedor obtiene que se le custodie o
conserve la cosa sin pagar remuneracin alguna, como es el contrato de depsito
gratuito, es evidente que el deudor ya no estar obligado ni a tener la diligencia
mxima, ya que no usa de la cosa, ni la meda, que implica provechos recprocos, y si
la mnima, porque el objeto del depsito es la custodia, y un descuido mximo
implicara ya una falta que se asimila al dolo y que debe ser sancionada por el derecho.
En estos contratos unilaterales en favor exclusivo del acreedor, el deudor responder,
por consiguiente, slo de la culpa grave.
En esta forma aceptamos en nuestros Cdigos de 1870 y de 1884 la doctrina romana.
El artculo 1429 de este ltimo, deca: "El obligado a dar alguna cosa, lo est a
conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia y a entregarla, bajo la
responsabilidad establecida en el captulo IV de este ttulo". Se segua al Cdigo
francs para adoptar el tipo del buen padre de familia, y la responsabilidad media,
correspondiente a la culpa leve, como norma para todas las obligaciones de dar, y slo
cuando la ley exiga determinada culpa en ciertas obligaciones, entonces se estaba a la
clasificacin que en cada contrato haca la ley. Con este criterio, en nuestro Cdigo de
1884, el procedimiento era el siguiente: se estudiaba si en el contrato relativo haba una
obligacin de dar; si para ella la ley haca responsable al deudor de la culpa levsima o
de la grave, se estaba a lo dispuesto por la ley; pero si sta guardaba silencio, se
aplicaba la norma general y se deca: el deudor debe responder de la culpa leve y, por
consiguiente, de la grave: por ejemplo, en la compraventa y en la permuta no
encontrbamos una norma especial. Por tal motivo el enajenante, entre tanto no
entregaba la cosa, deba conservarla como buen padre de familia, segn la regla
general, y era responsable de la culpa grave y de la leve. Lo mismo se aplicaba a la
permuta. Ya en contratos especiales, como el comodato o el depsito, aplicbamos la
regla que determinaba cierto grado especial de culpa.

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El Cdigo vigente modifica, siguiendo a Josserand, y en general a la doctrina moderna,
esta tesis tradicional de que en toda obligacin de dar, salvo disposicin en contrario,
se responde de la culpa grave y de la leve. Notamos desde luego que ya en el captulo
consagrado a las obligaciones de dar, no se contiene ese precepto, aceptado en el
derecho romano y en el Cdigo Napolen; pero, no obstante, este mismo captulo
dispone que en ciertas obligaciones y para ciertos contratos ser necesaria la culpa del
deudor para que incurra en responsabilidad. En el art. 2017 se regula la culpa en las
obligaciones de dar translativas de dominio, y se dice que cuando la cosa se pierde en
poder del deudor, por caso fortuito o de fuerza mayor, no responder; pero si se pierde
o demerita por su culpa, s debe responder: cuando hay prdida, pagando el valor de la
cosa, y cuando hay demrito, indemnizando el importe del mismo, o si el acreedor lo
prefiere, podr pedir la rescisin de la obligacin o del contrato y el pago de daos y
perjuicios. Dice este artculo 2017: "En los casos en que la obligacin de dar cosa cierta
importe la traslacin de la propiedad de esa cosa, y se pierde o deteriora en poder del
deudor, se observarn las reglas siguientes: V.-Si la cosa se pierde por caso fortuito o
fuerza mayor, la obligacin queda sin efecto y el dueo sufre la perdida, a menos que
otra cosa se haya convenido".
Tambin vuelve el Cdigo vigente a requerir el elemento culpa en el art. 2023: "En los
casos de enajenacin con reserva de la posesin, uso o goce de la cosa hasta cierto
tiempo, se observarn las reglas siguientes: II.- Si la prdida fuere por culpa de alguno
de los contratantes, el importe ser de la responsabilidad de ste.. "Con estos dos
preceptos resolvemos los problemas que se presentan en la compraventa y en la
permuta, porque se trata de contratos que originan obligaciones de dar (translativos de
dominio), y s la cosa se pierde en poder del deudor, es decir, del vendedor o del
permutante, responder de su valor, si procedi con culpa, y en los contratos en que no
haya transmisin de la propiedad, sino slo del uso o goce, el usuario a quien se le ha
concedido temporalmente el disfrute de la cosa, tambin responder del valor de la
misma, si procedi con culpa.
El Cdigo vigente, al tratar de los contratos, aunque se aparta del criterio romano en
cuanto a clasificar las culpas, segn el tipo abstracto del buen padre de familia, repite
las disposiciones del Cdigo anterior, de tal manera que en la compraventa y en el
arrendamiento, por tratarse de contratos onerosos, el deudor responde de la culpa leve
y de la gave; en el comodato, de la levsima, leve y grave, y en el depsito, slo de la
grave. No hay, en rigor, una modificacin substancial para el rgimen de los contratos.
Sin embargo, en el actual Cdigo se toma en cuenta adems, el criterio moderno que
clasifica las faltas en culpa in abstracto y culpa in concreto. La culpa in abstracto en
rigor debe determinarse segn el criterio romano y de acuerdo con lo que dispone el art.
2025 ya transcrito. La culpa in concreto es aquella en la cual incurre el deudor, cuando
no procede con la diligencia y cuidado que acostumbra poner en sus propios negocios;
ya no se le exige que observe un tipo abstracto de conducta, de tal manera que en cada
hombre variar el grado en la diligencia y en la culpa, segn sea sumamente diligente o
descuidado. Por ejemplo, en el mandato, el mandatario slo es responsable de la culpa
in concreto, cuando no atiende los asuntos del mandante con el mismo cuidado que
acostumbra poner en sus propios negocios.
23.- La doctrina de la culpa contractual en el Cdigo Civil vigente.- En las obligaciones
relativas a la conservacin de las cosas, la ley supone que el deudor incurre en culpa
lata, leve o levsima, segn sea la obligacin de que se trate.

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l articulo 2104 no exige para las obligaciones de hacer ms requisito que el
incumplimiento, para que haya lugar a la accin por daos y perjuicios. A su vez, el
incumplimiento supone que el deudor incurri en mora; por esto dice la fraccin I.- "Si la
obligacin fuere a plazo, comenzar la responsabilidad desde el vencimiento de ste", y
si no se fij plazo, cuando transcurra el tiempo normalmente necesario para ejecutar la
prestacin, segn la naturaleza del hecho.
En el Art. 2105 se estatuye que las mismas reglas de las obligaciones de hacer, son
aplicables a las de dar; tal parece, por consiguiente, que tampoco en stas el acreedor
tiene que demostrar culpa en el deudor, y que podr exigir el pago de daos y perjuicios
por el simple incumplimiento, cuando la obligacin se haga exigible.
No obstante, hemos mostrado ya que esta disposicin general del Art. 2105, sufre
excepciones para determinados contratos, en que el deudor debe incurrir en culpa para
que sea responsable de los daos y perjuicios.
Hasta aqu podemos concluir que segn el Cdigo Civil vigente, no es necesario el
elemento "culpa" para la responsabilidad civil contractual, ni en las obligaciones de
hacer, ni en las de dar, y sta es efectivamente la tesis moderna que ha sostenido
principalmente Josserand. Este autor afirma, separndose del derecho romano, que
tanto en las obligaciones de dar como de hacer, basta el incumplimiento para que el
deudor se vea obligado a pagar danos y perjuicios, y slo quedar librado en dos
casos: 1.- Cuando exista caso fortuito o fuerza mayor. 2.- Cuando la ley expresamente
exija culpa para que nazca o se origine la responsabilidad por daos v perjuicios.
Adems, el Art. 2111 dice: "Nadie est obligado al caso fortuito sino cuando ha dado
causa o contribuido a l, cuando ha aceptado expresamente esa responsabilidad o
cuando la ley se la impone". Tenemos aqu la primera excepcin que acepta Josserand.
Cuando el incumplimiento es por caso fortuito o fuerza mayor, no hay responsabilidad,
excepto cuando el deudor se haga responsable inclusive del caso fortuito o cuando
haya dado causa a l, porque esto supone culpa y su obligacin entonces se originar
en rigor por la misma, que provoc el caso fortuito o de fuerza mayor.
La segunda excepcin a que se refiere Josserand, cuando la ley expresamente exige la
culpa en el deudor, la encontramos en el Cdigo Civil vigente en relacin con diversos
contratos a los cuales ya nos hemos referido, aplicndose fundamentalmente la
doctrina romana de las tres culpas, pues en algunos se requiere para que haya
responsabilidad que se incurra en culpa lata o grave, en otros que haya culpa leve y,
finalmente en casos excepcionales, como ocurre con el comodato, basta la culpa
levsima.
El artculo 1104 del Cdigo Civil espaol nos da un concepto ms amplio de la culpa,
fijando al propio tiempo el criterio general de su graduacin, segn la naturaleza de la
deuda o del contrato, y en relacin con circunstancias referentes a las personas, al
tiempo y al lugar. Dice el citado precepto: "La culpa o negligencia del deudor consiste
en la omisin de aquella diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y
corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Cuando la
obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento, se exigir
la que corresponda a un buen padre de familia". En el artculo 1103 se consagra
adems el principio general de que: "La responsabilidad que proceda de negligencia es
igualmente exigible en toda clase de obligaciones; pero podr moderarse por los
Tribunales segn los casos".

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Comparando nuestro ordenamiento vigente con el espaol, se nota desde luego que
entre nosotros no se consigna el principio general de que para que exista
responsabilidad contractual, debe haber una culpa o negligencia en el deudor, la cual
segn el artculo 1104 del Cdigo espaol depender de la naturaleza de la obligacin,
pero si en sta no se expresare el tipo de diligencia que haya de observar el deudor, se
le exigir siempre la media, es decir, la que correspondera a un buen padre de familia.
Ya en el citado artculo no se concreta tal tipo de diligencia a las obligaciones
relacionadas con la conservacin de las cosas, como se desprende de los diversos
casos que regula nuestro ordenamiento vigente para distintos contratos en particular; ni
como dispuso el artculo 1429 del Cdigo de 1884, a cargo del obligado a dar alguna
cosa, quien lo estaba a conservarla con la diligencia propia de un buen padre de
familia- Es de advertirse que en el artculo 1094 del ordenamiento espaol, tambin
existe este mismo principio, pero posteriormente se ampla en el 1104 para referirlo no
slo a las obligaciones de dar o en general a las prestaciones de cosas, sino tambin
para todo tipo de deudas en las cuales no se exprese la diligencia que especialmente
habr de observar el obligado.
Observa Manresa que las tendencias del derecho moderno han sido en el sentido de
protestar contra el criterio romano en cuanto a la prestacin de la culpa, "buscando para
sustituirlo otro que, siendo ms justo y amplio, se acomodara, tanto para la prestacin
como para la graduacin, a la naturaleza de la culpa, atendiendo ms, y sin rigor
inflexible, a los distintos elementos que en sta pueden apreciarse. No se debe regatear
el aplauso en este punto a nuestro Cdigo Civil, que significando un notable progreso
con respecto a los antiguos precedentes y aun a los Cdigos modernos, segn se
puede ver por la comparacin de textos, ha encontrado una frmula feliz, que,
recogiendo todo el progreso de la doctrina jurdica en la materia, concilia el prudente
arbitrio del juzgador con la necesidad de normas generales, y fijando con acierto la
nocin de la culpa y la medida de la misma, permite en ella una amplia y fundada
variedad".
El propio autor, al explicar los artculos 1103 y 1104 ya antes transcritos, observa que el
Cdigo espaol acepta una graduacin en las culpas, pero sin fijar determinado nmero
de las mismas; que en cada caso variar la diligencia que deber observar el deudor,
dependiendo de la naturaleza de la obligacin y de las circunstancias relativas a las
personas, al tiempo y al lugar; que como medida general, a falta de determinacin
especfica, deber observarse la diligencia del buen padre de familia; que la
inobservancia en esa conducta media que constituye l limite normal, constituye el
concepto general de culpa; pero que el Cdigo puede exigir en cada caso una diligencia
distinta, para apreciar el grado de la culpa; Que en cuanto a la prestacin, se abandona
el criterio del antiguo derecho y se sigue la tendencia moderna, puesto que el concepto
de culpa se refiere a toda clase de obligaciones, sin tomar en cuenta que la utilidad sea
para un contratante o para ambos; Que, finalmente, el juez debe intervenir para
moderar la responsabilidad, coordinando as el principio general de que toda
negligencia es exigible, con la facultad discrecional de los Tribunales para moderar la
responsabilidad.
Segn se desprende del estudio que antecede, el Cdigo espaol se mantiene an
dentro de la doctrina tradicional que requiere la culpa en todo caso de incumplimiento
de obligaciones contractuales, para que el deudor responda de los danos y perjuicios
causados, a diferencia de nuestro ordenamiento vigente que ni siquiera reproduce la

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regla general del artculo 1429 del Cdigo de 1884, para hacer intervenir el citado
elemento slo en los contratos que impliquen la obligacin de conservar las cosas que
deber entregar el deudor al acreedor, bien sea en los contratos traslativos de dominio,
entre tanto el enajenante retenga la cosa, o en los traslativos de uso o goce, o
finalmente en los que impliquen la custodia o administracin de los bienes ajenos, para
que en todos estos ltimos se haga responsable al obligado de cierto tipo de descuido o
negligencia en la conservacin de esos bienes. Tambin es cierto, como hemos visto,
que para la prestacin de ciertos servicios (mandato, obra a precio alzado, transporte,
hospedaje y prestacin de servicios profesionales), el Cdigo vigente tambin toma en
cuenta el elemento culpa, para hacer responsable al deudor de los daos y perjuicios
causados al acreedor en el caso de incumplimiento, que ya no se referir a la obligacin
especfica de cuidar y conservar un bien ajeno.
Independientemente de que en los artculos 2104 y 2105, para las obligaciones de
hacer, de no hacer y de dar, ya no se requiere el elemento culpa, debe llamarse la
atencin sobre el hecho de que en el captulo consagrado a las ltimas (obligaciones de
dar), los artculos 2017 a 2025 toman en cuenta el repetido elemento para las distintas
hiptesis que ya hemos analizado anteriormente: a) obligaciones de dar traslativas de
dominio, cuando la cosa se pierde o deteriora en poder del deudor, segn haya habido
culpa de ste, del acreedor, o caso fortuito:
b) prdida de la cosa en poder del deudor, que se presume por su culpa, mientras no se
pruebe lo contraro; c) prdida de la cosa, cuando la deuda procediere de delito o falta;
d) obligaciones de dar con reserva de la posesin, uso o goce de la cosa hasta cierto
tiempo; y, e) contratos traslativos de uso o de goce, en los que el riesgo ser siempre
por cuenta del acreedor, a menos que intervenga culpa o negligencia del deudor.
24.- Opinin personal.-Independientemente de la teora de Josserand y de la
modificacin que hace el Cdigo vigente respecto del sistema tradicional, en nuestro
concepto el requisito de culpa contractual que requiere la ley para las obligaciones
relativas a la conservacin de las cosas, se refiere no a una culpa en la prestacin
principal, sino en una secundaria. Cuando la ley requiere expresamente culpa en la
conservacin de las cosas, para que se haga responsable al que deba entregarlas, se
est refiriendo a una prestacin secundaria, que supone cumplimiento de una principal.
Generalmente en esta ltima, ni la doctrina tradicional, ni el derecho romano, ni el
Cdigo vigente, suponen culpa, de tal suerte que el acreedor tenga que demostrar que
adems del incumplimiento, hubo culpa al no ejecutar la prestacin de dar o de hacer.
Ni en la misma tesis de Josserand, bien interpretada, es menester culpa para que
proceda la responsabilidad civil en cuanto al cumplimiento de la prestacin principal,
Unos ejemplos aclararn esta idea:

Contrato de compraventa. Obligaciones principales: transmitir el dominio, entregar la


cosa, responder de la eviccin, garantizar una posesin pacfica y til. En estas
obligaciones principales basta que el deudor no las cumpla para que proceda la
responsabilidad civil; es decir, la accin por daos y perjuicios; no se necesita
demostrar que hubo culpa en la no transmisin del dominio, o bien al no entregar la.
Cosa, porque el deudor, por el solo hecho de no ejecutar esas prestaciones, incurrir en
la obligacin consiguiente de pagar danos y perjuicios al acreedor; pero
independientemente de estos deberes principales, el deudor tiene, La obligacin
secundaria de conservar la cosa, y de custodiarla. El vendedor, cuando no entrega

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inmediatamente la cosa, se convierte en un depositario de la misma, y adems de su
obligacin de entregarla en la fecha que se fije, tiene la obligacin secundaria de
conservarla y, por consiguiente, se le hace responsable de las culpas grave y leve,
Cuando la doctrina tradicional o el derecho romano exigan culpa en el deudor para que
procediera la indemnizacin por daos y perjuicios, se estaban refiriendo a una culpa
en la custodia, en la conservacin de la cosa ajena, que el deudor retena en su poder,
entre tanto llegaba el plazo fijado, para que realizara su prestacin principal, consistente
en entregar una cosa. Tenemos, por ejemplo, en el contrato de comodato, obligacin
principal en el comodatario: restituir la cosa cuando lo exija el comodante o cuando
llegue el plazo prefijado: obligacin secundaria: conservarla para estar en aptitud de
cumplir su obligacin principal, que es devolver el bien. Lo mismo podemos decir del
arrendatario; ste est obligado a devolver la cosa al terminar el contrato, y entre tanto
debe conservarla y cuidarla, siendo responsable de la culpa en que incurra, que segn
el derecho romano podr ser grave o leve, porque deba conservarla como buen padre
de familia. El depositario est obligado a restituir la cosa, que es su obligacin principal,
y de la secundaria, consistente en custodiarla, slo responder si se incurriere en dolo o
malicia (culpa grave). Segn el derecho romano, cuando no se pactaba una
remuneracin, se entenda gratuito el contrato, y como el depositario estaba prestando
un servicio al depositante, slo se le exiga la diligencia mnima y se le haca
responsable de la culpa grave.
Se advierte, por consiguiente, que no se requiere para la responsabilidad civil principal,
en cuanto a la indemnizacin compensatoria, que el deudor incurra en culpa; pero en
cuanto a la procedencia de la indemnizacin secundaria, por el demrito de la cosa no
cuidada o conservada debidamente, si se exige que el deudor incurra en culpa.
En resumen, podemos sostener en nuestra opinin, la siguiente tesis: la indemnizacin
compensatoria, es exigible en toda obligacin por el solo hecho de que e! deudor
incurra en mora, sin que sea menester culpa alguna para su procedencia. En las
obligaciones de dar, basta con que no se cumpla la prestacin principal de transmitir el
dominio y entregar la cosa o de trasmitir el uso o goce con la entrega de la misma, para
que proceda la indemnizacin compensatoria, exigiendo el acreedor el pago de los
daos y perjuicios correspondientes. Adems, puede el acreedor exigir, si lo prefiere, el
cumplimiento exacto de la prestacin cuando ello es posible.
En las obligaciones de hacer, generalmente basta el hecho del incumplimiento, es decir,
que el deudor incurra en mora, para que el acreedor pueda exigir la indemnizacin
compensatoria. En las obligaciones de no hacer, es suficiente el hecho de la
contravencin para que proceda la reparacin de danos y perjuicios. Excepcional
mente, cuando el deudor tenga la obligacin secundaria de conservar la cosa, se
requerir culpa, para que el acreedor pueda exigir una indemnizacin equivalente a la
prdida o demrito de la misma, y esta culpa podr ser grave, leve o levsima, segn
cada categora de contratos y en la forma y trminos que lo disponga la ley. Como la
prestacin secundaria, consistente en conservar la cosa, ni se presenta en todos los
contratos, n tampoco impide la exigibilidad de la indemnizacin compensatoria, se
deduce de aqu que el elemento culpa, tradicionalmente reconocido en el derecho
romano, y posteriormente en el Cdigo Napolen y en nuestras legislaciones de 1870 y
1884, nada tiene que ver con la indemnizacin compensatoria, ni con la moratoria, por
el retardo en el cumplimiento; que slo se exigir por excepcin, cuando exista la
obligacin secundaria de conservar la cosa en ciertos contratos y, adems, se cause un

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dao o demrito en la misma, porque el deudor no la cuide con la diligencia que segn
cada contrato requiera la ley. Slo en ciertas prestaciones de hacer como en el
mandato, cabe la nocin de culpa, independientemente de las cosas objeto del mismo;
ya que el mandatario es responsable de una culpa en concreto, si no atiende los
negocios del mandante, con el mismo cuidado que acostumbra observar en los propios;
lo mismo ocurre en la gestin de negocios. En el contrato de obra a precio alzado y en
el de prestacin de servicios profesionales, cabe la culpa en las obligaciones de hacer,
pero no como lo define el art. 2025; es decir, como la ejecucin de actos contrarios a la
conservacin de la cosa, o la omisin de los necesarios para ella.
Aplicando esta teora tenemos que en la compraventa no siempre existe la obligacin
de conservar la cosa, porque el vendedor generalmente la entrega; lo mismo en la
permuta. En los contratos translativos de uso (arrendamiento y comodato), si hay esa
obligacin, pero es secundaria, para cumplir la principal de restituirla en el mismo
estado en que se entreg. Por lo tanto, si no se cumple la prestacin principal de
restituir, proceder la indemnizacin compensatoria, aun cuando no se incurra en culpa,
por lo que se refiere a la conservacin de la cosa.

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CAPITULO II

TEORA SOBRE LA IMPOSIBILIDAD EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS


OBLIGACIONES

(Caso Fortuno, Fuerza Mayor y Teora de los Riesgos)

1.- Caso fortuito y fuerza mayor. La teora general para la responsabilidad civil
compensatoria y moratoria, y para la especial que resulte de la prdida o del demrito
en la conservacin de la cosa, tiene una excepcin fundamental que se refiere al
incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor. Hay un principio tradicional en el
derecho, segn el cual a lo imposible nadie est obligado. Principio que recibe Una
aplicacin expresa en el Cdigo Civil, al determinar que nadie est obligado al caso
fortuito, porque implica una imposibilidad que puede ser absoluta desde el punto de
vista fsico, o de tal manera difcil para el deudor, que cumplir con la prestacin a pesar
del caso fortuito, seria imponerle una carga injustificada y una situacin demasiado
gravosa. Por esto dispone el Cdigo Civil en su art. 2111: "Nadie esta obligado al caso
'fortuito sino cuando ha dado causa o contribuido a l, cuando ha aceptado
expresamente esa responsabilidad, o cuando la ley se la impone".
Dice el Cdigo que nadie est obligado al caso fortuito, a no ser que haya contribuido a
l. Cuando el deudor da causa o contribuye a su realizacin, est incurriendo en culpa y
en este caso no habr excepcin, sino que se confirmar la tesis general de que
cuando el deudor incurre en culpa es responsable de los daos y perjuicios que cause.
Puede tambin el deudor aceptar expresamente la responsabilidad, cuando exista caso
fortuito o de fuerza mayor. En este caso se respeta el principio de la autonoma de la
voluntad, y si el deudor quiere hacerse responsable, previendo el riesgo, la ley no debe
ir en contra de su propia voluntad.
Por ltimo, estatuye el art. 2111 que en ciertos casos la ley impone la responsabilidad
para el hecho fortuito; efectivamente, en el contrato de comodato la ley seala, que en
dos ocasiones el comodatario responder del caso fortuito: la. Cuando pidiendo salvar
la cosa dada en comodato, prefiere salvar la propia. Se supone que como el
comodatario debe tener la diligencia mxima y est gozando gratuitamente de una cosa
ajena, cuando haya un riesgo, debe salvar primero la cosa dada en comodato y
despus la propia. Basta que incurra en esta omisin para que se le haga responsable
del caso fortuito. 2a.- Cuando el comodatario reciba la cosa estimada. Ser suficiente
que se haga un avalo, aunque no se diga con qu objeto, para que la ley interprete la
voluntad del comodante, en el sentido de que el objeto de valorizar la cosa, fue para
que el comodatario devuelva su importe, si se pierde por caso fortuito. Dice el art. 2505:
"Si la cosa perece por caso fortuito, de que el comodatario haya podido garantizarla
empleando la suya propia, o si no pudiendo conservar ms que una de las dos, ha
preferido, la suya, responde de la prdida de la otra' y el 2506:
"S la cosa ha sido estimada al prestarla, su prdida, aun cuando sobrevenga por caso
'fortuito, es de cuenta del comodatario, quien deber, entregar el precio si no hay
convenio expreso en contrario".

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Estos son los casos, entre otros, a que se refiere el art. 2111 en los que el deudor debe
responder del caso fortuito, por disposicin expresa de la ley.
Tenemos, por consiguiente, esta excepcin fundamental: a pesar de que el deudor no
cumpla su obligacin, si ello se debe a caso fortuito, se considera que en primer lugar
no incurri en mora, porque hubo una imposibilidad absoluta para cumplir; y, en
segundo, que habr tambin una imposibilidad fsica para entregar la cosa cuando sta
ha perecido, o bien para realizar el hecho, dado que acontecimientos naturales en el
caso fortuito, o hechos del hombre insuperables en los de fuerza mayor, impiden al
deudor cumplir la prestacin. El arrendatario est obligado a devolver la cosa, lo mismo
que el comodatario o el depositario.

Esta obligacin principal de restituir queda sin efecto si por caso fortuito, es decir, por
un acontecimiento natural (un temblor, una inundacin) la cosa se destruye. O bien, si
el que deba prestar un hecho (el fabricante que est obligado a entregar determinada
mercanca), y por un caso de fuerza mayor, es decir, por un acto del hombre (la guerra,
v. gr.) no recibe la materia prima necesaria y no puede cumplir la prestacin, queda
liberado de su cumplimiento. Esto no significa que tenga derecho al precio de la cosa
que no pudo entregar, pero no ser responsable, ya que no incurri en mora, ni habr
lugar a daos y perjuicios por su incumplimiento.
Se discute en la doctrina cul es el concepto de caso fortuito y de fuerza mayor. Por el
primero entendemos el acontecimiento natural inevitable, previsible o imprevisible, que
impide en forma absoluta el cumplimiento de la obligacin. Se trata, por consiguiente,
de hechos naturales inevitables que pueden ser previstos o no por el deudor, pero a
pesar de que los haya previsto, no los pueda evitar, y que impiden en forma absoluta el
cumplimiento de la deuda, es decir, constituyen una imposibilidad fsica insuperable.
En cuanto a la fuerza mayor, entendemos el hecho del hombre, previsible o
imprevisible, pero inevitable, que impide tambin en forma absoluta el cumplimiento de
la obligacin. La guerra, la huelga en ciertos casos cuando no es imputable al patrn
constituyen casos de fuerza mayor. La guerra puede ser previsible, inevitable para el
deudor, que impide en forma absoluta el cumplimiento de su obligacin, porque si slo
implica una situacin un tanto ms gravosa para el cumplimiento de la prestacin,
adquiriendo materias primas a mayor costo, esta circunstancia no podr ser invocada
por el obligado para liberarse; dar lugar a la teora de la imprevisin, segn la cual el
juez debe modificar las circunstancias de la deuda, para que no resulte gravosa,
cuando la causa de tal manera sea general que afecte a la colectividad y que por lo
tanto traiga un perjuicio en todos los deudores, si se les exigiera el cumplimiento exacto
de sus prestaciones.
El artculo 1105 del Cdigo Civil espaol define el caso fortuito y la fuerza mayor como
sucesos que no se han podido prever, o que, previstos, son inevitables. Dice al efecto el
mencionado precepto: "Fuera de los casos expresamente mencionados en la ley, y de
los en que as lo declare la obligacin, nadie responder de aquellos sucesos que no
hubieran podido preverse, o que, previstos, fueran inevitables".
2.- Distincin entre el caso fortuito y la fuerza mayor. La separacin que hemos
precisado entre el caso fortuito y la fuerza mayor, aun cuando tiene su fundamento en
la doctrina espaola que ha inspirado las definiciones que al principio propusimos, y
que en trminos generales estimamos aplicable a nuestros Cdigos Civiles, no se
encuentra aceptada por el artculo 2455 del Cdigo vigente que, aun cuando se refiere

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al caso especial del arrendamiento de fincas rsticas, distinguiendo casos fortuitos
ordinarios y extraordinarios, enumera, al referirse a estos ltimos, tanto hechos
naturales, cuanto actos del hombre. Dice as la parte conducente del citado precepto:
"Entindase por casos fortuitos extraordinarios: el incendio, guerra, peste, inundacin
inslita, langosta, terremoto y otro acontecimiento igualmente desacostumbrado y que
los contratantes no hayan podido razonablemente prever".

Nuestro Cdigo Civil vigente a diferencia del espaol y del francs, no contiene en sus
diversos artculos que aluden al caso fortuito o a la fuerza mayor, un texto que pudiera
servirnos de fundamento para unificar el concepto capaz de comprender ambas
manifestaciones, como ocurre en el citado artculo 1105 del Cdigo espaol, toda vez
que en ste se emplean trminos genricos para referirse a "aquellos sucesos que no
hubieran podido preverse, o que, previstos, fueran inevitables". Asimismo, en la parte
final del artculo 1147 del Cdigo Napolen, se habla de "causas extraas a su voluntad
(del deudor), que no pueden serle imputadas". Es por esto que Bonnecase tomando en
cuenta los artculos 1147 y 1148 del citado ordenamiento francs, estima que todas las
distinciones propuestas por los autores para diferenciar el caso fortuito de la fuerza
mayor, estn condenadas al fracaso.

De acuerdo con Manresa, en el caso fortuito slo debe verse un acontecimiento


independiente de la voluntad del deudor, previsto o imprevisto, pero inevitable, que
comprende tambin la fuerza mayor, y cuyo antecedente, segn la definicin que del
mismo da el artculo 1105 del Cdigo espaol, se remonta a la ley 11, ttulo 33, Partida
7.- Que define el caso fortuito como "ocasin que acaesce por aventura de que nos se
puede ante ver. E son estos, derrivamientos de casas e fuego que se encienda a so
ora, e quebrantamiento de navo, fuerza de ladrones...". Tambin la jurisprudencia del
Tribunal Supremo en Espaa, en una ejecutoria de 12 de abril de 1873, al caracterizar
al caso fortuito sostuvo que ste "requiere sobrevenga un suceso ignorado por las
partes al tiempo de contratar, que no hayan podido prever ni resistir"
Independientemente de que el caso fortuito no se refiera exclusivamente a los
acontecimientos naturales, y la fuerza mayor a los hechos del hombre, s es importante
hacer notar que en ambos lo esencial radica en que se trata de acontecimientos
inevitables. No es verdad que el carcter de imprevistos sea fundamental, pues basta
con que sean irresistibles o inevitables para que aun cuando se pudieren haber previsto
das o momentos antes de su realizacin (como la guerra o una inundacin), el deudor
se halla imposibilitado para poder cumplir su obligacin. S creemos que sea esencial el
que tales sucesos sean imprevisibles en el momento de contratar, pues si a pesar de su
probable realizacin el deudor se obligare, entonces querra decir que lo haca
corriendo el riesgo consiguiente, es decir, a pesar del caso fortuito o de la fuerza mayor
y, en esa hiptesis, habra que considerar aplicable lo dispuesto por el artculo 2111,
estimando que expresamente se acept la responsabilidad respectiva. En el Cdigo
francs se habla de causas extraas a la voluntad del deudor, que no puedan serle
imputables, para significar la naturaleza irresistible de esos acontecimientos. En el
artculo 1105 espaol, claramente se advierte que lo esencial es el carcter inevitable
de aquellos sucesos que aun cuando generalmente no puedan preverse, sin embargo,
seguirn constituyendo verdaderos casos fortuitos si a pesar de ser previstos en cuanto
a su posible realizacin, despus de celebrado el contrato, resultaren inevitables.

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En la doctrina francesa, Bonnecase ha comparado cinco teoras principales en las que
slo la segunda postula la identidad entre el caso fortuito y la fuerza mayor, con
diferencia de grado, en tanto que las otras cuatro aceptan diferentes distinciones entre
ambos trminos. El propio autor seala que el efecto negativo de esos acontecimientos
consiste en liberar al deudor, en tanto que el efecto positivo implica una disminucin en
el patrimonio del acreedor; pero advierte que todos los sistemas que los distinguen
tendrn que estrellarse ante el tenor de los artculos 1147 y 1148, en cuyos preceptos el
Cdigo Napolen mantiene la unidad fundamental de ambos trminos. Para la
Jurisprudencia, existe tambin el mismo efecto jurdico, pues dichos acontecimientos
coinciden en que hacen imposible el cumplimiento de la obligacin. Hace notar
Bonnecase que la imposibilidad absoluta de cumplir por caso fortuito o fuerza mayor,
supone la ausencia de culpa, lo que tambin requiere nuestro artculo 2011 del Cdigo
vigente al decir que: "Nadie est obligado al caso fortuito sino cuando ha dado causa o
contribuido a l...", pues es evidente que cuando haya alguna culpa en el deudor, su
falta misma debe considerarse como una forma de causar o contribuir a la realizacin
del caso fortuito.
Bonnecase, al distinguir tres categoras de acontecimientos constitutivos del caso
fortuito o de la fuerza mayor, consistentes en los actos de autoridad, en los sucesos
naturales y en los hechos del hombre, en rigor acepta la distincin que al principio
propusimos para diferenciar por una parte los fenmenos de la naturaleza y por la otra
los hechos del hombre, comprendiendo en estos ltimos a los actos de autoridad.
3.- Casos en los cuales se responde a pesar del caso fortuito o la fuerza mayor.- Ya
hemos indicado que de acuerdo con el artculo 2011 del Cdigo vigente, en tres
hiptesis se responder del caso fortuito: a).- Cuando se ha dado causa o contribuido a
l; b).- Cuando se ha aceptado expresamente esa responsabilidad y c).- Cuando la ley
la impone.
a).- Cuando se ha dado causa o contribuido al caso fortuito (artculos 1459 y 1462 del
Cdigo de 1884) en realidad el deudor ha incurrido en culpa y, por lo tanto, propiamente
no se hace una excepcin a la regla general de que el caso fortuito es liberatorio de
responsabilidad, pues ms bien se aplica el otro principio que obliga a responder de la
culpa o negligencia.
Una manifestacin de esta primera hiptesis la tenemos en el caso de que ocurriese el
acontecimiento fortuito, encontrndose en mora el deudor. En verdad, si no se puede
decir que se haya dado causa a ese suceso, s es cierto que se contribuy a su
realizacin, pues de no haber incurrido en mora el obligado, no se hubiese encontrado
posteriormente impedido para realizar o satisfacer la prestacin a su cargo. Debe
entenderse esta hiptesis en los trminos previstos por el artculo 1441 del Cdigo
anterior, que al efecto estatua: "Aunque el deudor se haya constituido en mora, si no se
ha obligado a responder de los casos fortuitos, la obligacin se extinguir siempre que
se pruebe que la cosa se hubiera perdido igualmente en poder del acreedor". Cabe
observar que los artculos 1439, 1440 y 1441 del citado Cdigo de 1884, reprodujeron
los prrafos segundo, tercero y cuarto del artculo 1160, proyecto de Cdigo espaol de
Florencio Garca Goyena; pero en ste, el artculo 1006 dispona: "Cuando el obligado
se haya constituido en mora o se haya comprometido sucesivamente a entregar una
misma cosa a personas diversas, ser de su cuenta el peligro de la cosa hasta que se
verifique la entrega". Partiendo del principio aceptado en la doctrina y expresamente
reconocido en el citado artculo 1006, conforme al cual, por el slo hecho de

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encontrarse en mora el deudor deber responder del caso fortuito, cabe exceptuar del
contenido de esa regla general, el caso del artculo 1441 del Cdigo anterior, pues aun
cuando el deudor se encontrare en mora, no responder del caso fortuito si probare que
la cosa se hubiere perdido igualmente en poder del acreedor. Una segunda
manifestacin de la primera hiptesis que estamos analizando, o sea, cuando el deudor
haya dado causa o contribuido al caso fortuito, la tenemos en el caso previsto por el
artculo 2019 del Cdigo vigente, igual al 1443 del anterior, pues dispone dicho
precepto que: "Cuando la deuda de una cosa cierta y determinada procediere de delito
o falta, no se eximir el deudor del pago de su precio, cualquiera que hubiere sido el
motivo de la prdida, a no ser que, habiendo ofrecido la cosa al que debi recibirla, se
haya ste constituido en mora". Es decir, en los casos de delito, se considera que el
deudor dio causa, por su mismo hecho ilcito, a la prdida de la cosa, aun cuando la
misma se deba a caso fortuito, a no ser que el acreedor se hubiere constituido en mora,
pues entonces ya no podr estimarse que la situacin en cuanto a la prdida misma fue
imputable al deudor.
b).- La segunda hiptesis relativa a la aceptacin expresa por parte del deudor a efecto
de responder del caso fortuito, la tenemos reconocida como principio general en el
artculo 2011 del Cdigo vigente y en el 1462 del ordenamiento anterior, en el cual
tambin el artculo 1440 deca: "La misma responsabilidad tendr (se refiere al deudor)
cuando se haya obligado a la prestacin del caso fortuito". En los preceptos citados se
requiere que exista una declaracin de voluntad expresa por parte del obligado para
responder del caso fortuito, de manera que no sera aceptable un caso de voluntad
tcita, aun cuando se pudiere establecer en forma indubitable, derivndola de ciertos
hechos o datos; tampoco el juez podra a base de presunciones humanas inferir la
obligacin de responder del caso fortuito. La misma regla debe observarse para la
fuerza mayor.
Existen casos de proteccin para el deudor, por la naturaleza del contrato, en los cuales
a pesar de que se hubiere obligado expresamente a responder del caso fortuito, la ley
no le otorga efectos al pacto respectivo. En el Cdigo anterior el artculo 2332 dispona
expresamente: "Ser nulo el convenio de que todas las prdidas que resultaren por
caso fortuito, sean de cuenta del mediero de ganados". En el mismo sentido estatuye el
artculo 2757 del Cdigo en vigor. Adems, en el artculo 2455 se dispone en forma
irrenunciable que el arrendatario tendr derecho a una rebaja proporcional de la renta
cuando perdiere ms de la mitad de los frutos de una finca rstica, por casos fortuitos
extraordinarios. En consecuencia, al ser irrenunciable ese beneficio, ser nulo el pacto
por virtud del cual se obligue a pagar la totalidad de la renta a pesar de que por un caso
fortuito extraordinario, perdiere ms de la mitad de los frutos.
c).- La ltima hiptesis que hemos mencionado, consistente en responder del caso
fortuito, cuando la ley as lo disponga, la tenemos expresamente regulada en los
artculos 2505 y 2506, a efecto de que el comodatario responda cuando la cosa haya
sido estimada al celebrarse el contrato, o cuando pudiendo haberla salvado de emplear
un bien propio, hubiere preferido conservar ste. No obstante que en estos casos el
perecimiento del objeto ocurre por un acontecimiento fortuito, existe responsabilidad
tomando en cuenta que no se tuvo la diligencia mxima exigida por el artculo 2502 y,
por lo tanto, que hubo una culpa levsima. A propsito de este contrato, se reglamentan
casos que ya suponen una culpa mayor en el comodatario, como el del artculo 2504,
cuando se emplea la cosa en uso diverso del convenido o por ms tiempo del que se

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hubiere pactado, agregando el precepto que en ambas hiptesis se responder aun
cuando la prdida sobrevenga por caso fortuito. Lo mismo debe decirse, conforme al
artculo 2512, cuando el comodatario la preste a un tercero, sin estar autorizado para
ello, o cuando no devuelva el objeto, no obstante que advirti el peligro que el mismo
correra de continuar en su poder.
4.- El problema de tos riesgos en los contratos. Las causas que hacen imposible en
forma total o parcial el cumplimiento de los contratos, dan lugar al problema de los
riesgos, cuyo contenido fundamental consiste en determinar las consecuencias que
originar ese incumplimiento, tratndose de obligaciones recprocas. Propiamente la
cuestin Jurdica se plantea slo en el caso de los contratos bilaterales, pues en ellos,
como indica Planiol, se trata de saber si a pesar de que una de las partes qued
liberada por la imposibilidad de cumplir su obligacin, la otra debe, no obstante ello,
realizar la prestacin debida, arrojndose ntegramente sobre la misma el riesgo del
contrato; o bien, si por ese hecho, no debe cumplir la contraprestacin, caso en el cual
el riesgo sera a cargo de la parte que se vio impedida de cumplir por causas ajenas a
su voluntad.
El problema que antecede no podra plantearse en los contratos unilaterales, pues en
los mismos, por el solo hecho de que el obligado no pueda cumplir su prestacin por un
caso fortuito o de fuerza mayor, quedar liberado, sin que exista posibilidad de plantear
el problema relativo a saber si la otra parte tendr que cumplir, pues precisamente por
tratarse de un contrato unilateral, ninguna obligacin existir a su cargo.
Cabe observar que el problema de los riesgos se plantea no slo en los contratos que
tengan relacin con las cosas (traslativos de dominio, de goce, de uso, de custodia, de
transporte, de obra, de mandato, de prenda, etc., etc.) sino tambin en los que se
refieran a prestaciones de hacer o de no hacer independientes de los bienes, pues
cualesquiera que sean las prestaciones, positivas o negativas, cabr preguntarse si por
el hecho de que una parte quede liberada, se producir tambin la liberacin de la otra,
o bien, si deber continuar obligada.
En los contratos relacionados con las cosas y, especialmente, en los traslativos de
dominio, el problema de los riesgos plantea la importante cuestin de saber si el
adquirente deber pagar el precio o contraprestacin, cuando la cosa perezca por caso
fortuito en poder del enajenante. Despus trataremos de esta cuestin, siendo
conveniente primero abordar, para todos los contratos de prestaciones recprocas, el
problema a que nos hemos referido.
En trminos generales, segn hemos dicho, cabe afirmar que cuando en un contrato
bilateral una de las partes queda liberada por imposibilidad de cumplimiento, la otra
tambin debe quedar libre, pues este principio de justicia se basa en la
interdependencia que existe en los contratos bilaterales para las obligaciones
recprocas, as como en las normas que de manera semejante se han establecido para
la excepcin de contrato no cumplido, la condicin resolutoria tcita y la reciprocidad en
el cumplimiento. Es decir, as como si una de las partes no cumple, la otra no tiene
obligacin de cumplir, o bien si la primera cumple la segunda tambin debe hacerlo,
cuando por imposibilidad material una de ellas est impedida de realizar la prestacin,
es de equidad que la otra tambin quede liberada,

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De acuerdo con lo expuesto, si en un contrato de prestacin de servicios, el que deba
realizarlos se encuentre impedido por caso fortuito o de fuerza mayor, la otra parte a su
vez quedar liberada de pagar la remuneracin convenida.
Cuando interviene alguna cosa como objeto de la prestacin de una de las partes, se
plantea el problema de saber, si la misma pereciere, cules sern las consecuencias
respecto a las obligaciones asumidas de la otra parte. Por ejemplo, qu deber hacer el
arrendatario, el depositario, el comodatario, etc., etc. Por el momento, hemos supuesto
casos en los que no se trasmite el dominio para simplificar el problema; pero desde
ahora conviene declarar que para nuestro derecho, bien interpretada la situacin
jurdica que se crea en la permuta o en la venta, s se altera el resultado de la solucin
general que hemos propuesto, por lo que se refiere al cumplimiento o a la liberacin de
las prestaciones principales,
En efecto, en un contrato de arrendamiento, si la cosa perece por caso fortuito,
siguiendo la regla general de interdependencia de las prestaciones, el arrendatario
quedar liberado de pagar la renta, pues si el arrendador est imposibilitado para
concederle el uso es de equidad que no tenga derecho a exigir la contraprestacin
relacionada con el mismo. S se resolviese que, a pesar de la prdida, tuviere que
pagar la renta, entonces el riesgo sera ntegramente a cargo del deudor de la cosa en
cambio, en la solucin propuesta, el riesgo se arroja sobre el arrendador, que es el
acreedor de la cosa, formulndose as el principio de que en los contratos, no
traslativos de dominio, la cosa perece para el acreedor de la misma, quien adems de
sufrir la prdida, no tendr derecho a exigir la prestacin pactada a su favor por el uso o
goce del objeto. Debemos recordar que tiene slo sentido este problema, tratndose de
contratos bilaterales-onerosos, pues en nuestro derecho ya en la actualidad existen
contratos bilaterales-gratuitos. Como el comodato, que siempre fue reputado unilateral.
Como en esta cuestin de los riesgos se trata de resolver, s no obstante la prdida de
la cosa, deba el que la usa pagar una prestacin. slo esta clase de obligaciones sern
las que interesen para poder definir si deber haber o no liberacin en cuanto a las
mismas, sin importar que haya otra clase de deudas, como serian las relacionadas con
la entrega de la cosa en el comodato o en el depsito, y que bajo el Cdigo anterior
constituan slo elementos de formacin de dichos contratos, sin que por lo tanto
existieren como obligaciones nacidas del mismo.
Tratndose de contratos bilaterales-onerosos, la reciprocidad de las prestaciones,
cuando se refieren al uso o goce de las cosas, s permite apreciar en todo su alcance el
problema de tos riesgos, pues justamente tendr que resolverse si por no poder cumplir
por la parte obligada a proporcionar el citado uso o goce, la otra a su vez deber quedar
liberada de la contraprestacin correspondiente.
En los contratos traslativos de dominio, no obstante que el enajenante quede liberado
de la obligacin de entregar la cosa por estar imposibilitado, debido a que la misma
pereci por caso fortuito, se resuelve en nuestro derecho que, tratndose de cosas
ciertas o determinadas, el adquirente s tendr obligacin de pagar el precio o valor
pactados. Aun cuando tambin en estos contratos la cosa perece para el acreedor de la
misma, como lo es el adquirente, la situacin se invierte si se les compara con los
traslativos de uso o goce, pues en tanto que en stos no se cubre la contraprestacin
relacionada con la cosa, en aquellos si debe pagarse por el adquirente. Planiol
consigna diversos motivos para explicar esta solucin. En nuestro concepto, es
justificable que el adquirente pague, aun cuando no reciba la cosa, si se toma en cuenta

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que ya el enajenante cumpli su obligacin principal de transmitir el dominio y, por lo
tanto, el adquirente debe a su vez satisfacer la suya, sin que pueda liberrsele por el
hecho de que la otra parte se vea imposibilitada de cumplir la prestacin secundaria
consistente en entregar. Adems, en el caso. El acreedor se convierte en dueo de la
cosa. Pues tratndose de contratos traslativos de dominio sobre bienes determinados,
el artculo 2014 del Cdigo vigente dispone que la traslacin de la propiedad se opera
por efecto directo del contrato, sin necesidad de tradicin, ya sea natural, ya sea
simblica.
Por este motivo la regla del artculo 2017 fraccin V, al estatuir que en los casos en que
la obligacin de dar importe la traslacin de la propiedad y la cosa se pierde por caso
fortuito o fuerza mayor en poder del deudor (enajenante), la obligacin quedar sin
efecto y el dueo sufrir la prdida, es aplicable tanto a la compraventa como a la
permuta y en general a todos los traslativos de dominio, pero de acuerdo con lo que
hemos expuesto, propiamente el problema de los riesgos tendr que plantearse slo en
los casos en los que el adquirente a su vez se obligue a pagar una contraprestacin en
dinero, valores o servicios al enajenante. De esta suerte, en dichos contratos la regia de
que la cosa perece para su dueo es igual a la regla de que la cosa perece para el
acreedor. Tratndose de cosas genricas, conforme al artculo 2022, hasta que se
individualicen se aplicar el principio ya mencionado. Para los "contratos en que la
prestacin de la cosa no importe la traslacin de la propiedad.
Dice el artculo 2024.- El riesgo ser siempre de cuenta del acreedor, a menos que
intervenga culpa o negligencia de la otra parte".
En todo contrato bilateral, translativo de dominio, cuando es puro y simple, el acreedor
se convierte en dueo de la cosa, pero en el derecho romano no rega el mismo
principio, porque la compraventa y la permuta no transmitan el dominio, de tal suerte
que no era lo mismo decir "la cosa perece para su dueo" que "perece para el
acreedor", pues el comprador era ya acreedor de la cosa y an no era el dueo. Pero
no slo tiene importancia histrica distinguir esta regla, dada la naturaleza de la
compraventa romana, sino tambin en el derecho actual, cuando el contrato bilateral
depende de la modalidad consistente en la reserva de dominio, el acreedor no es an el
dueo de la cosa.
Si la compraventa es pura y simple, celebrado el contrato, el comprador es acreedor de
la cosa para exigir su entrega y es, adems, dueo de la misma; si perece por caso
fortuito, o fuerza mayor, sufre la prdida y tiene que pagar el precio. Pero si el contrato
esta sujeto, v. gr., en la venta con reserva de dominio, a una modalidad, se discute si el
comprador sufre la prdida, aunque no sea an el dueo. Se adquiere, supongamos,
como constantemente sucede en el mercado, una cosa con la condicin de que el
dominio no se trasmitir sino hasta que se pague el precio; despus la cosa perece por
caso fortuito o fuerza mayor, antes de que ste se pague. Bastara con que el
comprador sea acreedor de la cosa, aunque no sea dueo de la misma, para que deba
pagar el precio, no obstante que se haya destruido por caso fortuito o fuerza mayor?
El problema tiene mayor significacin si pensamos que la cosa an no ha salido de las
bodegas del vendedor; parecer injusto que el comprador. Que ni siquiera la ha
recibido, tenga que pagar el precio; sin embargo, sta es la regla estatuida para los
contratos bilaterales, aplicando el principio general de que a lo imposible nadie est
obligado y que por lo tanto no debe el deudor responder del caso fortuito o de la fuerza
mayor. Habr que hacer responsable al deudor o al acreedor, en estos casos. Se

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consider que es el acreedor el que debe sufrir la prdida; pero no se justifica la regla
diciendo que ya es el dueo; en la mayora de los casos esta justificacin si es cierta,
es decir, cuando la obligacin de dar no est sujeta a condicin.
En las obligaciones puras y simples, aunque la cosa no haya sido entregada al
acreedor, ste ya es el dueo y es lgico que sufra la prdida, que pague el precio,
porque el deudor que la retena en su poder. Era un simple depositario, de la misma
manera de que si en el depsito se pierde la cosa, es el depositante quien sufre la
prdida. Pero en las obligaciones de dar sujetas a condicin suspensiva con reserva de
dominio, ya no advertimos esta equidad en la solucin. Por qu el acreedor sufrira la
prdida si an no es dueo de la cosa? Por qu se excepta este caso de la norma
general de que el dueo sufra la prdida? En rigor, sta es una excepcin Justificada
slo desde el punto de vista histrico; en el derecho romano, como la compraventa no
transmita el dominio, se dijo que debera ser el acreedor y no el dueo quien sufriera la
prdida. La compraventa se inicia con obligaciones totalmente independientes entre s;
haba dos estipulaciones divorciadas y no la solidaridad que para los contratos
bilaterales del derecho moderno se estableci como norma fundamental. Slo por esta
razn histrica seguimos aceptando en el Cdigo de 1884, que la cosa perezca para el
acreedor y no para el dueo, en los casos en que el acreedor no llegue a adquirir el
dominio.
Los artculos que fijan estas soluciones son: 2107: "En los casos en que la obligacin
de dar cosa cierta impone la traslacin de la propiedad de esa cosa, y se pierde o
deteriora en poder del deudor, se observarn las reglas siguientes: V. Si la cosa se
perdiere por caso fortuito o fuerza mayor, la obligacin queda sin efecto y el dueo
sufre la prdida, a menos que otra cosa se haya convenido". Aqu el Cdigo dice que el
dueo sufre la prdida, pero se est refiriendo a obligaciones traslativas de dominio
puras y simples, en las que el dueo es el acreedor; pero tenemos el art. 2023: "En los
casos de enajenacin con reserva de la posesin, uso o goce de la cosa hasta cierto
tiempo, se observarn las reglas siguientes: III. A falta de convenio o de culpa, cada
interesado sufrir la prdida que le corresponda, en todo, si la cosa perece totalmente,
o en parte, si la prdida fuere solamente parcial". Segn esta fraccin III, cada
interesado sufrir la prdida si no hay culpa; es decir, S hay caso fortuito o fuerza
mayor. Como se trata de contratos translativos, es evidente que el dueo, acreedor- de
la cosa, es el que sufre la prdida.
En el Cdigo Civil de 1884, el artculo 1430 consagraba una regla general para todos
los contratos que tuviesen por objeto prestaciones de cosas, pues una vez
perfeccionados por el consentimiento de las partes, haca que el acreedor reportara la
prdida del objeto, aun cuando ste no le hubiere sido entregado. Es decir, se segua
claramente el principio de que la cosa pereca para el acreedor, excepto cuando
hubiere culpa del deudor, conforme al artculo 1431. Los mencionados preceptos
estatuan lo siguiente: "Desde que el contrato se perfecciona por e] consentimiento de
las partes, es de cuenta del acreedor el riesgo de la cosa, aun cuando sta no le haya
sido entregada". "El riesgo ser de cuenta del deudor si por su culpa se perdiere o
deteriorare la cosa que estaba en su poder".
Tomando en cuenta que el citado artculo 1430 se encuentra en el captulo denominado
"De la prestacin de cosas", estimamos que dicho precepto se refiere, como el 1138 del
Cdigo Napolen a la enajenacin de bienes individualmente determinados y, por lo
tanto, debe relacionarse con el 1436 del mismo Cdigo anterior, segn el cual: "En las

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enajenaciones de cosas ciertas y determinadas, la traslacin de la propiedad se verifica
entre los contratantes por mero efecto del contrato, sin dependencia de tradicin, ya
sea natural, ya simblica; salvo convenio en contrario". Es decir, debemos entender el
1430 como un principio aplicable a los contratos traslativos de dominio, teniendo en
consecuencia el mismo alcance que el 1138 francs, en el que se previene que:
"La obligacin de entregar la cosa es perfecta por el solo consentimiento de las partes
contratantes. Hace al acreedor propietario y pone la cosa a sus riesgos desde el
instante en que ha debido ser entregada, aunque la entrega no haya sido hecha, a
menos que el deudor est en mora de entregarla, caso en el cual la cosa queda a los
riesgos de este ltimo" -
Para los contratos no traslativos de dominio, el artculo 1450 del Cdigo anterior
arrojaba el riesgo sobre el dueo, pues claramente se dispona que: "En los contratos
en que la prestacin de la cosa no importe la traslacin de la propiedad, el riesgo ser
siempre de cuenta del dueo, menos cuando intervenga culpa o negligencia de la otra
parte". Ya hemos visto que en el artculo 2024 del Cdigo vigente, para los repetidos
contratos, el riesgo es de cuenta del acreedor de la cosa, que tambin es el dueo de la
misma, pues partimos de la hiptesis de que el deudor slo la retiene temporalmente en
depsito, comodato, arrendamiento, transporte, hospedaje, mandato, prenda, etc.
5.- El problema de los riesgos en las obligaciones condicionales. De acuerdo con el
artculo 1343 del Cdigo de 1884: "Cuando la cosa se pierde o se deteriora sin culpa
del deudor, la prdida o menoscabo es de cuenta del acreedor". Este precepto est
relacionado con el 1340 conforme al cual: "Cuando las obligaciones se hayan contrado
bajo condicin suspensiva, y pendiente sta se perdiere, deteriorare, o bien se mejorare
la cosa que fuere objeto del contrato, se observarn las disposiciones siguientes". Entre
dichas disposiciones, est la regla ya transcrita del artculo 1343 que se refiere al caso
fortuito, pues supone que la cosa se pierde o se deteriora sin culpa del deudor. En
consecuencia, se vuelve a confirmar el principio de que tambin en las obligaciones
condicionales la cosa perece para el acreedor. En tal virtud, en la venta sujeta a
condicin suspensiva, como el comprador es el acreedor, aun cuando todava no sea el
dueo, l deber. Sufrir la prdida, debiendo pagar el precio, aun cuando no llegue a
recibir aqulla. El mencionado precepto lo tomamos del artculo 1040 del Proyecto de
Cdigo espaol de Garca Goyena- En el artculo 1182 del Cdigo Napolen se
reconoce el principio contraro, pues el riesgo es por cuenta del deudor. En efecto, dice
el citado precepto: "Cuando la obligacin se ha contrado bajo una condicin
suspensiva, la cosa que es materia del contrato queda a los riesgos del deudor, que no
se ha obligado a entregarla sino en el caso de advenimiento de la condicin". Es verdad
que nuestro artculo 1343 no distingue s el deudor se oblig o no a entregar la cosa al
cumplirse la condicin y, por lo tanto, debemos considerar que bien sea en una o en
otra hiptesis, el riesgo ser para el acreedor, lo que permitir que s la cosa pereciere
por caso fortuito encontrndose en manos del obligado, no obstante ello ser el citado
acreedor quien sufra la prdida, debiendo pagar el precio. Con mayor razn, si la cosa
perece en poder de este ltimo. En cambio, conforme al texto francs, slo cuando el
deudor conserve la cosa durante todo el tiempo de la dependencia de la condicin, el
riesgo ser por su cuenta. Si se tratare de una venta bajo condicin suspensiva, el
comprador no tendr que pagar el precio, cuando el perecimiento ocurra encontrndose
el bien en poder del vendedor. No se aplica, por consiguiente, el efecto retroactivo que
rige en materia de condiciones, y que permite considerar que, habindose cumplido

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stas, las consecuencias se retrotraen a la poca anterior en que se constituy la
obligacin. Por razones de equidad, se estima que no obstante que la condicin se
cumpla, si la prdida ocurriere antes de la realizacin de la modalidad, se reputar que
por no ser an el acreedor dueo de la cosa, no deber sufrir la prdida. En el Cdigo
de 1884 se sigui el principio romano consagrado en el Digesto y repetido despus en
la ley 26, ttulo 5, Partida 5,. del derecho espaol, conforme al cual la cosa pereca para
el comprador, en los casos de venta bajo condicin suspensiva.

En el Cdigo vigente, el artculo 1948 dispone para los casos de obligaciones sujetas a
condicin suspensiva, que la obligacin se extinguir cuando la cosa se pierda sin culpa
del deudor. Es decir, este ltimo ya no tendr que hacer la entrega, lo cual es evidente,
pero adems, el acreedor tampoco deber pagar la contraprestacin- En ltimo anlisis,
ser el deudor quien sufra la prdida, pues el acreedor quedar liberado, no obstante
que por causas ajenas a la voluntad del obligado, ste se vio imposibilitado de hacer la
entrega. El precepto aludido dice as: "Cuando las obligaciones se hayan contrado bajo
condicin suspensiva y pendiente sta, se perdiere, deteriorare o bien se mejorare la
cosa que fue objeto del contrato, se observarn las disposiciones siguientes: I.-S la
cosa se perdiere sin culpa del deudor, quedar extinguida la obligacin". Es evidente
que al estatuirse la extincin de la deuda, no slo se comprende la relativa a la entrega,
pues este efecto no necesitaba declararlo la ley, ya que se impone por la naturaleza
misma de las cosas, toda vez que por virtud del perecimiento ocurrido sin culpa del
deudor, se produce su liberacin de acuerdo con el principio que previene que a lo
imposible nadie est obligado, o como dice el artculo 2111; "Nadie est obligado al
caso fortuito. Adems, tambin se comprende la liberacin por parte del acreedor
respecto a la contraprestacin, que es en donde tiene verdadero sentido disponer que
la obligacin quedar extinguida. En consecuencia, se llega a un resultado final
diametralmente opuesto al del artculo 1343 del Cdigo anterior, en el que el
perecimiento quedaba a cargo del acreedor.

Para el caso de obligaciones sujetas a condicin resolutoria, el artculo 1348 del Cdigo
de 1884 dispuso que: "En el caso de prdida, deterioro o mejora de la cosa restituible,
se aplicarn al que deba hacer la restitucin, las disposiciones que respecto al deudor
contienen los artculos que preceden". Es decir, se deber devolver lo percibido por
virtud del contrato (artculo 1346) y los frutos e intereses por parte de aquel que hubiere
faltado al cumplimiento de su obligacin (artculo 1347). Tomando en cuenta que por
tratarse de una condicin resolutoria, es el adquirente el que deber restituir al
enajenante, para reponer las cosas a su estado primitivo, si ocurriere la prdida por
caso fortuito antes de que la condicin se cumpla ya no podr hacerse la devolucin;
pero si se aplica el efecto retroactivo de las condiciones, entonces el enajenante ser el
acreedor y, por lo tanto, sufrira la prdida conforme al principio general, tambin
reconocido por el articulo 1343 para el caso de prdida en las obligaciones sujetas a
condicin suspensiva.
En el Cdigo Civil vigente no existe precepto alguno que se refiera a la perdida de la
cosa en las obligaciones sujetas a condicin resolutoria. Por este motivo, tendremos
que resolver el problema observando estrictamente el principio general reconocido por
el artculo 2017 fraccin V, para el caso de enajenaciones de cosas ciertas y
determinadas, en relacin con los artculos 1940 y 1941, que consagran los efectos

50
retroactivos de las condiciones resolutorias. Tratndose de obligaciones de dar que no
fueren traslativas de dominio, tendremos que aplicar el artculo 2024, pero tambin
relacionndolo con los preceptos ya mencionados. Razonando en consecuencia sobre
el alcance de las condiciones resolutorias, tendremos a su vez que distinguir los casos
de perecimiento de la cosa antes de que la condicin se cumpla, una vez que se haya
cumplido y, finalmente, cuando exista certeza de que no podr ya realizarse.
a).- Antes de que la condicin se cumpla, s se trata de obligaciones de dar que
importen la traslacin de la propiedad, ser el adquirente, de acuerdo con la fraccin V
del artculo 2017, el que sufra la prdida, pues tratndose de una condicin resolutoria,
los efectos se habrn producido como si la obligacin fuere pura y simple y, por lo tanto,
por efecto mismo del contrato habr adquirido la propiedad; pero habr que distinguir
despus si con posterioridad a la prdida de la cosa, la condicin se cumpli, o bien si
ya no tuvo realizacin. En la hiptesis de que se hubiere cumplido, no obstante que el
adquirente era el dueo cuando pereci la cosa, en virtud de los efectos retroactivos de
las condiciones resolutorias, que conforme al artculo 1940 llegan al grado de volver
totalmente las cosas a su estado primitivo, como si la obligacin no hubiere existido,
habr que considerar que en definitiva no se produjo ningn efecto, de tal manera que
el enajenante no dej de ser dueo de la cosa y, en consecuencia, el perecimiento de la
misma lo tendr que sufrir, restituyendo la prestacin que hubiere recibido. En cambio,
si la condicin no llegare a realizarse, las consecuencias traslativas de propiedad
quedarn definitivamente consumadas, sufriendo el adquirente la prdida de la cosa.
b).- Cuando la condicin resolutoria no se cumpla, o exista certeza de que ya no podr
realizarse, y la cosa perezca despus de determinar tales situaciones, ser el
adquirente, como dueo de la misma, quien sufra la prdida. c).-Tratndose de
obligaciones no traslativas de dominio, conforme al artculo 2024, el riesgo de la prdida
deber ser a cargo del acreedor. Ahora bien, tambin .deber distinguirse si el
perecimiento ocurre estando pendiente la condicin resolutoria, una vez que se haya
cumplido, o cuando exista certeza de que ya jams podr realizarse esa modalidad. En
el primer momento, ser el acreedor quien sufra la prdida; pero si despus la
condicin se realiza, tendr que sufrir las consecuencias el propietario, que por virtud
de los efectos retroactivos de la condicin ya cumplida, se torna acreedor a la
restitucin. Cuando el perecimiento ocurre despus de cumplida la condicin, el
problema desaparece debido a que ya se operaron los efectos restitutorios y, por lo
tanto, el acreedor a la devolucin, o sea, el dueo, ser quien sufra la prdida. S
finalmente la modalidad ya no podr realizarse, la obligacin quedar como si hubiere
sido pura y simple, aplicndose lisa y llanamente el artculo 2024, para arrojar el riesgo
sobre el acreedor, quien mantendr tal carcter en forma definitiva.
6.- Qu debe entenderse por prdida de la cosa.- Conforme al artculo 2021 del Cdigo
vigente: "La prdida de la cosa puede verificarse; I.- Pereciendo la cosa o quedando
fuera del comercio; II.- Desapareciendo de modo que no se tengan noticias de ella o
que, aunque se tenga alguna, la cosa no se pueda recobrar".
Dados los trminos del mencionado precepto, debemos distinguir en realidad dos
formas fundamentales de prdida de la cosa: la material y la jurdica.
A su vez, la prdida material puede ocurrir en tres hiptesis: a) por la destruccin del
objeto, que el Cdigo llama perecimiento del mismo; b) por el extravo del bien, sin
tener noticias de su paradero; y, c) por la imposibilidad material de recuperarlo, aun

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cuando se sepa el lugar en donde se encuentre, como sera la embarcacin hundida en
una parte en donde sea fsicamente imposible sacarla a flote-
La prdida en sentido jurdico ocurre cuando la cosa queda fuera del comercio. Ahora
bien, de acuerdo con los artculos 748 y 749, las cosas pueden estar fuera del comercio
por su naturaleza, cuando no puedan ser posedas por algn individuo exclusivamente,
o por disposicin de la ley, si la misma las declara irreductibles a propiedad particular.
Para nuestro problema, considerando que la cosa sali del comercio, slo puede darse
el caso de que la ley la declare fuera de la apropiacin de los particulares, lo cual
equivale a su prdida para el problema de los riesgos.
7.- Ideas generales sobre la imposibilidad en el cumplimiento de las obligaciones.- Debe
extinguirse como hacen Enneccerus-Lehmann, entre la imposibilidad originaria en el
nacimiento de la obligacin y la imposibilidad subsiguiente que se refiere ya al
cumplimiento de las deudas.
Cuando existe una imposibilidad originaria, bien sea fsica o Jurdica, la obligacin
propiamente no llega a nacer o constituirse. Debemos decir en el derecho mexicano
que se trata de una inexistencia por falta de objeto, toda vez que es posible generalizar
las reglas sobre las obligaciones contractuales a las dems obligaciones en general. En
consecuencia, como de acuerdo con el artculo 1794 del Cdigo vigente, para la
existencia de la obligacin contractual se requiere que haya un objeto que pueda ser
materia de la misma, lo propio debe decirse para la existencia de cualquiera otra
obligacin. En efecto, as como los artculos 1824 a 1828 requieren que para las
prestaciones de dar o de hacer nacidas de un contrato, la cosa o el hecho sean
posibles en sentido fsico y jurdico, lo mismo debe decirse para todas aquellas
obligaciones extra-contractuales, pues si se refieren a cosas o a hechos, es
lgicamente necesario que unas y otros puedan existir, es decir, ser posibles desde el
punto de vista de las leyes naturales y de las normas jurdicas. Por la misma razn, en
todas las obligaciones que tengan por objeto prestaciones de cosas, aplicaremos el
artculo 1825 a efecto de que las mismas existan en la naturaleza, sean determinadas o
determinables en cuanto a su especie y, finalmente, estn en el comercio. Para las
obligaciones que tengan por objeto prestaciones de hacer o abstenciones, tambin
aplicaremos los artculos 1827 y 1828, pues para que puedan existir jurdicamente se
requerir que esos hechos positivos o negativos sean posibles en sentido fsico y
jurdico. En la inteligencia de que, conforme al artculo 1828; "Es imposible el hecho que
no pueda existir porque es incompatible con una ley de la naturaleza o con una norma
jurdica que debe regirlo necesariamente y que constituya un obstculo insuperable
para su realizacin".
Finalmente, as como el acto Jurdico es inexistente de acuerdo con el artculo 2224 por
falta de objeto que pueda ser materia de l. De la misma suerte la obligacin
contractual o la extracontractual sern inexistentes cuando haya una imposibilidad fsica
o jurdica en cuanto a la constitucin de su objeto mismo.
La teora que antecede, al referirse a la inexistencia misma de las aligaciones, no es
aplicable al caso de imposibilidad en el cumplimiento las mismas, pues en tanto que
tratndose de la imposibilidad originaria la deuda no llega, a nacer, es decir, a tener
vida jurdica, cuando nos referimos a la imposibilidad subsiguiente, la obligacin ha
nacido, pero su funcionamiento se ve interrumpido por un hecho posterior, como es el
obstculo que vuelve imposible el cumplimiento de una prestacin que pudo fsica y
jurdicamente constituirse o nacer a la vida Jurdica. Ahora bien, los hechos o

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situaciones que hacen imposible el cumplimiento, deben estudiarse en relacin con las
consecuencias mismas de las obligaciones, pues constituyen formas de incumplimiento
no imputables al deudor,
Es particularmente interesante, la siguiente declaracin de principio que hacen
Enneccerus Lehmann en relacin con este problema:
"Si a la prestacin posible en origen se oponen, ms tarde, obstculos extraordinarios
que slo pueden vencerse mediante un sacrificio absolutamente desproporcionado, o
bajo graves riesgos, o violando deberes de mayor importancia, la prestacin tiene que
considerarse como imposible a la luz de la consideracin racional, tica y econmica
que es decisiva para el derecho. Pero esto es slo una gua. Su ms precisa
delimitacin slo puede hacerse en el caso concreto".

En nuestro derecho, de acuerdo con el artculo 1828 del Cdigo vigente, la


imposibilidad en la prestacin debe ser absoluta, de tal manera que el obstculo impida
fsica o jurdicamente su nacimiento o su cumplimiento. Estimamos aplicable este
criterio que es proporcionado por la ley slo a propsito de la existencia misma de la
prestacin de hacer, al cumplimiento de ella, de tal manera que debe haber una
incompatibilidad proveniente de una ley de la naturaleza o de una norma jurdica en tal
forma radical, que constituya un obstculo insuperable para su realizacin. Por la
misma razn el artculo 1829 estima que: "No se considerar imposible el hecho que no
pueda ejecutarse por el obligado, pero s por otra persona en lugar de l". Justamente
podra darse el caso de que para el deudor se trate de un obstculo extraordinario que
slo pueda vencer mediante un sacrificio absolutamente desproporcionado, o bajo
graves riesgos, o violando deberes de mayor importancia, pero que para otra persona
no implique tan graves dificultades. Creemos adems que al emplear el artculo 1828 la
enrgica expresin de que el "obstculo Sea insuperable", quiso eliminar o no tomar en
cuenta esos otros obstculos que sin ser insuperables, slo son extraordinarios, pero
superables, aun cuando de difcil vencimiento.
No nos oponemos a que por una consideracin racional, tica y econmica, como dicen
Enneccerus-Lehmann, sea jurdico sostener en el derecho mexicano que ante tales
obstculos extraordinarios, s debe haber una modificacin de equidad en el
cumplimiento de las obligaciones, pero no una liberacin, que slo debe admitirse ante
el caso fortuito o la fuerza mayor que implican obstculos inevitables e insuperables. Et
artculo 1796, al estatuir que en el cumplimiento de las obligaciones contractuales, no
slo se estar a lo expresamente pactado, sino tambin a las consecuencias que sean
conformes a la buena fe, al uso y a la ley, nos da un criterio para poder evitar la ruina
del deudor, modificando en trminos de equidad el exacto cumplimiento de la
prestacin, cuando existan esos obstculos tan grandes que slo podran ser
superados con sacrificios totalmente desproporcionados a la contraprestacin que haya
de recibir el obligado. Tambin el artculo 17 del mismo Cdigo en vigor, puede
servirnos por analoga para evitar que se llegue a consecuencias injustas en la
exigibilidad de las deudas, pues si en ese precepto se protege al que es vctima de una
explotacin indebida, por el abuso que se haga de la ignorancia, de la inexperiencia o
de la miseria del deudor, obtenindose merced a esa conducta ilcita, una ganancia
desproporcionada en relacin con la prestacin que se pague, de la misma suerte, y por
las mismas razones de justicia y de equidad, deber el derecho proteger la situacin del
obligado que con posterioridad al nacimiento de la deuda, tiene que vencer obstculos

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extraordinarios para poder cumplir su obligacin. Las mismas ideas expuestas al tratar
de la teora de la imprevisin, al tratar del contrato como norma jurdica, pgs. 169 a
178, son aplicables en parte al problema de que se trata, a efecto de tomar en cuenta
los principios de equidad y de buena fe en el cumplimiento de las obligaciones.
Nos aportan datos valiosos en relacin con la clusula rebus sic stantibus y la teora de
la imposibilidad econmica en el cumplimiento de las obligaciones, motivadas por las
guerras y las grandes crisis econmicas, con los trastornos consiguientes (escasez de
las materias primas, dificultades en la fabricacin y desvalorizacin del dinero). Sin
embargo, no debe confundirse la imposibilidad econmica con la imposibilidad fsica o
jurdica en cuanto al cumplimiento de las deudas. Creemos que en nuestro derecho
slo podr admitirse tal equiparacin cuando la citada imposibilidad econmica
constituya un obstculo insuperable para poder satisfacer la prestacin, pero siempre y
cuando no derive de la falta de elementos pecuniarios en el deudor para cumplir, sino
de una imposibilidad general para adquirir las cosas, las materias primas o la mano de
obra, en atencin a esas circunstancias extraordinarias, de tal suerte que se configure
un verdadero caso de fuerza mayor, por tratarse de un obstculo inevitable en el pago o
cumplimiento. Estimamos en nuestro derecho aplicable la tesis sostenida por el Tribunal
del Reich (que segn Enneccerus fue reconocida en numerosas decisiones y aceptada
por el propio autor mencionado en su dcima edicin), segn la cual el deudor tiene un
derecho de resolucin cuando, debido a circunstancias que impliquen alteraciones
esenciales en la situacin econmica, producidas por la guerra o la revolucin (o por las
grandes crisis econmicas, segn pensamos), la prestacin se hubiere convertido,
desde el punto de vista econmico, en otra completamente distinta de la que
originariamente pensaron y quisieron las partes, por lo que forzar al obligado a su
cumplimiento, sera contrario a la buena fe. Dados los trminos de nuestro artculo
1796, que hace intervenir la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones, opinamos
que, si no para conferir al deudor un derecho de resolucin, s para obtener una
reduccin equitativa, debe atenderse a esos obstculos econmicos de carcter
general y extraordinario.
8.- El principio de la imposibilidad subsiguiente en relacin con los bienes fungibles o
gneros. Cmo principio tradicional se acepta en el derecho civil que los gneros nunca
perecen pues precisamente por tratarse de bienes equivalentes e intercambiables, cuyo
poder liberatorio es e! mismo en los pagos, el deudor siempre tendr la. posibilidad de
adquirirlos para poder satisfacer su obligacin. La prdida que sufriera por caso fortuito
o de fuerza mayor de bienes que mentalmente hubiere asignado al cumplimiento de
una deuda, carece de trascendencia jurdica, pues por tratarse de bienes genricos,
hasta que no se individualicen no se podr aplicar la regla establecida por la fraccin V
del artculo 2017, segn la cual la cosa perece para su dueo. Dice al efecto el artculo
2022: "Cuando la obligacin de dar tenga por objeto una cosa designada slo por su
gnero y cantidad, luego que la cosa se individualice por la eleccin del deudor o del
acreedor, se aplicarn, en el caso de prdida o deterioro, las reglas establecidas en el
artculo 2017". Es decir, hasta entonces se podr decidir que la obligacin quede sin
efecto, en cuanto al que reporte l deber de entregar la cosa, as como que el dueo
sufra la prdida, cuando se trate de una enajenacin de cosa que por haber sido ya
determinada, importe la traslacin de la propiedad, segn prescribe el artculo 2015 al
declarar que: "En las enajenaciones de alguna especie indeterminada, la propiedad no

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se transferir sino hasta el momento en que la cosa se hace cierta y determinada con
conocimiento del acreedor".
Tambin podemos aplicar el principio del artculo 2022, en cuanto a la regla de que los
gneros nunca perecen, considerando que entre tanto no se determinen por la eleccin
del deudor (si tiene este derecho) o del acreedor (en los trminos del artculo 2015),
carece de relevancia jurdica la prdida que el obligado sufriere de ciertos bienes
fungibles que slo mentalmente hubiere pensado destinar al pago, sin que llegase a
tener exteriorizacin material su pensamiento, por la eleccin y determinacin de las
cosas aceptadas por el acreedor, pues hasta entonces se podra decir que hubo una
entrega real, jurdica, virtual o ficta, cuyo efecto consisti en transformar un bien
simplemente determinable en determinado. Ahora bien, slo hasta que se trate de
cosas ciertas y determinadas, puede aplicar el artculo 2014, a fin de que en el caso de
prdida sea el acreedor, quien adems se convirti en dueo, el que tenga que reportar
el perecimiento, pues tratndose de enajenaciones de cosas que ya se determinaron en
forma individual, la traslacin de la propiedad s se opera por mero efecto del contrato,
sin necesidad de una entrega, bastando por lo tanto con que haya habido la in-
divdualizacin del objeto por la eleccin del acreedor o del deudor, como dice el
artculo 2022. Cabe tambin agregar que los gneros perecen para su dueo, que lo es
el deudor entre tanto no se determinen, lo que equivale a sostener que los gneros
nunca perecen para e! acreedor,
9.- Fundamentacin en el derecho mexicano del principio relativo a la liberacin
recproca de las obligaciones bilaterales, cuando el caso fortuito impide el cumplimiento
de una de ellas.- Fuera de las reglas que hemos estudiado para el caso de
perecimiento de la cosa objeto de un contrato bilateral, el problema de los riesgos se
plantea tambin a propsito de las obligaciones recprocas, aun cuando no tengan
relacin con las cosas. No existe en nuestro Cdigo Civil un principio general que
permita a una de las partes liberarse de su obligacin, cuando la otra se vea impedida
de cumplir la suya por un caso fortuito. Tenemos normas que se refieren al caso de
incumplimiento imputable, segn las cuales, en los contratos sinalagmticos, mientras
una de las partes no cumpla, la otra no est obligada a cumplir (excepcin de contrato
no cumplido), o bien, el principio relativo a la condicin resolutoria tcita, conforme al
cual, el perjudicado por el incumplimiento en un contrato bilateral, tiene la facultad de
exigir la rescisin de dicho contrato, ms el pago de daos y perjuicios, o si lo prefiere,
demandar el cumplimiento, ms la indemnizacin moratoria. En el Cdigo Civil de 1884,
encontramos un sistema ms completo que en el vigente, respecto a la regulacin
Jurdica, a travs de preceptos expresos, de los mencionados principios. En efecto, los
preceptos conducentes dicen as; "En las obligaciones recprocas ninguno de los
contratantes incurre en mora, si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente
la obligacin que le corresponde" (Art. 1434). "La condicin resolutoria va siempre
implcita en los contratos bilaterales, para el caso de que uno de los contrayentes no
cumpliere su obligacin" (Art. 1349). "El perjudicado podr escoger entre exigir el
cumplimiento de la obligacin o la resolucin del contrato con el resarcimiento de danos
y abono de intereses; pudiendo adoptar este segundo medio, aun en el caso de que
habiendo elegido el primero, no fuere posible el cumplimiento de la obligacin" (Art.
1350). "S el obligado en un contrato (ya no se refiere el precepto exclusivamente a los
contratos bilaterales) dejare de cumplir su obligacin, podr el otro interesado exigir el
cumplimiento de lo convenido o la rescisin del contrato y en uno y otro caso el pago de

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daos y perjuicios". (Art. 1421). "El contratante que falte al cumplimiento del contrato,
sea en la sustancia, sea en el modo, ser responsable de los daos y perjuicios que
cause al otro contratante, a no ser que la falta provenga de hecho de ste, fuerza mayor
o caso fortuito a los que aqul de ninguna manera haya contribuido" (Art. 1459).
En el Cdigo Civil vigente el artculo 1949 contiene el principio fundamental: "La
facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las reciprocas, para el
caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe. El perjudicado podr
exigir entre el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el resarcimiento de
daos y perjuicios en ambos casos. Tambin podr pedir la resolucin aun despus de
haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare imposible". No hay en el citado
Cdigo un precepto expreso, como el 1434 del ordenamiento anterior, que consagre la
excepcin de contrato no cumplido; tampoco tenemos el principio general que se refiera
a todos los contratos, como el 1421 del Cdigo de 1884, a efecto de facultar al
perjudicado en los casos de incumplimiento de la otra parte, para que pueda exigir entre
la rescisin o el cumplimiento, ms el pago de danos y perjuicios en ambos casos. Slo
de una manera indirecta est reconocido este derecho alternativo en el artculo 1846,
para el caso de que se hubiere estipulado una pena por la indemnizacin
compensatoria, pues el precepto declara que: "El acreedor puede exigir el cumplimiento
de la obligacin o el pago de la pena, pero no ambos; a menos que aparezca haber
estipulado la pena por el simple retardo en el cumplimiento de la obligacin, o porque
sta no se preste de la manera convenida". En consecuencia, si el acreedor tiene esa
facultad de optar en los casos en que se hubiere estipulado una pena, por la misma
razn podr hacerlo cuando no haya tal convenio, toda vez que en ese supuesto habr
que decir que si el obligado no cumpliere, trtese de contrato unilateral o bilateral, el
acreedor podr exigir el cumplimiento de la obligacin o la rescisin del contrato, ms el
pago de danos y perjuicios siendo stos los equivalentes a la pena.

De lo expuesto se desprende que no tenemos en nuestro derecho consagrado el


principio expreso que faculte en las obligaciones recprocas a la liberacin de una parte,
cuando la otra se vea imposibilitada de cumplir por caso fortuito o de fuerza mayor, ya
que las normas antes mencionadas, se refieren a los casos de incumplimiento
imputable, facultando entonces al perjudicado para exigir la rescisin, es decir, para
obtener la liberacin en cuanto a su deuda. Ahora bien, creemos que de acuerdo con lo
que hemos expuesto al principio de este captulo, por razones de equidad y de
interdependencia de las obligaciones bilaterales, s debe existir la consecuencia
liberatoria para uno de los obligados, cuando el otro, por causas ajenas a su voluntad,
no pueda cumplir su prestacin. En el Cdigo Civil alemn, el artculo 323 S consagra
como regla general el anterior principio. Como observan Enneccerus-Lehmann, pues
expresamente se declara que cuando el deudor no pueda cumplir por causas que no le
sean imputables, el acreedor se libera tambin de su obligacin de realizar la
contraprestacin y, si ya la ha hecho, puede repetirla en concepto de enriquecimiento
injusto; Pero existen algunas excepciones, por ejemplo, en casos de enfermedad en
ciertas relaciones de servicios (art. 617). En el caso especial de la compraventa y, en
general, para los contratos traslativos de dominio, en el Cdigo alemn se sigue una
regla opuesta a la del derecho comn y a la que consagr el derecho romano, toda vez
que en el caso de prdida de la cosa se arroja el riesgo sobre el vendedor o
enajenante, quedando liberado el adquirente de pagar el precio, e imponindosele a

56
aqul la obligacin de restituir, para evitar un enriquecimiento injusto, si ya se hubiere
pagado el citado precio.
Tomando en cuenta que en los contratos bilaterales, cuando no se refieran a las cosas,
el obligado que por causas ajenas a su voluntad se vea impedido de cumplir, no podr
exigir a la otra parte el cumplimiento de su prestacin, debe decirse que en rigor el
riesgo se arroja sobre dicho obligado, toda vez que al perder la contraprestacin por un
hecho que no le es imputable, l es en definitiva el que soporta las consecuencias
inherentes a esa imposibilidad de cumplimiento.

Cabra pensar que supuesto que a lo imposible nadie esta obligado, la contraprestacin
s debera realizarse y, por lo tanto, el riesgo debera ser soportado por la otra parte que
no se vio impedida de cumplir. Aplicando lgicamente el principio que acabamos de
mencionar, debera de llegarse a ese resultado, pues por virtud del principio de
obligatoriedad, que es fundamental en el rgimen de los contratos, el contratante que
estuviere en la posibilidad de cumplir su prestacin debera hacerlo,
independientemente de que el otro no pudiere ya dar satisfaccin a su deuda. A este
respecto observa Kelsen que:
"La regla segn la cual 'nadie est obligado a lo imposible' vale no porque se trate de un
principio del buen sentido, sino porque es una norma del derecho positivo (Art. 2111 de
nuestro Cdigo vigente). La imposibilidad de ejecucin es slo una razn especial para
la no ejecucin de una norma contractual. Si el derecho positivo ignora esta razn
especial, las consecuencias de la ejecucin previstas por el mismo derecho positivo, se
realizan tambin en el caso de imposibilidad de ejecucin: el deudor queda obligado a
reparar el dao causado por el incumplimiento de sus obligaciones. La obligacin de
reparar supone la validez de la norma contractual que constituye su fundamento ltimo.
S la regla "no se puede quedar vlidamente obligado a lo imposible" no es una norma
de derecho positivo, no cabe distinguir entre una imposibilidad relativa que no anula el
contrato y una imposibilidad absoluta, que s es segn la teora tradicional causa de
nulidad. La imposibilidad de ejecutar implica una limitacin del mbito, de validez
material de la convencin, por el mismo ttulo que la ilicitud del objeto".

57
JURISPRUDENCIA DEFINIDA

Caso fortuito o fuerza mayor. Elementos. Independientemente del criterio


doctrinal que se adopte acerca de si los conceptos fuerza mayor y caso fortuito, tienen
una misma o diversa significacin, no se puede negar que sus elementos
fundamentales y sus efectos son los mismos, pues se trata de sucesos de la naturaleza
o de hechos del hombre que, siendo extraos al obligado lo afectan en su esfera
Jurdica, impidindole temporal o definitivamente el cumplimiento parcial o total de una
obligacin, sin que tales hechos le sean imputables directa o indirectamente por culpa,
y cuya afectacin no puede evitar con los instrumentos de que normalmente se
disponga en el medio social en el que se desenvuelve, ya para prevenir el
acontecimiento o para oponerse a l y resistirlo,

58
CAPITULO III
DE LA EVICCIN Y VICIOS OCULTOS
1.- Eviccin y Saneamiento.- Hasta ahora nos hemos ocupado de los efectos
generales que se derivan del incumplimiento en todo gnero de obligaciones: de dar, de
hacer y de no hacer. Trataremos ahora de las consecuencias especiales que se derivan
del incumplimiento de las obligaciones de dar translativas de dominio.
Hemos dicho que las obligaciones de dar implican las siguientes clases; 1.-
Translativas de dominio. 2.- Translativas del uso o goce temporal de una cosa. 3.- De
restitucin de cosa ajena y 4.- De pago de cosa debida.
Al primer grupo, obligaciones de dar translativas de dominio, corresponden los
contratos de compraventa, permuta, donacin, mutuo y sociedad; en todos ellos
encontramos que hay una transmisin del dominio.
AI segundo grupo, obligaciones de dar translativas del uso o goce temporal de una
cosa, corresponden los contratos de arrendamiento y de comodato.
Al tercer grupo, obligaciones relativas a restitucin de cosa ajena, corresponden el
depsito, el mandato, el mismo arrendamiento o comodato, en los que el deudor debe,
a la terminacin del contrato, restituir un bien ajeno. Desde este punto de vista el
depositario tiene una obligacin de dar que consiste en devolver la cosa ajena, lo
mismo que el arrendatario o el comodatario.
Por ltimo, el cuarto grupo, u obligaciones que comprenden el pago de cosa debida,
corresponden aquellos contratos como el mutuo, en que el mutuatario tiene la
obligacin de pagar una cosa que adeuda.
De estas cuatro clases de obligaciones de dar, la primera, o sea, la que se refiere a la
transmisin del dominio de las cosas, presenta problemas especiales cuando el
enajenante no cumpla debidamente su obligacin consistente en trasmitir el dominio al
adquirente. Puede haber un incumplimiento total, porque el enajenante no sea dueo
de la cosa y, por consiguiente, no transmita el dominio al adquirente, o parcial, porque
transmita una cosa, de la que tiene slo parte o derechos de copropiedad, o bien, una
cosa gravada, o con vicios o defectos ocultos que la hagan intil para el uso natural al
que debe destinarse. Este incumplimiento total o parcial en el enajenante da lugar a dos
formas de responsabilidad civil: la responsabilidad por eviccin y la responsabilidad por
vicios o defectos ocultos.
2.- Definicin de la eviccin.- Hay eviccin cuando el que adquiere una cosa es privado
en todo o en parte de ella, por sentencia ejecutoriada y en razn de un derecho de
tercero anterior a la adquisicin. Es decir, la eviccin se presenta cuando el enajenante
dispone de una cosa que no es suya, o que slo parcialmente le pertenece. Todo caso
de eviccin supone la enajenacin de una cosa ajena, o perteneciente en parte al
enajenante; o bien, de cosa sobre la cual slo tiene derecho de copropiedad, o que se
encuentre gravada con algn derecho real o embargo y se oculte ese gravamen.
"Si el vendedor no logra hacer cesar la eviccin propiamente dicha, la accin sigue su
curso y termina con la eviccin. Cundo hay eviccin? La eviccin propiamente dicha
es la prdida de un derecho, como consecuencia de una sentencia. El comprador es
condenado a abandonar, total o parcialmente, la cosa que se le haba, vendido. La
palabra "eviccin" se deriva del latn e-vincere, evictus, que designaba una derrota
judicial". En el Cdigo Civil se da la definicin que hemos mencionado y que

59
corresponde exactamente a la que nos proporciona la doctrina desde el derecho
romano. Dice el Art. 2119: "Habr eviccin cuando el que adquiri alguna cosa fuere
privado del todo o parte de ella por sentencia que cause ejecutora, en razn de algn
derecho anterior a la adquisicin".
"Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en virtud
de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada.
El vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el contrato.
Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin
legal del vendedor". (Cdigo Civil espaol).
De esta definicin se desprenden los siguientes elementos: a).- La eviccin slo se
presenta en las obligaciones de dar traslativas de dominio. b).- Requiere que el
adquirente sea privado total o parcialmente de la cosa enajenada, c).- Que esa
privacin se deba a una sentencia ejecutoriada, y d).- Que en la misma se reconozca
un derecho de tercero anterior a la adquisicin.
"Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en virtud
de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa vendida. Esta definicin
contiene tres requisitos esenciales, a saber: 1.- sentencia firme; 2.-privacin del
comprador de todo o parte de la cosa vendida; 3.- derecho anterior a la compra. Slo
cumplindose en el hecho de ser vencido en juicio estos tres requisitos conjuntamente,
hay eviccin en el sentido legal, surge la accin de eviccin y tiene derecho el
comprador al saneamiento. Examinmoslos separadamente".

Conforme a estos elementos no habr eviccin cuando el adquirente sea privado por
vas de hecho de cosa enajenada, o por medio de resoluciones judiciales que no
impliquen sentencias ejecutoriadas. S es privado por vas de hecho de un tercero,
habr una molestia en su posesin, pero no eviccin. El enajenante no est obligado a
responder de la eviccin, sino cuando por una sentencia ejecutoriada se declara que la
cosa pertenece a un tercero y, por consiguiente, se le priva de la propiedad al
adquirente. Todo ataque que signifique vas de hecho, puede ser repelido, por el
adquirente, mediante los interdictos o las acciones posesorias, segn se trate de races
o de bienes muebles.
El enajenante est obligado a garantizar una posesin pacifica al adquirente, y si los
ataques de tercero implican falta de cumplimiento a esta obligacin, podr exigirse el
pago de daos y perjuicios, pero no habr eviccin.
Tampoco la habr, cuando el adquirente sea privado de la cosa por una resolucin
Judicial que no sea sentencia ejecutoriada.
En el Cdigo Procesal se regula para los interdictos de retener y de recuperar la
posesin, un procedimiento sumario, y existe la posibilidad de obtener la cosa, cuando
el poseedor es despojado de ella, por medio de una resolucin que no juzga de la
propiedad. De tal manera que el adquirente que se ve privado de la cosa por esta
resolucin que no prejuzga sobre el dominio, no puede considerar que sufri eviccin,
porque sta requiere que haya sentencia ejecutoriada que le prive de la propiedad.
"Casos asimilados a la eviccin.- A la eviccin propiamente se asimila:
1.- El caso en que el comprador sucumbe al demandar l mismo a un tercero, en cuyo
poder se encuentra la cosa o que ejercite algn derecho sobre ella;
2.- El caso en que, para evitar un Juicio intil, abandone voluntariamente la cosa,
cuando sea evidente el derecho del propietario que la reclama;

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3.- EI caso en que, siendo demandado por un acreedor hipotecario, conserve la cosa
pagando al acreedor;
4.- El caso en que conserva la cosa por otro ttulo distinto que la compra que haba
celebrado, por ejemplo, por haber heredado al verdadero propietario.
En ninguno de estos casos, cumple el vendedor su obligacin de procurar al
comprador, en virtud de la venta, la propiedad de la cosa; o bien la ha perdido el Art.
2119. la eviccin puede ser total o parcial. La total se presenta cuando el adquirente es
privado absolutamente de la cosa, es decir, cuando el enajenante vende una cosa
ajena. La eviccin parcial ocurre en los siguientes casos:
1.- Cuando el enajenante simplemente el copropietario o dueo en la parte y enajena la
cosa como si le perteneciera en exclusivo dominio. La eviccin en este caso tendr por
objeto que el copropietario preterido obtenga el reconocimiento de la copropiedad y, por
tanto, que el adquirente vea reducidlos sus derechos los de simple copropietario sobre
parte alcuota, o a que se declare que tiene slo el dominio sobre una fraccin
localizada de la cosa.
2.- Cuando el enajenante oculta un gravamen o derecho real sobre la cosa. Puede
ocurrir que no manifieste la existencia de una servidumbre voluntaria no aparente, y con
posterioridad el titular haga valer su derecho real. Se requiere que sea voluntaria,
porque a las legales todo mundo est obligado, y no aparente, porque si lo es, no se
tratar de un gravamen oculto. En estas condiciones, el enajenante debe responder
parcialmente de la eviccin, indemnizando en la medida del valor del gravamen oculto,
o bien sufriendo la rescisin del contrato.
Expresamente el Cdigo se refiere al caso de la servidumbre voluntaria, no aparente,
como un ejemplo de eviccin parcial, en el Art. 2138: "S la finca que se enajen se
halla gravada, sin haberse hecho mencin de ello en la escritura, con alguna carga o
servidumbre voluntaria no aparente, el que adquiri puede pedir la indemnizacin
correspondiente al gravamen, o la rescisin del contrato".
Segn el Art. 2139 se da el trmino de un ao para ejercitar la accin rescisora o la de
indemnizacin.

Un tercer caso de eviccin parcial ocurre cuando se ha constituido.- un gravamen


antes de la enajenacin que no lleg a registrarse en el momento mismo de la venta y
que por lo tanto el adquirente no pudo conocer en el Registro Pblico, pero que por ser
previo a la transmisin del dominio, el titular del gravamen logra inscribirlo con cierta
anterioridad, aunque sea de horas o de minutos, a la venta misma.

En el Cdigo Procesal se regula para los interdictos de retener y de recuperar la


posesin, un procedimiento sumario, y existe la posibilidad de obtener la cosa, cuando
el poseedor es despojado de ella, por medio de una resolucin que no juzga de la
propiedad. De tal manera que el adquirente que se ve privado de la cosa por esta
resolucin que no prejuzga sobre el dominio, no puede considerar que sufri eviccin,
porque sta requiere que haya sentencia ejecutoriada que le prive de la propiedad.

3.- Efectos de la eviccin.- El Saneamiento. Hemos dicho que l termino eviccin viene
del latn, y significa ser vencido en juicio. En el derecho civil se ha conservado esta
locucin latina, para considerar que siempre que el adquirente sea vencido en Juicio, en
razn de un derecho de tercero anterior a la adquisicin, el enajenante debe responder

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indemnizando al adquirente con el valor de la cosa, los gastos del contrato, los del
Juicio de eviccin y con el pago de las mejoras tiles y necesarias. Si procedi de mala
fe, adems de estas indemnizaciones, debe pagar, a eleccin del adquirente, el precio
que tuvo la cosa en el momento de la enajenacin, o en el momento en que sufra
eviccin (porque la cosa puede tener un mayor valor cuando se dicta la sentencia que
causa ejecutoria, as como el, de los danos y perjuicios. Adems, el enajenante debe
pagar las mejoras voluntarias o de mero placer que hubiere hecho el adquirente en la
cosa. En el Art. 2126 se determina la responsabilidad del enajenante cuando proceda
de buena fe, y en el 2127 se agrava la misma cuando proceda de mala fe. Dicen
respectivamente dichos preceptos: "S el que enajen hubiere procedido de buena fe,
estar obligado a entregar al que sufri la eviccin: I.- El precio ntegro que recibi por
la cosa; II.- Los gastos causados en el contrato, si fueron satisfechos por el adquirente;
III.- Los causados en el pleito de eviccin y en el de saneamiento; IV.- El valor de las
mejoras tiles y necesarias, siempre que en la sentencia no se determine que el
vendedor satisfaga su importe". "Si el que enajena hubiere procedido de mala fe, tendr
las obligaciones que expresa l articulo anterior, con las agravaciones siguientes: I.-
Devolver, a eleccin del adquirente, el precio que la cosa tena al tiempo de la
adquisicin, o el que tenga al tiempo en que sufra la eviccin. II.- Satisfar al adquirente
el importe de las mejoras voluntarias y de mero placer que haya hecho en la cosa;
III.- Pagar los danos y perjuicios". Por saneamiento se entiende el pago que haga el
enajenante al adquirente de todas las prestaciones mencionadas. En el Cdigo Civil
vigente, a diferencia del anterior y del francs, la eviccin se reglamenta para todos los
contratos de dominio onerosos, y no slo en relacin con la compraventa como se hizo
en dichos ordenamientos. Desde el punto de vista doctrinario, es ms tcnico estudiarla
en la forma que lo hace nuestro Cdigo actual, pues no hay razn para limitarla
exclusivamente a la venta, ya que existe tambin la eviccin en la permuta, en la
sociedad y en algunos casos en el mutuo.
Supone todo caso de eviccin, que el derecho de tercero sea anterior a la adquisicin;
es evidente que si en el momento en que se enajena, el tercero no tiene ningn
derecho sobre la cosa, y ste nace despus de la enajenacin, ya no ser imputable al
enajenante. Ahora bien, como la eviccin supone un incumplimiento de contrato, para
que exista, debe serle imputable la enajenacin, y slo le es, cuando el tercero tenga un
derecho anterior a la enajenacin.
En la doctrina se acepta un caso en que se considera que aunque el derecho del
tercero nazca despus de la adquisicin, es imputable al enajenante, y este caso ocurre
cuando viene a consumarse la prescripcin de un tercero, das despus de la
enajenacin. Se supone que el enajenante procede con dolo sabiendo que va a perder
la cosa por prescripcin, y que justamente ante ese temor, la vende para que la
prescripcin quede consolidada ya, cuando el adquirente la tenga en su poder.
4.- Casos en los que no se responder de la eviccin.- Dispone el artculo 2140: "El que
enajena no responde por la eviccin: I.- Si as se hubiere convenido; II.- En el caso del
artculo 2123; III.- Si conociendo el que adquiere el derecho del que entabla la eviccin
la hubiere ocultado dolosamente al que enajena; IV.- S la eviccin procede de una
causa posterior al acto de enajenacin, no imputable al que enajena, o de hecho del
que adquiere, ya sea anterior o posterior al mismo acto; V.- Si el adquirente no cumple
lo prevenido en el artculo 2124;

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VI.- Si el adquirente y el que reclama transigen o comprometen el negocio en rbitros
sin consentimiento del que enajen; VII.- S la eviccin tuvo lugar por culpa del
adquirente".
Se discute si puede renunciarse totalmente el saneamiento para el caso de eviccin. La
discusin se origina por el artculo 2123 que dice as: "Cuando el adquirente ha
renunciado el derecho al saneamiento para el caso de eviccin, llegado que sea ste
debe el que enajena entregar nicamente el precio de la cosa, conforme a lo dispuesto
en los artculos 2126 fraccin I y 2127 fraccin I; pero aun de esta obligacin quedar
libre, si el que adquiri lo hizo con conocimiento de los riesgos de eviccin y
sometindose a sus consecuencias". Sin embargo, el propio artculo 2123 permite que
la renuncia pueda ser total, as como el artculo 2121 al estatuir: "Los contratantes
pueden aumentar o disminuir convencionalmente los efectos de la eviccin, y aun
convenir en que sta no se preste en ningn caso".
Del artculo 2123 se deduce que cuando simplemente se renuncia el saneamiento, el
adquirente debe pagar el precio, pero no los dems gastos; Pero cuando se renuncia
expresamente a todas las consecuencias de la eviccin y se adquiere la cosa corriendo
los riesgos inherentes, no habr lugar en ningn caso al saneamiento.
a).- No responder el enajenante de la eviccin, cuando el derecho de tercero sea
posterior a la adquisicin, no imputable al que enajena, o cuando provenga de hecho
del que adquiera, ya sea anterior o posterior. Tambin, cuando la eviccin haya tenido
lugar por culpa del adquirente.
b).- Cuando el adquirente luego que es emplazado, no denuncia el pleito de eviccin al
enajenante, ste tampoco responder de la eviccin.
El adquirente est obligado a denunciar el pleito al enajenante, porque ste es el que
est en condiciones de defender la propiedad de la cosa; es el que tiene los
antecedentes, los ttulos y, por consiguiente, cuando el adquirente es demandado por
un tercero, debe inmediatamente denunciar el Juicio al enajenante, para que est en
condiciones de oponer excepciones, rendir pruebas y alegar; si no denuncia
oportunamente, dentro del perodo e emplazamiento para oponer excepciones, el
adquirente no podr reclamar el saneamiento para el caso de eviccin.
c).- Cuando el adquirente proceda de mala fe, y esto ocurre cuando conoce el derecho
del tercero y lo oculta dolosamente al enajenante, de manera que a sabiendas compra
cosa ajena, o cuando ambos proceden con mala fe, quedar liberado de toda
responsabilidad el que enajen. Dice el artculo 2129: "Si el que enajena y el que
adquiere proceden de mala fe, no tendr el segundo, en ningn caso, derecho al
saneamiento ni a indemnizacin de ninguna especie".
d).- Cuando el adquirente celebra una transaccin con el tercero, o compromete en
rbitros el negocio, sin consentimiento del que enajen, tampoco habr responsabilidad
por eviccin.
5.- Denuncia del pleito de eviccin y problemas relacionados. Los artculos 2124, 2128,
2132, 2137 y 2140 fraccin V, regulan lo relativo a la denuncia del pleito de eviccin,
precisando algunas consecuencias importantes para el caso de que l enajnante no
salga al Juicio, o reconozca que carece de medios de defensa, o bien, admita el
derecho del que reclama. Dicen dichos preceptos:
Artculos 2124: "El adquirente, luego que sea emplazado, debe denunciar el pleito de
eviccin al que le enajen".

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Articulo 2128: "Si el que enajena no sale sin justa causa al pleito de eviccin, en tiempo
hbil, o si no rinde prueba alguna, o no alega, queda obligado al saneamiento en los
trminos del artculo anterior".
Artculo 2132: "Si el que enajena, al ser empezado, manifiesta que no tiene medios de
defensa, y consigna el precio por no quererlo recibir el adquirente, queda libre de
cualquiera responsabilidad posterior a la fecha de consignacin".
Artculo 2137: "Si al denunciarse el pleito o durante l, reconoce el que enajen el
derecho del que reclama, y se obliga a pagar conforme a las prescripciones de este
Captulo, slo ser responsable de los gastos que se causen hasta que haga el
reconocimiento, y sea cual fuere el resultado del Juicio".
Artculo 2140: "El que enajena no responde por la eviccin: V.- S el adquirente no
cumple lo prevenido en el artculo 2124:.

6.- Responsabilidad por vicios ocultos de la cosa enajenada.- El enajenante debe


garantizar una posesin til al adquirente; por consiguiente, responde de los vicios o
defectos ocultos de la cosa que la hagan impropia para los usos a que naturalmente se
le destine, y que de haberlos conocido el adquirente, no habra hecho la adquisicin o
habra pagado un precio menor. El artculo 2142 en trminos muy generales impone la
mencionada responsabilidad para todos los casos de enajenacin en los contratos
conmutativos, no as en los aleatorios, pues en stos, por su propia naturaleza, debe
correr un riesgo que bien puede comprender el estado de la cosa misma. El
mencionado precepto estatuye: "En los contratos conmutativos, el enajenante est
obligado al saneamiento por los defectos ocultos de la cosa enajenada que la hagan
impropia para los usos a que se le destina, o que disminuyan de tal modo este uso, que
de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisicin o habra dado menos
precio por la cosa". Esta responsabilidad no es otra cosa que una forma de
incumplimiento parcial de la obligacin. El enajenante no cumple debidamente su
prestacin, si no entrega una cosa en condiciones de prestar el uso natural o l
convenido; cuando la cosa adolezca de un vicio o defecto oculto, la prestacin no se
realiza en la forma estipulada, o bien, en la forma que de acuerdo con la ley deba
cumplirse. Se trata, por consiguiente, en la responsabilidad por vicios o defectos
ocultos, de una violacin al principio de exactitud en la sustancia de la cosa debida.
Requiere la ley que los vicios sean ocultos y que hagan la cosa impropia para los usos
convenidos, o a los que naturalmente se le destine. En consecuencia, no existe vicio si
ste es manifiesto, o bien, si a pesar de ser oculto, el adquirente tenia conocimiento del
mismo, o deba tenerlo por ser perito en la materia.
Tambin es requisito esencial que los vicios o defectos ocultos sean anteriores a la
enajenacin. Los posteriores o los que se deban a hechos del adquirente, no hacen
responsable al enajenante. "Incumbe al adquirente probar que el vicio exista al tiempo
de la adquisicin, y no probndolo, se juzga que el vicio sobrevino despus". (Art.
2159).
Nuestro Cdigo Civil reglamenta esta materia en un captulo general, como formas de
incumplimiento de las obligaciones de dar. En el Cdigo de 1884, la responsabilidad por
vicios o defectos ocultos se limitaba exclusivamente a la compraventa, siguiendo en
esto al Cdigo Napolen; pero como las reglas de la compraventa se aplicaban por
analoga a las obligaciones de dar traslativas de dominio, en la doctrina y jurisprudencia

64
se hicieron extensivas a todo contrato conmutativo que tuviera por objeto prestaciones
de dar traslativas de dominio.
Tambin nuestro Cdigo vigente en este sentido supera al francs, por cuanto que la
eviccin como la materia que nos ocupa, la estudia en un captulo general relativo al
incumplimiento de las obligaciones de dar y no como caso especial de la compraventa.
En el captulo que consagra el Cdigo a la eviccin y saneamiento, se refiere en los
artculos 2142 y siguientes a la responsabilidad por vicios o defectos ocultos, Se estudia
tambin esta materia como un caso de incumplimiento de las obligaciones, y por eso en
el ttulo que se reserva al mismo, se tratan como formas especiales de incumplimiento
en las obligaciones de dar traslativas de dominio, la eviccin y la responsabilidad por
vicios o defectos ocultos.
Segn el artculo 2142, slo en los contratos conmutativos, es decir, en aquellos
contratos onerosos en que las prestaciones son ciertas y determinadas, cabe la
responsabilidad por vicios o defectos ocultos. En los onerosos de naturaleza aleatoria,
no cabe esa responsabilidad, tomando en cuenta que el riesgo es inherente a la propia
naturaleza eventual de esos contratos. Se precisan en el Art. 2142 trascrito, los
requisito? para que existan los vicios o defectos ocultos; Es decir, que esos vicios
hagan impropia a la cosa para el uso a que habra de destinarse. Por lo tanto, un simple
defecto de carcter esttico que no perjudique el uso de la cosa, no origina la
responsabilidad del enajenante.
Tambin ndica el Art. 2142 que esos victos deben ser oculto?, Y el 2145 previene: "El
enajenante no es responsable de los defectos manifiestos o que estn a la vista, ni
tampoco de los que no lo estn, si el adquirente es un perito que por razn de su oficio
o profesin debe fcilmente conocerlos".
Debe agregarse, adems, que tampoco responde el enajenante de los vicios que,
aunque siendo ocultos, los haya manifestado al adquirente, o ste los conociere con
anterioridad.
Por ltimo, en el Art. 2142 se dice que esos vicios deben ser anteriores a la adquisicin,
y en relacin con este requisito los Arts. 2156 y 2157 precisan que su determinacin se
har mediante prueba pericial, y que los peritos determinarn s los mismos fueron
anteriores o posteriores a la enajenacin. Dicen dichos preceptos: '-'La calificacin de
los vicios de la cosa enajenada se har por peritos nombrados por las partes, y por un
tercero que elegir el juez en caso de discordia". "Los peritos declararn
terminantemente si los vicios eran anteriores a la enajenacin y si por causa de ellos no
puede destinarse la cosa a los usos para que fue adquirida".
7.- Acciones que nacen en el caso de vicios ocultos. El adquirente tiene dos acciones:
una rescisoria, llamada en el caso especial redhbitoria, y una compensatoria, para
reducir el precio, si no prefiere la rescisin del contrato, que tambin se denomina
accin quanti minoris o estimatoria.

Para el ejercicio de estas acciones el adquirente debe optar por una de ellas, y no
puede cambiarla una vez que haya elegido, sin el consentimiento del enajenante. El art.
2144 estatuye: "En los casos del artculo 2142, puede el adquirente exigir la rescisin
del contrato y el pago de los gastos que por l hubiere hecho, o que se le rebaje una
cantidad proporcionada del precio, a juicio de peritos". "Si se probare que el enajenante
conoca los defectos ocultos de la cosa y no los manifest al adquirente tendr ste la
misma facultad que le concede el artculo anterior, debiendo, adems, ser indemnizado

65
de los daos y perjuicios si prefiere la rescisin". (Art. 2145). "En los casos en que el
adquirente pueda elegir la indemnizacin o la rescisin del contrato, una vez hecha por
l la eleccin del derecho que va a ejecutar, no puede usar del otro sin el
consentimiento del enajenante". (Art. 2146). "S la enajenacin se declara resuelta,
debe devolverse la cosa enajenada en el mismo estado en que se entreg, siendo
responsable el adquirente de cualquier deterioro que no proceda de vicio o defecto
ocultos". (Art. 2154).
8.- Modificacin por convenio del monto del saneamiento por vicios o defectos ocultos.
"Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios
redhibitorios, siempre que no haya mala fe". (Art. 2158).
9.- Perecimiento de la cosa. "S la cosa enajenada pereciere o mudare de naturaleza a
consecuencia de los vicios que tena, y eran conocidos del enajenante ste sufrir la
prdida, y deber restituir el precio y abonar los gastos del contrato con los daos y
perjuicios". (Art. 2147). "Si el enajenante no conoca los vicios, solamente deber
restituir el precio y abonar los gastos del contrato, en el caso de que el adquirente los
haya pagado". (Art. 2148). "Si la cosa enajenada con vicios redhibitorios se pierde por
caso fortuito o por culpa del adquirente, le queda a ste, sin embargo, el derecho de
pedir el menor valor de la cosa por el vicio redhibitorio". (Art. 2160).
10.- Prescripcin de las acciones redhibitoria y estimatoria. "Las acciones que nacen de
lo dispuesto en los artculos del 2142 al 2148 se extinguen a los seis meses, contados
desde la entrega de la cosa enajenada, sin perjuicio de lo dispuesto en el caso especial
a que se refieren los artculos 2158 y 2139". (Art. 2149).
11.- Vicios ocultos en la enajenacin de animales, "Enajenndose dos o ms animales
Juntamente, sea en un precio alzado o sea sealndolo a cada uno de ellos, el vicio de
uno da slo lugar a la accin redhibitoria, respecto de l, y no respecto a los dems, a
no ser que aparezca que el adquirente no habra adquirido el sano o sanos sin el
vicioso, o que la enajenacin fuese de un rebao y el vicio fuere contagioso". (Art.
2150). "Se presume que el adquirente no tena voluntad de adquirir uno solo de los
animales, cuando se adquiere un tiro, yunta o pareja, aunque se haya sealado un
precio separado a cada uno de los animales que los componen". (Art. 2151). "Lo
dispuesto en el artculo 2150 es aplicable a la enajenacin de cualquiera otra cosa".
(Art. 2152). "Cuando el animal muere dentro de los tres das siguientes a su
adquisicin, es responsable el enajenante, si por Juicio de peritos se prueba que la
enfermedad exista antes de la enajenacin". (Art. 2153). "En caso de enajenacin de
animales, ya sea que se enajenen individualmente, por troncos o yuntas, o como
ganados, la accin redhibitoria por causa de tachas o vicios ocultos slo dura veinte
das, contados desde la fecha del contrato". (Art. 2155).
12.- Vicios en las cosas remitidas a lugar distinto del de la enajenacin.- "El adquirente
de la cosa remitida de otro lugar que alegare que tiene vicios redhibitorios, si se trata de
cosas que rpidamente se descomponen, tiene obligacin de avisar inmediatamente al
enajenante, que no recibe la cosa; si no lo hace, ser responsable de los daos y
perjuicios que su omisin ocasione". (Art. 2161).

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JURISPRUDENCIA DEFINIDA HASTA LA FECHA

13.- "Eviccin y saneamiento.- La eviccin es el desposeimiento jurdico que


alguien sufre de una cosa que haba justamente adquirido por titulo oneroso, o sea el
abandono que dicho adquirente tiene que hacer de la cosa, en todo o en parte, por
virtud de sentencia judicial dictada a instancia de quien resulte su legtimo dueo, en
razn de algn derecho anterior a la adquisicin; y el saneamiento es la obligacin que
se impone al que hizo la enajenacin, de devolver al adquirente el precio de la cosa
enajenada".
14.- En un contrato de compraventa de un predio rstico la vencedora debe responder
de la eviccin aun cuando no se obligue expresamente a ello, por disposicin del
artculo 2039 del Cdigo Civil del Estado de Jalisco, que dice: "Todo el que enajena
est obligado a responder de la eviccin aunque no se haya expresado en el contrato".
Si al efectuarse la venta ya exista resolucin Presidencial dotatoria de ejidos que
afectaba el predio materia de la misma, el vendedor debe responder de dicha
afectacin conforme determina expresamente l articule 2038 del Cdigo Civil
mencionado, sino necesidad de tenrsele que "denunciar el pleito" puesto que la
resolucin presidencial no constituye resolucin Judicial, si adems fue dictada y
publicada con anterioridad a la compraventa.

Reivindicacin, legitimacin del vendedor de un inmueble para demandarla.


Aunque el vendedor de un inmueble lo haya enajenado, si tiene inters y legitimacin
para deducir las acciones reivindicatoria y de nulidad, puesto que es responsable del
saneamiento y la eviccin respecto al comprador, y nada se opone a que sea declarado
propietario, si con anterioridad lo fue su causante, pues la declaracin de propiedad a
su favor la entrega de la posesin que se le hiciera, le permitiran convalidar la venta
efectuada.

67
TITULO III

INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL ACREEDOR


(Incumplimiento de las Obligaciones en Relacin con Terceros)

CAPITULO I
ACCIN PAULINA. ACTOS EN FRAUDE DE ACREEDORES
1.- Consecuencias del incumplimiento con relacin a terceros. Hasta ahora
hemos analizado el incumplimiento en relacin a las partes en sus distintas formas;
Pero puede tener consecuencias jurdicas con terceras personas. Esto ocurre cuando el
deudor ejecuta actos en fraude de acreedores, o cuando realiza tambin actos
simulados, en uno y otros casos, un tercero entra en relacin con el deudor, para que
pueda ejecutarse el acto que perjudique el acreedor, o bien el acto simulado. Por esto
el incumplimiento viene a ligar una tercera persona,) el derecho concede acciones para
proteger al acreedor no slo en contra de los actos de su deudor, sino de la complicidad
del tercero que se ha prestado para realizar un acto fraudulento o simulado. En la
doctrina estas acciones que se derivan del fraude de acreedores o de la simulacin, se
llaman acciones protectoras del patrimonio del acreedor, porque en realidad tienen por
fin conservar y proteger su derecho. En el mismo sentido y para alcanzar un fin
semejante se han concedido al acreedor respectivamente la accin oblicua y el derecho
de retencin, aun cuando el Cdigo no reglamenta dichas instituciones en captulos
especiales.
Estudiaremos respectivamente la accin pauliana, la oblicua, el derecho de retencin y
la simulacin de los actos Jurdicos.
2.- Actos en fraude de acreedores. Se dice que el deudor ejecuta un acto de fraude de
acreedores, cuando lleva a cabo una enajenacin o renuncia de derechos, que provoca
o aumenta su insolvencia, y que por consiguiente, perjudica al acreedor. En estas
condiciones, ste tiene el derecho de pedir la nulidad del acto ejecutado por el deudor,
que origin su insolvencia y lo perjudica. Tradicionalmente se conoce esta accin, con
el nombre de paulina.
En el derecho romano se conceda a una especie de sndico, en representacin de los
acreedores, la accin pauliana, para revocar los actos que fraudulentamente hubiere
ejecutado el deudor originando su insolvencia. Son requisitos de la accin pauliana para
atacar estos actos en fraude de acreedores, los siguientes: I9 Que el deudor lleve a
cabo una enajenacin o renuncia de derechos. 29 Que al ejecutar ese acto dispositivo
provoque o agrave su insolvencia, y Que el acto dispositivo perjudique al acreedor. 49
Que sea posterior al crdito, y Que si el acto dispositivo es oneroso, haya mala fe en el
deudor y en el tercero que contrat con l.
Analizaremos estos distintos elementos consagrados en el Cdigo vigente. En el art.
2163 se estatuye: "Los actos celebrados por un deudor en perjuicio de su acreedor
pueden anularse, a peticin de ste, si de esos actos resulta la insolvencia del deudor,
y el crdito en virtud del cual se intenta la accin, es anterior a ellos". Relacionando este
precepto con los dems artculos referentes a esta materia, resultan los distintos
elementos ya mencionados.

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I.- Que el deudor lleve a cabo una enajenacin o renuncia de derechos. Este elemento
lo comprende el art. 2163 al hablar en general de actos celebrados por el deudor en
perjuicio de su acreedor, pero se desarrolla en los artculos siguientes. El artculo 2164
habla de actos a ttulo oneroso y el 2165 de actos a ttulo gratuito que suponen una
enajenacin. Adems, el art. 2171 fija: "Si el deudor no hubiere renunciado derechos
irrevocablemente adquiridos, sino facultades por cuyo ejercicio pudiere mejorar el
estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar esa renuca y usar de las
facultades renunciadas".
2.- Que al ejecutar este acto dispositivo provoque o agrave su insolvencia. En el art.
2166 se define la insolvencia en los siguientes trminos: "Hay insolvencia cuando la
suma de los bienes y crditos del deudor, estimados en su justo precio, no iguala al
importe de sus deudas. La mala fe, en este caso, consiste en el conocimiento de ese
dficit". En otras palabras, hay insolvencia cuando el pasivo es superior al activo,
El acto dispositivo o la renuncia deben originar la insolvencia o, por lo menos, agravarla.
La redaccin del art. 2163 es impropia, porque tal parece que slo se protegen los
actos que originan la insolvencia, pero no los que la agravan, y desde el punto de vista
de la finalidad que se persigue en la accin paulina, el acreedor tiene en ocasiones
tanto inters en nulificar un acto que viene a agravar la insolvencia del deudor, como un
acto que podra originarla.
3.- Que el acto dispositivo perjudique al acreedor. Es un elemento esencial en el
ejercicio de la accin paulina, que exista el perjuicio para el acreedor; tal parece que
basta el segundo elemento, es decir, que el acto origine la insolvencia, para que se
perjudique al acreedor. Sin embargo, puede ste tener garantas de terceras personas,
como fianza, prenda o hipoteca de tercero, d tal manera que a pesar de la insolvencia
de su deudor no resulte perjudicado, porque pueda exigir su crdito demandando al
fiador o ejercitando la accin prendara o hipotecaria. Desaparece, por consiguiente, el
inters Jurdico que requiere el art.1 del Cdigo Procesal para el ejercicio de cualquiera
accin, cuando a pesar de la insolvencia del deudor, el acreedor no resulte perjudicado,
gracias a las garantas constituidas por terceras personas.
En relacin con este requisito, cabe determinar una distincin importante con el derecho
romano. En ste la accin pauliana se conceda, en inters del acreedor, pero no como
accin individual, sino colectiva; en los casos de insolvencia del deudor, un
representante de los acreedores (especie de sindico del derecho moderno) estaba
facultado para vender los bienes del deudor y para ejercitar las acciones revocatorias
contra los actos que el deudor hubiese ejecutado en fraude de aqullos. Por otra parte,
el ejercicio de esta accin colectiva no beneficiaba personalmente a determinado
acreedor, sino al conjunto de ellos, para aplicar los bienes obtenidos merced al ejercicio
de la accin pauliana, y de esta manera distribuir el activo que se obtuviera como
consecuencia de esa accin, proporcionalmente entre los acreedores, segn el monto
de sus crditos.
La accin pauliana sufre una modificacin, como accin colectiva, en nuestros Cdigos
de 1870 y 1884, porque en ellos se concede al acreedor como accin individual el
ejercicio de la misma, pero su resultado sigue siendo colectivo; estatua el Cdigo de
1884 que una vez declarada la rescisin como consecuencia de la accin pauliana, los
bienes obtenidos regresaban al patrimonio del deudor para que cumplieran la funcin
de garantizar a los acreedores en general. No permita, por consiguiente el Cdigo de
1884, que el resultado de la accin pauliana. A pesar de que se intentara por un

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acreedor determinado, beneficiara a ste exclusivamente. Deca el art, 1699:
"Rescindido el acto o contrato, volvern los valores enajenados a la masa de los bienes
del deudor en beneficio de los acreedores".
Se modifica, por consiguiente, el sistema romano, que desconoca el ejercicio individual
de la accin para determinado acreedor que quisiera intentarla, pero se mantiene el
beneficio colectivo en cuanto al resultado, para que todos los acreedores pudieran
disfrutar del mismo. En cambio, en el Cdigo vigente se suprime este ltimo aspecto del
derecho romano, estatuyendo que tanto la accin como su resultado son
exclusivamente en favor del acreedor que la intenta. Dice el art. 2175: "La nulidad de
los actos del deudor slo ser pronunciada en inters de los acreedores que la
hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos".
4.- El cuarto requisito supone que el acto dispositivo sea posterior al crdito o crditos
que se consideren perjudicados. Es evidente que si el acto dispositivo es anterior al
crdito, no podr invocar el acreedor ningn perjuicio, porque conociendo el estado de
insolvencia de su deudor, consinti en que se constituyese dicho crdito. l acto en
manera alguna ha afectado a su patrimonio, porque fue anterior a la constitucin del
crdito; si desde que el crdito nace, el deudor es insolvente, no tiene ningn inters, ni
sufre perjuicio el acreedor, para pedir la nulidad de aquellos actos, aunque hubiesen
sido fraudulentos.
Pero si el acto dispositivo es posterior a la constitucin del crdito, es evidente que si se
perjudica al acreedor. En la definicin que nos da el Art. 2163 se exige como requisito el
de que el crdito en virtud del cual se intente la accin, sea anterior a los actos
fraudulentos. Bonnecase nos presenta un ejemplo de procedencia de la accin
pauliana, en que el crdito es posterior al acto dispositivo. En ocasiones, para obtener
un prstamo, una persona demuestra a su futuro acreedor el estado de su solvencia; le
comprueba que es persona suficientemente solvente, porque tiene bienes muy
superiores a su pasivo. En estas condiciones logra que se le prometa un prstamo,
pero inmediamente despus enajena sus bienes, y aunque la enajenacin es anterior a
la constitucin del prstamo, ha habido fraude, porque present su patrimonio, y gracias
a la solvencia del mismo, el acreedor consinti en prestar una suma de dinero.

5.- Si el acto dispositivo es oneroso es menester que haya mala fe en el deudor y en el


tercero. En cambio, si la enajenacin es a ttulo gratuito, no es necesario que exista
mala fe, para que proceda la nulidad. Esta se declara aun demostrando el deudor y el
tercero que procedieron de buena fe. Dice el art. 2164: "S el acto fuere oneroso, la
nulidad slo podr tener lugar en el caso y trminos que expresa el artculo anterior,
cuando haya mala fe, tanto por parte del deudor como del tercero que contrat con l".
El Cdigo no se refiere expresamente al fraude que se ejecute mediante una resolucin
judicial, cuyo estudio hace Romero Snchez en la nota que va al pie.
La razn que se ha tomado en cuenta es la siguiente: En el acto a ttulo oneroso, el
tercero paga un precio por la enajenacin y, por consiguiente, debe resultar perjudicado
s es cmplice del deudor. Se considera que hay mala fe y complicidad, cuando el
tercero conoce el estado patrimonial del deudor, de tal manera que sabe que por el acto
dispositivo se va a originar o a agravar su insolvencia; si el tercero desconoce ese
estado patrimonial, no habr mala fe, aunque el deudor, como es evidente, s sepa que
su acto dispositivo va a originar su insolvencia, lo propio debe decirse para las
sentencias.

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Este requisito de la mala fe es el obstculo principal que en la prctica se presenta para
que prospere la accin pauliana. Podrn demostrarse fcilmente los dems requisitos
que son de carcter objetivo:
la insolvencia, la existencia del crdito anterior, el perjuicio; pero generalmente esta
accin no prospera en la mayora de los casos, porque el acreedor no puede demostrar
que el tercero conoca el estado patrimonial del deudor y, por consiguiente, el dficit
que origin el acto dispositivo. Como esta mala fe es una situacin subjetiva muy difcil
de comprobar, s no es por confesin del propio tercero o por la existencia de un
documento en que as se reconociera, o por presunciones que despus estudiaremos,
se comprender por qu en la prctica ya esta accin ha cado en desuso, y slo en los
casos en que el tercero, por relaciones de parentesco, de sociedad o de negocios
conozca el estado patrimonial de su deudor y pueda el acreedor demostrar fcilmente
ese conocimiento previo, prosperar la accin pauliana.

6.- Naturaleza de la accin pauliana. Actualmente esta accin es de nulidad, segn lo


determina con toda claridad el Art. 2163, en relacin con los siguientes que hemos
transcrito. En el derecho romano fue revocatoria o rescisoria; en el Cdigo de 1884, lo
mismo que en el de 1870, se le reput rescisoria. No slo tiene inters desde el punto
de vista de la terminologa, distinguir si es accin rescisoria o de nulidad, sino un efecto
prctico de trascendental importancia. En el Cdigo de 1884 se estim que la accin
era rescisoria, porque el acto de enajenacin era en s vlido, pues no llevaba un vicio
de constitucin.
Deca el Cdigo de 1884 que slo se rescindan las obligaciones que en s mismas eran
vlidas (Art. 1654). El Art. 1659 de ese Cdigo dispona: "Hay lugar a la rescisin: I. En
los casos en que se haya cometido fraude en perjuicio de los acreedores al enajenar los
bienes del deudor; II. En los que la establece expresamente la ley". En cambio, en el
vigente se dice que la accin es de nulidad porque hay vicio de constitucin del acto
dispositivo. Este es de carcter ilcito, supuesto que se ejecuta en fraude de
acreedores, y siendo ilcito debe estar afectado de nulidad y aplicarse las
consecuencias de la misma, o sea el efecto restitutorio una vez declarada.
Este carcter ilcito desaparece cuando la enajenacin es a ttulo gratuito y el acto se
ejecuta de buena fe. Por esto opina Garca Rojas (Apuntes taquigrficos de su ctedra
de Teora General de las Obligaciones), que cuando la enajenacin es a ttulo gratuito,
no debe haber nulidad, sino rescisin, y tambin considera que si se prescribe la
nulidad, para que prospere sta, debe restituirse al tercero el precio que pag por la
cosa, y entre tanto no se le restituya, no puede obligrsele a que la devuelva. Esto
hace, en concepto de Garca Rojas, completamente ineficaz a la accin pauliana,
porque justamente el deudor insolvente no podr restituir el precio.
En nuestro concepto, debe interpretarse el Cdigo vigente en la siguiente forma:
considerar que los efectos de la nulidad en cuanto a su alcance restitutorio, afectan slo
a las partes; que este erecto slo procede cuando la nulidad es invocada en cualquier
contrato por alguna de ellas, pero cuando es intentada por el acreedor, es decir, por un
tercero, para combatir un acto fraudulento, no est obligado, ya que no ha sido parte, a
restituir, y el tercero adquirente debe perder el precio como consecuencia de su acto
ilcito, de su complicidad en el fraude.

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En efecto, si es cierto que el Art. 2239 dispone que la "anulacin del acto obliga a las
partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por
consecuencia del arto anulado" tambin se desprende del mismo que la anulacin del
acto obliga a las partes a la restitucin, pero que no obliga al acreedor perjudicado, que
como tercero intenta la nulidad.
7.- Quines deben ser demandados en el caso de la accin pauliana.- Dispone la ley
que esta accin debe entablarse en contra del adquirente, y as lo declaran los Arts.
2167, 2169 y 2176 del Cdigo en vigor. Independientemente de que el adquirente debe
ser forzosamente demandado, ya que de otra manera no se le podra privar de los
bienes adquiridos, tambin, por un requisito de orden constitucional, a efecto de no
violar la garanta del Art. 14 de la Ley Fundamental, es necesario demandar al deudor,
pues para declarar la nulidad de un acto jurdico en que ste intervino, es preciso que
sea parte en el litigio; de otra manera no podran afectarse sus derechos derivados de
ese acto, sin ser odo y vencido en juicio. Adems, confirman esta tesis los Arts. -174 y
2178 del mismo Cdigo.
8.- Presunciones de fraudulencia. A efecto de facilitar la prueba en el ejercicio de la
accin pauliana, y justificar a base de presunciones la mala fe de deudor y tercero, la
ley admite dos presunciones de importancia: 1.- La consagrada en el Art, 2179 del
Cdigo Civil: "Se presumen fraudulentas las enajenaciones a ttulo oneroso hechas por
aquellas personas contra quienes se hubiese pronunciado antes sentencia
condenatoria en cualquiera instancia, o expedido mandamiento de embargo de bienes,
cuando estas enajenaciones perjudican los derechos de sus acreedores". 2.- La que
reconoce el Art. 2173, conforme al cual "es anulable todo acto o contrato celebrado en
los treinta das anteriores a la declaracin judicial de la quiebra o del concurso, y que
tuviere por objeto dar un crdito ya existente una preferencia que no tiene".
9.- Efectos de la procedencia de la accin paulina. Segn el Art. 2168 "revocado el acto
fraudulento del deudor, si hubiera habido enajenacin de propiedades, stas se
devolvern por el que las adquiri de mala fe, con todos sus frutos".
En este precepto se advierte con claridad que a pesar de que el Cdigo vigente nos
dice que la accin pauliana es de nulidad, al precisar sus efectos recula literalmente
una revocacin del acto fraudulento, y como consecuencia de la misma, la devolucin
de los bienes que el tercero adquiri.
10.- Efectos de la accin pauliana en relacin con segundos o posteriores adquirentes.
Respecto del primer adquirente, hemos sealado ya los efectos, segn el acto sea
oneroso o gratuito.
Cuando un segundo o posterior adquirente recibe del primero los bienes objeto de la
enajenacin impugnada por la accin pauliana, slo resultar afectado y, por
consiguiente, obligado a devolver, cuando a su vez conozca que la enajenacin se hizo
fraudulentamente, o en otras palabras, cuando proceda de mala fe, sabiendo que
origin la insolvencia del deudor; pero cuando proceda de buena fe, a pesar de que el
primer adquirente haya obrado en complicidad con el deudor, no quedar afectado,
aunque se declare la procedencia de la accin pauliana y, por lo tanto, no tendr que
restituir los bienes adquiridos. En este caso slo el primer adquirente que procedi de
mala fe, tendr que indemnizar al acreedor perjudicado. Este efecto est previsto en el
Art. 2169 que dice: "El que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en
fraude de los acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios, cuando
la cosa hubiere pasado a un adquirente de buena fe, o cuando se hubiere perdido".

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El artculo 2167 regula la situacin de los subadquirentes, distinguindola de la que
guarda el primer adquirente. Para aqullos se requiere para la procedencia de la accin
pauliana que hubieren procedido de mala fe. Impropiamente el citado precepto emplea
el trmino "tercer poseedor", en lugar del subadquirente, pero por, los trminos del
mencionado texto legal se desprende fcilmente que alude al ulterior adquirente, pues
dice dicho artculo: "La accin concedida al acreedor, en los artculos anteriores, contra
el primer adquirente, no procede contra tercer poseedor sino cuando ste ha adquirido
de mala fe". En tanto que para el primer adquirente slo ser necesario demostrar tanto
la mala fe de l, cuanto del deudor, en los actos onerosos, y no as en los gratuitos,
para los segundos o posteriores adquirentes, es indispensable que el acreedor
perjudicado acredite que procedieron de mala fe, es decir, hacindose cmplices del
fraude como dice el artculo 970 del Cdigo Civil argentino.

En nuestro derecho se plantea el problema relativo a determinar si los ulteriores


adquirentes, en los actos a ttulo gratuito, deben haber adquirido de mala fe para que
conforme al artculo 2167 estn obligados a restituir como consecuencia de la accin
pauliana. Nuestro precepto no distingue en relacin con los subadquirentes, segn que
el acto sea gratuito u oneroso, como s lo hace tratndose del primer adquirente. Desde
un punto de vista estrictamente Jurdico, es correcta la solucin que da el artculo 970
del Cdigo argentino, al no requerir que haya habido mala fe en los segundos o
posteriores adquirentes, cuando el acto sea gratuito, pues bastar el elemento perjuicio
que aduzca el acreedor como base de su accin, para que sta prospere contra el que
adquiri gratuitamente en una segunda o ulterior enajenacin, toda vez que el inters
del acreedor es de mayor rango y, por lo tanto, ms digno de proteccin jurdica.
Tomando en cuenta que el artculo 2167 exige la mala fe de los adquirentes ulteriores,
sin exceptuar a las enajenaciones a titulo gratuito, y considerando adems que el
artculo 2169 expresamente resuelve que la accin pauliana no prosperar cuando
hubiere buena fe en los citados terceros, supuesto que en este caso slo estar
obligado el primer adquirente a indemnizar al acreedor, estimamos que en nuestro
derecho no podra aceptarse la solucin prevista por el artculo 970 del Cdigo
argentino, al no exigir mala fe en los subadquirentes a ttulo gratuito.
11.- Distintos actos que pueden ser impugnados por la accin pauliana. Ya hemos
dicho en trminos generales, que todo acto que cause perjuicio a los acreedores por
originar o agravar la insolvencia del deudor, se encuentra sancionado con la nulidad por
el artculo 2163, que de una manera muy amplia comprende a todos "los actos
celebrados por un deudor en perjuicio de su acreedor". Dados los alcances del citado
precepto, slo deben exceptuarse las "omisiones" del deudor aun cuando sean lesivas
a sus acreedores, pues en primer trmino no quedan incluidas dentro de los "actos" a
que se refiere la ley, y, adems, las mismas son en todo caso objeto de la accin
oblicua, en los trminos que despus indicaremos en el captulo consagrado a esta otra
accin protectora del acreedor.
En los artculos 2170, 2171, 2172, 2173 y 2177 se mencionan distintas clases de actos
que pueden ser objeto de impugnacin mediante la accin pauliana. El artculo 2170
declara: "La nulidad puede tener lugar, tanto en los actos en que el deudor enajena los
bienes que efectivamente posee, como en aquellos en que renuncia derechos
constituidos a su favor y cuyo goce no fuere exclusivamente personal". Adems,
conforme al artculo 2171, los acreedores pueden revocar la renuncia que hubiere

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hecho el deudor no slo de derechos adquiridos, sino de facultades por las cuales
pudiere mejorar su patrimonio, a efecto de poder usar de las mismas. En realidad, como
despus veremos, en este caso ms bien los acreedores ejercitaran la accin oblicua
al subrogarse en tales facultades del deudor. Dice el mencionado precepto: "Si el
deudor no hubiere renunciado derechos irrevocablemente adquiridos, sino facultades
por cuyo ejercicio pudiere mejorar el estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer
revocar esa renuncia y usar de las facultades renunciadas".

En el artculo 2172 se decreta la nulidad del pago hecho por el deudor insolvente antes
del vencimiento del plazo, y en el 2177 se agrega que: "El fraude, que consiste
nicamente en la preferencia indebida a favor de un acreedor, no importa la prdida del
derecho, sino de la preferencia". En el caso del pago anticipado, en realidad se trata de
dar una preferencia indebida a un acreedor, pues se parte adems de la hiptesis de
insolvencia del deudor, lo que lgicamente permitir que un cierto acreedor cobre antes
que los dems y en condiciones que les cause perjuicio, pues de habrsele pagado en
la fecha de vencimiento de su crdito, probablemente no hubiere obtenido el pago total,
dada la insolvencia del deudor. Adems, es de presumirse el fraude dada la situacin
por la que atraviesa el deudor, por ser manifiesto el acuerdo indebido entre l y el
acreedor cuyo derecho no es an exigible. Justamente el consilium fraudis se pone de
relieve ante la conciencia de ambas partes para daar a los dems acreedores. Ahora
bien, en este caso el fraude no importa la prdida del derecho, sino la de la preferencia
indebida, por lo que ese acreedor deber entrar con los dems para ser pagado segn
el grado y categora que le corresponda.
En el artculo 2173 se declara "anulable todo acto o contrato celebrado en los treinta
das anteriores a la declaracin judicial de la quiebra o del concurso, y que tuviere por
objeto dar a un crdito ya existente una preferencia que no tiene". En este caso, median
las mismas razones que en el anterior para estimar probado el consilium fraudis y el
eventus damni, por ser evidente que al ejecutarse tales actos en un perodo
sospechoso, como es segn la ley el comprendido dentro de los treinta das anteriores
a la declaracin judicial de la quiebra o del concurso, el deudor se propuso en colusin
con un cierto acreedor, otorgarle a ste una situacin privilegiada, para perjudicar a sus
dems acreedores.

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JURISPRUDENCIA DEFINIDA HASTA LA FECHA

9.- "Accin Pauliana, requisitos de la.- Los requisitos deben concurrir para que la
accin pauliana proceda, son- que de un acto resulte la insolvencia del deudor; que
como consccucnua de la insolvencia se cause un perjuicio al acreedor, y que si el acto
o contrato fuere oneroso, haya mala fe tanto en el deudor como en el tercero que
contrat con l".
Acciones pauliana y de simulacin, presuncin de fraudulencia en las. La accin
pauliana presupone entre sus elementos la existencia de una enajenacin a ttulo
oneroso o gratuito, de la cual resulte la insolvencia del deudor en perjuicio de su
acreedor. La simulacin presupone en cambio actos que nada tienen de reales, creados
con el propsito de producir un negocio jurdico que no existe, o que es distinto al que
llevaron a cabo los simuladores. Mediante el ejercicio de una y otra de dichas acciones,
se propende a obtener una declaracin de ineficacia de los actos dirigidos a defraudar o
engaar a terceros. Por ende nada se pone a considerar que en lo concerniente a la
prueba se rigen por principios comunes, particularmente si se toma en cuenta que por
el prepsito de fraude y engao de los actos en perjuicio de terceres impugnados a
travs de ellas, estos se realizan por regla general de manera subrepticia, por lo cual
sen refractarios a la comprobacin mediante pruebas directas, de tal suerte que surge
la presuncional como la prueba adecuada. "Se presumen fraudulentas las
enajenaciones a ttulo de oneroso hechas por aquellas personas contra quienes se
hubiese pronunciado antes sentencia condenatoria en cualquiera instancia, o expedido
mandamiento de embargo de bienes, cuando estas enajenaciones perjudiquen los
derechos de sus acreedores.

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CAPITULO II

EL DERECHO DE RETENCIN

1.- Concepto general.- El derecho de retencin es una de las instituciones


protectoras del acreedor, de la misma suerte que las acciones pauliana, de simulacin y
oblicua, slo que en el derecho de retencin no se trata de impugnar un acto ejecutado
por el deudor, generalmente con mala fe, para defraudar a sus acreedores.
Simplemente es un recurso creado por la ley para garantizar al acreedor de un posible
incumplimiento de las obligaciones por parte de su deudor, conservando determinadas
cosas que obran en su poder y que estn relacionadas con dichas obligaciones.

En el desarrollo de este tema, seguiremos principalmente a Bonnecase, en el


estudio que hace respecto al mismo en su obra ya invocada.
Conforme a dos sistemas generales procede comnmente el legislador a propsito de
una determinada institucin jurdica; definindola directamente, o caracterizndola en
forma indirecta a travs de aplicaciones concretas. En cuanto al derecho de retencin,
el legislador francs, como sucede en la mayora de los casos, ha optado por el
segundo mtodo. Por esto conviene determinar su naturaleza Jurdica en relacin con
las dems instituciones y fijar su alcance o dominio de aplicacin. En el fondo, dice el
autor citado *'el derecho de retencin es en su forma ms simple, la expresin del
crdito quirografario con prenda individualizada".
2.- El derecho de retencin de acuerdo con las ideas de Coln y Capitant. Para estos
autores "el derecho de retencin es el derecho en virtud del cual el detentador de una
cosa perteneciente a otro est autorizado para retenerla hasta que se le haga el pago
de una deuda que le es debida por el propietario de dicha cosa".
El problema principal que provoca el derecho de retencin es el relativo a su
oponibilidad respecto de terceros, pues si es oponible adems del propietario de la
cosa, a los acreedores de ste, tendr efectos anlogos a los de un privilegio, ya que
en caso de insolvencia de aqul, sus acreedores, para poder aplicarse en pago la cosa
retenida, debern liquidar ntegramente al retensor el crdito que tenga en relacin con
la misma.
3.- El derecho de retencin conforme a nuestro Cdigo Civil vigente. En materia de
contratos, el Cdigo en vigor reconoce como casos principales en los que existe el
derecho de retencin legal, (es decir, sin convenio previo), los siguientes: a).- En favor
del vendedor, que de acuerdo con l articulo 2286 puede retener la cosa vendida, si el
comprador no ha pagado el precio, salvo que en el contrato se haya sealado un plazo
para el pago; b).- En favor del mismo vendedor, que segn el artculo 2287 tambin
est facultado para retener la cosa vendida, aunque haya concedido un trmino para el
pago, si despus de la venta se descubre que el comprador se halla en estado de
insolvencia, de suerte que el vendedor corra inminente riesgo de perder el precio, a no
ser que el comprador le d fianza de pagar en el plazo convenido; c).- En favor del
comprador, que conforme al artculo 2299 puede retener el precio, cuando fuere
perturbado en su posesin o derecho, o tuviere Justo temor de serlo, a no ser que el
vendedor le asegure la posesin o le d fianza, salvo si hay convenio en contrario. Este
derecho se llama de retencin del precio, en tanto que el que goza el vendedor se

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denomina a su vez de retencin de la cosa; d).- En favor de cualesquiera de los
permutantes, aplicando por analoga los artculos 2286, 2287 y 2299, referentes a la
compraventa, toda vez que el permutante no est obligado a entregar la cosa que se
oblig a dar en cambio, salvo pacto en contrario, si no recibe la otra; tampoco estar
obligado a entregar, y por consiguiente podr retener la cosa, s despus de la permuta
se descubre que la cosa que debe entregar el otro permutante no es de su pertenencia,
de suerte que el primero corra inminente riesgo de sufrir eviccin; e).- En favor del
arrendador, conforme al artculo 2422, para depositar judicialmente el saldo que hubiere
en favor del arrendatario al terminar el arrendamiento, en el caso de que tuviere que
ejercitar algn derecho en contra de este ltimo; f).- En favor del mandatario, que de
acuerdo con el artculo 2579 podr retener en prenda las cosas que son objeto de
mandato hasta que el mandante haga la indemnizacin y reembolso de que tratan los
artculos 2577 y 2578, es decir, entre tanto el mandante no haya reembolsado al
mandatario las sumas que ste hubiere anticipado (aunque el negocio no haya salido
bien, con tal de que est exento de culpa), los intereses sobre las sumas suplidas, y los
daos y perjuicios sufridos por el mandatario en cumplimiento del mandato, siempre
que no haya culpa o imprudencia de ste. En estos casos procede que el mismo
mandatario ejercite el derecho de retencin manteniendo en calidad de prenda las
cosas que son objeto del mandato; g).- En favor del constructor de cualquiera obra
mueble que segn el artculo 2644 puede retenerla mientras no se le pague su trabajo,
en la inteligencia de que su crdito ser cubierto preferentemente con el precio de dicha
obra; h).- En favor del porteador, quien conforme al artculo 2662 tiene un derecho
preferente para pagarse el crdito por fletes con el precio de los efectos transportados,
si se encuentran en su poder, razn por la cual lgicamente debe tener l derecho de
retencin sobre los mismos efectos, pues de lo contrario su preferencia no seria eficaz;
i). En favor de los dueos de hoteles y casas de huspedes, para retener el equipaje de
los pasajeros, a efecto de que responda preferentemente por el importe del hospedaje.
En este sentido dice el artculo 2669: "Los equipajes de los pasajeros responden
preferentemente del importe del hospedaje; a ese efecto, los dueos de los
establecimientos donde se hospeden podrn retenerlos en prenda hasta que obtengan
el pago de lo adeudado".
4.- Casos en los que el Cdigo Civil vidente niega el derecho de retencin.
Expresamente el citado Cdigo niega el derecho de retencin al depositario, quien
conforme al artculo 2533 no puede retener la cosa, aun cuando al pedrsela el
depositante no le haya pagado el importe de los gastos hechos en la conservacin del
depsito y el de los perjuicios que por l haya sufrido. Al efecto dice el citado artculo:
"El depositario no puede retener la cosa, aun cuando al pedrsela no haya recibido el
importe de las expensas a que se refiere el artculo anterior; pero s podr en este caso,
si el pago no se le asegura, pedir judicialmente la retencin del depsito". Conforme al
artculo 2534: "Tampoco puede retener la cosa como prenda que garantice otro crdito
que tenga contra el depositante".
El comodatario tambin carece del derecho de retencin y al efecto l articulo 2509
estatuye: "Tampoco tiene derecho el comodatario para retener la cosa a pretexto de lo
que por expensas o por cualquier otra causa le deba al dueo".
5.- Dominio de aplicacin y efectos del derecho de retencin. Existen dos fases de la
jurisprudencia francesa respecto a cambios de importancia en el derecho de retencin.
En la primera existe una incertidumbre completa, que se manifiesta en dudas y

77
contradicciones, por lo que se refiere a la oponibilidad del derecho de retencin
respecto a terceros y a su dominio de aplicacin.
En la segunda fase, an las sentencias no proporcionan soluciones exactas, y as
encontramos que en el caso Girard se dice que para que el derecho de retencin exista
en favor del acreedor que detenta la cosa perteneciente a su deudor, basta que la
detentacin se refiera a un convenio o a un cuasicontrato que haya dado nacimiento al
crdito.
Al lado de los grandes comentadores del Cdigo Civil francs, Bonnecase menciona un
segundo grupo constituido por los intrpretes contemporneos, quienes parecen haber
dudado sobre sus efectos y particularmente respecto al dominio de aplicacin del
derecho de retencin. La preocupacin de la mayor parte de ellos ha sido presentar un
cuadro de conjunto lo ms exacto posible del estado actual de la doctrina y de la
jurisprudencia a este respecto, agregando algunas ideas complementarias.
La mayora de los autores de derecho civil en la actualidad, sucesores de los grandes
comentadores del Cdigo Napolen, no han formado sistemas opuestos a estos
ltimos, con excepcin de Josserand quien opina que el derecho de retencin se refiere
esencialmente y por definicin al derecho de guardar una cosa respecto de la cual se
rehsa su entrega, siendo oponible por el detentador; 1.- Al deudor mismo; 2.- Al
propietario; y a los acreedores quirografarios del deudor y del propietario, puesto que no
tienen derecho real que oponer al detentador y 3.- A los terceros, es decir, sea a los
adquirentes, o a los acreedores hipotecarios o privilegiados, segn la opinin dominante
tanto en la doctrina cuanto en la jurisprudencia. De esta suerte, segn Josserand, el
derecho de retencin existe erga omnes y estima que su dominio de aplicacin debe
precisarse mediante una investigacin de los diversos textos legales que permitan
formular un principio general y una base amplia para el ejercicio mismo.
7.- Naturaleza especfica del derecho de retencin. Tambin en este sentido existe
controversia para determinar la naturaleza real, personal o mixta del derecho de
retencin.
a).- El derecho de retencin se reputa como un derecho personal que se distingue de
los privilegios y del derecho real (Laurent y Troplong), Comenta Bonnecase que esta
tesis slo tiene un inters doctrinario, en virtud de que sus protagonistas han concluido
que el derecho de retencin no es oponible a los terceros.
b).- El derecho de retencin se caracteriza como un derecho personal, pero de
fisonoma especial, por el hecho de ser oponible a los terceros.
c).- El derecho de retencin es un derecho real.
8.- Punto de vista de Bonnecase respecto a la naturaleza del derecho de retencin.
Segn este autor, el derecho de retencin no es un derecho real, sino que implica un
caso particular de un crdito quirografario con prenda especializada. Estima que en el
derecho de retencin no se encuentran los elementos que constituyen la naturaleza
orgnica de los derechos reales principales o accesorios; que en realidad slo existe un
crdito dotado de una prenda especializada o individualizada. Bonnecase distingue el
derecho de retencin de ciertas instituciones con las cuales se le ha confundido. Desde
luego afirma una diferencia entre ese derecho y la excepcin de contrato no cumplido;
Opina que los textos no favorecen para postular la identificacin de esas instituciones,
desde el momento en que algunos preceptos admiten el derecho de retencin fuera de
las relaciones contractuales, lo que claramente ndica que ese derecho tiene una
naturaleza distinta de la excepcin mencionada. Tampoco acepta que haya una especie

78
de compensacin y niega la pretendida asimilacin que se ha hecho entre el derecho
que se comenta y los diversos medios de coaccin y de ejecucin de que estn
provistos los acreedores.

Para Bonnecase, el derecho de retencin representa una institucin autnoma que no


puede confundirse con los derechos reales, pues stos consisten en el poder del titular
para usar directamente la cosa, o si se prefiere, para utilizarla materialmente es su
individualidad orgnica; lo mismo debe decirse para los derechos reales de segundo
grado, en los que el titular puede llegar a la apropiacin total o parcial de su valor
econmico y tiene los medios legales necesarios para provocar su venta. En cuanto al
derecho de retencin nada de esto ocurre y los argumentos invocados especialmente
por Guillouard son completamente inoperantes, pues es inexacto afirmar, como lo hace,
que un crdito no pueda ser oponible a terceros, siendo as que el legislador ha
aceptado lo contrario en el artculo 1743 del Cdigo Civil, al admitir que el arrendatario
tiene un derecho oponible al adquirente de la cosa arrendada. Adems, ni la tradicin
histrica, ni el Cdigo francs favorecen la tesis mencionada, existiendo una peticin de
principio cuando Guillouard la sustenta, slo porque el artculo 1749 admite que el
derecho de retencin es oponible a terceros, pues entonces el artculo 1743 regulara
en el caso aludido un derecho real en favor del arrendatario, lo cual no se acepta por la
mayora de los autores. Por ltimo, no existen en el derecho de retencin los atributos
que caracterizan a los derechos reales.

79
CAPITULO III
ACCIN OBLICUA
1.- La accin oblicua en el derecho procesal.- Conforme al artculo 29 del Cdigo
de Procedimientos Civiles vigente: "Ninguna accin puede ejercitarse sino por aquel a
quien compete, o por su representante legitimo. No obstante eso, el acreedor puede
ejercitar las acciones que competen a su deudor cuando conste el crdito de aqul en
ttulo ejecutivo, y excitado ste para deducirlas, descuide o rehus hacerlo. El tercero
demandado puede paralizar la accin pagando al demandante el monto de su crdito.
Las acciones derivadas de derechos inherentes a la persona del deudor, nunca se
ejercitarn por el acreedor. Los acreedores que acepten la herencia que corresponda a
su deudor, ejercitarn las acciones pertenecientes a ste, en los trminos en que el
Cdigo Civil lo permita".

Conforme a precepto citado, se regula un medio ms para que el acreedor pueda


protegerse de la inactividad del deudor o de su actuacin ilcita, cuando descuide
ejercitar las acciones que le competen. Generalmente ocurre que los deudores
insolventes, comprendiendo que no tendra ya objeto exigir el pago de sus crditos,
dado que el importe de los mismos se aplicar a sus acreedores, pierden todo inters
en ejercitar las acciones conducentes, dejan de prescribir los crditos existentes a su
favor. Tambin es posible que haya un acuerdo fraudulento entre el deudor de que se
trata, con sus propios deudores, para no exigir el pago de determinados crditos a
efecto de que prescriban. En estos casos, el derecho ha protegido de una manera
eficaz a los acreedores que tengan ttulo ejecutivo, mediante la institucin denominada
accin oblicua, a efecto de que puedan excitar a su deudor para que ejercite las
acciones conducentes y si ste descuida o rehusa hacerlo, el acreedor interesado lo
substituir, para intentar dichas acciones.
2.- Alcance de a accin oblicua. Como el inters del acreedor no puede ser otro que
lograr a travs de ese procedimiento indirecto el pago de su crdito, es evidente que el
demandado puede paralizar la accin pagando al acreedor demandante el monto de su
crdito, as como en la accin pauliana desaparece todo inters en el actor, en los
casos en que el tercer adquirente paga el crdito respectivo. Esto no impide que un
nuevo acreedor pueda excitar a su deudor respecto del mismo asunto para que si
descuida o rehusa intentar las acciones conducentes, entable nueva demanda, pues el
demandado conforme al artculo 29 del Cdigo Procesal slo paraliz la accin del
primer acreedor, de tal manera que el propio deudor o un segundo acreedor pueden
continuar aquella accin que slo qued paralizada por haber desaparecido el inters
Jurdico del primer demandante.
3.- Analoga entre la accin oblicua y la accin pauliana, en ciertos casos. Existe
analoga entre la accin oblicua y el caso de la accin pauliana a que alude el artculo
2171 del Cdigo Civil, cuando el deudor renuncia a facultades por cuyo ejercicio
pudiere mejorar su estado de fortuna, pues en este caso los acreedores pueden hacer
que se revoque esa renuncia y usar de las facultades renunciadas. En el mismo sentido
dispone el artculo 2170 al estatuir que la nulidad en los casos de la accin pauliana
puede tener lugar tanto en los actos en que el deudor enajena bienes que
efectivamente posee, como en aquellos en que renuncia derechos constituidos a su

80
favor y cuyo goce no fuere exclusivamente personal. En el caso de la accin oblicua, en
realidad hay una renuncia tcita de derechos cuando el deudor no los quiere ejercitar.
4.- Acciones respecto de las cuales no procede la accin oblicua.- Conforme al artculo
29 del Cdigo Procesal, las acciones derivadas de derechos inherentes a la persona del
deudor, no -podrn ser ejercitadas por el acreedor. Se trata de los derechos
personalsimos como el uso y la habitacin, en los cuales slo incumbe al interesado
ejercitarlos o no ejercitarlos; o bien, de los derechos subjetivos familiares, como el caso
de las acciones de alimentos, divorcio, nulidad del matrimonio, etc., pues
independientemente de que se trata de acciones personalsimas, no habra ningn
inters jurdico en su ejercicio por el acreedor, ya que no le podran proporcionar algn
beneficio patrimonial.
5.- La accin oblicua en el caso de herencia. Conforme al citado artculo 29 del Cdigo
Procesal los acreedores que acepten la herencia que corresponda a su deudor,
ejercitarn las acciones pertenecientes a ste, en los trminos en que el Cdigo Civil lo
permita. Al efecto, segn los artculos 1675 a 1676 de dicho Cdigo, cuando al
heredero repudia la herencia en perjuicio de sus acreedores, pueden stos pedir al
Juez que los autorice para aceptar en nombre de aqul. La aceptacin slo
aprovechar a los acreedores exclusivamente para el pago de sus crditos, y si la
herencia excediere del importe de stos, el exceso pertenecer a quien llame la ley, y
en ningn caso al que hizo la renuncia. Los acreedores cuyos crditos fueren
posteriores a la repudiacin, no pueden aceptar la herencia de su deudor. El que por la
repudiacin de la herencia deba entrar en ella, podr impedir que la acepten los
acreedores, pagando a stos los crditos que tengan contra el que la repudi.
6.- Elementos de la accin oblicua. De acuerdo con el artculo 29 del Cdigo de
Procedimientos Civiles, para que un acreedor pueda intentar las acciones y que
competan a su deudor, se requieren los siguientes elementos: a) que su crdito conste
en ttulo ejecutivo; b) que el deudor sea excitado por el acreedor para que deduzca la
accin de que se trate; c) que el deudor descuide o rehus ejercitar dicha accin y d)
que se trate de acciones que no deriven de derechos inherentes a la persona del
deudor.
No obstante que del texto mismo del artculo invocado, slo se desprenden los
elementos antes indicados, debemos acudir a la especulacin doctrinaria para
completar el cuadro relativo a todo el conjunto de condiciones que desde el punto de
vista lgico y jurdico se presuponen para el ejercicio de la accin oblicua.
Ruggiero seala tres requisitos al respecto: 1.- Una maliciosa y negligente inaccin del
deudor; 2.- Un inters en el acreedor y 3.- Una accin patrimonial del deudor contra
tercero.
Bonnecase por su parte precisa las siguientes condiciones: el Inters en el acreedor y
2.- Que el crdito del acreedor sea exigible y cierto.
A los elementos sealados por Ruggiero, debe agregarse tambin con carcter
discutible, el relativo a una previa autorizacin Judicial para que el acreedor pueda
ejercitar las acciones que correspondan a su deudor. En concepto del mencionado
autor, es innecesario dicho requisito, por no estar mencionado en la ley.
Dado lo expuesto, estimamos que a la lista de condiciones requeridas por nuestro
citado articulo 29 del Cdigo Procesal, deben aadirse las dos primeras que menciona
Ruggiero, pues en cuanto a la ltima, ya est comprendida en el citado precepto, al

81
requerir que se trate de acciones que no deriven de derechos inherentes a la persona
del deudor.
Es evidente que debe mediar una maliciosa y negligente inaccin del deudor, toda vez
que aun cuando no se mencione este requisito por nuestra ley, la naturaleza y fines de
la accin oblicua lo presuponen. Los acreedores no podran substituirse a su deudor,
cuando ste no hubiere incurrido en descuido grave o en abandono de sus derechos.
Por consiguiente, no habiendo corrido un trmino suficiente que pudiere hacer pensar
en una maliciosa inactividad del obligado, sera arbitrario y, adems, atentatorio de la
libertad jurdica del deudor, que se facultara al acreedor para intervenir inmediatamente
a travs de requerimientos o excitativas, que lo apremiaran con verdadera festinacin
en el ejercicio de sus acciones. En consecuencia, para que un acreedor pueda en
nuestro derecho excitar a su deudor en los trminos del artculo 29 invocado, debe
fundarse en una omisin o negligencia graves, que dentro del criterio normal de las
relaciones jurdicas, hagan fundadamente pensar en un cierto dao que pueda sufrir
dicho acreedor, dado el tiempo transcurrido y dems circunstancias.

Tambin es necesario que el acreedor invoque, para deducir la accin oblicua, un


nteres jurdico, que a su vez descansa en un posible dao debido a la inactividad del
deudor y a la existencia de un temor fundado de insolvencia o difcil situacin
patrimonial del mismo obligado. Es indiscutible que el acreedor carecer de un
verdadero inters jurdico, si su deudor fuere solvente, pues ningn dao le causara
por el no ejercicio de sus acciones patrimoniales. Adems, carecera de objeto recurrir a
una medida indirecta, como es el ejercicio de las acciones del deudor por el acreedor,
cuando ste tuviere expedita la va directa a travs de la ejecucin en los bienes de
aqul. No se requiere, como en la accin pauliana, que haya una situacin real de
insolvencia y, por lo tanto, un dao ya causado; pero s ser menester que medie el
peligro de tal insolvencia, con la posibilidad del perjuicio correspondiente.
El requisito a que alude Bonnecase, relativo a la exigibilidad del crdito, no es exigido
por nuestro artculo 29, que si en cambio requiere que el acreedor tenga ttulo ejecutivo,
aun cuando est sujeto a trmino o condicin.
7.- Caractersticas de la accin oblicua. Explica Lafaille que la accin de que tratamos
se caracteriza por ser individual, indirecta, facultativa, limitada, no subsidiara, creditoria
y benfica al deudor mismo.
Todas estas notas de la accin oblicua son ciertas en nuestro derecho. En efecto, el
artculo 29 regula dicha accin como individual, porque compete directamente a cada
acreedor, siendo muy distinta la situacin que se presenta cuando en los casos de
quiebra o concurso, el sndico intenta en forma obligatoria las acciones del fallido. Es
tambin una accin indirecta, pues ya hemos visto que segn su naturaleza, lo nico
que hace el acreedor es sustituirse a su deudor para hacer valer en su nombre la
accin correspondiente. Asimismo, se otorga este derecho de manera facultativa, por
no ser obligatoria al acreedor deducir la accin, aun despus de haber excitado al
deudor y no obstante que ste descuidare o se rehusare a ejercitar el derecho
correspondiente. Expresamente el artculo 29 acepta el carcter limitado de la accin
oblicua, al estatuir que el demandado puede paralizarla pagando el crdito del actor, lo
que demuestra que, como en el caso de la accin pauliana, cualquiera que sea el
resultado de su ejercicio, no podr beneficiar al acreedor en mayor medida de la que le
otorgue su derecho. La accin oblicua no tiene el carcter de subsidiaria, por no ser

82
necesario que el acreedor primero intente la accin directa que le corresponda, ni que
haga previa ejecucin en los bienes del deudor. Sin embargo, ello no impedir que el
demandadlo pueda excepcionarse alegando el absoluto desinters Jurdico del actor,
invocando al efecto la existencia de bienes suficientes en el patrimonio del deudor, que
por s mismos harn innecesaria la va indirecta. El carcter personal de la accin
oblicua se pone de manifiesto por el hecho de que el resultado del litigio seguido por el
acreedor en nombre de su deudor, no le otorga una situacin privilegiada o preferente
respecto de quienes tengan derechos reales, aun cuando en nuestro concepto, al
conferirse dicha accin para que el acreedor pueda ejecutar sobre los valores
patrimoniales que por su mediacin obtuvo el deudor, le conferir una preferencia sobre
los dems acreedores del propio deudor. Por ltimo, aun cuando es cierto que por
virtud de la accin oblicua el acreedor se beneficia, tambin es menester admitir que su
resultado beneficiar al deudor mismo, por cuanto que el exceso obtenido sobre el
crdito del demandante, habr de ingresar en el patrimonio del obligado, para beneficio
propio y, por lo tanto, para mejorar la situacin de los dems acreedores, toda vez que
est en tela de Juicio la solvencia misma del deudor.
8.- Fundamento de la accin oblicua. Seguiremos a Bonnecase en el estudio que hace
respecto al fundamento doctrinal de la accin subrogatoria u oblicua.
Se ocup de fundamentar Jurdicamente el derecho que tiene el acreedor para ejercitar
en nombre de su deudor, las acciones patrimoniales de ste. En su concepto, la accin
oblicua se deriva del procedimiento de ejecucin reconocido en el derecho romano, por
virtud del cual se pona en liquidacin todo el patrimonio del deudor que haba sido
condenado, encargndose un curador de pagar a los acreedores con el producto que
se obtuviere.

"La accin oblicua, no es una medida de conservacin, ya que no se limita a asegurar el


mantenimiento del estado de cosas existentes en el patrimonio del deudor. Implica
adems el ejercicio de un derecho y de una accin, no utilizada hasta ese momento,
suple la ausencia de embargo en cuanto a ciertas acciones judiciales; pero, tampoco es
una medida de ejecucin. El acreedor, sin duda alguna, cuando recurra a ella, se
propone un embargo posterior; si hace entrar en el patrimonio de su deudor los valores
que ste descuidaba recuperar, es con la finalidad de emplearlos ms adelante en pago
de sus propios crditos. Segn la intencin del acreedor es exacto decir que la accin
indirecta va unida a un embargo. Pero, Jurdicamente no depende del embargo, ni
constituye una primera fase del mismo. El acreedor solamente desea, comprobar, en su
consistencia exacta, el patrimonio del deudor; despus, por un procedimiento diverso,
aplicar a ese patrimonio reconstruido las vas de ejecucin".
Se ha recurrido a distintas instituciones para Justificar la situacin anmala que se
presenta en el caso de la accin oblicua, toda vez que se deroga el principio general de
que, como dice nuestro artculo 29 del Cdigo Procesal: "Ninguna accin puede
ejercitarse sino por aquel a quien compete, o por su representante legtimo".

83
CAPITULO IV
SIMULACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
1.- La simulacin. Este es otro medio al cual puede recurrir el deudor para
perjudicar a sus acreedores. Por consiguiente, esta materia debe estudiarse en el
captulo general del incumplimiento de las obligaciones en relacin con terceras
personas.
"Hay simulacin cuando se celebra una convencin aparente, cuyos efectos son
modificados o suprimidos por otra contempornea de la primera, y destinada a
permanecer en secreto. Esta definicin supone, pues, que hay identidad de partes y de
objeto, en el acto ostensible y en el secreto. RI acto secreto se llama contradocumento
"Mientras que en la simulacin se hace aparecer lo que no es, en el disimulo se oculta
lo que es. La una provoca la creencia falsa de un estado no real, el otro oculta al
conocimiento de los dems una situacin existente. Aqulla, tienda una ilusin externa:
ste, a una ocultacin interna". 2.- Acto ostensible y acto secreto.- En toda simulacin,
como explica la doctrina, y principalmente PIaniol, hay un acto ostensible y un acto
secreto. El ostensible es el acto falso, que se ejecuta para que sea conocido por los
terceros y, principalmente, por los acreedores, cuando la simulacin se realiza para
perjudicarlos. En ese acto las partes declaran falsamente lo que en realidad no ha
pasado o se ha convenido entre ellas, si se trata de dar apariencia o distinto carcter al
negocio jurdico en la simulacin relativa.
El acto secreto es el acto verdadero, en el que las partes declaran que en realidad no
ha pasado nada de lo que se consigna en el acto ostensible, y que por lo tanto, el
convenio o el acto jurdico que el mismo encierra, es inexistente, de tal manera que no
producir ningn erecto; o bien, si se trata de una simulacin relativa, en el acto secreto
las partes determinan la verdadera naturaleza del mismo. El acto secreto, que
generalmente se consigna en un documento llamado "carta de resguardo", tiene por
objeto proteger al supuesto enajenante para que la enajenacin no se invoque en su
contra por el falso adquirente; o bien, precisar la verdadera naturaleza del acto, en la
simulacin relativa, para que una de las partes no pueda aprovecharse de todas las
consecuencias que aparentemente podran deducirse del acto ostensible. Descubierto
el acto secreto, queda sin efecto el ostensible. Aqul puede ser descubierto por un
tercero o por una de las partes, cuando la otra pretenda aprovecharse del acto
ostensible. La prueba del acto secreto, mediante la carta de resguardo, se considera
plena, para destruir todas las consecuencias o efectos del acto ostensible, y puede traer
consecuencias de orden penal si de la simulacin misma se caracteriza un delito, en los
trminos del artculo 387 del Cdigo Penal vigente en el Distrito y Territorios que se
refiere a la simulacin de contratos o actos jurdicos.
"En la simulacin, pues, los contratantes estn de acuerdo sobre la apariencia del acto
que no llevan a cabo realmente, o bien en aquella forma visible de que se sirven como
un instrumento para engaar a los terceros.
Los requisitos del negocio simulado son, por tanto, los tres siguientes:
1.- Una declaracin deliberadamente disconforme con la intencin;
2.- concertada de acuerdo entre las partes;
3.- para engaar a terceras personas, Lo ms caracterstico en el negocio simulado es
la divergencia intencional entre voluntad y declaracin. Lo interno, lo querido, y lo

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externo, lo declarado, estn en oposicin consciente. En efecto, las partes no quieren el
negocio; quieren solamente hacerlo aparecer y, por eso, emiten una declaracin
disconforme con su voluntad, que predetermina la nulidad del acto Jurdico y, al mismo
tiempo, sirve para provocar una ilusin falaz de su existencia. Los que simulan
pretenden que a los ojos de los terceros aparezca formada una relacin que, en
realidad, no debe existir, pero de la cual se quiere mostrar una exterioridad engaadora
mediante una declaracin que carece de contenido volitivo. Se trata, pues, de una
declaracin efmera, vaca, ficticia, que no representa una voluntad real y es, por lo
mismo, nula, destinada nicamente a deslumbrar al pblico".
3.- Simulacin y reserva mental. En la simulacin, las partes, de una manera
consciente, ocultan en el acto ostensible su verdadero propsito, reservndose para el
acto secreto, la declaracin verdadera de los efectos jurdicos que realmente se
propongan llevar a cabo. En cambio, en la reserva mental, slo una de las partes,
cuando los actos son plurilaterales, o el autor de los mismos en los unilaterales, oculta
el significado cabal e ntegro de su declaracin de voluntad, con el fin de provocar
alguna duda o ambigedad en la interpretacin del acto jurdico, para aprovechar
dolosamente esa circunstancia en un momento posterior.
4.- Simulacin y error. El error en los actos jurdicos implica tambin, como la
simulacin y la reserva mental, una disconformidad entre lo declarado y lo querido; pero
a diferencia de estas ltimas, esa disconformidad se produce de manera inconsciente.
Justamente la existencia del error impide que su autor se d cuenta de la divergencia
que media entre lo que verdaderamente hubiere manifestado de conocer la realidad en
forma exacta y precisa, y lo que en rigor declar por ignorarla o tener un falso concepto
de la misma.
Expresamente se considera que en el error hay una disconformidad inconsciente que
da lugar a una nulidad que depende de la voluntad del que incurri en ella, pues debe
reclamarla en cierto tiempo y, adems, puede renunciar a la misma en forma tcita, si
no la hace valer, o en forma expresa, por una ratificacin del acto, una vez conocido el
error. De ah que Savigny llamase al error por disconformidad entre la voluntad y la
declaracin, "error impropio" y hoy se le denomine "error en la declaracin".
En la simulacin, ya hemos dicho que existe una disconformidad consciente y
plenamente querida por ambas partes, entre lo manifestado y el verdadero fin que se
proponen al celebrar el negocio jurdico. Adems, en el error la disconformidad slo es
uno de los autores del acto, en tanto que en la simulacin, es comn. La finalidad
tambin es distinta: en el error existe el propsito de realizar el acto, sin la intencin de
engaar a alguien; en tanto que en la simulacin ni se realiza aqul, ni hay ausencia de
engao.
5.- Diversas clases de simulacin. Existen dos, principalmente:
La absoluta y la relativa. La absoluta ocurre cuando el acto simulado nada tiene de real;
la relativa cuando a un acto Jurdico se le da una falsa apariencia que oculta su
verdadero carcter. Dice en este sentido el artculo 2181 del Cdigo Civil vigente: "La
simulacin es absoluta cuando el acto simulado nada tiene de real; es relativa cuando a
un acto jurdico se le da una falsa apariencia que oculta su verdadero carcter".
Estas dos especies se comprenden por la ley dentro del gnero de la simulacin lato
sensu, que el Art. 2180 define en los siguientes trminos: "Es simulado el acto en que
las partes declaran o confiesan falsamente lo que en realidad no ha pasado o no se ha
convenido entre ellas".

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6.- Simulacin absoluta. De las distintas formas de simulacin, la absoluta es la ms
importante y, por lo tanto, la que da origen a los mayores problemas Jurdicos.
Propiamente es la que reclama mayor atencin en el estudio de las instituciones
protectoras del acreedor, pues a travs de ella, el deudor generalmente logra evitar la
ejecucin sobre sus bienes, aparentando ante los terceros que su activo patrimonial es
distinto del que realmente posee.
En el negocio absolutamente simulado, no hay consentimiento ni objeto que pueda ser
materia de l.
7.- Simulacin relativa. Hemos dicho ya que conforme al articulo 2181 del Cdigo Civil
vigente, la simulacin "es relativa cuando a un acto Jurdico se le da una falsa
apariencia que oculta su verdadero carcter". Tambin hemos explicado que conforme
a la definicin general de simulacin consagrada en el artculo 2180, la caracterstica
comn de las dos formas de simulacin (la absoluta y la relativa) consiste en la
declaracin falsa que hacen las partes de lo que en realidad no ha pasado o no se ha
convenido entre ellas. Ahora bien, tal parece que en la simulacin relativa no puede
haber una declaracin totalmente falsa de lo que en realidad no se lleg a estipular
entre las partes, pues bajo la falsa apariencia de un acto jurdico que se simula, existe
de manera oculta un acto jurdico verdadero, en relacin con el cual s se ha convenido
por los interesados para producir determinadas consecuencias, pero se disfraza ese
acto real con una capa o envoltura que oculta su verdadero carcter, dndole por lo
tanto una naturaleza o clasificacin distinta. Es as como las partes pueden celebrar
una donacin ejecutando realmente la transmisin gratuita de una cosa que pasa del
patrimonio del donante al del donatario, pero le dan la falsa apariencia de una
compraventa, para ocultar el verdadero carcter de enajenacin gratuita. Precisada as
la forma en que opera la simulacin relativa, deber entenderse la definicin general
que nos da el artculo 2180 para todo acto simulado, en el sentido de que tratndose de
la simulacin relativa, la declaracin de las partes respecto de lo que no han convenido,
no es totalmente falsa; en cambio, para la simulacin absoluta, dicha declaracin s lo
es en toda su integridad, pues en ella el acto nada tiene de real.
En el Cdigo Civil de 1884, el artculo 1685 contena la definicin general que
reproduce el 2180 del vigente, pero no se hizo la clasificacin respecto a las dos formas
aludidas y, por lo tanto, no se lleg a definirlas como lo hace el ordenamiento en vigor.
"La simulacin relativa consiste en disfrazar un acto: en ella se realiza aparentemente
un negocio jurdico, queriendo y llevando a cabo en realidad otro distinto. Los
contratantes concluyen un negocio verdadero que ocultan bajo una forma diversa, de tal
modo que su verdadera naturaleza permanezca secreta. La figura aparente del negocio
slo sirve para engaar al pblico; pero, detrs de esa falsa apariencia, se esconde la
verdad de lo que las partes han querido realizar y sustraer al conocimiento de los
terceros.

De conformidad con lo dispuesto por nuestro artculo 2182 del Cdigo vigente, una vez
descubierto el acto verdadero que se oculta en toda simulacin relativa, dicho acto no
estar afectado de nulidad en principio, a no ser que expresamente haya una ley que
as lo declare. En consecuencia, el mencionado acto ser vlido si rene todos los
requisitos esenciales y de validez exigidos respectivamente por los artculos 1794 y
1795, consistentes respectivamente en el consentimiento, objeto que pueda ser materia
del contrato (en cuanto a la existencia del mismo), capacidad legal de las partes,

86
ausencia de vicios de la voluntad objeto motivo o fin lcitos y observancia de las
formalidades legales (en cuanto a la validez del acto).
Aun cuando en el artculo 2182 nada se dice respecto a la suerte que corra el acto
simulado que sirva de disfraz al verdadero, es evidente que una vez que se descubra
esa apariencia falsa, se originar necesariamente la nulidad de tal acto, pues
justamente el objeto de la investigacin ser el de eliminar la envoltura o disfraz que
falsamente encubren al negocio verdadero.
8.- Naturaleza de la simulacin. De la definicin propuesta se desprende que en la
simulacin absoluta, el acto jurdico es inexistente, porque las partes declaran o
confiesan falsamente lo que en realidad no ha pasado o se ha convenido entre ellas;
pero lo hacen en tal forma, que el acto jurdico nada tiene de real. Su inexistencia se
manifiesta por la falta de los dos elementos esenciales: el consentimiento y el objeto.
En efecto, falta el consentimiento, porque ste supone el acuerdo de voluntades para
crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones derechos. En la simulacin absoluta
no hay ningn acuerdo de voluntades para producir alguno de esos cuatro efectos. Por
el contrario, las partes saben de antemano que no habr creacin, transmisin,
modificacin o extincin de algn derecho u obligacin. Desde este punto de vista, ese
acuerdo de voluntades para no producir efectos jurdicos, no puede reputarse
tcnicamente como un consentimiento, pues ste no slo se caracteriza por el concurso
de dos o ms voluntades, sino principalmente por el fin jurdico que persigue al producir
alguno de los cuatro efectos ya citados. De la misma manera que no existe
consentimiento cuando dos personas se ponen de acuerdo para dar un paseo, aunque
haya concurso de voluntades, en la simulacin tampoco existe ese consensus jurdico
por la carencia absoluta de efectos.
Tambin falta el otro elemento esencial, consistente en el objeto, pues ste en forma
directa consiste justamente en la creacin, transmisin, modificacin o extincin de
obligaciones y derechos, y ya se ha dicho que en la simulacin no existen esas
consecuencias, pues por definicin, ni hay obligacin alguna, ni menos an prestacin
por realizar, pues la aparentemente cumplida, en rigor, para las relaciones internas de
las partes, no llega a ejecutarse.

En cuanto a la simulacin relativa, no hay ni inexistencia, ni siquiera nulidad en


todos los casos. Dispone el Art. 2182 que "descubierto el acto real que oculta la
simulacin relativa, ese acto no ser nulo si no hay ley que as lo declare". Es decir,
como en la simulacin relativa el acto jurdico existe, pero slo se le da una falsa
apariencia que oculta su verdadero carcter, hay consentimiento y objeto, ya que las
partes se proponen realizar un efecto Jurdico; pero disfrazan ese efecto, clasificando el
acto en una forma falsa, distinta de la realidad.

Pero puede suceder que al alterar la naturaleza jurdica de un acto o contrato,


para darle una falsa apariencia, no se persiga ningn fin ilcito, ya que no se perjudique
ni a los acreedores, ni al fisco en general, y slo por razones de inters exclusivo del
deudor, que a ste afectan nicamente, se disfraza el acto dndole una naturaleza
jurdica falsa. En este caso, no habr nulidad alguna y es por esta razn que declara el
Art. 2182 que no siempre la simulacin relativa origina la nulidad, sino slo cuando la
ley lo determine as. Ahora bien, la ley slo puede estatuirla cuando se lesionen
derechos de tercero.

87
9.- Naturaleza de la simulacin segn el Art. 2182 del Cdigo en vigor. De acuerdo con
ese artculo, la simulacin absoluta no produce efectos jurdicos. De este precepto no
se desprende con claridad si se trata de inexistencia o de nulidad. Conforme a una
tcnica jurdica estricta, y por las razones expuestas, en la simulacin absoluta hay una
inexistencia. Sin embargo, el Art. 2183 del propio Cdigo, al referirse a la simulacin
absoluta, nos dice: "Pueden pedir la nulidad de los actos simulados, los terceros
perjudicados con la simulacin, o el Ministerio Pblico, cuando sta se cometi en
transgresin de la ley o en perjuicio de la Hacienda Pblica". De este precepto se
desprende que en rigor, la carencia de efectos a que se refiere el Art. 2182, es
sancionada con la nulidad.
Aun cuando en puridad de doctrina, en la simulacin absoluta hay inexistencia, desde el
punto de vista prctico, y atendiendo a lo dispuesto por el Art. 2184, el legislador ha
tenido razn en aplicarle la tcnica propia de las nulidades, si se juzgan los efectos de
la simulacin con relacin a terceros de buena o mala fe. Es decir, entre las partes la
simulacin absoluta debe clasificarse como una inexistencia. En cambio, para
determinar los efectos del acto simulado con relacin a terceros, en rigor ste debe
considerarse como afectado de mayor o menor ineficacia segn haya mala o buena fe
por parte de ellos. En efecto, el Art. 2184 dice: "Luego que se anule un acto simulado,
se restituir la cosa o derecho a quien pertenezca, con sus frutos e intereses, si los
hubiere; pero si la cosa o derecho ha pasado a ttulo oneroso a un tercero de buena fe,
no habr lugar a la restitucin. Tambin subsistirn los gravmenes impuestos a favor
de terceros de buena fe". Es decir, con relacin al primer adquirente, el acto simulado
no produce efectos por ser inexistente; pero cuando este primer adquirente entra en
relacin jurdica con un tercero de buena fe, y le enajena la cosa o derecho que en rigor
no le fue transmitido por el enajenante, el tercero no puede resultar perjudicado,
siempre y cuando lo sea a ttulo oneroso. Se nota que en este caso, al no existir la
restitucin de la cosa o derecho que fueron objeto de la simulacin y que
posteriormente pasaron al tercero de buena fe, el Art. 2184 le est dando efectos
jurdicos a la simulacin absoluta. En el mismo sentido, cuando el falso adquirente
impone un gravamen respecto de la cosa objeto de la simulacin, en favor de un tercero
de buena fe, subsistir dicho gravamen, a pesar de que se declare que el acto fue
simulado.
10.- Diferencias entre la simulacin y la accin pauliana. Hay una diferencia importante
entre los actos simulados y los actos impugnables por la accin pauliana. En esta clase
de actos se realizan enajenaciones verdaderas a ttulo oneroso o gratuito, que
perjudican a los acreedores del enajenante; en cambio, en los actos simulados en
forma absoluta, no existe ninguna enajenacin, por ser falsos, pero el efecto puede ser
aparentemente el mismo que en el caso de la accin pauliana, o sea, perjudicar a los
acreedores o terceros en general.
En los actos simulados tambin se persigue, generalmente, provocar o agravar la
insolvencia del deudor, aunque en una forma aparente, y por esto los acreedores tienen
accin para pedir la ineficacia de los mismos.

En el Cdigo de 1884, para los casos de simulacin se conceda una accin de


nulidad y para los actos en fraude de acreedores por ser verdaderos, se otorgaba la
accin pauliana como rescisoria. Independientemente de esta diversa naturaleza de los
actos mencionados, existe otra en cuanto a los efectos que producen: la accin

88
pauliana slo es procedente cuando el acreedor resulta perjudicado y la insolvencia
debe originarse, precisamente por virtud del acto fraudulento; en cambio, en la
simulacin, aunque el acreedor no resulte perjudicado en el momento en que se realice,
si posteriormente, por otros actos del deudor, por ejemplo, por malos negocios, resulta
insolvente a pesar de que se haba reservado bienes bastantes para cubrir su pasivo,
no obstante, pueden los acreedores invocar la nulidad del acto simulado, considerando
que aunque no origin la insolvencia de su deudor, como el acto es falso, en realidad
los bienes que aparentemente son de un tercero, pertenecen al propio deudor y, por lo
tanto, tienen nteres jurdico dichos acreedores, en que se determine su verdadero
patrimonio mediante la declaracin de nulidad (propiamente inexistencia) de los actos
simulados.

En el caso de la accin pauliana, un acreedor no podr pedir nulidad, si la


insolvencia no se origina inmediatamente como consecuencia directa del acto
dispositivo, aunque sobrevenga despus por otros actos o negocios, precisamente
porque ese acto es verdadero y la enajenacin es real. En cambio, en la simulacin, por
ser inexistente el acto, simplemente se trata de investigar la verdadera situacin
patrimonial del deudor, ya que ste responde con todos sus bienes presentes y futuros
en favor de sus acreedores, y si tiene un bien aparentemente a nombre de otro, debe
restituirse a su verdadero dueo.
"Simulacin de contrato. La accin de nulidad por simulacin slo puede ser intentada
por los terceros que resulten perjudicados con dicha simulacin y no por los
contratantes.

Conforme al Cdigo Civil vigente tanto la pauliana como la simulatoria son acciones
imprescriptibles, caracterizadas como de nulidad absoluta. En el Cdigo de 1884 para
la accin pauliana se fij un trmino de cuatro aos para su ejercicio. (Artculo 1660).
"Simulacin y accin pauliana. Ante la situacin de hecho, de haberse deducido las
acciones de simulacin y pauliana, la preferencia en el estudio de ellas corresponde a
la de simulacin, pues es indudable que si sta procede, no habiendo contrato, es
improcedente la pauliana, que slo puede prosperar si no existe la simulacin".
11.- Diferentes teoras que se han elaborado para determinar los efectos del acto
simulado en relacin con los terceros. Segn la teora de Kohler, los efectos del acto
simulado nunca debern invocarse en perjuicio de los terceros adquirentes de buena fe.
Invoca el citado autor como fundamento de su tesis el principio general que prevaleci
en el derecho romano a efecto de proteger y tutelar la buena fe.
Ya hemos visto que en nuestro Cdigo Civil vigente, el artculo 2184 slo protege a los
adquirentes a ttulo oneroso y de buena fe a quienes uno de los simulantes, es decir,
aquel a quien fingidamente se transmiti la cosa, la hubiere enajenado. En nuestro
derecho, por lo tanto, no basta para el caso de adquisicin que el tercero hubiere
adquirido de buena fe, sino que se refiere adems que lo sea a ttulo oneroso.
"El intento ms atrevido de Justificar, segn las fuentes, la proteccin a los terceros, ha
sido hecho por Kohler, quien ha querido deducir el principio de la proteccin de todo el
conjunto orgnico, del espritu del derecho romano. "Cada pgina del Corpus juris,
escribe Kohler, nos dice que la fides, esta virtud nacional romana admirablemente
apreciada, nunca conceda un disfrute del rgido derecho de propiedad en contra de la
lealtad y de la buena fe.

89
Para el caso de gravmenes impuestos sobre la cosa que fue objeto de una
enajenacin simulada, la parte final del artculo mencionado ya no requiere que dichos
gravmenes hayan sido estableados a ttulo oneroso, pues simplemente se dispone:
"Tambin subsistirn los gravmenes impuestos a favor de tercero de buena fe".
Explica Ferrara que Leonhard ha partido de un supuesto distinto para Justificar la
proteccin de los terceros, aun cuando se sobrentiende que deben ser de buena fe. En
efecto, a pesar de que se declare la nulidad del acto simulado, se respeta la adquisicin
que hubiere hecho un tercero, porque de lo contrario se permitira a los simuladores
obtener ventajas de su propio dolo.
Conforme a la cual la accin en Justicia debe ser negada al que invoque en apoyo de
su demanda un hecho ilcito o inmoral.
En general nos informa Ferrara que los tratadistas austracos, suizos y franceses,
coinciden en admitir la inoponibilidad de la declaratoria de simulacin frente a los
terceros de buena fe, para quienes lo declarado en el acto ostensible es lo nico que
vale y, por lo tanto, deber ser absolutamente ineficaz el acto secreto que por el
contrario es el de verdadero valor entre las partes.
12.- La proteccin de los teneros adquirentes en el derecho positivo. Ya hemos dicho
que segn la interpretacin de Kohler, el derecho romano se funda en el principio de la
buena fe y de la lealtad tanto en las relaciones jurdicas entre partes, como respecto a
terceros, bien sea en su constitucin o en sus efectos, citando diferentes fragmentos del
Corpus juris, aun cuando en opinin de Ferrara no es posible conceder a Kohier que de
los textos que invoca resulte "la victoria de la tica sobre la rida lgica del sistema"
concluyendo el jurista italiano que slo es dable "afirmar que de las fuentes no se saca
sino el resultado negativo de que en ningn lugar aparece expresamente reconocido
que el enajenante simulado pueda, frente a terceros de buena fe, invocar la simulacin".
En el derecho intermedio nos dice Ferrara que hasta el siglo XIV se formul ya con los
postglosadores el principio de la inoponibilidad de la simulacin frente a los terceros de
buena fe, aun cuando se confunda dicha proteccin con un problema de prueba, de tal
manera que frente a los terceros no cabr probar que el acto fue simulado.
En el antiguo derecho francs, hasta el siglo XVII se abandona la tradicin romana que
admita que los terceros sufrieran eviccn en aquellos casos en los cuales se justificara
en juicio que el enajenante dispuso de la cosa abusando de la confianza que en l se
deposit por virtud de un acto simulado.
En el derecho moderno los distintos Cdigos Civiles europeos y americanos reconocen
la ineficacia de la simulacin respecto de terceros de buena fe, como una necesidad
que impone la vida social, para dar firmeza a las distintas relaciones jurdicas, por su
encadenamiento necesario. Expresamente en el Cdigo Napolen se reconoce que las
contradeclaraciones que constituyen el acto secreto no surtirn efectos respecto de
terceros, operando slo entre las partes y sus causahabientes a ttulo universal. En el
artculo 16 del Cdigo Federal suizo de las Obligaciones, se estatuye: "El deudor no
puede oponer la excepcin de simulacin al tercero de buena fe que tiene en su poder
un reconocimiento por escrito de la deuda". A su vez en el Cdigo portugus, el artculo
1037 dispone que: "Si el primitivo adquirente (testaferro) hubiere transmitido a otro la
cosa adquirida, beneficiar al tercero su buena fe, quedando a salvo la accin del
acreedor contra el transmitente". En el Cdigo italiano el artculo 1319 reproduce con
una modificacin el artculo 1321 del Cdigo francs. En la interpretacin del citado
precepto se han formulado diferentes tesis, segn explica Ferrara, quien opina que el

90
objeto de la ley es el de impedir que los simulantes puedan oponer a los terceros los
efectos de una simulacin, toda vez que estos ltimos se han confiado en la sinceridad
del negocio jurdico. En consecuencia, debe quedar firme la adquisicin de la
propiedad, del gravamen o del derecho real o personal que hubiere sido transmitido al
tercero. Para Messna el artculo 1319 slo despoja a los simulantes de un medio de
prueba (la contradeclaracin) colocndolos en difcil situacin para restablecer la
verdad de la situacin jurdica; que como resultado de otros preceptos se aade "a la
prohibicin de oponibilidad de las contradeclaraciones hechas por escritura privada, la
del juramento y la confesin, viniendo en definitiva a hacer con ello inatacable la
adquisicin del tercero". Para Bartin la proteccin de la ley slo consiste en que el acto
secreto no se ejecute frente a los terceros, quienes tienen un remedio preventivo, el
derecho de oponerse a la ejecucin.
Las dudas que podran presentarse en algunos derechos positivos quedan disipadas en
nuestro sistema por el texto claro del artculo 2184, toda vez que siempre que la cosa o
derecho haya pasado a ttulo oneroso a un tercero de buena re, no habr lugar a la
restitucin que entre los simulantes opera cuando se declara la nulidad del acto
simulado, a efecto de que se restituya el bien de que se trate a su legtimo dueo, con
sus frutos e intereses. Para los gravmenes se dispone que subsistirn todos aquellos
que se hubieren impuesto a favor de tercero de buena fe, que deber ser a ttulo
oneroso, aun cuando el texto no lo diga, pues no habra razn para distinguir entre el
adquirente de la propiedad y el de algn otro derecho real o gravamen.
Se presenta el problema en nuestro sistema del conflicto que pudiere haber entre
distintos terceros, es decir, unos interesados en que prevalezca la verdad, por ser por
ejemplo los acreedores del simulante que transmiti la cosa o derecho, otros por el
contrario tendrn inters en que se d efectos a la mentira o falsedad, como son los
acreedores del simulante a quien se transmiti un bien. En nuestro concepto, para este
conflicto entre acreedores de los distintos simulantes, si debera prevalecer la situacin
verdadera, de tal manera que al patrimonio del simulante que enajen, debera ser al
que en rigor le pertenece oponindose as el acto secreto a los acreedores del
simulante cuyo patrimonio se mejor de manera falsa por virtud de la simulacin.
Ferrara estudia este conflicto y tambin se refiere a una colisin entre los acreedores
del enajenante fingido y los adquirentes del testaferro. Pensamos que tambin en
nuestro sistema es aplicable la solucin que propone dicho autor, al sostener que tales
adquirentes deben ser protegidos frente o los ataques de los acreedores del enajenante
fingido, pues en nuestro concepto la disposicin del artculo 2184 es general para todos
los casos en los que la cosa o derecho pase a ttulo oneroso a un tercero de buena fe,
respetndose en todas las hiptesis posibles, dicha adquisicin. En consecuencia, los
acreedores del que enajen en forma simulada no podrn considerar para ejecutar sus
crditos, que aquellos bienes adquiridos por un tercero, siguen siendo de su deudor.
Alude tambin el repetido autor a un orden de conflictos en los que ya no cabe aplicar
los principios de la simulacin, en virtud de que los terceros cuyos derechos entren en
pugna, se encuentran en igualdad de condiciones, como ocurre con los adquirentes de
ambos simuladores, cuando tanto el enajenante fingido como el testaferro transmiten la
misma cosa a distintos terceros. Para Ferrara ambos terceros han adquirido
vlidamente un derecho de quienes podran transferirlo con igual eficacia. En nuestra
personal opinin, el conflicto debe solucionarse en el derecho mexicano dando
preferencia al primer adquirente, no slo conforme al principio de que el que es primero

91
en tiempo, es primero en derecho, sino tambin porque la primera adquisicin
determina necesariamente su validez y, en consecuencia, la nulidad de la segunda,
independientemente de quin sea el tercero que adquiera. Literalmente aplicado el
artculo 2184 debera prevalecer la adquisicin hecha del testaferro, aun cuando fuere
posterior. Debe entenderse lo anterior sin perjuicio de que si se trata de inmuebles o
derechos reales constituidos sobre los mismos, prevalecer la adquisicin que primero
se hubiese registrado.

92
JURISPRUDENCIA DEFINIDA HASTA LA FECHA

13.- "Simulacin, nulidad por causa de. Las partes que intervienen en el acto
simulado tienen tambin accin para pedir su nulidad".
14.- "Simulacin, prueba de la, mediante presunciones. La simulacin es por regla
general refractaria a la prueba directa, de tal manera que, para su demostracin, tiene
capital importancia la prueba de presunciones".
Simulacin relativa. (Legislacin del estado de Guanajuato). Si en el escrito de
demanda el actor dijo que en realidad se pact como precio de la compraventa una
cantidad determinada, pero a instancias de la demandada se asent en escritura que el
precio era una cantidad menor, tal cosa constituye una simulacin parcial del acto
Jurdico celebrado, conforme a lo que estatuya el artculo 1671 del Cdigo Civil para el
Estado de Guanajuato. mismo que establece que sta se da cuando "las partes
declaran o confiesan falsamente lo que en realidad no ha pasado o no se ha convenido
entre ellas"; as pues, el contrato es vlido y slo nula una de las convenciones.

Sociedades Annimas. Nulidad de sus asambleas. Se trata de una simulacin relativa,


si bajo la apariencia de una compraventa de acciones se ocult el acto verdadero
consistente en un mutuo con inters en el que aparece como mutuante la Nacional
Financiera, S. A., garantizado con las referidas acciones, pues dicha situacin cae
exactamente dentro de la prohibicin establecida por el artculo noveno, en su fraccin
I, de la Ley Reformatoria de la Orgnica de la Nacional Financiera, S. A., por lo que an
en el supuesto de que se estimara que no se haba probado la simulacin de la
compraventa, esta resulta nula por haberse celebrado en contravencin de dicho
precepto. S una financiera no es propietaria, de un determinado nmero de acciones,
pues nicamente tiene el carcter de mutuante en el contrato de mutuo respectivo, con
garanta de dichas acciones, la asamblea de accionistas que se celebre estar afectada
la nulidad, si la financiera de referencia quizo hacer valer derechos como titular de las
citadas acciones, y por lo tanto, no existi la mayora fijada por la Ley para la
celebracin de la asamblea. La accin de nulidad de la asamblea por la falta de quorum
establecido por el artculo 189 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, se dirige
contra la validez de la asamblea misma; y la accin de oposicin a que se refieren los
artculos 201 a 205 se da para impugnar los acuerdos de las asambleas legalmente
constituidas, caso en que resulta evidente el inters de la compaa para contradecir
dicha accin y para ser demandada en el Juicio correspondiente. Empero, cuando se
trata de una asamblea en que no hubo quorum legal, los demandados deben ser los
accionistas que tienen inters en que se considere legalmente reunida la asamblea y
que sus acuerdos obligan a la empresa,

93
CUARTA PARTE

LA TRASMISIN DE LAS OBLIGACIONES.

CAPITULO I
SUCESIN DE DERECHOS.

Tres son las formas de transmisin de las obligaciones: cesin de derechos,


cesin de deudas y subrogacin.
Nos damos cuenta que ests tres formas se caracterizan por implicar un cambio en el
sujeto activo (cesin de derechos y subrogacin) o en el pasivo ( cesin de deudas),
dejando subsistente la misma relacin jurdica, que por lo tanto no se transforma ni
mucho menos se extingue, continuando con las obligaciones principales y accesorias.
Por esto el cdigo vigente, con toda propiedad ha clasificado en titulo que consagra a
la transmisin de las obligaciones, las tres formas ya mencionadas. En cambio, el de
1884 de una manera indebida colocada la cesin de derechos, (que denominaba cesin
de las acciones) y la subrogacin, en l titulo general de la extincin de las obligaciones
esta clasificacin era impropia, en virtud de que ni la cesin de derechos, ni la
subrogacin, suponen modificacin o extincin de la relacin jurdica. Es decir, no son
convenios, sino contratos.
Se afirma que no existe una modificacin del vinculo jurdico, en cuanto a que se
mantiene la misma relacin de derecho, que en cuanto a su naturaleza y modalidades
no sufre alteracin esencial; pero si se reconoce que el cambio del sujeto activo y
pasivo, necesariamente implica una modificacin en el aspecto subjetivo.
Definicin.-
voluntariamente sus derechos contra el deudor, a un tercero, quien llega a ser acreedor
en lugar de aquel. El enajenante se llama cedente; el adquirente del crdito, cesionario,

rechos cuando el acreedor transfiere a otro los

obligaciones por un cambio en el sujeto activo o acreedor.

El derecho romano primitivo no se conoci la cesin de derechos. Dada la naturaleza


estrictamente personal de la obligacin, referible siempre a sujetos individualmente
determinados, no era posible operar una transmisin de la relacin jurdica por cambio
del sujeto activo, subsistiendo el mismo vinculo jurdico.
El derecho romano admiti el cambio de acreedor en la novacion subjetiva, pero
necesariamente traa consigo la extincin de la obligacin primitiva, para dar nacimiento
a una nueva, como caracterstica de toda novacion. No se llego a permitir que a pesar
del cambio en el acreedor subsistiera la obligacin, de tal suerte que pudiera hablarse
propiamente de una transmisin de la misma.
En el derecho romano anterior a las doce tablas ni siquiera se reconoci en un principio
en un principio la transmisin de derechos y obligaciones a titulo universal mediante el
testamento. Por lo tanto, es evidente que la transmisin a titulo particular, mediante lo
que modernamente se llama cesin de derechos, fue desconocida. En la transmisin a

94
titulo universal, la sucesin testamentaria se presento como un fruto tardo en la
evolucin del derecho romano, para ser reconocida en la ley de las doce tablas. En
cuanto a la sucesin legitima o ab-intestado, aun cuando fue reconocida con
anterioridad a esa ley, la historia de las instituciones jurdicas primitivas nos demuestra
que en general el derecho, en particular el romano, no concibieron la sucesin por
herencia dentro del rgimen de la propiedad colectiva, ya que el individuo no tiene un
dominio exclusivo sobre bienes que pudiera transferir a su muerte, bien fuera por
testamento o por disposicin de la ley. La historia de esas instituciones comprueba que
es menester llega al rgimen de la propiedad individual, como dominio absoluto,
exclusivo y perfecto, al estilo romano, para que sea posible la transmisin hereditaria;
pero dentro de esta ultima primero se reconoce la sucesin legitima y, posteriormente,
la testamentaria.
En cuanto a la transmisin a titulo particular, en el derecho romano clsico se adopto
una institucin que desde el punto de vista practico vino a llenar en parte las
necesidades y ventajas de la moderna cesin de derechos. Esta institucin se llamo
mandato en propia causa.
Consista en que el mandante facultaba al mandatario para cobrar un crdito,
relevndolo de la obligacin de rendir cuentas. De esta manera el mandatario en
realidad cobrara el crdito por su cuenta, ya que no tenia que entregar su importe al
mandante.

No obstante que en su aspecto general el mandato en propia causa vino a implicar una
cesin de derechos, se presentaron inconvenientes de para el caso de que el mandante
muriera, o bien cuando el crdito era litigioso. En los casos de muerte del mandante, es
decir, no se alcanza el objeto verdadero de la cesin que si era posible durante la vida
del mandante, al quedar relevado el mandatario resultaba perjudicado.
Asimismo, para los crditos litigiosos exista el inconveniente de que en el procedimiento
formulatorio, antes de la litis contestatio, poda el deudor pagar al mandante, y de esta
suerte el mandatario resultaba perjudicado. Para evitar este inconveniente se

mandante. Por virtud de esta notificacin, el deudor deber pagar al mandatario, con lo
que prcticamente se llego a la cesin moderna de derechos, incluso con el requisito
exigido en la actualidad de la notificacin al deudor.

Al expediente que recurrieron los romanos para hacer posible aquien tenia un crdito,
sin extinguir ni novar la obligacin, transferirlo a otra persona. Consisti por largo
tiempo en la institucin de la representacin procesal; la persona aquien ceder se
continua en procurar ocognitor del credente, se facultaba al representante para ejercitar
el derecho en su propia ventaja (procurator in rem suma) y para retener para si el
importe de lo cobrado. Mas tarde, para eludir los graves inconvenientes de esta
institucin que no transfera irrevocablemente el crdito al procurador, sino en el
momento de la litis contesatio, se apelo al recurso de la concesin de la actio utilis, al
cesionario.
En virtud de esta concesin quedada siempre titular de la obligacin el acreedor; pero el
ejercicio del derecho se transfera al cesionario, quien poda dirigirse sin necesidad de

95
4.- derechos que pueden ser objeto de cesin. En principio todos los derechos de
crdito pueden ser objeto de una cesin, pues solo deben exceptuarse aquellos que por
su naturaleza misma van unidos en forma indisoluble a la persona del acreedor o la ley
prohba expresamente la transmisin.

l articulo 2030 del cdigo civil vigente seala tres limites a la posibilidad de ceder:
a) que la ley lo prohba
b) que no lo permita la naturaleza del derecho que deba ser objeto de transferencia y
c) que haya convenio entre las partes (acreedor y deudor) para que el crdito no pueda
ser cedido.
Estatuye el mencionado precepto que: el deudor no puede alegar contra el tercero que
el derecho no poda cederse porque as s habia convenido, cuando ese convenio no

La naturaleza misma de un crdito, cuando el mismo ha sido constituido en algunos


contratos y desde luego impide la posibilidad jurdica de ceder o transmitir el crdito,
toda vez que el acto que lo origino ha creado vnculos estrictamente personales, de tal
manera que el derecho a la prestacin se concede en consideracin a la persona
misma del acreedor y es inseparable de algunas obligaciones que correlativamente se
le imponen.

Por mandato expreso de la ley puede un crdito ser tambin intransferible, como ocurre
en los derechos del arrendatario, al estatuir l
subarrendar la cosa arrendada en todo, ni en parte, ni ceder sus derechos sin
consentimiento del arrendatario; Si lo hiciere, responder solidariamente con el

Generalmente la naturaleza patrimonial del derecho de crdito permite la cesin del


mismo, pues por tratarse de un inters econmico, este pudo ser materia de
transmisin, dada su posibilidad de que sea disfrutado no solo por el acreedor, sino
tambin por un tercero; Pero en aquellos crditos que solo implican un inters
personalsimo del acreedor, como la facultad de exigirle a su medico o a su enfermera
que cumplan el contrato concertado para procurarle el servicio prometido, es evidente
que no puede hacer transferencia alguna, ante la imposibilidad de que la prestacin
pueda satisfacer algn inters de tercera persona.
Existe una ultima forma reconocida por l articulo 2030 para impedir la cesin,
consistente en el convenio entre el acreedor y deudor que as lo estipule. Pero siempre
y cuando el mismo se haga constar en l titulo constitutivo del crdito, ya que de lo
contrario el deudor no podr que el derecho no poda cederse, segn indica la parte
final del precepto indicado. La razn de ser de tal disposicin deriva de las
circunstancias de cada caso, pues en funcin de ellas alguien puede consentir en ser
deudor solo frente a un acreedor determinado, por razones de mutua confianza,
honorabilidad, condescendencia, etc. en consecuencia, dado ese origen del crdito,
este puede nacer con la modalidad de ser intransmisible.

5. - anlisis de los elementos que caracterizan a la moderna cesin de derechos.


La cesin de derechos moderase caracteriza porque implica un cambio en el acreedor
o sujeto activo, que es reemplazar por otro, subsistiendo la misma relacin jurdica, sin

96
que se opere por lo tanto una novacion subjetiva y sin que se requiera el
consentimiento del deudor.
Segn este concepto. El acreedor puede transferir sus derechos a otro, sin la
conformidad de su deudor y a pesar de este cambio en un elemento esencial de la
relacin jurdica, subsiste esta, con todos sus derechos y obligaciones, tanto
principales como accesorios.
todos
los derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio, salvo aquellos
que son inseparables de la persona del cedente.

Se distingue la cesin de derechos de la novacion subjetiva, por cambio de acreedor,


en que esta ultima opera una extincin de la relacin jurdica primitiva, que es
substituida necesariamente pr otra nueva y esencialmente distinta. Por consiguiente,
la novacion implica una extincin de las obligaciones principales y accesorias, y esta es
la razn por la cual la fianza, prenda, hipoteca o privilegios no pueden conservarse en
la novacion, sino cuando existe una reserva expresa consentida por las partes, y
tambin por los terceros que hayan otorgado esas garantas.

Los caracteres distintos de novacin. 1. - la novacin exige el consentimiento de


deudor, a quien se hace contraer una obligacin. En la cesin de derechos, no se
requiere su consentimiento; basta nidificarle el contrato celebrado entre su antiguo y su
nuevo acreedor.
2.- La novacin no entraa a ninguna garanta: el antiguo acreedor nada ha vendido ni
transmitido. Pero, si ha delegado su deudor a su propio acreedor, a titulo de dacion en
pago, y si el pretendido deudor se ha liberado ya, nada ha dado en realidad y queda
sujeto a su antigua deuda: La delegacin, que no ha realizado su fin, no lo ha liberado.
Por el contrario, la cesin implica habitualmente cierta obligacin de garanta.
La novacion extingue las garantas del crdito novado (hipotecas, fianzas, etc.); El
nuevo crdito nace desnudo, a menos que expresamente se le hayan transmitido
aquellas, en las condiciones en que los permite la ley (artculos 1278, 1280, 1281. en
cambio, la cesin de derechos conserva estas garantas, y las transmite de pleno

6.- carcter variable de la cesin de derechos. Esta tiene un carcter variable, en virtud
de que es la fuente o causa aliciente de distintos contratos o figuras jurdicas en
general.
Es decir como la cesin de derechos puede ser a titulo oneroso o gratuito, puede dar
lugar a una compraventa, si hay un precio cierto y en dinero a cambio del derecho
cedido, a una permuta, si a cambio del crdito se da otro a alguna cosa; a una
donacin, si es a titulo gratuito; a una aportacin en la sociedad, si el crdito se
transmite a la persona moral que se constituya, etc.
7.- Utilidad de la cesin. La cesin de derechos es sumamente til, tanto desde el punto
de vista jurdico como econmico, en virtud de que el acreedor puede tener ventajas
indiscutibles al negociar su crdito que no es exigible a un, pues en esa forma recibe
inmediatamente su importe. Por su parte, el cesionario, mediante esta figura jurdica
puede colocar su dinero a un tipo de inters conveniente, adquiriendo un crdito a
plazo.

97
En la constitucin de sociedades, la cesin de derechos permite la aportacin de los
crditos a los crditos a la entidad moral que se constituya.
8.- Extensin de la cesin. Como esta implica una verdadera transmisin del crdito,
trae consigo tambin la transferencia de los derechos accesorios. Por consiguiente, en
los crditos garantizados con hipoteca, prenda o fianza, el cesionario conserva esas
garantas.
La cesin de derechos se refiere tanto a los personales como a los reales. Es decir
comprende toda clase de derechos patrimoniales. Aun que el cdigo civil en el capitulo
respectivo trata principalmente de la cesin de derechos personales, es evidente que
sus reglas pueden aplicarse a la de derechos reales. El mismo cdigo se refiere a la
cesin de la hipoteca o prenda como derechos reales, que siguen la suerte del crdito
principal que garantizan.
9.- Excepciones oponibles al cesionario. Dada la naturaleza de la cesin de derechos
que implica una transmisin del crdito, sin alterar la relacin jurdica, es evidente que
las excepciones que el deudor pueda oponer al cedente, tambin pueden oponerlas al
cesionario, ya que se trata de la misma obligacin.

e ttulos a la orden o al
portador, el deudor puede oponer al cesionario las excepciones que podra oponer al

Articulo 2201 dice: el deudor que hubiere consentido la cesin hecha por el acreedor en
favor de un tercero, no podr el cesionario la compensacin que podra oponer al

en l, podr oponer al cesionario la compensacin de los crditos que tuviere contra el

la compensacin de los crditos anteriores a ella, y la de los posteriores, hasta la fecha


en que hubiere tenido co

Desde luego tres son las formas de las obligaciones. La cesin de derechos siempre
trata de caracterizar y modificar un cambio en el sujeto activo.
Por ese mismo motivo, la relacin jurdica no se transforma y ni se extingue. Por que no
son convenios, sino contratos.

Porque no hay ninguna modificacin dentro del vinculo jurdico, por la razn que se
encuentra en la relacin del derecho, y no sufriendo ninguna naturaleza y modalidad
dentro de su esencia y en cambio el sujeto activo o pasivo tiene los derechos de un
aspecto subjetivo.
La definicin, de la transmisin de crditos al acreedor cede sus derechos, contra el
deudor quien llega hacer acreedor en lugar del primer acreedor. Lo cual el enajenante
se llama cedente; el adquirente del cerdito cesionario y el deudor contra quien existe el
crdito objeto de la cesin, cedido.
El derecho romano anteriormente, desconoci la sucesin de derechos, por que el
derecho romano en particular no concibe la sucesin por herencia dentro del rgimen
de la propiedad colectiva, por el individuo, no cuenta, con un dominio exclusivo sobre

98
bienes que este pueda transferir a su muerte o bien afuera del testamento o por la
disposicin de la ley.

La transmisin en cuanto a titulo lo particular en el derecho romano clsico, adopto una


institucin en la manera de que el mandatario en realidad cobrara el crdito por su
cuenta y esto no entregaba su importe al mandante.
Por esta razn se explico una cesin de derechos y presentado, inconformidad que en
momento dado el mandante muriera entonces el mandatario, debe estar obligado para
rendir cuentas a los herederos del mandante y entonces, no puede alcanzar el objeto
verdadero de la cesin, por que era imposible de que en vida del mandante quedara
relevado el mandatario de la obligacin. Y los crditos litigiosos en el procedimiento
formulario, el deudor podia pagar al mandante ya que de esta manera el mandatario, se
enfrenta perjudicado.

Y para evitar todo este inconveniente sea perfeccionado el mandato, en causa ya que

al deudor antes de la litis a efecto de que no se le pagara al mandante.

Los derechos que pueden ser objeto de cesin desde luego los crditos, pueden ser
objeto ya que por naturaleza, estos van unidos en una forma indisoluble a la persona
del acreedor.
Mirando este precepto el acreedor tiene la facultad para hacer sus derechos a un
tercero sin el consentimiento del deudor este acreedor puede hacer la cesin ya que
siempre y cuando no este prohibida por la ley. Y no le permite la naturaleza del derecho
mirando que el deudor no se puede encontrar en su derecho de alegar con el tercero
porque no consta en l titulo constitutivo del derecho que la prestacin se concede a la
persona misma del acreedor y es inseparable que las obligaciones correlativas se le
imponen.

Realmente el mandato expreso, tambin, un crdito puede ser tambin intransferible.


rrendatario. No puede, subarrendar, la cosa
arrendada en todo, ni en parte, ni ceder sus derechos sin consentimiento del
arrendatario; si lo hiciere, responder solidariamente con el subarrendatario de los
daos y perjuicios.

El crdito expreso, no puede ser intransmitido por que, en cierta manera puede
provocar a una tercera persona y en la forma que el acuerdo. que determinaron el
acreedor y deudor.

Por otro lado la cesin moderna, caracteriza, por que implica un cambio en el acreedor.
o al sujeto activo que es reemplazado por otro subsistiendo la misma relacin jurdica
sin que se opere, por lo tanto una novacion subjetiva y sin que se requiera el
consentimiento del deudor.

l articulo 2032 dice: La cesin de un crdito comprende, la de todos los derechos


accesorios como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio salva aquellos que son
inseparables, de la persona del cedente.

99
Los intereses vencidos se presumen que fueron cedidos dentro del crdito, que eso fue
principal.

Dando el punto de vista del carcter variable de la cesin de derechos, que por virtud,
es la fuente y causa eficiente y tambin de distintos contratos y desde luego por normas
jurdicas.
La utilidad de la cesin, es buena para que el acreedor pueda tener ventajas
indiscutibles al negociar, su crdito que no exigible aun pues en esta forma recibe
inmediatamente su importe y entonces el cesionario, mediante esa figura jurdica

Puede colocar su dinero a un tipo de inters conveniente adquiriendo un crdito a


plazo.
Mirando la extensin de la cesin esta implica una verdadera transmisin de crdito y
tambin hace s transferencia de los derechos accesorios.
y por lo tanto un crdito garantizado con hipoteca o fianza el cesionario, tiene que por
ley conservar esas garantas.

Luego las excepciones oponibles al cesionario. Dada la naturaleza de la cesin de


derechos que implica una transmisin del acreedor sin alterar la relacin jurdica, y pues
es evidente, por que las excepciones que el deudor pueda este poner accedente, este
tambin pueda oponerla al cesionario por la razn que este se trata de la misma
obligacin.

cuando no se trate de ttulos a la orden o al Portador, el deudor puede oponer al


cesionario las excepciones que podran oponer al cedente en el momento en que se

Articulo 2201: Deudor que hubiere consentido la cesin hecha por el acreedor en favor
de un tercero no podrn oponerla cesionario la compensacin que podra oponer al
cedente.
Articulo 2202: si el acreedor dio conocimiento de la cesin al deudor y este no consinti
en ella podr oponer al cesionario la compensacin de los crditos que tuviere contra el

Articulo 2203: si la cesin se realizare sin el consentimiento del deudor podr este
oponer la compensacin de los crditos anteriores a ella y las de la posteriores hasta la
fecha en que hubiera tenido conocimiento de la cesin.

En cuanto a las excepciones del deudor puede oponer al cesionario y que conforma al
articulo 2035 son las mismas que podran haber opuesto al cedente en el momento en
que se hizo la cesin cabe distinguir aquellas que tienen por objeto demostrar que el
crdito cedido no llego a nacer o habiendo nacido adolece de nulidad de las que
reconociendo su existencia y validez, solo tienen por objeto comprobar que llego a
extinguirse en un momento posterior por pago compensacin, novacion, remisin,
confusin etc.

Cesin de ttulos a la orden y al portador. En la relacion con esta materia, a propsito


de la oponibilidad de las excepciones de que venimos hablando, el cdigo consagra

100
ttulos ala orden o al portador... A contrario sensu, para esa clase de ttulos, el
endosatario no podr sufrir las excepciones oponibles al endosante, ni tampoco le
sern opuestas al que adquiera un titulo al portador.

Es decir, el cdigo viene a confirmar que los documentos civiles al portador se


caracterizan, como los ttulos de credito, por que confieren derechos autnomos, de tal
manera que el adquirente del mismo inmune a las excepciones personales punibles a
los adquirentes anteriores, o al beneficiario primitivo. Dice al efecto l articu
suscritor del titulo al portador no puede oponer mas excepciones que las que se
confieren nulidad del mismo titulo, las que se deriven de su texto o las que tengan en

En realidad, no era necesario hacerla distincin a que se refiere el articulo 2035: Para
los ttulos a la orden, pues la doctrina moderna distingue en forma absoluta la cesin de
derechos de la transmisin por endoso, y ya esta totalmente rechazada la tesis que en
un principio se invoco, sobre todo en la doctrina francesa, para explicar la transferencia
por endoso, recurriendo a la cesin.
Estos diferentes artculos que hacen una excepcin expresa para los ttulos a la orden o
al portador (2033-34.35 y 2043) vienen a confirmar tambien la tesis que hemos
sustentado en el sentido de que continan en vigor los artculos 1873 al 1881 del cdigo
vigente, segn los cuales puede el deudor obligarse otorgando documentos civiles
pagaderos a la orden o al portador, y que estos documentos engendran obligaciones de
carcter netamente civil, nacidas de una declaracin unilateral de voluntad del emitente,
por lo que se distinguen de los ttulos de crditos, que suponen obligaciones
mercantiles y actos de comercio.

Formalidades. Segn el cdigo vigente, la cesin de derechos no requiere mas


formalidades para su validez, que constar el documento privado que firmaran cedente y

civiles que no sean a la orden o al portador puede nacerse en escrito privado que
firmaran cedente, cesionario y dos testigos. Solo cuando la ley exija que l titulo del
credito conste en escritura publica, la cesin deber hacerse en esta clase de

Notificacin de la cesin al deudor. Tratndose de crditos que no sean a la orden o al


portador, prescribe el articulo 2036, que para que el cesionario pueda ejercitar sus
derechos contra el deudor deber hacer a este la notificacin de la cesin, ya sea
judicialmente, ya en lo extrajudicial, ante dos testigos o ante notario. Agrega l articulo
2037 que solo tiene derecho para pedir o hacer la notificacin, el acreedor que presente
l titulo justificativo del credito o el de la cesin, cuando aquel no sea necesario. A este
respecto el cdigo de 1884 en su articulo 1628, requera en forma absolutamente
indispensable, que para que el derecho cedido pasara al cesionario, que se hiciera la
entrega del titulo base del credito, cuando conforme a la ley fuera necesario para la
validez de mismo, o cuando, sin serlo se hubiere extendido. En relacion con este
precepto vase el comentario que hace Borja soriano.
Diversas de efectos en la cesin de crditos. En nuestro sistema deben distinguirse los
efectos de la cesin entre las partes, respecto al deudor y con relacion a los terceros en

101
general. Los efectos entre las partes se cumplen por el contrato mismo de cesin, con
las formalidades que ya indicamos. Los efectos respecto al deudor quedan consumados
por la notificacin de la cesin misma y en los trminos que acabamos de precisar.
Finalmente, los efectos en cuanto a los terceros en general se determinan por l articulo

portador, no produce efectos contra terceros sino desde que su fecha debe tenerse por
cierta, conforme a las regales siguientes.

1.- si tiene por objeto un credito que deba inscribirse, desde la fecha de su inscripcin
en el registro publico de la propiedad.
2.- si se hace en escritura publica, desde la fecha de su otorgamiento.
3.- si se trata de un documento privado, desde el da en que se incorpore o inscriba en
un registro publico: desde la muerte de los que lo firmaren o desde la fecha en que se
entreguen a un funcionario publico por razn de

Garanta de derecho y garanta de hecho o convencional, del cedente. Dispone el

existencia o legitimidad del credito al tiempo de hacerse la cesin, o no ser que aquel

En ella el cedente no garantiza la solvencia del deudor, sino simplemente la existencia y


legitimidad del credito.
En cambio, la garanta convencional, tambien llamada garanta de hecho, se refiere a la
solvencia del deudor. El cedente puede obligarse a responder para el caso de

ttulos a la orden, el cedente no esta obligando a garantizar la solvencia del deudor, a


no ser que haya estipulado expresamente o que la insolvencia sea publica y anterior a

responder ante la insolvencia de su deudor, cuando esta sea publica y anterior a la


cesin.

102
CAPITULO II
SUCESIN DE DEUDAS.
Concepto. La cesin de deudas es una institucin de derecho moderno implica
una forma de transferencia de la obligacin por cambio de deudor, pero sin alterar la
relacion jurdica, la cual continua subsistente en principio. Se distingue de la novacion
en que esta implica una forma de extincin de las obligaciones, en tanto que la cesin
de deudas solo constituye una manera de transmisin de las mismas.

Podemos definir la cesin de deudas diciendo que es contrato entre el deudor y el


asuntor (tercero que sume la deuda ajena), por virtud del cual este acepta hacerse
cargo de la obligacin del primero, y cuyo contrato es admitido expresa o tcitamente
por el acreedor.
Tambien cabe la posibilidad de que la cesin de deudas se lleve acabo mediante un
contrato celebrado entre el deudor, el asuntor y el acreedor, a efecto de que el primero
sea sustituido por el segundo, liberndosele de la obligacin, la cual ser asumida por
el nuevo deudor, con el consentimiento del acreedor. Sin embargo, no es menester que
este ultimo concurra desde un principio al pacto de cesin de deuda, bastando que
posteriormente acepte el cambio de sujeto pasivo, bien mediantemente una
mani
ejecute actos que deba ejecutar el deudor, como pago de rditos pagos parciales o

(articulo 2052).
En este concepto general de la cesin de deudas, conviene diferenciarla, como hace
Ruggiero, de la asuncin simple, de la asuncin acumulativa y de la asuncin novatoria.
Dicho autor reserva l termino de asuncin privativa a la figura que nuestro cdigo civil

Segn se desprende de la exposicin que sigue, en la asuncin simple, el asuntor


asume el papel de obligado principal, continuando el deudor primitivo como un obligado
subsidiario, pero sin que el convenio que celebren necesite ser aceptado por el
acreedor, quien simplemente podr accionar, si as lo prefiere, en contra del primitivo
deudor.

En la asuncin aculativa tanto el deudor como el asuntor quedan obligados


solidariamente, para cuyo efecto ser menester que as lo pacten, pues dicha
solidaridad no podra presumirse. En nuestro derecho l articulo 1988 del cdigo

creedor acepte ese convenio,


bastando con que accione al tener conocimiento del, contra cualesquiera de los
deudores solidarios. Jurdicamente debemos explicar tal situacin, considerando que
deudor y asuntor, en el contrato que celebraron, hicieron una estipulacin en favor de
tercero, que lo es el acreedor (arts. 1868 y 1872 del cdigo vigente).
En consecuencia, tal estipulacin hecha en favor del acreedor otorga a este el derecho
de exigir del asuntor el cumplimiento de la deuda asumida; Pero tambien faculta al
deudor para exigirle que de acuerdo con lo convenido, haga pago al acreedor (art.
1869) en el mencionado contrato las partes pueden imponer las modalidades que

103
juzguen convenientes, pudiendo ser revocada la estipulacin mientras el acreedor no
haya manifestado su voluntad de querer aprovecharla (arts. 1870 y 1871).

La ascensin novatoria se distingue substancialmente de la cesin de deudas en que,


la primitiva obligacin se extingue, crendose una nueva entre el acreedor y el asuntor,
para cuyo efecto es necesario que aquel consienta en la liberacin y exista adems el
animus novandi en las tres partes:

Deudor, asuntor y acreedor.


Solo de esta suerte se cumpliran los requisitos de la novacion por cambio de deudor, a
fin de que haya una alteracin substancial, sustituyendo una obligacin nueva a la
antigua (art. 2213). Adems, tal novacion nunca se presume, sino que debe constar
expresamente (art. 2215). En consecuencia, se extinguirn las obligaciones accesorias
a no ser que por una reserva expresa se pacte entre el acreedor y el que constituyo la
garanta, que esta subsista respecto del nuevo deudor (art. 2220 y 2221).

Los mencionados autores opinan que pueden asumirse deudas futuras imperfectas y
litigiosas. En nuestro concepto tambien existen la misma posibilidad en el cdigo

seguir la suerte de la deuda principal cedida.

El derecho romano. Este no llego, ni en su forma mas evolucionada, a conocer las


cesin de deudas. Algunos tratadistas pretenden encontrar en ciertas instituciones
indicios o principios de una cesin de deudas, pero la casi unanimidad de los
romanistas esta de acuerdo en que jams llego a existir esta institucin en el derecho
romano en cambio, por lo que se refiere a la cesin de los derechos, ya hemos dicho
que esta llego a admitirse prcticamente en los ltimos tiempos de derecho romano, a
travs del mandato en propia causa.

Derecho moderno. La cesin de deudas es una institucin del derecho moderno, que se
origina propiamente en la jurisprudencia y legislacin alemanas. Fueron necesidades de
orden practico las que en un principio introdujeron el uso de la cesin de deudas en el
derecho alemn. Posteriormente, en la jurisprudencia y legislacin de ese pas, se
reglamento la institucin.
Se admite en forma la transferencia de la obligacin por cambio de deudor, requiriendo
siempre consentimiento expreso o tcito del acreedor para que el obligado sea
sustituido por un tercero.
Del derecho alemn pasa hasta institucin al suizo, tomando el nuestro de esas
legislaciones los datos principales para reglamentar esta forma de transmisin de las
obligaciones en los artculos 2051 al 2057 del cdigo en vigor.

Cdigo Napolen. En este no llego a regularse cesin de deudas, ni existe precepto


alguno que en forma directa reglamente esta institucin.
Sin embargo tanto los comentaristas de ese cdigo, como los autores de la escuela de
la exgesis, estn de acuerdo en reconocer que dentro del principio de la autonoma de
la voluntad, aunque el cdigo no reglamenta la cesin de deudas, puede operarse esta

104
figura jurdica, ya que en ningn principio de orden publico o de moral social se oponen
al dicha institucin.
Tambien la jurisprudencia reconoce que dentro del principio de la autonoma de la
voluntad, aceptado como base principal en los contratos, es posible, bajo el cdigo
francs, estipular una cesin de deudas, pero solo por consentimiento expreso del
acreedor.
Por el contrario, otros autores consideran posible la cesin de deudas, fundndose
principalmente en el principio de la libertad de los contratos cuando son lcitos, como
sucede en estos casos.

Cdigos de 1870 y de 1884. entre no encontramos en nuestra legislacin anterior dato


alguno que nos permita hablar de la cesin de deudas; sin embargo, siguiendo. A los
tratadistas franceses, es jurdico, afirmar que dicha institucin pudo operarse en los
cdigos citados, en forma convencional o por el consentimiento expreso del acreedor.
En efecto, segn el principio de la autonoma de la voluntad, lo que no esta prohibido
por la ley, esta jurdicamente permitido y, por lo tanto, son validos los pactos que no
violen disposiciones de orden publico, ni las buenas costumbres; en consecuencia,
como la cesin de deudas en un pacto licito que afecta solo a intereses patrimoniales
privados, es evidente que si el acreedor conciente en ella, como nico sujeto autorizado
para oponerse o desconocerla, la cesin surtir todos sus efectos legales.
En nuestra legislacin anterior se planteaba el problema fundamental de negar siempre
la posibilidad de una cesin de deuda, ante la novacion subjetiva por cambio de deudor
que reconoca l articulo 1606 del cdigo civil de 1884.

Dados los trminos del articulo mencionado, no creemos que pudiera sostenerse dentro
de la vigencia del citado cdigo anterior, que en la hiptesis aludida hubiera novacion.
En efecto, el precepto dec
interesadas lo alteran substancialmente sujetndolo a distintas condiciones;
Sustituyendo una deuda nueva a la antigua, o haciendo cualquiera otra alteracin que
afecte la esencia del contrato, y que demuestre la intencin de cambiar por otra la

una alteracin substancial.


Cambindose la esencia de la obligacin primitiva, lo cual no ocurre cuando
simplemente se sustituye el deudor por otro.

tambien novacion cuando un nuevo deudor es sustituido al antiguo, que queda


ente l
articulo 1607 sino debe relacionarse con el 1606, pues este exige el cambio substancial
en la obligacin primitiva y la intencin expresa de sustituirla por otra, para que haya
novacion, como requisitos esenciales de la definicin misma.

Cdigo vigente. Nuestro cdigo vigente, siguiendo al Aleman y la practica reconocida


por la jurisprudencia de ese pas, acepta la cesin de deudas como una forma de
transmisin de las obligaciones, con un alcance semejante al que reglamenta la cesin
de crditos, solo que en aquella la transmisin se verifica por un cambio en el sujeto
pasivo, en tanto que en esta, por una substitucin del sujeto activo o acreedor. En los
artculos 2051 y 2052 se admite la cesin de deudas por consentimiento expreso o

105
tcito del acr

el acreedor consiente en la sustitucin del deudor, cuando permite que el sustituto


ejecute actos que deba ejecur el deudor, como pago de rditos, pagos parciales o

Segn l articulo 2055, cuando un tercero haya sustituido garantas a favor del deudor
primitivo, al operarse la sustitucin de este, dichas garantas se extinguen, es decir no
hay transmisin de las obligaciones accesorias, como si existe en la cesin de crditos
para los derechos principales y los accesorios.

Cuando la cesin de deudas. Sea constituido prenda o hipoteca por el propio deudor
estas garantas si continan cuando es sustituido por un tercero, pues la cesin de
deudas supone una acuerdo entre dicho deudor primitivo y el que lo sustituye y, por lo
tanto se sobre entiende, en nuestro concepto, que salvo renuncia expresa del acreedor,
o cancelacin previa del obligado, como condicin para que opere el cambio de sujeto
pasivo, esas garantas deben continuar.

Papel del acreedor en la cesin de deudas. En esta es absolutamente necesario que el


acreedor consienta de una manera expresa o tacita, debido a que la substitucin de
deudor implica una alteracin esencial en cuanto a la posibilidad de ejecutar el crdito
mismo.
haya sustitucin de deudor es

aplicacin de la forma general que existe en materia de contratos, respecto a que el


consentimiento debe manifestarse en forma expresa o tacita.
l articulo 2052 reglamenta el consentimiento tcito, y al efecto supone que se ejecuten
o toleren actos por parte del acreedor que necesariamente supongan que acepta la
substitucin del deudor.
Todo consentimiento tcito parte de este principio, y por esto l articulo 2052 estima

permite que el sustituto ejecute actos que deba ejecutar el deudor, como pago de
rditos, pagos parciales o peridicos, siempre que lo haga en nombre propio y no por

claridad que el silencio o la no oposicin del acreedor al cambio de deudor que se le


hubiese notificado, no es una forma de consentimiento tcito.

Diferente forma de intervencin del acreedor en la cesin de deudas. El acreedor puede


intervenir en la cesin de deudas, celebrando un contrato directamente con el deudor
primitivo y el que lo sustituya, en el cual estipulen la transmisin de la obligacin. Esa
es la forma ordinaria para operar un cambio de deudor manteniendo la misma relacion
jurdica.

Puede tambin el acreedor simplemente concretarse a ratificar o al adherirse a un


convenio previamente celebrado entre el deudor primitivo y el que habr de sustituirlo.
Segn l articulo 2053 del cdigo vigente, la conformidad del acreedor en ese sentido
debe manifestarse por una aceptacin del nuevo deudor, exonerando al antiguo. Este el

106
contenido ordinario de la manifestacin de voluntad del acreedor, cuando contrata
directamente con los deudores; pero cuando simplemente sea al cambio acordado por
estos, no es menester que declare su voluntad aceptando de una manera expresa al
nuevo deudor y exonerando al antiguo, ya que l articulo 2052 del propio cdigo
considera que hay una aceptacin tacita a un en el caso en que el acreedor permita que
el deudor sustituto ejecute actos que debera ejecutar el `primitivo, como pago de
rditos, pagos parciales o peridicos, siempre que lo haga en su propio nombre y no
por cuenta de aquel.

Consecuencias de la cesin de deudas. Los artculos 2053, 2055 y 2057 del cdigo
vigente regulan todas las consecuencias jurdicas de la cesin de deudas, que son las
siguientes: 1.- el deudor sustituto queda obligado en los trminos en que lo estaba el
primitivo; esta consecuencia es un efecto natural de la transmisin de la relacin
jurdica, que continua subsistente sin afectarse en lo principal.
2.- una vez operada la cesin, el acreedor no puede repetir contra el deudor primitivo, si
el substituto se encuentra insolvente, salvo pacto en contrario. La simple cesin de
deudas implica la substitucin del deudor primitivo y, por consiguiente, la exoneracin,
de este, aun cuando el sustituto resulte insolvente, es decir no esta en la naturaleza de
la cesin aumentar un nuevo deudor a efecto de que el primitivo y el sustituto
respondan de la deuda. Por el contrario, es consecuencia jurdica inmediata la de
liberar aquel. Sin embargo puede alterarse por un acto expreso esta consecuencia
ordinaria de la cesin de deudas, y estipular que el deudor primitivo quedara
respondiendo con el sustituto, viene sea solidariamente, o en forma susidiaria para el
caso de insolvencia. El deudor sustituto puede oponer al acreedor las excepciones que
se originen de la naturaleza de la deuda, y las que sean personales, pero no pueden
oponerla que sean personales del deudor primitivo; (articulo 2056).
Al efecto se nota que as como en la cesin de crditos el deudor puede oponer al
cesionario las mismas excepciones que podra oponer al cedente en el momento en
que se hace la cesin, de igual suerte, por tratarse tambin de una transmisin de la
relacin jurdica, en la hiptesis de cambio de deudor el sustituto puede oponer las
excepciones de su origen de la naturaleza misma de la obligacin, pero no pueden
oponer aquellas que sean exclusivamente personales del deudor, primitivo.
4.- cuando se declara nula la sustitucin de deudor, la antigua deuda renace con todos
sus accesorios pero con la reserva de dere
(Art. 2057). Esta consecuencia se presenta tambin en la novacion, ya que conforme al

no obstante, la explicacin jurdica en uno y en otros casos es diferente; en la cesin de


deudas, cuando se declara nula la sustitucin de deudor subsistir la misma relacin
jurdica con el sujeto pasivo primitivo, en virtud de que sino llego a operarse la
t6ransmision y, por consiguiente, el cambio de deudor, es de toda necesidad que
continu el mismo vinculo jurdico.
En cambio, cuando la novacion es nula, dice el articulo 2219 subsiste la antigua
obligacin ciendo el efecto de esta figura jurdica extinguir una deuda para dar
nacimiento a otra, es evidente que si esta ultima no puede nacer para reemplazar a la
primera, subsistir la antigua.

107
Utilidad de la cesin de deudas.- los efectos tiles de la cesin de deudas se aprecian
principalmente cuando una misma persona es deudora y acreedora de distintas
personas a la vez. Por ejemplo, cuando el sujeto B es deudor de A y acreedor C, de tal
suerte que tenemos dos relaciones jurdicas; la relacin AB y la BC. El objeto de la
cesin de deudas en este caso es extinguir la relacin jurdica BC dejando subsistente
la otra; pero que tal efecto se produzca, es menester que se trate de deudas iguales,
aceptando C ocupar el lugar de B frente al acreedor A. De esta suerte, la relacin BC
desaparece, pues C paga su deuda frente a B, al aceptar quedar obligado con A.

108
JURISPRUDENCIA DEFINIDA
Cesin de derechos hereditarios, consecuencias de la declaracin de subroga en
los derechos de otra empresa, derechos consistentes en el crdito a cargo de
determinadas personas, mediante una cesin de derechos que consta en escritura
publica, la notificacin a dichas personas de la cesin del crdito a su cargo no pudo
que hacerse tambin en escritura publica, pues para los efectos de que quedaran
enterados de la operacin, basto que se les hiciera la notificacin por medio de testigos.

109
CAPITULO III
SUBROGACIN.
Posicin del cdigo anterior y del vigente.- la subrogacin es otra de las formas
de transmisin de las obligaciones. En el cdigo anterior indebidamente se clasificaba
el pago con subrogacin, dentro de las formas de extincin de las mismas. El vigente
estima que la subrogacin solo implica una transmisin del vinculo, operndose como
en la cesin de crditos, un cambio de acreedor, pero con las diferencias de que es
forzoso en la subrogacin legal. Por esto los romanos la consideraron como una cesin
obligada de acciones. En el cdigo de 1884 como al pago se le daba un efecto extintivo
de carcter inmediato, el pago con subrogacin tambin se clasifico dentro de las
formas de extincin de las obligaciones. Sin embargo, a aunque es cierto que el pago
trae consigo una extincin de la relacin jurdica, en el cdigo vigente se parte del
principio que en la subrogacin ese pago se efecta no con el fin de extinguir el crdito,
s9inmo simplemente para sustituir al acreedor.
Definicin.- la subrogacin es una forma de transmitir las obligaciones por cambio de
acreedor, que se opera por ministerio de ley en los casos en que un tercero paga al
acreedor cuando tiene inters jurdico en el cumplimiento de la deuda, o bien, cuando
por un convenio entre al acreedor y un tercero, aquel transmite a este, por virtud de un
pago que recibe, todos los derechos que tienen contra su deudor. De esta suerte se
distinguen dos formas de subrogacin: la legal y la convencional, cuya definicin es
distinta.

Subrogacin legal. Esta es una forma de transmisin de las obligaciones que se opera
por ministerio por ley cuando un tercero tiene inters jurdico en el cumplimiento de la
deuda, paga al acreedor, sustituyndose de pleno derecho en sus acciones, facultades
y privilegios. En consecuencia, esta subrogacin legal es un acto jurdico unilateral que
solo, implica la manifestacin de voluntad del tercero, con el fin de sustituirse en los
derechos del acreedor. No haya en esta operacin jurdica un contrato, un acto jurdico
bilateral, ya que el tercero no requiere ni del consentimiento del acreedor, ni el del
deudor, y basta con que tenga inters jurdico en el cumplimiento de obligacin, para
que al afectar el pago reemplace al acreedor, aun contra la voluntad de este.

Subrogacin legal. Esta es una forma de transmisin de las obligaciones que se opera
por ministerio por ley cuando un tercero tiene inters jurdico en el cumplimiento de la
deuda, paga al acreedor, sustituyndose de pleno derecho en sus acciones, facultades
y privilegios. En consecuencia, esta subrogacin legal es un acto jurdico unilateral que
solo, implica la manifestacin de voluntad del tercero, con el fin de sustituirse en los
derechos del acreedor. No haya en esta operacin jurdica un contrato, un acto jurdico
bilateral, ya que el tercero no requiere ni del consentimiento del acreedor, ni el del
deudor, y basta con que tenga inters jurdico en el cumplimiento de obligacin, para
que al afectar el pago reemplace al acreedor, aun contra la voluntad de este. En la
subrogacin convencional se distinguen dos formas: la consentida por el acreedor y la
consentida por el deudor.

110
Subrogacin convencional consentida por el acreedor. En esta, por virtud del contrato
entre acreedor y tercero, se opera en la transmisin del crdito. En la definicin que
hemos propuesto nicamente comprendemos esta forma, en virtud de que el cdigo
vigente, al tratar de subrogacin por ministerio de ley, comprende la tradicionalmente
reconocida en Francia y en el cdigo Napolen, como subrogacin consentida por el
deudor, que paso a nuestros cdigos de 1870 y 1884, pero que fue modificada en el
actual para reputarla como un caso de subrogacin legal.

Subrogacin convencional consentida por el deudor. Se opera la transmisin del crdito


debido a un acuerdo entre deudor y tercero, para que aquel pague con dinero que le
entreguen este ultimo siempre y cuando se hagan constar en forma autentica, en el
documento correspondiente, al efectuarse el pago, que este verifico con dinero del
tercero entregado para ese efecto en esta subrogacin consentida por el deudor, existe
mas que aun acto jurdico bilateral por cual por acuerdo entre tercero y deudor, un
reconocimiento que hace la ley para que de pleno derecho se transmita el credito al
tercero, independientemente de la voluntad del acreedor. En rigor no es exacto, como
se deca tradicionalmente, que el deudor obliga al acreedor a traspasar el credito
cuando un tercero le a faci8litado el importe del mismo, y as se hace constar en el
momento del pago. Propiamente existe una subrogacin legal, y por esto el codigo civil
a s lo a declarado es su arti
deudor con dinero que un tercero le prestare con ese objeto, el prestamista quedara
subrogado por ministerio de la ley en los derechos del acreedor, si el prstamo constare
en titulo autentico en que se declare que el dinero fue prestado para el pago de la
misma deuda. Por falta de esta circunstancia, el que presto tendr los derechos que

Casos en que tiene lugar la subrogacin legal.- En trminos generales, se presenta en


todos aquellos casos en que el tercero paga, cuando tienes inters jurdico en el
cumplimiento de la obligacin, y son los siguientes: 1.- cuando el que es acreedor paga
a otro acreedor referente; 2.- cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna
deuda de la herencia; 3.- cuando el que adquiere un inmueble paga al acreedor y que
tiene sobre el un crdito hipotecario anterior a la adquisicin; 4.- cuando el que paga es
deudor solidario, mancomunado o de obligacin indivisible, o bien, ha constituido
garanta personal o real para el cumplimiento de la deuda en l articulo 2058 del cdigo
vigente, lo mismo que en nuestros cdigos anteriores, se considero como un caso
especial dentro de las formas de la subrogacin legal, aquel en el tercero paga cuando
tenia inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin, y se aceptaron como formas
distintas las que hemos enunciado en primero, segundo y tercer lugar.

En rigor, esas tres formas no son especies distintas de la genrica comprendida en, la
fraccin II del art. 2058, osea, cuando el tercero paga por tener un inters jurdico. Por
el contrario, en nuestro concepto las fracciones la 1 y la 3 y 4 del mismo articulo,
consignan distintos ejemplos de un pago hecho por un tercero con inters jurdico. Por
lo tanto, bastara con decir que siempre que el tercero tenga inters jurdico en el
cumplimiento de la obligacin, quedara subrogado al efectuar el pago, y dentro de las
formas posibles que en el derecho se reconocen para determinar cuando el tercero

111
tiene el inters jurdico, habr que enunciar simplemente como especies de ese genero,
las que enumera el articulo 2058.

Modificaciones introducidas por el cdigo vigente, al no reglamentar la subrogacin


convencional. El cdigo vigente no reglamenta ya la subrogacin convencional, y esto a
dado lugar a que se piense que en la actualidad no existe esta forma de transmisin de

acreedor recibe el nombre un tercero y le subroga en sus derechos, privilegios,


acciones o hipotecas contra el deudor. Esta subrogacin debe ser expresa y hacerse al
la hemos denominado subrogacin
convencional consentida por el acreedor.

Diferencia entre el pago con subrogacin y los casos en que un tercero paga. En los
artculos del cdigo vigente 2065 al 2074 se reglamentan los casos en que un tercero
paga con consentimiento del deudor, sin su conocimiento y aun contra su voluntad.
Estos casos son distintos de los relativos a la subrogacin legal. En efecto, cuando el
tercero paga con consentimiento del acreedor, se observan, por disposicin del art.
2069, las reglas del mandato, es decir, el tercero se considera como un mandatario del
deudor y tiene derecho al reembolso de la cantidad pagada y al de sus intereses, pero
no se subroga en el crdito.

Cuando un tercero paga ignorndolo el deudor, segn el art. 2070 solo tendr derecho
a reclamar la cantidad menor con consentimiento del acreedor, solo podr reclamar
esta. Adems, no tiene derecho a exigir cuando un tercero paga contra la voluntad del
deudor, solo tendr derecho a cobrar aquello en que le hubiere sido til el pago. En el
cdigo anterior no se conceda ninguna accin al tercero en este caso pero el vigente,
respetando el principio del enriquecimiento sin causa, reconoce en el art. 2071 el
derecho de reclamar la cantidad en que fue til el pago.

Todos estos casos se distinguen de la subrogacin legal porque en esta el tercero tiene
inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin. Por lo tanto, no es un mandatario
del deudor, que obre con su consentimiento expreso o presunto, y dado ese inters se
subroga en todos los derechos, privilegios y garantas sin limitar sus acciones a
prestaciones inferiores como sucede cuando el tercero paga sin consentimiento del
deudor, ignorndolo este o contra su voluntad.

Distincin entre la subrogacin y la cesin de derechos. La subrogacin legal se


distingue en todos sus aspectos de la cesin de derechos, ya que aqulla es, decir, se
verifica aun contra la voluntad del acreedor y del deudor. En cambio, la cesin de
crditos supone siempre el consentimiento del acreedor, como es evidente.
La subrogacin convencional consentida por el acreedor, se distingue la cesin de
crditos, en que la subrogacin, el tercero nicamente adquiere derechos contra el
deudor en la cantidad inferior. En cambio, en la cesin de crditos, aunque el deudor
venda su derecho en una cantidad inferior, el cesionario puede reclamar la totalidad de
la deuda. Adems, la subrogacin convencional solo tiene como fuente o causa

112
eficiente un pago, en tanto que la cesin de derechos, tiene distintas causas: venta,
permuta, donacin, etc.

Se distingue la subrogacin de la cesin de crditos, en que, en la primera no existen


las formalidades de la segunda, ya que la ley no requiere la notificacin al deudor que
debe existir en todo caso de cesin de crditos, para que surta efectos con relacin al
mismo y a terceros. Basta en la subrogacin con que se este en los casos previstos por
la ley, sin necesidad de notificacin al deudor, para que se opere la transmisin del
crdito con respecto a este y a terceros.
Principio tradicional en materia de subrogacin. Tradicionalmente se ha reconocido que
en el caso de que un tercero pague parcialmente el crdito, no se subroga con
preferencia del acreedor. Es decir, se estatuye que el acreedor nunca subroga en su
perjuicio, cuando recibe solo un pago parcial; en este caso si los vienes del deudor no
bastan para cubrir la totalidad del crdito, primero debe pagarse al acreedor que ha
subrogado en parte y despus al subrogatario. Este principio se reconoca por el

hubiere pagado en parte, podr ejercitar sus derechos con preferencia al subrogado,
por el resto de su deuda.
En relacin con este problema tambin dispona el art. 1597 del citado cdigo de 1884:

consagra, en el art. 2061, un principio opuesto, ya que tampoco admite, cuando existe
diversas subrogaciones parciales, una preferencia en los subrogatorios segn las
fechas y prioridades de las subrogaciones. Por el contrario, declara que en ese caso
todos los subrogatarios de distintas porciones del crdito, cuando no basta los bienes

subrogados en diversas porciones del mismo crdito, cuando no basten los bienes del
deudor para todos, s hara a prorrata.

113
QUINTA PARTE

LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES.


CAPITULO I
LA NOVACIN
La novacin.- dice el articulo 2213 vigente que hay novacin del contrato cuando
las partes interesadas lo alteran substancialmente sustituyendo una obligacin nueva a
rdo con este precepto, los elementos de la novacin son:
1.- que una obligacin nueva sustituya a una antigua. 2.- que haya una modificacin
substancial entre ambas obligaciones. 3.- que exista la intencin de novar y 4.- que
haya capacidad en las partes para verificar la novacin.

Que una obligacin nueva sustituya a una antigua.- Es requisito indispensable que
exista la obligacin primitiva, de tal suerte que si la misma es inexistente o esta
afectada de nulidad absoluta, la novacin no producir efectos, segn los arts. 2217 y

La novacin es nula si lo fuere tambin la obligacin primitiva, salvo que la causa de


nulidad solamente pueda ser invocada por el deudor, o que la ratificacin convalide los

Cuando la nueva obligacin es inexistente, tampoco puede existir la novacin, ya que la


relacin jurdica primitiva no puede quedar sustituida por una que desde el punto de
vista jurdico no tiene vida o existencia legal. Si la nueva obligacin es nula, es
necesario tambin distinguir si se trata de nulidad absoluta, o relativa. Cuando es
absoluta, tampoco puede producir efectos la novacin, ya que dicha nulidad impedir
que se extinga la relacin jurdica primitiva y se substituya por una nueva. Dice al efecto

obligacin se encuentra afectada de nulidad relativa, como esta puede quedar


convalidad por la ratificacin expresa o tacita o por lo prescripto, supuestos estos
requisitos, s surtira efectos la novacin.

Que haya una modificacin substancial entre ambas obligaciones.- Esta manifestacin
desde diferentes punto de vista: 1.- en cuanto a los sujetos. 2.-en cuanto al objeto. 3.-
en cuanto a las modalidades.

En cuanto a los sujetos, la novacion puede ser por cambio de deudor, llamada en la
doctrina novacion subjetiva.
Esta si implica una diferencia esencial entre la obligacin primitiva y la nueva, en virtud
de que los sujetos son elementos esenciales de la relacin jurdica y, por lo tanto, todo
cambio en el acreedor o en el deudor con la intencin de novar (tercer requisito) altera
substancialmente l vinculo, de tal manera que extingue la primera obligacin para dar
nacimiento a una nueva.

114
La novacion objetiva, o sea por cambio de objeto, se presenta cuando se substituye la
prestacin de dar, hacer o no hacer por otra distinta. Igualmente, como la novacion
subjetiva, el cambio de objeto en la relacin jurdica es esencial y, por lo tanto, hay una
extincin del primer vinculo para dar nacimiento a uno nuevo. Supone, naturalmente, el
cambio de objeto, un consentimiento de las partes para substituir por otra la prestacin
inicia. Lo propio debe decirse para la novacion subjetiva, en donde adems se requiere
el consentimiento del nuevo sujeto que interviene en la relacin jurdica por crearse. Es
decir, cuando hay cambio de acreedor, el deudor y el tercero que substituye a aquel,
conviene entre todos ellos en extinguir la relacin jurdica primitiva para dar nacimiento
a una nueva. Cuando hay cambio de deudor, este, su acreedor y el tercero que
substituye al sujeto pasivo, convienen en extinguir la primera relacin para dar
nacimiento a una nueva.

Que exista la intencin de novar.- A este respecto, el cdigo dispone que la novacion
nunca se presume, sino que debe ser expresa, en donde se deduce que el
consentimiento nunca debe manifestarse tcitamente en los casos de novacion, y que
adems debe ser escrito o verbal, pero en forma expresa.

a el mismo principio, pero


adems el 1606 deca que haba novacion cuando las partes en alguna forma
demostraran la intencin de cambiar la obligacin primitiva por otra nueva. Este
precepto dio lugar a distintas interpretaciones, en el sentido de que poda aceptarse la
novacion tacita, toda vez que cualquier forma demostraran la intencin de cambiar por
otra la obligacin primitiva, originaria la novacion. Sin embargo, la doctrina y la
jurisprudencia lo interpretaron uniformemente en el sentido de que solo cuando la
modificacin era expresa y de carcter substancial en cuanto a los sujetos, objetos o
condiciones exista la novacion.

El animus novandi es un elemento esencial en la novacion porque el objeto de esta


figura jurdica es extinguir una relacin para crear otra; por lo tanto, no pueden existir ni
uno ni otro efectos, si las partes no se proponen dar termino a la primera obligacin
para crear otra de naturaleza jurdica distinta. Por otra parte, no podra existir animus
novandi si no hubiera una modificacin substancial por cambio de sujetos, objetos o
condiciones. Por esto se dice que la novacion es un convenio, en cuanto que extingue
la relacin primitiva y un contrato en cuanto que crea una nueva.

Que haya capacidad en las partes para verificar la novacin.- l ultimo elemento de la
novacion consiste en la capacidad para novar. Como la novacion implica una extincin
de la primera obligacin y la creacin de una nueva, es evidente que las partes deben
tener capacidad general para contratar y especial para enajenar, cuando se ejecuten
actos de dominio, al crear la nueva relacin jurdica.

Capacidad exigida. La novacion no basta que el acreedor tenga capacidad para recibir
el pago, y el deudor para pagar. La ley exige la capacidad de contratar (art. 1272), lo
que significa que el deudor debe ser capaz de obligarse, puesto que contrae una nueva
obligacin, y que el acreedor debe ser capaz de disponer de su crdito ya que renuncia
a su primitivo derecho.

115
- nunca se presume esta sujeta a las condiciones de todos los contratos
expresas de la ley. La novacin de contrato solo existe, cuando de manera clara

Novacin, inexistente de la, en la compraventa.- Si el contrato de compraventa no se


altero substancialmente ni en la cosa ni en el precio, que siguen siendo los mismos, y lo
nico que se cambia es que los pagos se harn en un domicilio distinto al en que se
dice en el contrato de compraventa, esto no altera substancialmente dicho contrato ni la
obligacin referida, sino que es una forma de facilitar los pagos del deudor.

Novacin. No se da porque se acepten pagos fuera de los trminos inicialmente


pactados.- ninguna disposicin jurdica establece que la modificacin accesoria de lo
contratado, consistente en la aceptacin de una serie de pagos fuera de los trminos
consignados en el contrato, implique novacion, la cual por otra parte, simple debe
hacerse constar expresamente, conforme a lo previsto en el articulo 2215 de cdigo
civil.

Novacin, la prorroga o la abreviacin del termino, no constituye novacion, porque no


tocan de ningn modo a los elementos constitutivos de la obligacin, sino que la dejan
subsistente en todas partes. La novacion supone, de parte del acreedor que la consiste,
una renuncia que es indispensable que conste expresamente.

novacin, requisitos que deben cumplirse para tenerla por demostrada.- de la


interpretacin de las disposiciones que norman la novacion en el cdigo civil artculos
2210 a 2223 se refiere que para tenerla por comprobada deben cumplirse los siguientes
requisitos: 1.- que exista una obligacin anterior. 2.- que esa obligacin sea substituida
por otra alterndola substancialmente. 3.- que haya un elemento de esencia diferencial
entre la antigua y la nueva obligacin. 4.- que se exteriorice expresamente las voluntad
de novar o animus novandi. Por consiguiente, si en un caso concreto sostiene que se
produjo la novacion, pero no se demuestra la existencia de los requisitos especificados
debe considerarse infundado el planteamiento.

116
CAPITULO II
DACIN EN PAGO
La dacin en pago es otra forma de extinguir las obligaciones, y se presenta
cuando el deudor, con el consentimiento del deudor acreedor, le entrega a este una
cosa distinta de la debida, quien la acepta con todos los efectos legales del pago. As
definida, quien la acepta con todos los efectos legales del pago. As definida la
mencionada forma de extincin de las obligaciones, en rigor se presenta como una
excepcin al principio de la exactitud en la substancia de los pagos que hemos
analizado. En efecto, segn dicho principio, el deudor solo puede entregar
exactament6e la cosa o prestacin debida, y para el caso de que no se hubiere
determinado con precisin, deber entregar una de mediana calidad.
Ahora bien, en la dacin en pago, por convenio de las partes, el deudor entrega una
cosa distinta de la debida, y el acreedor consiste en que con dicha entrega quede
extinguida la obligacin.

Teora tradicional.- la teora tradicional ha considerado siempre a la dacin en pago


como una excepcin al principio de la exactitud en la substancia a que nos hemos
referido, es decir, como una modalidad del pago mismo. Conforme a esta tesis, cuando
el acreedor sufre eviccin, es decir, cuando es privado de la cosa por un derecho de
tercero anterior a la dacin en pago, tiene derecho a exigir a su deudor el cumplimiento
de la prestacin primitiva, supuesto que implicando la dacin solo una excepcin al
principio de exactitud en la substancia de los pagos, se estima que por virtud de la
eviccin, el acreedor no quedo pagado, y que en consecuencia esta facultado para
repetir, o sea para exigir el pago de la prestacin que realmente se le adeuda.

Teora de aubri y rau y de Planiol. En contra de esta teora tradicional estos tratadistas
ven en la dacin en pago una verdadera novacion objetiva, y consideran que hay un
cambio en la prestacin u objeto de la relacion jurdica, consentido por el acreedor, con
la peculidaridad de que la nueva obligacin que nace con objeto distinto es ejecutada
inmediatamente.
En la novacion ordinaria de carcter objetivo, la nueva obligacin que se crea con una
prestacin distinta, no se ejecuta inmediatamente; en cambio, en la dacin en pago la
peculidaridad consiste en que en el momento mismo en que nace la nueva obligacin,
se ejecuta y, por consiguiente, se extingue.

Cdigo alemn. En este se sostiene que la novacion objetiva ha sido substituida por la
dacin en pago. Es decir, en tanto que para Planiol la dacin en pago es una especie

Consecuencias de la tesis de Planiol. Si se considera que la dacin en pago es una


novacion, cuando el acreedor sufra eviccin, no podr exigir a su deudor el pago de la
prestacin primitiva, supuesto que ya se extingui la primera relacion jurdica y naci
una nueva. En consecuencia, solo tendr la accin de saneamiento para el caso de
eviccin con respecto a la nueva obligacin constituida por la dacin en pago.

117
El cdigo vigente no acepta que la dacin en pago sea una novacion, sino al contrario,
sigue la doctrina tradicional y estima que es solo una excepcin convencional al
principio de exactitud en la substancia en los pagos. Por ese motivo la reglamenta en l

cuando el acreedor recibe un pago una cosa distinta en lugar de la debi

Consecuente con este principio, el art. 2096 del mismo cdigo dispone que cuando el
acreedor sufre eviccin de la cosa que recibi en pago, recae la obligacin primitiva,
quedando sin efecto la dacin.
Esto demuestra que no hubo novacion, puesto que si existiera, el acreedor solo tendra
derecho al sanamiento para el caso de eviccin, sin que pudiera renacer la obligacin
primitiva, veladamente da a entender que hubo por lo menos un principio extincin, ya
que gramaticamente para que una cosa renazca se supone que se extingui.
Independientemente de esta cuestin gramatical, el problema jurdico en cuanto al
fondo debe resolverse en el sentido de que la dacin en pago no implica novacin en
nuestro derecho.

118
CAPITULO III
COMPENSACIN

dos personas renen la calidad de deudores y acreedores recprocamente y por su

toda vez que supone que en la compensacin dos sujetos renen recprocamente la
calidad de acreedor y deudor por su propio derecho, tal como se exiga en la doctrina y
desde el derecho romano.

Como se ve, la compensacin es un medio de extinguir obligaciones reciprocas para


evitar un desplazamiento intil de dinero o bienes fungibles, ya que seria contrario a la
rapidez de las transacciones que el deudor pagara a su acreedor, para que este a su
vez, siendo deudor del primero, le hiciera un nuevo pago. Adems, la compensacin se
justifica por una razn de equidad, en virtud de que seria injusto exponer al deudor a
que pagara a su acreedor, quedando este expuesto a los peligros de la insolvencia,
quiebra o concurso.

Utilidad practica de la compensacin en los bancos.- en esta institucin es patente la


utilidad de la compensacin, y diariamente funciona una cmara con este nombre, que
tiene por objeto evitar el desplazamiento intil de moneda entre lis distintos bancos, a
efecto de liquidar las operaciones de los que son acreedores y deudores entre s. En
nuestro pas existe en el banco de Mxico, la cmara de compensacin, que cumple
diariamente con este cometido esencial para la rapidez de las transacciones y la
facilidad del crdito.

La compensacin en el derecho romano.- En el derecho romano clsico, la


compensacin no llego a operar sino que era menester que el demandado la invocara
por va de excepcin, a efecto de que el juez la declarara independientemente de la
declaracin judicial.
Posteriormente, en la poca de Justiniano, se discute si la compensacin llego a operar
ipso jure, es decir, de pleno derecho, como ocurre en el cdigo napolen, en el italiano
y en nuestra legislacin. Por lo menos todos los autores estan de acuerdo en que el
derecho clsico, la compensacin no fue apta para extinguir las obligaciones en forma
necesaria y obligatoria, o sea independientemente de la voluntad de las partes. Solo se
acepto la compensacin en forma obligatoria en el caso del argentarius (banquero)
da accionar solamente por el saldo de cuenta contra su cliente, y en el
bonorum emptor, y adquirente de los bienes del quebrado que estaba obligado a
deducir lo que al deudor del quebrado deba este a su vez.

En esta discusin que se ha suscitado sobre la naturaleza de la compensacin en la


epoca de Justiniano, y sobre el alcance de la misma para extinguir las obligaciones ipso
jure, la opinin mas aceptada entre los romanistas es la de que Justiniano se propuso
introducir la compensacin legal como un medio necesario y forzoso de extincin de las
obligaciones, por el uso hecho de ser invocada por el deudor en juicio al oponer la
excepcin correspondiente. Supuestos estos requisitos, el juez necesariamente tenia

119
que declarar la extincin de las obligaciones compensables hasta la concurrencia de la
menor. Es decir, en tanto que la compensacin no opera en forma legal e
independientemente de la voluntad de las partes en el derecho clsico, a partir de
Justiniano si funciono en esa forma, pero esto no quiso decir que el demandado se
viera libre de no invocarla como excepcin para que el juez de oficio la hiciera valer.

Es evidente que en le caso de controversia, lo mismo que en nuestro derecho, deba el


demandado oponer la excepcin correspondiente, ya que el juez no estaba capacitado
para hacerla valer de oficio.

Diversas clases de compensacin.- se distinguen cuatro clases de compensacin: la


legal, la convencional, la facultativa y la judicial.

Compensacin legal.- Esta es la ms importante y a la que nuestro cdigo consagra la


reglamentacin principal. Existe cuando dos sujetos renen la calidad de deudores y
acreedores recprocamente, y por su propio derecho, respecto de deudas liquidas,
exigibles y homogneas.
De esta definicin se desprenden los siguientes requisitos de toda compensacin legal.
1.- la existencia reciprocas de dos deudas, en las que los deudores y acreedores
acten en su propio nombre. De aqu se deduce que no puede haber compensacin
sino cuando el deudor es acreedor por su propio derecho de su mismo acreedor; que
por lo tanto, el representante no puede oponer compensacin con el crdito del
representado que el deudor principal en los casos de fianza, no puede oponer
compensacin a su acreedor con el crdito que tenga el fiador en contra de este; pero
el fiador si puede oponer compensacin al acreedor con el crdito que tenga el deudor
principal en contra del citado acreedor.
Por la misma razn el deudor solidario no puede oponer compensacin al acreedor con
el crdito que tenga algunos de los deudores solidarios respecto este ultimo; pero la
compensacin ya efectuada si extingue la obligacin y aprovecha a los dems
deudores (art.1991).
2.- Homogeneidad. Es decir, que las prestaciones objeto de compensacin tengan por
objeto cosas que puedan substituirse recprocamente. Solo pueden ser objeto de
compensacin las obligaciones de dar respecto de cosas equivalentes o fungibles. En
cambio a las de hacer o de no, no es concebible siquiera la posibilidad de
compensacin, y en las de dar cosas ciertas y determinadas, as como en las de
especies que no sean fungibles, no cabe la compensacin.
Este elemento se funda en el principio de exactitud en la sustancia, fundamental en
todo pago, segn el cual el acreedor no puede ser obligado a recibir cosa distinta de la
que le es debida. Por lo tanto para que la compensacin opere, las prestaciones que se
compensan deben ser equivalentes, o en otras palabras, referirse a cosas
intercambiables. En el cdigo Napolen (art. 1291), se habla de cosas fungibles. En el
italiano (Art. 1287), se requiere que las obligaciones tengan por objeto una suma de
dinero o una determinada cantidad de cosas de la misma especie, que puedan en los
pagos substituirse unas por otras.

Nuestro cdigo vigente dice en su Art.


ambas deudas consisten en una cantidad de dinero, o cuando ciendo fungibles las

120
cosas debidas, son de la misma especie y calidad, siempre que se haya designado l

muebles son fungibles. Pertenecen a la primera clase los que pueden ser reemplazados

los muebles supone necesariamente la homogeneidad entre los mismos y, por


consiguiente, la posibilidad de que puedan ser reemplazados los unos por los otros.

Los crditos deben ser lquidos. Es necesario, adems, que los crditos compensables
sean lquidos, y jurdicamente esto significa que tengan un importe determinado o que

llama deuda liquida aquella cuya cuanta se haya determinado o puede determinarse
sito en el derecho romano se
deca que el crdito debe ser cierto en la cuanta.

Exigibilidad. Adems de crditos deben ser exigibles, segn el art. 2190 del cdigo

derecho
o inexistencia no son exigibles conforme a derecho. Aun cuando este precepto, al
definir lo que se entiende por deuda exigible, solo se refiere a la posibilidad de requerir
su pago, se sobrentiende que el crdito exigible debe ser existente y valido, de tal
suerte que cuando la obligacin esta afectada de inexistencia o de nulidad, no opera la
compensacin, pues no puede decirse en estricto derecho que la prestacin sea
exigible.

En el crdito condiconal, si la condicin es suspensiva, la exigibilidad de la misma


depende de un acontecimiento previsto y, por consiguiente, en uno y otros casos no
puede operar la compensacin.
En cuanto al termino. Como esta modalidad aplaza o difiere los efectos de la obligacin,
es evidente que no ciendo exigible desde luego, tampoco puede servir de base para
que funcione la compensacin. Por las mismas razones, cuando la obligacin es
inexistente o nula, hay un impedimento para que opere esa forma de extincin de los
crditos, ya que no son exigibles.

Compensacin judicial.- judicial es la compensacin, cuando faltando alguno de los


requisitos que la produciran de pleno derecho, la pronuncia del juez acogiendo la
excepcin o reconvencional que contra la demanda del actor opone el demandado.
Es decir, en la compensacin judicial no se cumplen los requisito de la compensacin
legal para que opere de pleno derecho y, por lo tanto, el juez puede declarar
procedente si durante el curso del procedimiento se hace liquido el cedito que no lo era
al contestar la demanda, o bien se convierte en exigible la obligacin que estaba sujeta
a plazo y que al iniciarse el juicio ni era compensable.
Aunque en la compensacin judicial, el juez puede estimar cumplidos los requisitos
necesarios para la compensacin legal, hasta el momento de la sentencia, esto no
requiere decir que en los casos en que proceda aquella desde el emplazamiento, el
juez no tenga que reconocerla, pues en toda controversia, si las partes discuten sobre
la procedencia o imprudencia de la compensacin legal, la funcin del juez al declarar

121
el derecho u resolver, tendr que ser tambin, como en el caso de la compensacin
judicial, la de establecer en su fallo que ha procedido dicha compensacin ipso jure.

Compensacin convencional. Esta ocurre cuando las partes, de comun acuerdo,


declara compensables dos crditos que no lo eran en virtud de que no satisfacan los
requisitos legales necesarios a que nos hemos referido. Por convenio de las partes, se
pueden hacer compensables dos crditos que no sean lquidos o exigibles, o bien
prestaciones que no sean fungibles entre s. Dentro del principio de la autonoma de la
voluntad, los interesados pueden hacer exigibles un crdito que aun esta sujeto a plazo,
o bien cuando las prestaciones no son homogneas, las partes pueden convenir en
asignarles un determinado valor para determinar la equivalencia y lograr la
compensacin.

Compensacin Facultativa.- Esta tiene lugar cuando por declaracin unilateral de una
de las partes aquien no se puede oponer la compensacin por la otra, acepta que
opere, bien sea para que reconozca como exigible el crdito que no lo es, o lo estime
como liquido a pesar de su indeterminacin. Se distingue la compensacin facultativa
de la convencional, en que esta ultima se requiere acuerdo de ambas partes, para que
sin cumplirse los requisitos legales pueda operarse la extincin reciproca de los crditos
hasta la concurrencia de la deuda menor. En cambio, en la facultativa basta la
declaracin unilateral de aquel a quien no se pueda oponer la compensacin, para que
sin el consentimiento de la otra parte, esta se produzca.

que haya lugar a la compensacin se requiere que las deudas sean igualmente liquidas
y exigibles. Las que no fueren, solo podrn compensarse por consentimiento expreso

convencional, al permitir que por consentimiento expreso de los interesados puedan


compensarse dos crditos que no sean lquidos y exigibles.

Efectos de la Compensacin.-
extinguir por ministerio de la ley las dos deudas, hasta la cantidad que importe la

extinguidas automticamente; cuando una es mayor que la otra, es evidente que se


extingue la deuda mayor hasta el importe de la menor. Aqu se nota el efecto principal
de la compensacin, pues es un medio de extincin doble por cuanto que termina al
mismo dos relaciones jurdicas. Esto mismo comprueba su gran utilidad en la practica.

legalmente, produce sus efectos, de pleno derecho y extingue todas las obligaciones

compensacin opera ipso jure, pero si una controversia se presenta entre las partes, el
juez debe declararla. Ahora bien como la compensacin opera de pleno derecho,
cumplidos los requisitos legales es evidente que el momento en que se extinguieron, las
obligaciones es aquel en que los dos crditos reunieron los requisitos que hemos
mencionado para que la compensacin funcione por ministerio de la ley.

122
De esta suerte si una controversia surge entre las partes, aunque el juez tenga que
declarar la compensacin, su sentencia tendr efectos retroactivos para reconocer que
desde el momento en que se cumplieron los requisitos legales se extinguieron los
crditos hasta la concurrencia del menor; es decir, el fallo no viene a establecer la
extincin para que esta produzca sus efectos en el momento en que cause ejecutoria.
Desde este punto de vista es indiscutible el carcter de la compensacin operando de
pleno derecho.

Sin embargo, existe controversia desde el punto de vista procesal para saber si la
compensacin, como todas las dems excepciones, debe invocarse por el demandado
o bien, si el juez de oficio deba reconocerla al dictar sentencia. Dado nuestro sistema

formulara la contestacin en los trminos prevenidos para la demanda. Las


excepciones que se tengan, cualquiera que sea la naturaleza, se harn valer
simultneamente en la contestacin y nunca despus, a no ser que fueren
supervenientes. En la misma contestacin propondr la reconvencin en los casos en
oponer la
compensacin al contestar la demanda debe hacerla valer; pero si su crdito no es aun
liquido o exigible, puede conforme al Art. 273 del mismo cdigo de procedimientos
oponer la excepcin con el carcter de superveniente antes de la sentencia.

El Art. 531 del mismo ordenamiento permite que contra la ejecucin de las sentencias o
convenios judiciales es procedente la excepcionm de compemsacion, si esta se opone
antes del ao, siempre y cuando el hecho que de nacimiento a la misma sea posterior a
la sentencia o convenio, conste por instrumento publico, por documento judicialmente
reconocido o por confesin judicial.

Casos en que no tiene lugar la compensacin.-


compensacin no tendr lugar:
1.- si una delas partes la hubiere renunciado; 2.- si una de las deudas toma su origen
de fallo condenatorio por causa de despojo; pues entonces el que obtuvo aquel a su
favor deber ser pagado, aunque el despojante le oponga la compensacin; 3.- si una
de las debidas fuere por alimentacin; 4.- si una de las deudas toma su origen de una
de una renta vitalica; 5.- si una de las deudas procede del salario mnimo; 6.- si la
deuda fuere de cosa que no puede ser compensada, ya sea por disposicin de la ley o
por l titulo de que procede, a no ser que ambas deudas fueren igualmente
privilegiadas; 7.- si la deuda fuere de cosa puesta en deposito; 8.- si las deudas fueren
fiscales, excepto impide la compensacin sobre todo cuando se trata de crditos
preferentes, como los de alimentos, o privilegiados como los fiscales, considerando que
en estos casos existe un verdadero inters publico en que dichos crditos sean
exigibles independientemente de que el deudor tenga a su vez un crdito contra su
acreedor.

123
CAPITULO IV
CONFUSIN
Definicin segn el Art. 2206 del cdigo civil, existe confusin cuando las

extingue por confusin cuando las calidades de acreedor y de deudor se renen en una
misma persona. La
Dada la naturaleza de la relacin jurdica obligatoria, es evidente que para su existencia
requiere el sujeto activo y el pasivo; en consecuencia, si las calidades de acreedor y de
deudor se renen en la misma persona, hay una imposibilidad lgica de que subsista el
vinculo obligatorio. Por la misma razn dispone el Art. 2206 que la obligacin nace si la
confusin cesa.

Naturaleza jurdica de la confusin.- se ha tratado de explicar la confusin


equiparndola a una compensacin en la que el mismo sujeto en el que se renen las
calidades de acreedor u deudor, compensa el crdito con la deuda, y de esta manera
se opera la extincin de la relacin jurdica. Propiamente no existe una compensacin,
ya que esta supone la existencia de dos personas desempeando los papeles de
sujetos activo y pasivo respectivamente.

Ms exacta es la explicacin que piensa que es una consecuencia necesaria de un


ata del mismo
problema que origina la extincin de las servidumbres cuando los predios dominante y
sirviente pasan a pertenecer a una misma persona, ya que as como nadie puede ser
deudor de s mismo.

Causas que motivan la confusin.- estas son de dos ordenes principalmente: a).- por
sucesin a titulo universal, en los casos de herencia, cuando el acreedor hereda al
deudor o viceversa, despus de haberse hecho la particin hereditaria en los trminos
que despus se indicaran. b).- por sucesin a titulo particular, cuando el deudor
adquiere en forma onerosa o gratuita el crdito que existe en su contra.

Consecuencia que derivan de la confusin.- como principales podemos citar las


siguientes:

I.- por virtud de la reunin de las calidades de acreedor y deudor en una misma
persona, se presentan, para el caso de fianza, los siguientes efectos:

a). Cuando se renen las calidades de acreedor y deudor principal., La fianza se


extingue por ser una obligacin accesoria que sigue la suerte de la principal.
b). Cuando el fiador adquiere el credito, o en otras palabras. Cuando se renen las
calidades de acreedor y fiador en la misma persona, la relacin jurdica subsiste en un
aspecto. Se extingue la fianza porque nadie puede ser fiador subentra en lugar del
acreedor.
Esto es una consecuencia de que en la fianza existen dos relaciones jurdicas distintas
y puede desaparecer la accesoria, persistiendo la principal.

124
c).- cuando se renen las calidades de fiador y deudor en la misma persona, se
extingue la fianza, pues esta queda subsumida en la relacin jurdica, pero subsiste
esta ultima.

II.- en los casos de obligaciones solidarias, la confusin que se realiza entre uno de los
codeudores y el acreedor, no extingue en su totalidad la obligacin, sino solo en la parte
alcuota que corresponda al acreedor o deudor de que se trata.
Como en la solidaridad activa, es decir, cuando existe diversos acreedores que puedan
exigir la totalidad de la deuda a un solo deudor, las relaciones jurdicas internas entre
los primeros implican una divisin por partes alcuotas del credito, para definir las
derechos de cada acreedor es evidente que si la confusin se opera entre un acreedor
y el deudor, subsistiera la relacin jurdica, exceptop en la parte cuya confusin se ha
realizado.

El mismo razonamiento debe aplicarse en los casos de solidaridad pasiva, es decir,


cuando varios deudores responden totalmente de la prestacin a favor de un acreedor,
ya que las relaciones jurdicas internas de los distintos deudores para definir su
responsabilidad, suponen la divisin de la deuda en partes alcuotas o proporcionales.

o deudor solidario, solo produce sus efectos en la parte proporcional de su credito o

125
CAPITULO V
REMISIN
Concepto.- la remisin de la deuda es el medio liberatorio por excelencia, ya que
implica un acto jurdico unilateral o bilateral por virtud del cual el acreedor libera al
deudor de su obliga
puede renunciar su derecho y remitir, en todo o en parte, las prestaciones que le son

Tiene importancia determinar la naturaleza de la relacin jurdica, para definir si el


perdn concedido al deudor por una simple manifestacin unilateral de voluntad,
adquiere el carcter de irrevocable y, si por consiguiente, desde ese tiene el derecho de
invocar la extincin de la deuda y de oponer en su caso la excepcin conducente,
cuando a pesar del perdn concedido unilateralmente el acreedor quisiera revocarlo.
Si se acepta que la remisin es un acto jurdico bilateral, el perdn de la deuda podra
revocarse entre tanto las partes no celebraran el convenio respectivo, en cambio, si se
considera que opera por simple declaracin unilateral de voluntad, desde el momento
en que se haga tienen el carcter de irrevocable y extingue la deuda. En la doctrina se
discute si la remisin es un acto jurdico unilateral o bilateral.

relacin de obligacin se extingue cuando el acreedor, por contrato, remite la deuda al


deudor. Asimismo, cuando el acreedor, por contrato celebrado con el deudor, reconoce
que la relacin de obligacin no existe.

Consecuencias de la remisin.- esta extingue la obligacin principal y todas las


accesorias (Art. 2210), en cambio la remisin de las obligaciones accesorias no implica
la extincin de la principal.

solidarios, el perdn que fuere concedido solamente a alguno de ellos, en la parte


cin de la prenda es
presuncin de remisin del derecho a la misma prenda, si el acreedor no prueba lo
contrario

126
CAPITULO VI
DELEGACIN
Concepto general.-
por una persona a otra para que esta ultima realice una prestacin o haga una promesa
a un tercero, en forma a que la prestacin o la promesa se sobrentiende hecha por
cuenta de la primera.
Por tanto, son simples necesarias en la relacin tres personas: un delegante que da la
orden de pagar o prometer, un delegado que es la persona a quien se da la orden y un
delegatario a quien se hace la prestacin o la promesa. Si la orden es de pagar, se
tiene la delegacin de pago si es de prometer, se produce la figura de delegacin de
credito entr

Partes que intervienen en la delegacin de pago.- Esta figura supone tres partes
necesarias delegante, delegado y delegatario.
Adems, una doble relacin jurdica respectivamente entre el delegante y el delegado
por parte, y el delegante y el delegatario por la otra.
Para representar grficamente la existencia de esa doble deuda, supongamos que
existe entre A y B; A ser el delegatario y B el delegante y C, el primero ser el
delegante y el segundo el delegado, por otra parte, en una segunda relacin jurdica
existente entre B y C, el primero ser el delegante y el segundo el delegado.
La hiptesis de la delegacin ocurre cuando B (delegante) que es al propio tiempo
deudor de A (delegatario) y acreedor de C (delegado) ordena a este ultimo, que pague
a su acreedor A, por este medio las dos obligaciones existentes quedan extinguidas
mediante un solo pago.
Esta es la razn por la cual la delegacin de pago debe estudiarse dentro de las formas
de extincin de las obligaciones.

De acuerdo con lo expuesto el delegante (en la delegacin de pago) es siempre el


deudor de una persona y el acreedor de otra; el delegatario es el acreedor del
delegante y el delegado es el deudor del mismo delegante. Lgicamente la institucin
funciona cuando el delegante ordena al delegado que pague al delegatario. En el caso
ms simple, cuando las prestaciones son iguales, resulta natural que si B debe a A cien
pesos, y a su vez C debe a B igual suma, B ordenara a C que pague esa cantidad a su
acreedor A, quedando en consecuencia solventadas las dos obligaciones con un solo
pago.

Utilidad de la delegacin.- como en el caso de la compensacin, la delegacin tiene por


objeto evitar intilmente pagos sucesivos con el desplazamiento correspondiente de
moneda o bienes fungibles, toda vez que en un solo pago pueden quedar extinguidas
las dos relaciones jurdicas de que se trata.

Diversas clases de delegacin.- se distingue los siguientes tipos: delegacin titulada,


pura o abstracta, novatoria o perfecta y simple o imperfecta.

En la delegacin novatoria o perfecta existen dos formas: la activa y la pasiva.

127
a).- la delegacin titulada es aquella en la que el delegado conviene con el delegante en
que pagara lo que este adeuda al delegatario. Es decir, se trata de una delegacin
convencional.
b).- la delegacin pura abstracta tiene lugar cuando sin mediar las dos obligaciones
previas el delegado paga al delegatario, cumpliendo una orden del delegante.
c).- la delegacin novatoria o perfecta tiene lugar cuando por un convenio al cual
concurren las tres partes, expresamente de estipula que la relacin jurdica existente
entre el delegatario y el delegante, y la que exista entre este y el delegado quedaran
extinguidas, para dar nacimiento a una nueva relacin que directamente se establece
entre el delegatario como acreedor y el delegado como deudor, quedando eliminado el
delegante.
d).-
deudor es delegado para pagar la deuda del delegante y el acreedor lo acepta, pero no

128
SEXTA PARTE

LAS MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES.


CAPITULO I
MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES
Definicin y enumeracin.- la modalidad en las obligaciones es un hecho que
puede afectarlas, en cuanto a su exigibilidad, existencia, sujetos u objetos; es decir,
afecta la existencia misma de la obligacin por medio de la condicin suspensiva o
resolutoria, su exigibilidad a travs de un termino, o bien hace compleja la naturaleza
del vinculo, estableciendo una pluralidad de sujetos en las obligaciones mancomunadas
y en las solidarias, o de objetos en las conjuntivas y alternativas. En las obligaciones
indivisibles la modalidad recae en la especial naturaleza de la prestacin, pues esta no
puede cumplirse en forma parcial, aun quisiera as las partes.

Obligacin pura y simple.- en contraposicin a la obligacin sujeta a modalidades, se


define la obligacin pura y simple, esta es la que existe y es exigible desde luego, y se
constituye entre un sujeto activo y un sujeto pasivo, versando sobre un solo objeto.
Hasta ahora, al referirnos a la obligacin, hemos partido del tipo puro y simple.

Diversa forma de afectacin de las obligaciones en las distintas modalidades.- Las


modalidades, por consiguiente, alteran a la obligacin desde diversos puntos de vista.
La forma ms radical de afectar a la obligacin, es por lo que atae a su existencia
misma. Esta modalidad se llama condicin.
La obligacin condicional lleva en si un elemento que impide su existencia, como
acontece en condicin suspensiva, o que provoca su extincin, como ocurre en la
condicin resolutoria.

Otra modalidad de menor importancia es l termino que ya no hiere a la existencia


misma de la obligacin, sino tan solo a su exigibilidad; la obligacin se constituye con
todos sus elementos esenciales, nace a la vida jurdica y solo se difieren sus efectos, es
decir se aplazan, de tal manera que hay una circunstancia que impide su exigibilidad.
Tambin puede existir otra modalidad que no altera ni la existencia, ni la exigibilidad de

s obligaciones. Se discute si desde un punto de vista estrictamente


jurdico, haya aqu un hecho o circunstancia que afecte la existencia, exigibilidad, o
naturaleza de la relacin jurdica.
En nuestro concepto la carga o modo no es una modalidad en sentido estricto. Se dice
que hay carga en la obligacin cuando al constituirse, una de las partes impone a la
otra cierta prestacin o gravamen; por ejemplo, el donante impone al donatario la
obligacin de que ejecute a favor de tercero cierta prestacin: que pague durante la
vida de este una pensin, o que le reconozca una hipoteca. Se nota que en este caso la
obligacin sujeta a una carga, en realidad implica un derecho sujeto a un gravamen; por

129
esto es discutible esta nueva categora que viene a modificar en forma diferente la
naturaleza de la relacin jurdica.

Las otra modalidades que hemos enunciado, no hieren a la obligacin ni en su


existencia ni en exigibilidad; Simplemente hacen ms complejo el vinculo, porque este
viene a crear relaciones jurdicas entre diversos sujetos activos y pasivos, o con motivo
de diversos objetos, u de esta suerte nacen las obligaciones mancomunadas, que
pueden ser activas y pasivas; las solidarias, las indivisibles, las conjuntivas, facultativas
y alternativas.

130
CAPITULO II
CONDICIONES Y TRMINOS
De la condicin.- trataremos someramente de las obligaciones condicionales. La
condicin es un acontecimiento futuro e incierto, de cuya realizacin depende el
nacimiento de una obligacin o su extincin; en tal virtud, existen condiciones
suspensivas y resolutorias; la condicin es suspensiva cuando de su verificacin
depende el nacimiento de la obligacin; es resolutoria, cuando de su cumplimiento
deriva la extincin de la misma. En el cdigo civil vigente los artculos 1928 y 1940

condicin es suspensiva cuando de su cumplimiento depende la existencia de la

Diferente con l termino.- En oposicin a la condicin, l termino es un acontecimiento


futuro de realizacin cierta, de cuyo cumplimiento depende nicamente la exigibilidad
de la obligacin, bien sea aplazando sus efectos a partir de cierta fecha, o bien dando
termino a la relacin jurdica, hasta cierto momento, pero sin efectos retroactivos. Por lo
tanto, l termino se distingue en la condicin en los siguientes aspectos:
1.- en un acontecimiento de realizacin cierta; la condicin es de realizacin incierta.
2.- l termino no afecta a la existencia de la obligacin, sino solo a su exigibilidad.
3.- en l termino suspensivo se defieren o aplazan los efectos; en el extintivo se
determina la relacin jurdica, pero sin efectos retroactivos.

Diferentes momentos en el estudio de las condiciones.- en cuanto a la condicin, es


necesario estudiar para la suspensiva y la resulotoria, tres mementos principales:
1.- antes de que se cumpla la condicin.
2.- una vez que se realiza.
3.- cuando existe certeza de que ya la condicin no podr efectuarse. Los analizaremos
sucesivamente:

Antes de que se realice la condicin.- si es suspensiva, la obligacin no nace; si es


resolutoria, la obligacin nace como pura y simple; pero no estn sencillo el anlisis
parta determinar los derechos de acreedor en este primer momento. Si la condicin es
suspensiva, evidentemente que la obligacin no ha nacido, pero entonces se presenta
el problema de determinar si hay un derecho de germen, como afirman colin y capitant;
o bien, si no existe un derecho en germen, sino una simple expectativa, cules son las
acciones que confiere al acreedor?.

Una vez que se realiza la condicin.- si se trata de obligaciones sujetas condicin


suspensiva, el cumplimiento del hecho o suceso futuro e incierto origina el nacimiento
de la relacin jurdica, pero con efectos retroactivos. El derecho se tiene como nacido
desde que la obligacin se otorgo en forma condicional. Tratndose de condiciones
resolutorias, realizado el acontecimiento se destruyen todos los efectos de la obligacin,
de tal manera que se considera que no llego a existir la relacin jurdica. Los artculos

131
resuelve la obligacin, volviendo las cosas al estado que tenan, como si esa obligacin,
no hubiere e
fue formulada, a menos que los efectos de la obligacin o su resolucin, por la voluntad

Solo tratndose de obligaciones en las que haya una imposibilidad material de destruir
sus efectos, no habr restitucin de prestaciones.
Supongamos el contrato de arrendamiento sujeto a condicin resolutoria, no puede
implicar la destruccin retroactiva, porque el arrendatario ya gozo de la cosa, y ese
hecho esta definidamente consumado ante la imposibilidad fsica de operar la
restitucin de prestaciones.

En este segundo momento, para determinar la forma en que opera la


retroactividad, cumplida la condicin suspensiva o resolutoria, existe una innovacin en
el derecho moderno; tradicionalmente se haba admitido desde el derecho romano, y
as lo reconocan nuestros cdigos de 1870 y 1884, que cumplida la condicin, el efecto
retroactivo era absoluto.

Nuestro cdigo vigente admite como regla general, cuando no hay convenio de las
partes, la retroactividad absoluta, pero permite modificar los efectos de la misma ante
un pacto expreso, en el que se refieran esos efectos a una fecha diferente. El articulo
1941 ya transcrito, acepta expresamente la modalidad mencionada.
Hay una retroactividad convencional, cuya poca se fija respetando el principio de la
autonoma de voluntad.

Cuando existe la certeza de que ya la condicin no podr cumplirse.- si es suspensiva,


la obligacin no llega a nacer; se declara que definitivamente el vinculo obligatorio no
tuvo vida jurdica. Si es resolutoria, cuando existe certeza de que no podr cumplirse,
se transforma la obligacin seguir surtiendo sus consecuencias como si fuera pura y
simple, puesto que la condicin que pudo haberla extinguido, no tendr verificativo.

Condiciones imposibles.- La condicin puede ser imposible desde el punto de vista


fsico o jurdico. Hay imposibilidad fsica cuando existe un obstculo insuperable, por
virtud de una ley natural, para que se realice el acontecimiento futuro e incierto; hay
imposibilidad legal cuando existe un obstculo insuperable por virtud de una norma de
derecho. Para que se cumpla dicho acontecimiento.

Basta el concepto de imposibilidad fsica o legal, para que se comprenda que las
obligaciones sujetas a una condicin suspensiva imposible, deben ser inexistentes y las
afectadas a una condicin resolutoria imposible, deben reputarse como si fueran puras
y simples. Sin embargo el cdigo proviene que las condiciones imposibles originan la
nulidad de la obligacin. Desde el cdigo de 1870 impropiamente se viene hablando de
nulidad en los casos de imposibilidad del objeto o de la condicin; esto es un resabio de
la confusin que hubo en la doctrina clsica respecto de la inexistencia y nulidad de los
actos jurdicos, para los casos de imposibilidad en el objeto.

132
ley o que sean contra las buenas costumbres, anulan la obligacin que de ellas

Correctamente debe decirse que la condicin suspensiva debe tenerse por no puesta.

Condiciones ilcitas. Las condiciones ilcitas son aquellas contrarias a las leyes de orden
publico o a las buenas costumbres. Debe aplicarse el mismo concepto de ilicitud que
adoptamos, para el objeto en los contratos; hemos dicho que es ilicitud que adoptamos,
para el objeto en los contratos; hemos dicho que es ilcito el objeto, cuando es contrario

ilcito el hecho que es contrario a las leyes de orden publico o a las buenas
s ilcitas si originan, como dice el articulo
1943, la nulidad de la obligacin. Se trata de una nulidad absoluta, excepto que la ley la
caracterice como relativa; en relacin con este precepto, l articulo 2225 dispone que la
ilicitud en el objeto, en el fin o en la condicin del acto, produce su nulidad, ya absoluta,
ya relativa, segn lo disponga la ley.

Condiciones potestativas.- la condicin es potestativa cuando depende en parte de la


voluntad del obligado y en parte de un hecho ajeno al, que puede ser causal o de
tercero. Se admite en el derecho las condiciones potestativas, porque si es cierto que
en parte la obligacin depende de la voluntad del deudor, no queda el vinculo a su
arbitrio.
Si as fuere, se violara el principio general que previene que la validez y el
cumplimiento de los contratos no debe dejarse al arbitrio de una de las partes. En
cambio, en la condicin puramente potestativa el acontecimiento futuro e incierto
depende exclusivamente de la voluntad del deudor, y lgicamente la existencia o la
resolucin de la obligacin quedara a su arbitrio. Por esto no se admite en el derecho
las condiciones puramente potestativas, que quedan a la libre voluntad del deudor. El
de la condicin depende

Tambien se distinguen las condiciones causales, es decir, aquellas cuya realizacin se


deja exclusivamente al acaso; las mixtas, en las que su cumplimiento se subordina en
parte a la voluntad del acreedor o del deudor, y en parte a un hecho ajeno a esa
voluntad, que son aquellas en las que el acontecimiento futuro e incierto consiste en la
realizacin de un hecho natural o del hombre; Y las negativas que implican siempre la
no realizacin de un hecho, o una abstencin.

Del termino o plazo.- en cuanto a los trminos, hemos dicho que nicamente afectan la
exigibilidad de la obligacin, sin trascender a la existencia de la misma, pues desde
luego se constituye, tiene vida jurdica y simplemente se aplazan o difieren sus efectos
si se trata del termino suspensivo, o bien, se da fin a la relacion jurdica, si el plazo es
extintivo. l termino es un acontecimiento futuro, como la condicin, pero de realizacin
cierta que simplemente suspende o extingue los efectos de una obligacin. Los
articulos 1953 a 1956 del codigo civil vigente se refiere al termino o plazo.

133
l termino suspensivo es aquel acontecimiento futuro de realizacin cierta (necesaria),
que difiere o plaza los efectos de una obligacin o de un acto jurdico.
l termino extintivo es aquel hecho futro de realizacin cierta (necesaria), que extingue
los efectos de una obligacin o de un acto jurdicos.
Planiol estudia los efectos del termino suspensivo desde tres puntos de vista:

a).- impide la exigibilidad de la obligacin, entre tanto no se realice.


b).- evita que pueda correr la prescripcin negativa de las deudas, pues la misma solo
puede comenzar a partir del momento en que una obligacin sea e
casos de excepcin, se necesita el lapso de diez aos, contados desde que una

(articulo 1159 del codigo civil vigente).


c).- imposibilita al deudor para hacer el pago, cuando se hubiere estipulado a favor del
acreedor.
En l termino extintivo no puede haber efectos retroactivos, en virtud de que la
obligacin existe, produce todas sus consecuencias como si fuera pura y simple, y su
objeto es extinguir la obligacin en cierto momento, pero sin afectar las consecuencias
ya realizadas.

Trminos expresos y tcitos; convencionales.- Adems de la divisin fundamental


respecto de trminos suspensivos y extintivos, se hace tambien una clasificacin de los
trminos, distinguido las siguientes clases: expresos y tcitos, legales y convencionales.
Expreso es aquel que se estipula directamente por las partes; tcito el que se deriva de
la naturaleza de la obligacin. En ciertas prestaciones, sobre todo obligaciones de
hacer, existen trminos tcitos cuando las partes no fijan uno expreso; por ejemplo, el
tiempo necesario para el cumplimiento de la obligacin de hacer, segn la naturaleza
del hacho.

Caducidad del termino.- reglamenta, por ultimo, el codigo civil, la cudicidad del plazo.
No obstante que este es una modalidad que afecta la exigibilidad de la obligacin,
puede caducar, es decir, vencer anticipadamente, en los siguientes casos:
I.- ante la insolvencia del deudor. En consecuencia, toda quiebra, liquidacin judicial o
concurso, trae consigo la caducidad del plazo, es decir, el vencimiento anticipado de las
obligaciones. Dentro del procedimiento especial de la quiebra, del concurso o de la
liquidacin, esta exigibilidad quedara supeditada a la graduacin de acreedores u al
limite en que el activo permita cubrir el pasivo, para definir, segn la naturaleza de los
crditos, su carcter preferente o no, y la jerarqua que se determine con respecto al
pasivo del deudor, repartiendo su activo entre los distintos acreedores. Sin embargo el
plazo caduca y son exigibles n esa forma y dentro de ese procedimiento, las

el plazo:
I.- cuando despus de contraida la obligacin, resultante insolvente, salvo que garantice
la deuda.
II.- Cuando el deudor disminuye las garantas especiales que hubiere otorgado. Se trata
en este caso, no de la garanta general que en toda obligacin existe en el patrimonio
del deudor, para que sus bienes presentes y futuros respondan, sino de la garanta
especial que constituyo por medio de fianza, prenda o hipoteca. Si disminuyen esas

134
deudor todo el derecho a utilizar el plazo: III.-cuando por actos propios hubiesen
disminuido aquellas garantas despus despus de establecidas, y cuando por caso
fortuito que hace desaparecer la garanta constituida; por ejemplo, cuando se da en
prenda o hipoteca una cosa, y por caso fortuito se destruye. La deuda, a pesar del
plazo sealado, se hace exigible, pero el deudor puede evitar la caducidad
constituyendo una nueva garanta.

III.- cuando no se otorgan las garantas prometidas. Dice la fraccin II del articulo que
vinimos citando: II cuando no atorgue al acreedor las garantas a que estuviere

garantizar una obligacin presente o futura. Para este ultimo caso, una que se realiza la
obligacin, es decir, que de futura se convierte en presente, debe cumplirse la promesa
de garanta, y si esta no se cumple a pesar de que se haya fijado un plazo, caduca
este.

135
JURISPRUDENCIA DEFINIDA HASTA LA FECHA

Trminos improrrogables. Como deben contarse cuando proviene de las


notificaciones hechas por medio del boletn judicial.- Las disposicin del codigo de
comercio sobre que los trminos improrrogables que consten de varios diaz
comenzaran a correr desde el da de la notificacin, que no engendran duda cuando se
trata de notificacin personal, si es dable interpretarlo cuando proviene de las
notificaciones hechas por medio del boletn judicial, recurriendo a la supletoriedad que
autoriza el articulo 1051 de la ley en consulta; de este modo, como las precitadas
notificaciones, de acuerdo con los articulos 123 y 125 del codigo de procedimientos
civiles del distrito federal, surten sus efectos el da siguiente de la fecha de esa
publicacin, el termino improrrogable que de ah derive no corre de la publicidad, de
sete rgano informativo, sino desde el siguiente da, hbil, habida cuanta, adems que
es entonces que es el hecho las partes tienen mayor oportunidad de enterarse de los
asuntos acordados que motivaron ser publicados por ese medio. Dicha supletoriedad,
se estima, no contradice el criterio que informa la tesis de jurisprudencia de la suprema

Porque en el cdigo de comercio no existen preceptos que regulen en particular las

por medio del boletn judicial, y por otra parte, tampoco pugna con otra disposicin de la
ley mercantil que ponga de manifiesto que el legislador no hubiera querido referirse,
esencialmente, a las notificaciones de carcter personal, esto es, que son esta clase de
notificaciones, en trminos generales, las que se encuentran sujetas a la regla a seguir
para el computo de los trminos llamados improrrogables.

136
CAPITULO III
OBLIGACIONES MANCOMUNADAS Y SOLIDARIAS
1.- Clasificacin.- hemos dicho que las obligaciones complejas son aquellas en
las que existe pluralidad de sujetos o de objetos que en las primeras l vinculo jurdico
es mas complejo al crear relaciones entre diversos sujetos activos o pasivos, dando
lugar a la mancomunidad o solidaridad en su caso.

El codigo civil vigente ha definido un criterio firme y claro para diferenciar esas distintas
formas de obligaciones atendiendo a la pluralidad de sujetos activos o pasivos, y de

mancomunidad de deudores o de acreedores, no hace que cada uno de los primeros


deba cumplir ntegramente la obligacin, ni da derecho a cada uno de los segundos
para exigir el total cumplimiento de la misma.
En este caso el crdito o la deuda se considera divididos en tantas o un crdito distinto

solidaridad activa, cuando dos o mas acreedores tienen derecho para exigir, cada uno
de por si, el cumplimiento total de la obligacin; Y solidaridad pasiva cuando dos o mas
deudores reporten la obligacin, de prestar, cada uno de por si, en su totalidad, la
prestacin y la solidaridad.
La simple mancomunidad es aquella definida por l articulo 1985, en la que diversos
acreedores pueden exigir la porrata el pago de la prestacin a un solo deudor o bien, un
solo acreedor puede exigir a prorrata a diversos deudores el pago de una sola
obligacin. De esta suerte el crdito o la deuda se dividen en tantas partes como
acreedores o deudores haya.

Otra de las especies de la mancomunidad en general, es la solidaridad. Esta existe


cuando una misma obligacin tiene dos o ms acreedores, quienes pueden exigir
independientemente el pago total al deudor (solidaridad activa), o cuando existiendo
dos o ms deudores, estos reportan totalmente la obligacin, de manera que el
acreedor puede exigir ad libitum el pago a cualquiera de ellos (solidaridad pasiva).

Simple mancomunidad.- en la simple mancomunidad existe siempre la divisin de la


deu
consideran divididos en tantas partes como deudores o acreedores haya y cada parte

obligaciones a prorrata o divisibles en el sentido de que la prestacin se dividir en


partes iguales cuando no se pacte otra cosa o la ley no disponga lo contrario. (Articulo
1896).
Como consecuencia de la divisin del crdito o la deuda, en realidad hay divisin de las
obligaciones.

137
Solidaridad.- en la solidaridad no existe la divisin respecto al crdito o la deuda, sino
que por lo contrario la prestacin debe ser ntegramente pagada por el unico deudor a
cualesquiera de los acreedores (solidaridad activa), o por alguno de los deudores al
unico acreedor (solidaridad pasiva). Puede darse el caso de pluralidad de deudores y
acreedores con solidaridad, en cuya hiptesis cualquier acreedor puede exigir a
cualquier deudor el pago total de la obligacin (solidaridad mixta, activa y pasiva a la
vez).
Reglas generales de la solidaridad activa y pasiva.-

e los
acreedores solidarios, con cualquiera de los deudores de la misma clase, extingue la

El pago que se haga por el deudor unico, o por alguno de los deudores en las tres
formas posibles que hemos indicado (solidaridad activa, pasiva y mixta: cuando haya
pluralidad de acreedores y deudores), extingue totalmente la obligacin compleja,
segn lo estatuye el articulo 1990.
Solo son oponibles por parte del deudor nicamente, o por alguno de los deudores en
las diversas formas mencionadas, las excepciones que se deriven de la naturaleza de
la obligacin y las que sean personales del demandado. Este es responsable para con
los dems deudores si no hace valer las excepciones que sean comunes a todos
(artculos 1995 y 1996)

La prescripcin que ha sido interrumpida en la solidaridad, a favor de una de los


acreedores o en contra de uno de los deudores aprovecha o perjudica a los dems.
Reglas propias de la solidaridad activa.
a).- el pago hecho a favor de uno de los acreedores solidarios extingue totalmente la
deuda.
b).- el acreedor que recibe el pago queda obligado respecto a los otros acreedores en la
parte que a estos correspondan, a cuyo efecto se har una divisin del crdito por
partes iguales, salvo convenio en contrario.
c).- cualquier acreedor puede declarar extinguida la deuda haciendo remisin de ella, o
liberar parte de la misma mediante la quita pero ser responsable con los dems en las
partes que estos corresponden, a cuyo efecto ser la divisin del crdito.
d).- de varios acreedores solidarios se libra pagando a cualquiera pagando de estos
y no ser que haya sido requerido judicialmente por alguno de ellos, en cuyo caso ser

e).- para el caso de muerte de algn acreedor solidario dejando mas de un heredero,
cada uno de los coherederos solo podr exigir o recibir la parte del crdito que le
corresponda segn su porcin hereditaria, a no ser que la obligacin sea indivisible.
(Articulo 1993).
Representacin legal.- los efectos de la solidaridad activa que hemos indicado, se
explican en la doctrina francesa considerando que hay una especie de representacin
legal constituida a favor de todos los acreedores para que cualesquiera de ellos puedan
exigir el pago total de la obligacin, fungiendo en ese caso como representante de los
dems. Por esto el pago que se le haga extingue la deuda, sin perjuicio de la obligacin
en que incurra el acreedor representante, frente a los acreedores representados.

138
De la representacin legal que existe entre los distintos barredores solidarios, Planiol
desprende las siguientes consecuencia:
1.- Que cada uno de ellos puede cobrarlo (el crdito) en su totalidad y otorgar recibos al
deudor.
2.- Que si uno de ellos hace incurrir al deudor en mora, los efectos de esta se producen
en provecho de los dems.
3.- Que los intereses moratorios corren en beneficio de todos los acreedores, aun
cuando se causen por acto de uno de ellos.
4.- Que si uno de ellos interrumpe la prescripcin, esta interrupcin beneficia a todos

Reglas propias de la solidaridad pasiva.


a).-
- los casos de imposibilidad
en el cumplimiento de la obligacin o de perecimiento de la cosa originan la extincin de
la deuda, si no existe culpa en ninguno de los deudores solidarios; pero bastara que
alguno de ellos hubiese incurrido en culpa para que la responsabilidad se extienda a
todos tanto por el valor de la cosa como por el pago de daos y perjuicios; c).- en este
caso los no culpables tienen derecho de exigir al negligente, el pago a prorrata que
hubiesen afectado; d).- la muerte de un deudor solidario, dejando varios herederos,
origina la dividicion de la deuda en la proporcin que les corresponda segn su cuota
hereditaria, excepto en los casos en que la obligacin sea indivisible; sin embargo, para
las relaciones de los coherederos con los dems deudores, se les considerara como un
solo deudor solidario; e).-
derecho de exigir de los otros codeudores la parte que en ellos les corresponda. Salvo
convenio en contrario, los deudores solidarios estn obligados entre s por partes
iguales. Si la parte que incumbe a un deudor solidario no puede abstenerse de, el dficit
debe ser repartido entre los dems deudores solidarios, aun entre aquellos a quienes el
acreedor hubiere libertado de la solidaridad. En la medida que un deudor solidario

f).- la responsabilidad por incumplimiento de la obligacin, tanto en lo que se refiere a la


indemnizacin compensatoria cuanto a la indemnizacin moratoria, es exigible
ntegramente a cualesquiera de los deudores solidarios. (Articulo. 2002).

Esta identidad de objeto no impide que la obligacin solidaria forme


entre el acreedor y los deudores, vares, todos los cuales le deben la misma cosa, pero
en cierta forma la obligacin de cada uno de ellos es independiente de la de los dems.

Caractersticas jurdicas de la solidaridad pasiva.- en la solidaridad en general, aun


cuando exista diversos acreedores o deudores, el objeto es unico, pero los vnculos
jurdicos en realidad son mltiples.
Sin embargo, la obligacin en si se considera tambin como nica, aun cuando en la
doctrina se discute si hay una pluralidad de obligaciones.
Planiol sostiene la tesis de la pluralidad de obligaciones ante la pluralidad de relaciones
jurdicas, toda vez que en la solidaridad activa.

139
Diversos vnculos se crean entre el deudor y cada uno de los acreedores, y en cada
uno de los deudores. Lo propio ocurre cuando existe la solidaridad mixta, con pluralidad
de acreedores y deudores al mismo tiempo. Para otros autores basta la unidad en el
objeto, es decir, en la prestacin a efecto de estimar que solo existe una obligacin de
los dems y a su vez, el pago a alguno de los acreedores extingue el derecho de los
otros.
En concepto de Gual Vidal (versin taquigrfica de su ctedra de obligaciones), en
nuestro derecho existe un argumento para sostener que en la solidaridad solo hay una
obligacin. En efecto, interpretando a contrario sensu l articulo 1985 resulta que para
la simple mancomunidad, el crdito o la deuda se consideran divididos en tantas partes
como deudores o acreedores haya y cada parte constituye una deuda o un crdito
distinto unos de otros; En cambio, en la solidaridad, como no existe tal disposicin, ni
tampoco puede haber la divisin de la unidad en la obligacin o relacin jurdica.

Creemos que esta tesis se confirma tambin tomando en cuenta los efectos
reconocidos. Caractersticas generales de la solidaridad.- segn la doctrina francesa la
solidaridad se caracteriza por tres aspectos a).- unidad de objeto. b).- pluralidad de
vnculos y c).- responsabilidad tacita o legal entre los distintos acreedores solidarios o
deudores en su caso.
a).- respecto a la unidad de objeto, la solidaridad se caracteriza debido a que en la
activa, cualquiera acreedor puede exigir al deudor el cumplimiento total de la prestacin
y en la pasiva, el acreedor puede exigir de alguno de los deudores el pago integro.
b).- la pluralidad de vinculo significa que la solidaridad existe, como dice el Art. 1140 del
ores no estn ligados del propio

sujetos de la obligacin solidaria podran obligarse de distinta manera y hacer depender


sus derechos y obligaciones de distintas modalidades; as pudiera suceder que un
acreedor solidario hiciera depender la exigibilidad de su derecho del transcurso de u n
termino o del cumplimiento de una condicin, en tanto que el derecho del otro pudiera
no estar afectado por modalidad alguna que suspenda o impida la exigibilidad de su
crdito; de donde cabe aceptar tambien que el segundo elemento citado, o sea la
pluralidad de vnculos, tiene aplicacin dentro dentro de los preceptos del codigo

c).- en cuanto al tercer elemento consistente en la representacin tacita entre los


distintos acreedores o deudores, ya hemos indicado que el derecho francs algunos
autores aceptan esa tesis. Conforme a nuestro cdigo civil vigente es mas fundado
considerar que no existe propiamente una presentacin, dado que no todos los
afectados entre los acreedores codeudores se pueden explicar por ella.

Tratndose de la representacin tacita, existe un problema legal para fijar los limites en
la actuacin del representante, cosa que no ocurre en la representacin expresa, ya
que esos limites los fija el mandante o la ley en su caso. Para el caso de la solidaridad
no existe un limite legal absolutamente definido respecto a lo que pueda hacer el
coacreedor en representacin de los dems o el codeudor en su espaola se ha
considerado que l limite existente en la actuacin del representante es el de la utilidad

140
o beneficio comn respecto a los representantes, es decir a los dems acreedores o
deudores.

Se debe principalmente a pothier el haber considerado que el acreedor o deudor


solidarios estan facultados para realizar aquellos actos que sean tiles a los dems
pero no los que les perjudiquen. Planiol expresa una tentativa de reaccin atribuida a
ciertos actores modernos, en contra del principio de la representacin comn y tacita a
que venimos aludiendo. Dicha tentativa se funda en que el principio enunciado no se
encuentra ni en las grandes obras del antiguo derecho ni en los trabajos preparatorios
del codigo, y tan solo radica en la imaginacin de los interpretes, sin que exista
fundamento.
Adems, se ha formulado una objecin especial considerando que la representacin es
contraria a la realidad, al suponer que todos aquellos obligados solidariamente se dan
un mandato reciproco, ya que es posible que no hayan tratado al mismo con el
acreedor, y que ni siquiera se conozcan entre s. Palniol (aunque considera justa la
observacin) estima que no es necesario sobrentender un mandato, como contrato
especial entre los codeudores, sino que puede considerarse constituida de oficio por la
ley la representacin de los unos respecto a los otros.

141
CAPITULO IV
OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Definicin.- segn el articulo 2003 del codigo civil vigente, las obligaciones son,
indivisibles cuando las prestaciones solo sean susceptibles de cumplirse por entero y a
contrario sensu, sern divisibles, cuando tengan por objeto prestacin cuya realizacin
pueda ejecutarse parcialmente. De este concepto se desprende que la indivisibilidad se
define en funcin del objeto y no de los sujetos. De tal manera que puede referirse al
caso en que solo exista un deudor o haya varios, bastando con que la prestacin no
sea susceptible de cumplirse parcialmente, sino que por su naturaleza deba realizarse
por entero.
De acuerdo con lo expuesto, propiamente la indivisibilidad no es una modalidad del
elemento subjetivo de la obligacin, por requerir pluralidad de sujetos activos o pasivos,
sino que lo es del objeto en la relacion jurdica, al requerir que la prestacin por su
naturaleza sea de aquellas que solo pueda realizarse o cumplirse en forma integra,
siendo imposible o intil su ejecucin parcial.

Sin embargo, como los problemas principales de la indivisibilidad se refieren al caso en


que haya pluralidad de sujetos activos o pasivos, pues cuando existen un solo deudor o
acreedor, propiamente no hay mas modalidad que la ejecucin total de la prestacin, es
conveniente tratar este tema como cuestin intermedia entre la pluralidad de sujetos y
de objetos.
Dado el concepto expuesto, con toda propiedad el codigo vigente declara que la
solidaridad estipulada no hace indivisible a la obligacin, ni la indivisibilidad le da el
carcter de solidaria.

Indivisibilidad y divisibilidad en relacin con la unidad o pluralidad de sujetos.


Cuando la obligacin es indivisible y existe solo un acreedor y un deudor, hemos dicho
que la prestacin debe ejecutarse necesariamente, por su naturaleza, en forma integra.
Por lo dems, esto es independiente de la exactitud en la forma o modo de cumplir las
obligaciones, que no admiten pagos parciales, sino que deben solventarse por entero,
pues en el caso de que la prestacin sea indivisible, aunque el acreedor quisiera admitir
un pago parcial, la naturaleza misma de la prestacin impedira que se hiciera la
divisin.
Cuando la obligacin indivisible tiene mas de un acreedor o ms de un deudor, se
sujetara a las reglas contenidas en los articulos 2006 a 2010 del codigo vigente, que
estudiaremos a continuacin.

Cuando la obligacin es indivisible y tiene varios acreedores o deudores, se sujetara a


las reglas de la simple mancomunidad, salvo que por la ley o por voluntad de las partes
resulte la solidaridad. En este sentido se aplicara el articulo 1985 a efecto de que el
crdito o la deuda se divida en tantas partes como acreedores o deudores haya y cada
parte constituir un crdito o una deuda distintos unos de otros.

142
Indivisibilidad con pluralidad de sujetos.- en este caso debe distinguirse: a).- la
indivisibilidad con pluralidad de deudores y b).- la indivisibilidad con pluralidad de
acreedores.
a).- en la primera forma todos los deudores de la obligacin indivisible estn obligados
por la totalidad de la prestacin, aun cuando no se haya estipulado solidaridad, pues la
ley impone esa modalidad ante la naturaleza especial de la prestacin.
Si muere un deudor de prestacin indivisible, sus herederos estn obligados respecto
de la totalidad de la prestacin, aun cuando existe otros deudores adems del difunto.
dad de la obligacin, puede pedir un
termino para hacer concurrir a sus coherederos, siempre que la deuda no sea de tal
naturaleza que solo pueda satisfacerla el heredero demandado, el cual entonces pueda
ser condenado, dejando a salvo sus derechos de indemnizacin contra sus
coherederos (Articulo 2009)
b).- en la segunda forma, o sea, cuando existe indivisibilidad con pluralidad de

herederos del acreedor puede exigir la completa ejecucin indivisible, obligndose a dar
suficiente garanta para la indemnizacin de los dems coherederos, pero no puede por
si solo perdonar el debido total, ni recibir el valor en lugar de la cosa.
Si uno de los herederos ha perdonado la deuda o recibido el valor de la cosa, el
coheredero no puede pedir la cosa indivisible sino devolviendo la porcin del heredero

a obligacin
indivisible o hacerse una quita de ella (Articulo 2008).

- semejante en sus efectos.- las


dos se parecen en su efecto principal consistente en impedir la divisin de la obligacin.
Cada deudor esta obligado por el total, en vez de estarlo simplemente por una parte;
pero en otros puntos las separan diferencias muy numerosas.

Diferencias de causa.- su causa no es la misma. La solidaridad es una especie de


garanta para el acreedor (alterna fidejussio) sea que la estipule el mismo o que la ley
se la conceda de oficio. La indivisibilidad simplemente es un obstculo natural que
impide la divisin de la deuda, pero que surge de hecho y que no tiene fin. De esto
resulta que la solidaridad siempre es arbitraria, y que se deriva de la voluntad de las
partes o de la ley, en tanto que la indivisibilidad se funda en la naturaleza de las cosas.

la divisin de la deuda entre los herederos del deudor primitivo, no tendra ya razn de

ha adquirido despus del siglo XVI una gran reputacin de oscuridad.


En el codigo civil vigente hemos visto, se ha simplificado la materia, para evitar ese
laberinto y la serie de problemas complicados que se presentan a propsito de las
obligaciones indivisibles.

143
Indivisibilidad natural.- siguiendo a Dumoulin, distingue el autor citado dos formas en la

Existe la indivisibilidad relativa, cuando las cosas consideradas en si forma natural, son
indivisibles, pero existe la posibilidad de que se ejecuten sucesivamente y por partes.
En l articulo 1217 del cdigo Napolen se define la indivisibilidad absoluta
considerando que la obligacin tiene por objeto una cosa o un hecho que no son
susceptibles ni de divisin material, ni de divisin intelectual. En l articulo 1218 se

que constituya su objeto sea divisible por su naturaleza, si la relacin bajo la cual es

Indivisibilidad convencional. La indivisibilidad convencional existe cuando la cosa objeto


de la obligacin es divisible en todos sentidos, pero las partes han estipulado que la
prestacin sea ejecutada como si fuese indivisible.

144
CAPITULO V
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS, FACULTATIVAS U CONJUNTIVAS.
eto
consiste en dos o ms prestaciones debidas, en forma tal, que el deudor se libera

En principio la leccin correspondiente al deudor, a no ser que expresamente se haya


estipulado lo contrario, segn lo estatuye l articulo 1963 del cdigo civil vigente.

o, de las prestaciones a que

del cdigo civil vigente) en l articulo 1692 se da un concepto semejante a la definicin


se ha obligado a uno de dos hechos, o
a una de dos cosas, o a un hecho o a una cosa cumple prestando cualquiera de esos
hechos o cosas; mas no puede contra la voluntad del acreedor, prestar parte de una

obligaciones alternativas (arts. 1193 a 1195). Vanse estos artculos que estn

Es aplicable a nuestro derecho el comentario que hace planiol respecto al problema de


los riesgos en las obligaciones alternativas, pues efectivamente tambin en nuestro
cdigo civil vigente los artculos 1966 y 1977, reglamenta las distintas cuestiones que
pueden presentarse para el caso de perdida de una de las dos cosas o de ambas, tanto
en la hiptesis del caso fortuito, como de culpa del acreedor o del deudor. En esta
materia estimamos que nuestro legislador ha tratado con mayor detalle que el cdigo
francs los distintos casos que pueden presentarse y a que alude planiol.
Podemos comprender esas distintas reglas en los siguientes principios fundamentales:
a).- cuando las dos cosas objeto de una obligacin alternativa se pierden por caso
fortuito, el deudor queda libre de la obligacin. (Art. 1968).
b).- si una cosa se pierde por caso fortuito y la otra por culpa del deudor, este debe
pagar el precio de la ultima que se perdi. (Art.1967).
c).- si una cosa se pierde sin culpa del deudor, el acreedor esta obligado a recibir la que
haya quedado. (Art. 1970).
d).-

1971).
e).- Cuando las cosas se perdieren sin culpa del deudor, estando hecha la eleccin, la
perdida ser por cuenta del acreedor; si la eleccin no se hubiere hecho quedara el
contrato sin efecto. (Art. 1972).
f).- Cuando se pierdan las cosas por culpa del acreedor siendo de este la eleccin,
quedara a su arbitrio devolver el precio que quiera respecto a alguna de ellas; si la

145
eleccin corresponde al deudor, este designara la cosa cuyo precio debe pagar. (Arts.
1975 y 1976).
En lo que la obligacin alternativa recaiga sobre una cosa o en hecho, y el obligado se
rehusare a cumplir entregando la cosa o ejecutando el hecho, si la eleccin si del
acreedor, este podra exigir cualesquiera de esas prestaciones; Pero si dicha eleccin
corresponde al deudor, este cumple entregando la cosa. Cuando la cosa se pierda por
culpa del deudor, correspondiendo la eleccin al acreedor, este podr exigir su precio,
la ejecucin del hecho o la rescisin del contrato; pero si la perdida ocurre sin culpa del
deudor, el acreedor Stara obligado a recibir la prestacin del hecho. Lo mismo se
observara cuando la eleccin es de deudor, aun cuando haya habido culpa de su parte

acreedor, se tiene por cumplida la obligacin (Art. 1982).

Obligaciones facultativas. La obligacin facultativa cuando el deudor debe una


prestacin nica, pero con facultad de liberarse cumpliendo otra prestacin

La obligacin facultativa en realidad solo tiene un objeto. Lo que puede pagarse en


lugar del objeto debido es nicamente un medio de liberacin, y no el cumplimiento de
la obligacin. Los romanos decan que esta cosa no se encontraba. Por el contrario,
todos los objetos comprendidos; todos estn, como deca

El citado autor seala como diferencia entre las obligaciones facultativas y las
alternativas las siguientes: a).- El carcter mueble o inmueble del crdito se determina
en la obligacin alternativa por naturaleza de la prestacin que ser ejecutada y en la
facultativa, por la naturaleza de la prestacin que le sirve verdaderamente de objeto, sin
preocuparse de la otra cosa que solo esta
esta distincin no es aplicable porque todo crdito u obligacin es bien mueble de
acuerdo con el articulo 759 en relacin con el 750 del codigo civil. Es decir, son bienes
muebles todos los que no son considerados como inmuebles por la ley, y esta no
clasifica a los crditos dentro de la categora de inmuebles, razn por la cual siempre
sern muebles cualquiera que sea la naturaleza del objeto sobre el cual recaigan.
b).- En los casos de demanda en la obligacin alternativa, el acreedor debe exigir una u
otra de las cosas debidas, a fin de dejar la eleccin al deudor, a no ser que a el le
corresponda elegir. En cambio, en la obligacin facultativa, solo puede exigir la cosa
debida.

Obligaciones conjuntivas. Las obligaciones conjuntivas son aquellas llamadas tambin


complejas por comprender varias prestaciones conjuntamente, de tal manera que el
deudor queda obligado a ejecutar diversas cosas o prestando todos los hechos. El
articulo 1961 de nuestro codigo civ

Hasta ahora, en las obligaciones alternativas y facultativas la caracterstica esencial ha


consistido en que en definida el deudor solo ejecuta una prestacin, con las diferencias
que hemos apuntado segn que la obligacin sea alternativa o facultativa. En cambio,

146
por primera vez nos encontramos ante un caso de obligacin, en el cual el deudor solo
puede liberarse ejecutando conjuntamente todas las prestaciones de dar o hacer a que
se hubiere obligado, es decir, dando todas las cosas o prestando todos los hechos, en
virtud de que el vinculo jurdico comprende para la satisfaccin completa del acreedor la
realizacin de diversas prestaciones. La obligacin conjunta puede comprender al
mismo tiempo obligaciones de dar, de hacer y de no hacer. Puede darse el caso de que
la obligacin se refiera a diversas prestaciones de dar nicamente, o en su caso, de
hacer. Tambin es posible, que el mismo vinculo jurdico comprenda conjuntamente
obligaciones de dar, hacer y no hacer y que cada de esas prestaciones o abstenciones
pueda ser nica o mltiple.

Obligaciones complejas en materia de contratos. Generalmente los contratos


engendran obligaciones complejas, en virtud de que el deudor por virtud del contrato
mismo, reporta diversas obligaciones de dar, hacer o no hacer que debe ejecutar
conjuntamente para cumplir en todas sus partes con la operacin que ha celebrado. Por
ejemplo, el contrato de compraventa impone al vendedor diversas obligaciones:
transmitir el dominio de la cosa, entregar esta, garantizar una posesin pacifica
(respondiendo dicha posesin) y til (respondiendo de, los vicios o defectos ocultos de
la cosa); asimismo, debe conservar la cosa, respondiendo de los daos y perjuicios que
se causen por su culpa y del saneamiento para el caso de eviccin. En esta serie de
obligaciones de dar y hacer, unas son necesarias en el sentido que se presenta como
consecuencias indef
esta; Otras son contingentes, por cuanto que dependen de hechos que pueden
realizarse o no realizarse: Garantizar la posesin til practica y responder de la
eviccin.
Sin embargo. Complejidad misma, en realidad se puede decir que se trata de un vinculo
jurdico con diversas prestaciones de dar, hacer o no hacer.
Simple o compleja, segn que se trate de una sola prestacin o de varias ligadas por un
solo nexo que reducindolas a unidad determinada el que la obligacin no puede
considerarse cumplida sino cuando hayan sido realizadas todas las prestaciones.
La obligacin con prestacin compleja se distingue de la obligacin con prestaciones
cumulativas u obligaciones simplemente conjuntas. Ya sea que varias prestaciones de
carcter diverso constituyan el objeto de una obligacin o que una sola prestacin tenga
varios objetos no s de aquel nexo que da carcter unitario a la obligacin, mas bien
que frente a una sola obligacin nos halamos en presencia de varias, cada una de las
cuales tiene por objeto una prestacin especifica. Y se puede decir que hay tantas
obligaciones cuantos son los objetos, y se divide en una serie de soluciones pudiendo
efectuarse estas por el deudor separadamente de la de las dems.

147
Conclusiones

En mi opinin personal puedo exponer que en mi criterio, el concepto el derecho


civil, se desprende de las dos grandes ramas.
La cosa publica y la cosa privada, esto es el derecho publico y el derecho civil, el
primero esta relacionado con las facultades del estado, y las obligaciones de sus
gobernados, mientras que el segundo es concerniente al acuerdo de voluntades entre
particulares con relacin de un bien licito, en condiciones de establecidas, normadas
por el mismo derecho estas comprenden las obligaciones de cumplimiento y todas las
consecuencias que jurdicamente existen en los trminos de ley.

En otro orden de ideas, el derecho civil es una doctrina de obligaciones muy extensas y
dentro de esta rea, encontramos las definiciones del pago y sus principios de exactitud
y lo relacionado con el modo exacto de llevarlo acabo como tambin de su
incumplimiento y algunas condiciones de conveniencia entre las partes que en ellas
participan.
En nuestro derecho civil comprende todo aquello relacionado con el acuerdo de
voluntades entre dos particulares que no sean contrario a derecho que sea posible de
hacer como tampoco de las malas costumbres y que este previsto con anterioridad en
nuestra legislacin. Trata de regular la realidad social y las relaciones sociales y dentro
de estas relaciones sociales vemos a menudo l ms clsico de los ejemplos en
contrato de compra y venta.

Donde uno contrae la obligacin, mientras el otro la concede, de este modo existe un
traspaso de un bien mueble u inmueble que cambio de propietario y con el todas las
obligaciones jurdicas existentes que recaigan sobre el nuevo dueo.
Hablar del derecho civil, que es una de las ramas mas bastas, de nuestra legislacin
encontramos tecnicismos que se aplican de forma correcta, y que facilita el saber y
precisar la situacin expresa del acto, operando la definicin de cesin de derecho, la
cesin de deudas y la subrogacin de los cuales se hizo un breve resumen en cuestin,
quedndome claro sus definiciones y lo que el acto jurdico contempla las acciones a
seguir y sus lineamientos para tales acontecimientos sin perder de vista de nuestra
actual estado de derecho se le atribuye en gran parte al origen histrico de la cultura
romana. De igual forma podemos hacer mencin de extincin de obligaciones que de
tal suerte prev, nuestro cdigo vigente y que no es otra cosa que un cambio de una
obligacin antigua, por una actual dejndola sin efecto como es el caso de la novacin
sin hacer presumible que este acontecimiento tenga que darse en algunos contratos.
Son disposiciones legales previstas en nuestro cdigo de las cuales algunos litigantes
hacen uso en diversos juicios mercantiles y administrativos, por lo que es comn en que
este precepto este robustecido con infinidad de juridisprudencias que hablan al
respecto.

148
Ahora bien las disposiciones contempladas en el cdigo vigente y que norman la
novacin tambin estn reguladas de principios y de elementos esenciales para que
encuadre dentro de la interpretacin antes mencionada.
Resulta similar que incluso es difcil diferenciar el vocablo que define la compensacin
con su similar legal de la confusin, por tratarse en la primera de dos personas que
renen la calidad de deudor y acreedor en tanto que la segunda nuestro cdigo civil la
define cuando las cualidades de deudor y acreedor las rene una sola persona da esta
situacin de controversia por la aplicacin necesaria de tener que aplicar el sentido
comn del comn de las personas.

Generalmente se opina que las obligaciones por cumplirse se fundan de conformidad


entre voluntades para llevarse acabo entre personas con carcter jurdico, pues de otra
forma no se podra hablar de legalidad de ninguna de las partes.

Se podra pensar que es repetitivo, el tecnicismo de los que frecuentemente


encontramos dentro de las obligaciones en nuestro derecho civil una infinidad de reglas
que nos permiten establecer el modo y condiciones que estas ameriten.
Las obligaciones no nacen por si mismas sino que es necesario que posterior a ellas
haya un convenio preciso donde se contrajo por lo que frecuentemente vemos reflejada
la obligacin, llenas de condiciones y que nuestro cdigo lo admite para efecto expreso
de que esta sea cumplida en todos sus efectos.

149
BIBLIOGRAFA

RAFAEL ROJINA VILLEGAS


CATEDRTICO DE DERECHO CIVIL EN LA U. N. A. M
MINISTRO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA

BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA

1.- Luis de Gsperi, (tratado de derecho civil).

2.- A Von Tuhr, (tratado de las obligaciones).

3.- Planiol, (tratado elemental de derecho civil y teora general de los contratos, traduc.
De cajica Jr., Mxico 1945).

4.- Lafaille, (Derecho Civil, Tratado de las Obligaciones).

5.- Enneccerus Lehmann (tratado de derecho civil).

6.- Eduardo B. Busso, (Cdigo Civil anotado, Obligaciones, Buenos Aires, 1949).

7.- Chironi, (La Culpa en el Derecho Civil Moderno).

8.- Henri y Leon Mazeaud, (tratado terico y practico de la responsabilidad civil).

9.- Julien Bonnecase, (Elementos de derecho civil).

10.- Ruggiero, (instituciones de derecho civil, madrid).

11.- Manuel Borja Soriano, (Teora General de las Obligaciones).

12.- Jos ma.- Manresa, (comentarios del Cdigo Civil Espaol, Madrid, 1919).

13.- Manuel Romero Snchez, (La Revocacin de los Actos Realizados en Fraude de
Acreedores).

14.- Francisco Ferrara, (La simulacin de los negocios Jurdicos, traduc. De Rafael
Atard y Juan A. de la Puente, Madrid, 1926).

15.- Rodolfo Sohm, (instituciones de derecho privado romano).

16.- Jos Castan Tobeas, (Obligaciones indivisibles).

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Cuestionario de preguntas de opcin mltiple

1.- DENTRO DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES CUAL ES LA


DEFINICIN DEL PAGO?

a). El pago es un acto jurdico consensual consistente en el cumplimiento de una


obligacin de dar, de hacer o de no hacer, que se ejecuta con la intencin de extinguir
una deuda preexistente.

b). El pago es un acto jurdico dando por cumplimiento normal de la prestacin debida
quedando liquidado la deuda contrada.

c). Es el acto llevado por una persona para poder extinguir una deuda, y se le denomina
pago y con el se acaba la obligacin con el acreedor.

d). El pago es el acto jurdico realizado dentro de la obligacin prometida de la extincin


normal de la deuda. Nuestro Cdigo Civil vigente dice as; "Pago o cumplimiento es la
entrega de la cosa o cantidad debida, o la prestacin del servicio que se hubiere
prometido".

2.- PUEDE ADVERTIRSE QUE SI ACTUALMENTE LA PALABRA PAGO EN


FRANCS QUE DESIGNA, DENTRO DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
TIENE UN SENTIDO MUY ESTRICTO, NO ERA S EN SU ORIGEN CMO SE
LLAMA?.

a). Payer (pagar) se deriva de pacare, aplacar, y antiguamente significaba satisfacer al


acreedor en forma tal que cesara toda reclamacin de su parte.

b). Antiguamente la palabra "payer" (pagar) se empleaba frecuentemente en el sentido


general del apaiser (aplacar, apaciguar).

c). En latn las palabras solvere y solutio tenan un sentido ms amplio, puesto que se
aplicaban a todo hecho que libera al deudor.

d). La palabra si se hubiera o no recibido satisfaccin el acreedor de tal manera que se


llama cumplimiento de una obligacin.

3.- CUALES SON LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL PAGO?

a). Por un lado la capacidad de una de las partes, asimismo la falta de ausencia de
vicios, y la voluntad jurdica de las partes sobre todo la parte quien le corresponde
pagar.

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b). La capacidad de las partes, la ausencia de vicios en la voluntad de las mismas y la
licitud de la prestacin o de la abstencin que se realice.

c). El pago como consecuencia jurdica, trae como consecuencia la licitud de la


prestacin y la abstencin que se realice una promocin de demanda por parte del
acreedor

d). El pago es una manifestacin de la buena fe que se tiene, en el consistir en un dar,


un no hacer o dejar de hacer.

4.- EN QUE CONSISTE EL PRINCIPIO DE EXACTITUD EN EL PAGO?

a). Consiste en que el pago debe ser totalmente liquidado y con la puntualidad que s
previo para la extincin de una deuda.

b). Este principio comprende la existencia contundente de la obligacin. Ya que el


mismo contrato estar tipificado de la forma que se cubrir siendo esta totalmente y
especificando el lugar y el modo

c). Consiste en que el pago debe ser exacto en cuanto al tiempo, lugar, modo y
substancia.

d). Para determinar lo que se entiende por exactitud de pago se ha consistido en la


determinacin de la obligacin contrada con anterioridad ha este mismo hecho.

5.- QUE SIGNIFICA LA EXACTITUD EN EL TIEMPO?

a). Desde luego en un acto jurdico celebrado que poder cumplir.

b). El cumplimiento de un deber por las partes sustanciales de la obligacin.

c). En todos aspectos, esto significa un contrato entre dos o ms personas.

d). Este principio significa cumplir la obligacin en el plazo convenido, o a falta de plazo,
en el legal que ordena el Cdigo para las obligaciones de dar o de hacer.

6.- QUE SIGNIFICA LA EXACTITUD EN EL LUGAR?

a). La exactitud en cuanto al lugar, significa cumplir la obligacin en el sitio fijado en un


acto jurdico o en un contrato, o a falta de estipulacin, en la forma que determine el
Cdigo Civil.

b). En este sentido el Cdigo estatuye diferentes reglas, segn que se trate de
prestaciones referentes a inmuebles o a muebles.

c).Tratndose de las primeras, si las partes no indican el lugar en que la obligacin


deba cumplirse, sta se realizar en el de ubicacin de la cosa; en cuanto a las cosas

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muebles, existen tres fueros: el domicilio del deudor, la ubicacin de la cosa y el lugar
de celebracin del contrato.

d). Se fija como regla principal la del domicilio del deudor, que sufre una excepcin,
cuando las partes expresamente determinan en qu lugar se har el cumplimiento de la
prestacin.

7.- A QUE SE REFIERE LA EXACTITUD EN LA SUBSTANCIA?

a). Exactitud en la substancia. Por lo que se refiere al principio de exactitud en la


substancia, estatuye el Cdigo Civil que el deudor debe pagar entregando exactamente
la cosa prometida, o realizando el hecho materia de la obligacin.

b). Por lo que se refiere en este aspecto es que existe un contrato celebrado que debe
consistir en un cumplimiento de la deuda.

c). Existe cuando la cosa se determina por dos personas individualmente onerosas de
determinar un problema.

d). Es el acto de cumplir con la obligacin que es el deudor y debe presentar ante el
acreedor.

8.- CUL ES EL PRINCIPIO DE EXACTITUD EN EL MODO?

a). El modo se lleva acabo con la exactitud que se ha convenido dentro del contrato
celebrado.

b). El principio de exactitud en el modo est reconocido por el artculo 2078, conforme
al cual: "El pago deber hacerse del modo que se hubiere pactado; y nunca podr
hacerse parcialmente sino en virtud de convenio expreso o de disposicin de ley.

c). La exactitud del modo significa que en un principio debi pactarse la forma y el
tiempo convenido.

d). De ninguna manera podr haber nuevo convenio de las partes, pues ya no habra
exactitud del modo.

9.- QUE PRECISO EL LEGISLADOR RESPECTO DEL PAGO AL ACREEDOR A SU


REPRESENTANTE LEGITIMO?

a). Encontramos respuesta en l articulo 2073 del cdigo civil vigente.

b). Se precisa que se deber hacerse de forma directa sin intermediarios ni terceros de
buena fe para dar posesin del crdito.

c). El artculo 2073 consagra el principio lgico de que el pago debe hacerse al mismo
acreedor o a su representante legtimo.

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d). Existe la excepcin a la regla y la misma ley la regula y esto ocurre, cuando se trata
de herencias.

10.- EN QUE CONSISTE EL PAGO DE COSA AJENA?

a). En consecuencia, a consistido en que adaptando tales preceptos a la hiptesis que


estudiamos, debe decirse: "Ninguno puede dar en pago sino lo que es de su
propiedad".

b). Dentro de la regla especial dice que consiste l articulo 2087 que declara nulo el
pago de cosa ajena, procede aplicar al caso por analoga los artculos 2269 a 2271, que
se refieren a la venta de cosa ajena.

c). El pago de cosa ajena es nulo y el que lo hace es responsable de los daos y
perjuicios si procede con dolo o mala fe; debiendo tenerse en cuenta lo que se dispone
en l titulo relativo al Registro Pblico para los adquirentes de buena fe".

d). Consiste en que el pago quedar revalidado, si antes de que tenga lugar la eviccin
adquiere el solvens, por cualquier titulo legtimo, la propiedad de la cosa pagada.

11.- CUL ES LA DEFINICIN DEL PAGO DEL POSEEDOR DEL CRDITO?

a). Cuando las partes de buena fe estipulan en el mismo contrato convenio una
prevencin de que por causa mayor no sea posible que el acreedor sea quien ejerza el
cumplimiento.

b). Desde luego ocurre cuando el poseedor contrae un titulo de posesin para beneficio
propio.

c). Dentro la definicin de poseedor de crdito se considera el heredero.

d). El poseedor del crdito es, no quien posee el ttulo en que consta el crdito, sino el
acreedor putativo, quien ante todos pasa por ser el acreedor y que no lo es. Esta
situacin se encuentra realizada en la hiptesis del heredero aparente. Se llama as a la
persona que, de hecho, recibe una sucesin, por ignorarse en el momento de su
apertura la existencia de un heredero ms prximo en grado: con posterioridad se
presenta el heredero real quien vence en eviccin al heredero aparente ejercitando en
su contra la accin de peticin de herencia. El poseedor privado de la sucesin ha sido
considerado, por ms o menos tiempo, como si fuera el heredero verdadero.

12.- CUNDO OCURRE EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIN?

a). El ofrecimiento de pago y consignacin de la cosa o cantidad debida, ocurren


cuando el acreedor se rehsa a recibir la prestacin que se le adeuda o a dar el
documento Justificativo del pago. Tambin procede cuando sea persona incierta,
incapaz, est ausente o sean dudosos sus derechos. El acreedor puede tener motivos

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fundados para rehusarse a recibir o puede hacerlo injustificadamente. Tiene motivos
para negarse a recibir cuando se viola el principio de exactitud en los pagos, en cuanto
al tiempo, lugar, modo o substancia.

b). Ocurre cuando el ofrecimiento de pago esta dentro del tiempo y modo que se haba
acordado.

c). El ofrecimiento de pago puede rechazarse cuando ocurra una de las causas que
estn estipuladas dentro del ofrecimiento.

d).- Cuando el ofrecimiento, de pago rechazado, libera la deuda al deudor sino por el
contrario se podr seguir un juicio conforme lo establecido al cdigo civil.

13.- CUL ES EL MOMENTO EN QUE SE EXTINGUE LA OBLIGACIN?

a). En el momento que se extingue la obligacin lo determina el cdigo civil en cuanto a


la consignacin sin embargo esto crea controversia toda vez que aun estando hecha la
consignacin no sea consumado el pago que fue la litis del juicio civil que se ofreci con
carcter de restituir lo adeudado.

b). Cuando el juez resuelve que el ofrecimiento y consignacin estuvieron legalmente


hechos y que el acreedor se rehus sin motivo alguno a recibir el pago, determina el
propio Cdigo que la obligacin se declarar extinguida, y surge entonces un problema
que realmente nos importa, porque hasta ahora ha tratado simplemente la cuestin
procesal.

c). Cuando el propio juez determina extinguida la obligacin, es cuando dicta sentencia
en trminos de que realmente se cumpla la obligacin jurdica.

d). Por lo que aprobada esta consignacin queda extinguida para todos sus efectos de
legalidad.

14.- EN QUE CONSISTEN LAS ACCIONES POR EL INCUMPLIMIENTO?

a). Esto ocurre cuando se cumple el plazo de liquidar y por cuestiones de negligencias
o simplemente de no tener los recursos econmicos no se cumplen con la obligacin
incurriendo en incumplimiento del contrato.

b). Cuando una de las partes y por vicios del incumplimiento retardan en liquidar lo
adeudado.

c). Consiste, cuando el deudor no paga y la obligacin se hace exigible por tener un
plazo determinado, o bien porque se cumplan los requisitos legales para ello, se incurre
en mora, y el acreedor tiene en el derecho.

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d). Cuando existen acciones de incumplimiento trae como consecuencia que haya mora
y esto da como resultado que se eleve la cantidad a pagar como tambin le causara
daos y perjuicios a su acreedor.

15.- EN QUE CONSISTE LA MORA?

a). La mora es, el injusto, retardo en el cumplimiento de una obligacin. No todo retardo
en el pago hace incurrir en mora al deudor, pues pueden existir causas justificadas para
no cumplir puntualmente una deuda.
Por lo tanto, se dice que el deudor incurre en mora cuando injustificadamente no
cumple en forma puntual su obligacin que ya se hizo exigible.

b). Existen y consiste en el derecho, a travs de su evolucin histrica, diversos


sistemas para colocar en mora al deudor. Nosotros, desde la legislacin de 1870,
hemos seguido el principio romano, conforme al cual el da interpela por el hombre.

c). Es decir, consiste en que las obligaciones a plazo, la llegada del trmino las hace
exigibles, sin necesidad de que el acreedor intime al deudor, requirindolo Judicial o
extra judicial mente ante notario o testigos, para que pague. Es por esta razn que se
dice que la llegada del da sealado para cumplir la deuda, hace veces por s sola de
interpelacin.

d). En cambio, en las obligaciones consiste en que no son a plazo o a trmino, s se


requiere una interpelacin como ocurre tratndose de las prestaciones de dar en el
Cdigo Civil vigente, o que lo exija el acreedor y haya transcurrido el tiempo
normalmente necesario para la ejecucin del hecho. El artculo 1423 del Cdigo
anterior, no haca distincin alguna para ambas clases de obligaciones, de tal suerte
que la interpelacin era necesaria en todo caso, cuando no se hubiere sealado un
plazo.

16.- CUNDO LOS DAOS Y PERJUICIOS SE FIJAN EN DINERO?

a). Siempre que encontramos incumplimiento de las obligaciones existirn daos y


perjuicios de quien se nombra acreedor.

b). En los casos de no pago el perjudicado (acreedor) sufre el dao en perdida de su


patrimonio el cual deposita de buena fe al (deudor) entonces es exigible por la va civil
una compensacin.

c). Las moratorias y los daos compensatorios son directos en trminos jurdicos para
poder exigir su incumplimiento ante los tribunales.

d). Los daos y perjuicios se fijan siempre en dinero. En el incumplimiento de


obligaciones previamente constituidas, aun cuando el Cdigo Civil no lo diga, la doctrina
ha entendido siempre que los daos y perjuicios deben fijarse en dinero. En cambio,
para el caso de hechos ilcitos, el artculo 1915 del Cdigo Civil estatuye que: "La

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reparacin del dao debe consistir en el restablecimiento de la situacin anterior a l, y
cuando ello sea imposible, en el pago de daos y perjuicios".

17.- EN QUE CONSISTE EL PROBLEMA DE LOS RIESGOS? EN LOS


CONTRATOS.

a). El problema de los riesgos en los contratos. Las causas que hacen imposible en
forma total o parcial el cumplimiento de los contratos, dan lugar al problema de los
riesgos, cuyo contenido fundamental consiste en determinar las consecuencias que
originar ese incumplimiento, tratndose de obligaciones recprocas.

b). En la hiptesis de que un contrato d confianza de que el acreedor va a recuperar


su capital que deposita a su deudor y que el problema de riesgo de que este ultimo no
cumpla con su obligacin sea mnima pues el documento que con los requisitos de ley
abala la cantidad y el modo de liquidar en cierto tiempo a si se contempla en los
preceptos de cdigo civil.

c). Siempre existir el riesgo en los contratos por causas ajenas incluso del mismo
agente que contrae la obligacin a pesar de tener la buena intencin de liquidar con
puntualidad a lo que esta comprometido.

d). Sin embargo al observar el problema de riesgo se plantea dentro del problema del
riesgo con clusulas especiales previniendo su incumplimiento, esto es (de no
cumplirse en tiempo y forma se proceder a un juicio civil con fines embargatorio de la
prenda que se dio para obtener el crdito).

18.- SON CONSECUENCIAS QUE DERIVAN DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS


OBLIGACIONES.

a). Del incumplimiento tenemos la eviccin, es el dar de hacer y de no hacer, esto


implica que es la perdida de un derecho como consecuencia de una sentencia, que
cause ejecutoria en razn de un derecho anterior a la adquisicin.

b). La eviccin se presenta en las obligaciones de dar traslativas de dominio siendo


estas obligaciones de dar translativas de dominio, corresponden los contratos de
compraventa, permuta, donacin, mutuo y sociedad; en todos ellos encontramos que
hay una transmisin del dominio.

c). Un caso de eviccin parcial ocurre cuando sea constituido un gravamen antes de la
enajenacin y que no llego a realizarse en el momento de la venta, esto quiere decir
que el registro de la propiedad tenia ya embargado algn bien inmueble (una casa un
carro) y nuevamente se quera lucrar o dar prenda a solicitud de un nuevo crdito
cayendo en el caso de eviccin parcial por que la cosa va quedar enajenada.

d). Eviccin propiamente dicha ocurre por varias razones y circunstancias, primera
cuando el comprador al demandar el mismo a un tercero se encuentra que la cosa no
tiene derecho sobre ella, segundo o que dentro del juicio se abandona voluntariamente

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por que es evidente el derecho lo tiene otro propietario, tercero que el demandado por
un acreedor hipotecario conserve la cosa pagando al acreedor y por ultimo que
conserve la cosa por otro titulo distinto contrario al estipulado en el contrato de
compraventa celebrado. Y generalmente estos casos de eviccin constituyen un fraude.

19.- EN QUE SE CONFUNDE LA CULPA COMO TERCER ELEMENTO DE LA


RESPONSABILIDAD CIVIL, EN EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES?

a). Se trata de un verdadero requisito distinto de los dos que ya hemos estudiado,
consistentes en la mora y en la existencia de daos y perjuicios, pues se le confunde
con el simple incumplimiento de la deuda. Ahora bien, slo as puede sostenerse que
es necesario ese dato, pero entonces, en realidad de verdad,

b). No se trata de una culpa propiamente dicha, bastando para que exista, que el
deudor no cumpla su obligacin.

c). En cambio, para las obligaciones de dar, que adems, se implica en forma accesoria
l deber de conservar las cosas, no es suficiente el simple incumplimiento, sino que se
requiere que el obligado ejecute actos contrarios a dicha conservacin, o no lleve a
cabo los indispensables para evitar la prdida o deterioro de las cosas que se le hayan
confiado para su custodia y entrega.

d). Es por esta razn que para regular la culpa especfica en que incurre el deudor, con
motivo de la obligacin de conservar una cosa, desde el derecho romano se han
distinguido diferentes grados, que a su vez suponen distintas formas de incumplimiento,
que el acreedor tendr que justificar, segn requiera la ley que haya una culpa grave,
leve o levsima, a fin de que se condene al deudor al pago de danos y perjuicios.

20.- CUL ES LA OBSERVANCIA DE LA DOCTRINA ROMANA DE LA CULPA?


DENTRO DEL CDIGO DE 1870 Y 1884.

a). En los contratos que impliquen prestaciones recprocas de utilidad para ambas
partes, el deudor es responsable de la culpa grave y de la leve. En otras palabras: en
los contratos onerosos de prestaciones de dar, el deudor es responsable de la culpa
grave y de la leve, pero no de la levsima.

b). En el derecho romano se estatua esta regla general, que acepta despus el Cdigo
Napolen y que seguimos nosotros en los nuestros de 1870 y 1884: En toda obligacin
de dar el deudor debe conservar la cosa como buen padre de familia; en consecuencia,
es responsable de la culpa lata y de la leve, pero no de la levsima.

c). En los contratos unilaterales en favor del acreedor, el deudor slo es responsable de
la culpa grave.

d). En los contratos unilaterales en favor del deudor, ste es responsable de la culpa
grave, de la leve y de la levsima.

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21.- QUE CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO? TRAEN EN RELACIN CON
TERCERAS PERSONAS ACCIN PAULIANA.

a). Esto ocurre cuando el deudor ejecuta actos en fraude de acreedores, o cuando
realiza tambin actos simulados, en uno y otros casos, un tercero entra en relacin con
el deudor, para que pueda ejecutarse el acto que perjudique el acreedor, o bien el acto
simulado. Por esto el incumplimiento viene a ligar una tercera persona, el derecho
concede acciones para proteger al acreedor no slo en contra de los actos de su
deudor, sino de la complicidad del tercero que se ha prestado para realizar un acto
fraudulento o simulado. En la doctrina estas acciones que se derivan del fraude de
acreedores o de la simulacin, se llaman acciones protectoras del patrimonio del
acreedor, porque en realidad tienen por fin conservar y proteger su derecho. En el
mismo sentido y para alcanzar un fin semejante se han concedido al acreedor
respectivamente la accin oblicua y el derecho de retencin, aun cuando el Cdigo no
reglamenta dichas instituciones en captulos especiales.

b). En el caso que tradicionalmente se conocen como accin pauliana, es cuando el


deudor perjudica a su acreedor por cuestiones de insolvencia lo que trae consigo que el
acreedor anule ese convenio y siga ejecutndolo en contra de la persona tercera que
avalu al deudor fraude.

c). Las consecuencias de la nulidad del contrato de la accin pauliana consideran que
no es licito proceder en contra de la tercera persona por tratarse de un ilcito que
cometi el agente deudor, sin embargo el cdigo vigente considera legal esta accin de
nulidad y combatir o darle curso al tercero que es parte del litigio.

d). Las presunciones fraudulencias que a efecto facilitan la accin paulina para justificar
la mala fe del deudor la consagra l articulo 2179 del cdigo civil vigente que a la letra

aquellas personas contra quienes se hubiesen pronunciado sentencia condenatoria por


cualquier instancia o expedido mandamiento de embargo de bienes, cuando estas

22.- DIGA CUAL ES LA SEPARACIN ENTRE EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA


MAYOR?

a). La separacin que hemos precisado entre el caso fortuito y la fuerza mayor, aun
cuando tiene su fundamento en la doctrina espaola que ha inspirado las definiciones
que al principio propusimos, y que en trminos generales estimamos aplicable a
nuestros Cdigos Civiles.

b). No se encuentra aceptada por el artculo 2455 del Cdigo vigente que, aun cuando
se refiere al caso especial del arrendamiento de fincas rsticas, distinguiendo casos
fortuitos ordinarios y extraordinarios, enumera, al referirse a estos ltimos, tanto hechos
naturales, como cuantos actos del hombre.

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c). Dice as la parte conducente del citado precepto: "Entindase por casos fortuitos
extraordinarios: el incendio, guerra, peste, inundacin inslita, langosta, terremoto.

d). Y otro acontecimiento igualmente desacostumbrado y que los contratantes no hayan


podido razonablemente prever.

23.- EN EL CDIGO PROCESAL SE REGULA PARA LOS INTERDICTOS DE


RETENER Y DE RECUPERAR LA POSESIN, UN PROCEDIMIENTO SUMARIO,
QU EXISTE DENTRO DE ESTO?

a). Existe dentro del cdigo procesal un medio de resolucin que no juzga la propiedad.

b). De tal manera que el adquirente que se ve privado de la cosa por esta resolucin
que no prejuzga sobre el dominio.

c). Existe dentro que no puede considerar que sufri eviccin, porque sta requiere que
haya sentencia ejecutoriada que le prive de la propiedad.

d). En el cdigo procesal existe la posibilidad de obtener la cosa, cuando el poseedor es


despojado de ella.

24.- DENTRO DE LAS INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL ACREEDOR CMO


SE ESTIMO DE LA ACCIN PAULIANA EN EL CDIGO DE 1884?

a). Actualmente esta accin es de nulidad, segn lo determina con toda claridad el Art.
2163, en relacin con los siguientes que hemos transcrito.

b). En el derecho romano fue revocatoria o rescisoria; en el Cdigo de 1884, lo mismo


que en el de 1870, se le reput rescisoria.

c). No slo tiene inters desde el punto de vista de la terminologa, distinguir si es


accin rescisoria o de nulidad, sino un efecto prctico de trascendental importancia.

d). En el Cdigo de 1884 se estim que la accin era rescisoria, porque el acto de
enajenacin era en s vlido, pues no llevaba un vicio de constitucin.

25.- CUNDO HAY SIMULACIN DE LOS ACTOS JURDICOS?

a). Hay simulacin cuando hay identidad por medio de las partes y del objeto, existe un
acto ostensible y este en secreto.

b). Existe la simulacin cuando se hace aparecer lo que no es y entonces en el disimilo


se oculta lo que no es.

c). Hay simulacin cuando se celebra una convencin aparente, cuyos efectos son
modificados o suprimidos por otra contempornea de la primera, y destinada a
permanecer en secreto.

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d). Hay simulacin cuando existe un medio del deudor para este poder perjudicar a sus
acreedores.

26.- CUANTAS SON LAS FORMAS DE TRANSMISIN DENTRO DE LAS


OBLIGACIONES?

a).- Tres son las formas de transmisin de las obligaciones.

b). Cesin de derechos, cesin de deudas y subrogacin.

c). Se caracterizan por implicar un cambio en el sujeto activo (cesin de derechos y


subrogacin) o en el pasivo ( cesin de deudas).

d). Dejando subsistente la misma relacin jurdica, que por lo tanto no se transforma ni
mucho menos se extingue, continuando con las obligaciones principales y accesorias.

27.- CUL ES LA DEFINICIN DE LA TRANSMISIN DE CRDITOS?

a). La definicin de transmisin de crditos, es cuando el acreedor no cede los


derechos en favor del deudor.

b). La transmisin de crditos es la convencin por la cual un acreedor cede


voluntariamente sus derechos contra el deudor, a un tercero, quien llega a ser acreedor
en lugar de aquel

c). La definicin dice, que un acreedor no puede ceder los derechos a favor de una
tercera persona por la falta de requisitos que no estn contemplados dentro de la ley.

d). La definicin hace la transferencia dentro de los derechos de la transmisin de las


obligaciones, por la razn, de que el deudor trata de imponer a una persona que esta
trata de responder de los derechos de su nuevo representado.

28.- DIGA CUAL PUEDE SER UN OBJETO DE DERECHO DE CESIN?

a). Un derecho de objeto de cesin, existe cuando una persona por ley prohbe
expresamente la transmisin, de las partes independientemente que el deudor haya
ocurrido en haber cedido dicho derecho a otra tercera.

b). La ley expresamente regula el derecho de cesin que puede ser intransferible estos
en algunos casos especiales como son el arrendamiento puesto que no puede ejercer
el derecho de cesin el mismo arrendatario

c). En principio todos los derechos de crdito pueden ser objeto de una cesin, pues
solo deben exceptuarse aquellos que por su naturaleza misma van unidos en forma
indisoluble a la persona del acreedor o la ley prohba expresamente la transmisin.

161
d). El derecho de cesin, desde el punto de vista jurdico y econmico el acreedor es
quien va a llevar ventaja en forma inmediata puesto que su dinero va adquirir un inters
de crdito mas alto y en forma contraria el deudor se va a endeudar mas de lo
estipulado en el contrato.

29.- EN QUE CONSISTE LA NATURALEZA MISMA DE UN CRDITO?

a). En nuestro pas se distingue el crdito y los efectos que este causa por la naturaleza
del contrato que se celebra en el momento de atorgarse ya que en el mismo se estipula
la fecha de la realizacin y consumacin del mismo inters desglosado en las tasas
fijadas por la ley o con variantes de esta.

b). El crdito es un documento privado que tiene registro publico y precisa los efectos y
el carcter si es de cesin o de portador siguiendo las reglas establecidas por el registro
publico de la propiedad para garantizar que el deudor pueda pagar la garanta
adquirida.

c). El crdito a consistido en expresar la necesidad de un bien material (dinero,


mercanca, herramienta de trabajo o objetos tiles de quien requiere de ellos), por lo
que el sistema financiero que prev esta necesidad pone al alcance de sus habitantes
formas fciles de adquirirlos y con esto endeudarlos.

d). La naturaleza misma de un crdito, consiste cuando el mismo ha sido constituido en


algunos contratos y desde luego impide la posibilidad jurdica de ceder o transmitir el
crdito, toda vez que el acto que lo origino ha creado vnculos estrictamente
personales, de tal manera que el derecho a la prestacin se concede en consideracin
a la persona misma del acreedor y es inseparable de algunas obligaciones que
correlativamente se le imponen.

30.- PORQUE LA NOVACIN EXIGE EL CONSENTIMIENTO DEL DEUDOR?

a). Existe novacin cuando hay variantes de la obligacin por alguna de las partes esto
implica que las partes tiene la capacidad para variar la obligacin primaria contrada al
inicio por una modificada de acuerdo con la relacin jurdica.

b). La novacin exige el consentimiento de deudor, a quien se hace contraer una


obligacin. En la cesin de derechos, no se requiere su consentimiento; basta nidificarle
el contrato celebrado entre su antiguo y su nuevo acreedor.

c). Por consiguiente si la notacin es la variante de obligacin debe entenderse que la


obligacin primaria es nula absolutamente para darle valor a la esta ultima modificada.

d). Al respecto el cdigo dispone que la novacin no es presumible si no que esta debe
ser expresa y que adems deber ser escrita contemplando con precisin los cambios y
obligaciones que sustituyo en la primera.

31.- CUL ES EL CARCTER VARIABLE DE LA CESIN DE DERECHOS?

162
a). La variable de cesin de derechos tiene como finalidad un cambio de transferir el
crdito de una persona a otra, y de esta variable se puede sacar provecho, por que al
intercambiar el crdito pudiendo ser gratuito tambin es manejable como de
compraventa y con esto aumentar el valor del crdito.

b). La variable de cesin no es sancionada lo cual indica que esta permitida por lo
queda como consecuencia que personas hbiles en cuestiones de crdito se lo
transfieran de mala fe con la intencin de sacar ventaja de deudores.

c). Esta tiene un carcter variable, en virtud de que es la fuente o causa aliciente de
distintos contratos o figuras jurdicas en general.

d). La variante de la cesin de derechos, se distingue porque existe conformidad de las


partes en llevarlo acabo.

32.- LA CESIN DE DERECHOS COMPRENDE TODA CLASE DE PATRIMONIOS


CUALES SON?

a). La cesin de derechos se refiere a las cosas de valor que conforman al patrimonio
(casa habitacin, vehculos, armas, objetos de lujo) las cuales se depositan den prenda
para que se nos pueda autorizar el crdito en condiciones especificas se solicitan.

b). Aun que el cdigo civil en el capitulo respectivo trata principalmente de la cesin de
derechos personales, es evidente que sus reglas pueden aplicarse a la de derechos
reales. El mismo cdigo se refiere a la cesin de la hipoteca o prenda como derechos
reales, que siguen la suerte del crdito principal que garantizan.

c). El que cede los derechos por obviedad es el deudor aun cuando el sedimento lo
haga a una tercera persona.

d). Por el contrario el acreedor que consinti a su concesionario el crdito el cual con
posterioridad a lo convenido tendr la facultad de exigirlo, por lo medios permitidos.

33.- LA DEFINICIN, DE LA TRANSMISIN DE CRDITOS AL ACREEDOR CEDE


SUS DERECHOS, CONTRA EL DEUDOR QUIEN LLEGA HACER ACREEDOR EN
LUGAR DEL PRIMER ACREEDOR QU NOMBRE OCUPAN AHORA ESTOS?

a). Lo cual el enajenante se llama cedente; el adquirente del cerdito cesionario y el


deudor contra quien existe el crdito objeto de la cesin, cedido.

b). Es decir el cdigo civil viene a confirmar que en primer lugar cuando se trata de
crditos existe una persona que cede y otra que otorga y la otra que lo disfruta.

c). No siendo necesario hacer la distincin que refiere el precepto legal del cdigo civil
vigente simple y sencillamente que cuando se transmite o que se ceden los derechos
quien queda obligado a liquidar por una parte es quien contrae la obligacin y por otra

163
quien deposita su patrimonio para quede obligado a responder en caso de que haya
informabilidad de dicho crdito.

d). Respecto a estas formalidades y en la cesin de crditos civiles, tendrn que estar
expresamente contemplados dentro del mismo documento crediticio para dar mayor
legalidad se tendra que prever la existencia de dos testigos presnciales dando con
esto formalidad en el atorgamiento.

34.- CMO SE DEFINE LA CESIN DE DEUDAS?

a). La cesin de dudas no es otra cosa mas que un traspas de la misma a otra
persona jurdica fsica o moral y que viene siendo una acumulacin de la deuda.

b). Podemos definir la cesin de deudas diciendo que es contrato entre el deudor y el
asuntor (tercero que sume la deuda ajena), por virtud de la cual este acepta hacerse
cargo de la obligacin del primero, y cuyo contrato es admitido expresa o tcitamente
por el acreedor.

c). Por otra parte tanto el deudor y el asuntor que asume a la deuda quedan obligados
solidariamente a liquidar a su acreedor.

d). Algunos autores civilistas advierten que la cesin de deudas y la Asuncin novatoria
realmente es una sola cosa para cuyo efecto es necesario que existan las tres partes
deudor, asuntor y acreedor.

35.- CUANDO LA CESIN DE DEUDAS. SEA CONSTITUIDO PRENDA O


HIPOTECA POR EL PROPIO DEUDOR ESTAS GARANTAS CONTINAN?

a). Efectivamente la cesin de deudas garantiza, con la prenda del tercero que el
acreedor esta resplandando que se le cumpla por una o otra de las partes.

b). El cdigo vigente en nuestro pas a travs de la practica a aceptado que la cesin de
deudas tiene alcance reglamenta para aquellos que hacen la cesin y por tanto son
validas en los pactos y disposiciones que contemplan nuestra ley civil en cuanto a la
enajenacin de las prendas o hipotecas que se tienen en deposito.

c). La garanta constituida en prenda o hipoteca es sobre ella quien va recaer la falta de
pago o que por insolvencia el deudor primitivo no cubra lo pactado operara a efecto de
recuperar el patrimonio del acreedor enajenando, o en embargos precautorios de
dichas prendas o hipotecas.

d). Si continan cuando es sustituido por un tercero, pues la cesin de deudas supone
una acuerdo entre dicho deudor primitivo y el que lo sustituye y, por lo tanto se sobre
entiende, en nuestro concepto, que salvo renuncia expresa del acreedor, o cancelacin
previa del obligado, como condicin para que opere el cambio de sujeto pasivo, esas
garantas deben continuar.

164
36.- QUE SUCEDE DENTRO DE LA TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES?
CUANDO SE DECLARA NULA LA SUSTITUCIN DE DEUDOR.

a). Se declara nula la sustitucin de deudor, o tambin es consecuencia de la novacin


no obstante que la cesin de deudas debe jurdicamente esta debe permanecer por lo
que no opera en el derecho civil la nula sustitucin del deudor.

b). La antigua deuda renace con todos sus accesorios pero con la reserva de derechos

c). El objeto de la cesin de deudas no es el caso para declarar nula sino que ms bien
recae la deuda en reserva de la obligacin que asume la parte que respalda al
consentimiento del primer endeudado como consecuencia subroga los derechos del
tercer agente llamado cedente.

d). La jurisprudencia define como consecuencia de la novacin y la transmisin de la


obligacin declara inexistente los contratos de cesin y de derechos a cargo de
determinadas personas excepto cuando estos quedaron y constaron en escrituras
publicas mediante notificacin y por medio de testigos y como consecuencia no
pudieron producir efecto legal alguno en su favor.

37.- QUE EFECTOS DE UTILIDAD SURGEN DE LA CESIN DE DEUDAS?

a). Algunas instituciones del orden jurdico ilustran la sucesin de deudas con efecto de
utilidad dicho de otra manera solo opera cuando una persona esta contemplada dentro
de los dos efectos que produce el crdito.

b). Como consecuencia al tratarse de la misma persona y para efecto de la cesin de


deudas por una parte ejerce el papel de acreedor y por otra de deudor, entonces tiende
a negociar sus deudas encuentra su utilidad.

c). Se aprecian principalmente cuando una misma persona es deudora y acreedora de


distintas personas a la vez. Por ejemplo, cuando el sujeto B es deudor de A y acreedor
C, de tal suerte que tenemos dos relaciones jurdicas; la relacin AB y la BC. El objeto
de la cesin de deudas en este caso es extinguir la relacin jurdica BC dejando
subsistente la otra; pero que tal efecto se produzca, es menester que se trate de
deudas iguales, aceptando C ocupar el lugar de B frente al acreedor A. De esta suerte,
la relacin BC desaparece, pues C paga su deuda frente a B, al aceptar quedar
obligado con A.

d). Al extinguir una relacin jurdica se comprueba la utilidad, sin embargo existe un
convenio entre este y terceras personas de tal suerte que subroga obligaciones
expresas por la ley civil y que tiene inters jurdico en cuanto al cumplimiento de la paga
de la deuda sin que sea expresamente consentidas por el deudor.

38.- QUE ESTIMA EL CDIGO VIGENTE DE LA SUBROGACIN DENTRO DE LAS


OBLIGACIONES?

165
a). El vigente estima que la subrogacin, solo implica una transmisin del vinculo,
operndose como en la cesin de crditos, un cambio de acreedor, pero con las
diferencias de que es forzoso en la subrogacin legal.

b). El acreedor cambia sus derechos al traspasar el crdito con una persona nueva con
la cual no tuvo trato directo el deudor sin embargo la subrogacin en nuestro cdigo
civil lo admite como legal.

c). La subrogacin opera y estima, cuando un tercero tiene participacin jurdica, en la


sucesin de crditos. Esto ocurre cuando mediante un arreglo entre el acreedor y la
nueva persona.

d). La subrogacin resulta de carcter forzoso para el deudor sin importar en que se
baso la subrogacin.

39.- QUE IMPLICA LA SUBROGACIN LEGAL?

a). Implica la transmisin de obligaciones, cuando la persona llamada tercera tiene


consentimiento de adquirir la deuda delo acreedor.

b). Implica la manifestacin de voluntad del tercero, con el fin de sustituirse en los
derechos del acreedor. No haya en esta operacin jurdica un contrato, un acto jurdico
bilateral, ya que el tercero no requiere ni del consentimiento del acreedor, ni el del
deudor, y basta con que tenga inters jurdico en el cumplimiento de obligacin, para
que al afectar el pago reemplace al acreedor, aun contra la voluntad de este.

c). Cuando existe voluntad de pagar la deuda por una tercera persona aun cuando el
acreedor, no este conforme reemplaza, el inters jurdico dando resultado la
subrogacin legal.

d). En la antigedad del derecho romano, y en la actualidad a implicado un que es


contemple dentro de los cdigos vigentes y que se operan vigentes por ministerio de
ley.

40.- DENTRO DE LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES EN QU MOMENTO


ENTRA LA NOVACIN?

a). Hay modificaciones dentro de las extinciones de las obligaciones en el momento que
reemplaza, un nuevo contrato a otro contrato en el cual se tendra que modificar tanto la
cantidad como en tiempo de vencimiento y por consecuencias dejando a la primera
obligacin sin, validez.

b). Existe cuando uno de las partes le solicita y que tenga capacidad de novar.

166
c). Cuando las partes interesadas lo alteran substancialmente sustituyendo una

novacin del contrato

d).- la novacin puede llevarse acabo, por cambio del acreedor o por cambio del
deudor por ambas.

41.- EN LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES CUANDO TIENE LUGAR LA


COMPENSACIN?

a). La compensacin es muy vista en el sistema bancario donde la para no hacer


transferencias y retiros intil en desplazamientos de dinero en efectivo se lleva acabo la
compensacin.

b). Se extinguen obligaciones, al llevar cabo la compensacin pues en el supuesto de


que una persona sea, acreedor y la vez deudor de otra que en las mismas circunstancia
de este se conviene de acuerdo mutuo en reducir deudas.

c). Un medio rpido para ambas partes de cubrir de cubrir a deudos recprocamente
contemplndolo legal del cdigo vigente.

compensacin cuando dos personas renen la calidad de deudores y acreedores

42.- DIGA CUAL ES LA DEFINICIN DE LA CONFUSIN?

a). Definicin segn el Art. 2206 del cdigo civil, existe confusin cuando las calidades
de acreedor y de de
por confusin cuando las calidades de acreedor y de deudor se renen en una misma

b). La confusin dentro de la definicin rene caracteres similares a lo de la


compensacin solamente que en esta, la persona real tiene el papel de acreedor y de
deudor y por consiguiente no puede compensar, sus crditos con sus adeudos porque
se hablan de distintas agentes.

c). Por lo que resulta que la definicin de la confusin, se sobreentiende que nadie
puede ser deudor de s mismo.

d). De igual forma nadie puede ser acreedor de si mismo, con mas exactitud que la
propia naturaleza jurdica, de la definicin de confusin.

43.- EN LA REMISIN DE LA DEUDA ES UN MEDIO LIBERATORIO POR ESE


MISMO MOTIVO QU IMPLICA?

a). La remisin implica que cuando el acreedor le perdona la deuda a su deudor.

167
b). La remisin de la deuda es el medio liberatorio por excelencia, ya que implica un
acto jurdico unilateral o bilateral por virtud del cual el acreedor libera al deudor de su

renunciar su derecho y remitir, en todo o en parte, las prestaciones que le son debidas,
excepto en aq

c). La remisin de una deuda es el medio ms rpido de cubrirla por excelencia y


gratuitamente pues queda desligado de responsabilidad el deudor de cubrir o pagar lo
antes pactado.

d). En tanto que el acreedor ejerciendo su propio derecho puede jurdicamente liberar o
renunciar al ya no cobrar esa deuda.

44.- EXPLIQUE EL CONCEPTO DE DELEGACIN?

a). La delegacin es cuando una persona queda a la orden y es denominada delegado


en tanto, el delegatario es quien se le hace el prstamo o la orden de promesa de pago.

b). La delegacin es una orden dada por una persona a otra para que esta, ultima
realice una prestacin o haga una promesa un tercero, en forma que a ala prestacin o
promesa se sobre entienda hecha por cuanta de la primera.

c). La delegacin es evitar desplazamientos correspondientes al dinero, pudiendo


ahorrar tramites y delegando responsabilidad a un tercero para que este, otorgu el
prstamo.

d). La delegacin es la conveniencia de una persona, en dar una orden para que esta la
cumpla otra entendindose que esta a travs de su nombre o de su representacin, por
la cual ser cumplida.

45.- EN QUE CONSISTEN LAS MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES?

a). La modalidad de las obligaciones consisten en que constituyen que un solo sujeto,
activo o pasivo defina el modo exacto indivisible de realizar un contrato de obligacin
con condiciones resolutivas invariables.

b). Las modalidades consisten en tener una condicin que atae a la existencia mnima
de la obligacin y por consiguiente esta no se podr alterar o afectarla tanto la
exigencia o a la exigibilidad de la obligacin..

c). Consiste la modalidad en las obligaciones en que es un hecho que puede afectarlas,
en cuanto a su exigibilidad, existencia, sujetos u objetos; es decir, afecta la existencia
misma de la obligacin por medio de la condicin suspensiva o resolutoria, su
exigibilidad a travs de un termino, o bien hace compleja la naturaleza del vinculo,
estableciendo una pluralidad de sujetos en las obligaciones mancomunadas y en las
solidarias, o de objetos en las conjuntivas y alternativas. En las obligaciones indivisibles

168
la modalidad recae en la especial naturaleza de la prestacin, pues esta no puede
cumplirse en forma parcial, aun quisiera as las partes.

d). Las modalidades de las obligaciones consisten en que son exigibles desde un inicio
que se contrae la obligacin por medio de la condicin de un convenio y esto hace un
vinculo entre el que lo otorga y el que lo solicita.

46.- CUALES SON LAS CONDICIONES ILCITAS DENTRO DE LAS


OBLIGACIONES?

a). Las condiciones ilcitas sedan por hechas todas aquellas que explcitamente estn
contempladas como prohibidas y sancionadas por la misma ley de la materia.

b). Todo lo que es contrario a nuestro derecho y que tambin atenta contra las buenas
costumbres se les llama ilcitos por lo que las condiciones que se adopten con este
propsito se declarara nula la obligacin que se contraiga por as establecerlo el cdigo
vigente.

c). Siendo la condicin es un acontecimiento futuro e incierto existe la posibilidad de


que no se cumpla fsicamente cuando haya negligencia de alguna de las partes.

d). Las condiciones ilcitas son aquellas en que son contrarias a las leyes de orden
publico o a las buenas costumbres.

47.- EN QUE CONSISTEN LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS?

a). La obligacin alternativa es aquella cuyo objeto consiste en dos o ms prestaciones


debidas, en forma tal, que el deudor se libera totalmente cumpliendo una de ellas.

b). Consiste en que corresponde al deudor hacer la leccin de liquidar o cubrir una u
otra deuda, ya que tiene la alternativa de poder escoger cual pagar quedando
totalmente liberado de ambas.

c). Las obligaciones alternativas, son aplicables en los casos que el acreedor haya
convenido en acceder que su deudor quede liberado cubriendo solamente una y no las
dos por caso fortuito.

d). La obligacin alternativa, solamente opera a eleccin del acreedor.

48.- DIGA EL CONCEPTO LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS?

a). La obligacin facultativa es que en vez de pagarse lo convenido tiene la facilidad, de


liberarse haciendo o dando otro objeto nicamente para saldar la prestacin recibida.

b). La obligacin facultativa cuando el deudor debe una prestacin nica, pero con
faculta

169
c). Es la eleccin del deudor de pagar lo que le corresponda con otra cosa de valor
pudiendo ser un bien mueble u inmueble.

d). Las obligaciones facultativas, en definitiva el deudor solo ejecuta una prestacin
para liquidar una deuda en virtud que este vinculo jurdico comprende la completa
satisfaccin del acreedor.

49.- CUALES SON LAS OBLIGACIONES CONJUNTIVAS?

a). Las obligaciones conjuntivas son aquellas llamadas tambin complejas por
comprender varias prestaciones conjuntamente, de tal manera que el deudor queda
obligado a ejecutar diversas cosas o prestando todos los hechos.

as
cosa o hechos conjuntamente, debe dar todas las primera y prestar todos los

c). Son aquellas que la obligacin conjunta puede comprender al mismo tiempo
obligaciones de dar nicamente en su caso, de hacer o de no hacer.

d). De otra manera conjuntamente las obligaciones de dar y no hacer y que cada una
de estas, nica y mltiple de las abstenciones y prestaciones.

50.- CUALES SON LAS OBLIGACIONES COMPLEJAS EN MATERIA DE


CONTRATOS?

a). Los contratos engendran obligaciones complejas, en virtud de que el deudor reporta
en el mismo contrato las obligaciones a las cuales tendr que responder en un
determinado tiempo.

b). Encontramos dentro de las obligaciones en materia de contratos, nacidas en el


mismo momento de la prestacin y que generan diversos conjuntos complejos de
obligaciones

c). Son diversas obligaciones de dar, hacer o no hacer, que debe ejecutar
conjuntamente para cumplir en todas sus partes con la operacin que ha celebrado.

d). En materia de contratos algunos autores de renombre los clasifican como complejos
y otros como simples y llanos, pero como caracterstica todo y cada uno de ellos tiene
por objeto el nacimiento de una obligacin por cumplirse.

170
CUESTIONARIO DE PREGUNTAS DIRECTAS

1.- DENTRO DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES CUAL ES LA


DEFINICIN DEL PAGO?

a). El pago es un acto jurdico consensual consistente en el cumplimiento de una


obligacin de dar, de hacer o de no hacer, que se ejecuta con la intencin de extinguir
una deuda preexistente.

2.- PUEDE ADVERTIRSE QUE SI ACTUALMENTE LA PALABRA PAGO EN


FRANCS QUE DESIGNA, DENTRO DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
TIENE UN SENTIDO MUY ESTRICTO, NO ERA S EN SU ORIGEN CMO SE
LLAMA?.

Antiguamente la palabra "payer" (pagar) se empleaba frecuentemente en el sentido


general del apaiser (aplacar, apaciguar).

3.- CUALES SON LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL PAGO?

La capacidad de las partes, la ausencia de vicios en la voluntad de las mismas y la


licitud de la prestacin o de la abstencin que se realice.

4.- EN QUE CONSISTE EL PRINCIPIO DE EXACTITUD EN EL PAGO?

Consiste en que el pago debe ser exacto en cuanto al tiempo, lugar, modo y substancia.

5.- QUE SIGNIFICA LA EXACTITUD EN EL TIEMPO?

Este principio significa cumplir la obligacin en el plazo convenido, o a falta de plazo, en


el legal que ordena el Cdigo para las obligaciones de dar o de hacer.

6.- QUE SIGNIFICA LA EXACTITUD EN EL LUGAR?

La exactitud en cuanto al lugar, significa cumplir la obligacin en el sitio fijado en un


acto jurdico o en un contrato, o a falta de estipulacin, en la forma que determine el
Cdigo Civil.

7.- A QUE SE REFIERE LA EXACTITUD EN LA SUBSTANCIA?

Exactitud en la substancia. Por lo que se refiere al principio de exactitud en la


substancia, estatuye el Cdigo Civil que el deudor debe pagar entregando exactamente
la cosa prometida, o realizando el hecho materia de la obligacin.

8.- CUL ES EL PRINCIPIO DE EXACTITUD EN EL MODO?

171
El principio de exactitud en el modo est reconocido por el artculo 2078, conforme al
cual: "El pago deber hacerse del modo que se hubiere pactado; y nunca podr
hacerse parcialmente sino en virtud de convenio expreso o de disposicin de ley.

9.- QUE PRECISO EL LEGISLADOR RESPECTO DEL PAGO AL ACREEDOR A SU


REPRESENTANTE LEGITIMO?

El artculo 2073 consagra el principio lgico de que el pago debe hacerse al mismo
acreedor o a su representante legtimo.

10.- EN QUE CONSISTE EL PAGO DE COSA AJENA?

Dentro de la regla especial dice que consiste l articulo 2087 que declara nulo el pago
de cosa ajena, procede aplicar al caso por analoga los artculos 2269 a 2271, que se
refieren a la venta de cosa ajena.

11.- CUL ES LA DEFINICIN DEL PAGO DEL POSEEDOR DEL CRDITO?

El poseedor del crdito es, no quien posee el ttulo en que consta el crdito, sino el
acreedor putativo, quien ante todos pasa por ser el acreedor y que no lo es. Esta
situacin se encuentra realizada en la hiptesis del heredero aparente. Se llama as a la
persona que, de hecho, recibe una sucesin, por ignorarse en el momento de su
apertura la existencia de un heredero ms prximo en grado: con posterioridad se
presenta el heredero real quien vence en eviccin al heredero aparente ejercitando en
su contra la accin de peticin de herencia. El poseedor privado de la sucesin ha sido
considerado, por ms o menos tiempo, como si fuera el heredero verdadero.

12.- CUNDO OCURRE EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIN?

El ofrecimiento de pago y consignacin de la cosa o cantidad debida, ocurren cuando el


acreedor se rehsa a recibir la prestacin que se le adeuda o a dar el documento
Justificativo del pago. Tambin procede cuando sea persona incierta, incapaz, est
ausente o sean dudosos sus derechos. El acreedor puede tener motivos fundados para
rehusarse a recibir o puede hacerlo injustificadamente. Tiene motivos para negarse a
recibir cuando se viola el principio de exactitud en los pagos, en cuanto al tiempo, lugar,
modo o substancia.

13.- CUL ES EL MOMENTO EN QUE SE EXTINGUE LA OBLIGACIN?

Cuando el juez resuelve que el ofrecimiento y consignacin estuvieron legalmente


hechos y que el acreedor se rehus sin motivo alguno a recibir el pago, determina el
propio Cdigo que la obligacin se declarar extinguida, y surge entonces un problema
que realmente nos importa, porque hasta ahora ha tratado simplemente la cuestin
procesal.

14.- EN QUE CONSISTEN LAS ACCIONES POR EL INCUMPLIMIENTO?

172
Consiste, cuando el deudor no paga y la obligacin se hace exigible por tener un plazo
determinado, o bien porque se cumplan los requisitos legales para ello, se incurre en
mora, y el acreedor tiene en el derecho.

15.- EN QUE CONSISTE LA MORA?

La mora es, el injusto, retardo en el cumplimiento de una obligacin. No todo retardo en


el pago hace incurrir en mora al deudor, pues pueden existir causas justificadas para no
cumplir puntualmente una deuda.
Por lo tanto, se dice que el deudor incurre en mora cuando injustificadamente no
cumple en forma puntual su obligacin que ya se hizo exigible.

16.- CUNDO LOS DAOS Y PERJUICIOS SE FIJAN EN DINERO?

Los daos y perjuicios se fijan siempre en dinero. En el incumplimiento de obligaciones


previamente constituidas, aun cuando el Cdigo Civil no lo diga, la doctrina ha
entendido siempre que los daos y perjuicios deben fijarse en dinero. En cambio, para
el caso de hechos ilcitos, el artculo 1915 del Cdigo Civil estatuye que: "La reparacin
del dao debe consistir en el restablecimiento de la situacin anterior a l, y cuando ello
sea imposible, en el pago de daos y perjuicios".

17.- EN QUE CONSISTE EL PROBLEMA DE LOS RIESGOS? EN LOS


CONTRATOS.

El problema de los riesgos en los contratos. Las causas que hacen imposible en forma
total o parcial el cumplimiento de los contratos, dan lugar al problema de los riesgos,
cuyo contenido fundamental consiste en determinar las consecuencias que originar
ese incumplimiento, tratndose de obligaciones recprocas.

18.- SON CONSECUENCIAS QUE DERIVAN DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS


OBLIGACIONES.

Eviccin propiamente dicha ocurre por varias razones y circunstancias, primera cuando
el comprador al demandar el mismo a un tercero se encuentra que la cosa no tiene
derecho sobre ella, segundo o que dentro del juicio se abandona voluntariamente por
que es evidente el derecho lo tiene otro propietario, tercero que el demandado por un
acreedor hipotecario conserve la cosa pagando al acreedor y por ultimo que conserve la
cosa por otro titulo distinto contrario al estipulado en el contrato de compraventa
celebrado. Y generalmente estos casos de eviccin constituyen un fraude.

19.- EN QUE SE CONFUNDE LA CULPA COMO TERCER ELEMENTO DE LA


RESPONSABILIDAD CIVIL, EN EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES?

Se trata de un verdadero requisito distinto de los dos que ya hemos estudiado,


consistentes en la mora y en la existencia de daos y perjuicios, pues se le confunde
con el simple incumplimiento de la deuda. Ahora bien, slo as puede sostenerse que
es necesario ese dato, pero entonces, en realidad de verdad,

173
20.- CUL ES LA OBSERVANCIA DE LA DOCTRINA ROMANA DE LA CULPA?
DENTRO DEL CDIGO DE 1870 Y 1884.

En el derecho romano se estatua esta regla general, que acepta despus el Cdigo
Napolen y que seguimos nosotros en los nuestros de 1870 y 1884: En toda obligacin
de dar el deudor debe conservar la cosa como buen padre de familia; en consecuencia,
es responsable de la culpa lata y de la leve, pero no de la levsima.

21.- QUE CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO? TRAEN EN RELACIN CON


TERCERAS PERSONAS ACCIN PAULIANA.

Esto ocurre cuando el deudor ejecuta actos en fraude de acreedores, o cuando realiza
tambin actos simulados, en uno y otros casos, un tercero entra en relacin con el
deudor, para que pueda ejecutarse el acto que perjudique el acreedor, o bien el acto
simulado. Por esto el incumplimiento viene a ligar una tercera persona, el derecho
concede acciones para proteger al acreedor no slo en contra de los actos de su
deudor, sino de la complicidad del tercero que se ha prestado para realizar un acto
fraudulento o simulado. En la doctrina estas acciones que se derivan del fraude de
acreedores o de la simulacin, se llaman acciones protectoras del patrimonio del
acreedor, porque en realidad tienen por fin conservar y proteger su derecho. En el
mismo sentido y para alcanzar un fin semejante se han concedido al acreedor
respectivamente la accin oblicua y el derecho de retencin, aun cuando el Cdigo no
reglamenta dichas instituciones en captulos especiales.

22.- DIGA CUAL ES LA SEPARACIN ENTRE EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA


MAYOR?

La separacin que hemos precisado entre el caso fortuito y la fuerza mayor, aun
cuando tiene su fundamento en la doctrina espaola que ha inspirado las definiciones
que al principio propusimos, y que en trminos generales estimamos aplicable a
nuestros Cdigos Civiles.

23.- EN EL CDIGO PROCESAL SE REGULA PARA LOS INTERDICTOS DE


RETENER Y DE RECUPERAR LA POSESIN, UN PROCEDIMIENTO SUMARIO,
QU EXISTE DENTRO DE ESTO?

En el cdigo procesal existe la posibilidad de obtener la cosa, cuando el poseedor es


despojado de ella.

24.- DENTRO DE LAS INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL ACREEDOR CMO


SE ESTIMO DE LA ACCIN PAULIANA EN EL CDIGO DE 1884?

Actualmente esta accin es de nulidad, segn lo determina con toda claridad el Art.
2163, en relacin con los siguientes que hemos transcrito.

174
25.- CUNDO HAY SIMULACIN DE LOS ACTOS JURDICOS?

Hay simulacin cuando se celebra una convencin aparente, cuyos efectos son
modificados o suprimidos por otra contempornea de la primera, y destinada a
permanecer en secreto.

26.- CUANTAS SON LAS FORMAS DE TRANSMISIN DENTRO DE LAS


OBLIGACIONES? Y CUALES SON?

Tres son las formas de transmisin de las obligaciones.


cesin de derechos, cesin de deudas y subrogacin

27.- CUL ES LA DEFINICIN DE LA TRANSMISIN DE CRDITOS?

La transmisin de crditos es la convencin por la cual un acreedor cede


voluntariamente sus derechos contra el deudor, a un tercero, quien llega a ser acreedor
en lugar de aquel

28.- DIGA CUAL PUEDE SER UN OBJETO DE DERECHO DE CESIN?

En principio todos los derechos de crdito pueden ser objeto de una cesin, pues solo
deben exceptuarse aquellos que por su naturaleza misma van unidos en forma
indisoluble a la persona del acreedor o la ley prohba expresamente la transmisin.

29.- EN QUE CONSISTE LA NATURALEZA MISMA DE UN CRDITO?

La naturaleza misma de un crdito, consiste cuando el mismo ha sido constituido en


algunos contratos y desde luego impide la posibilidad jurdica de ceder o transmitir el
crdito, toda vez que el acto que lo origino ha creado vnculos estrictamente
personales, de tal manera que el derecho a la prestacin se concede en consideracin
a la persona misma del acreedor y es inseparable de algunas obligaciones que
correlativamente se le imponen.

30.- PORQUE LA NOVACIN EXIGE EL CONSENTIMIENTO DEL DEUDOR?

La novacin exige el consentimiento de deudor, a quien se hace contraer una


obligacin. En la cesin de derechos, no se requiere su consentimiento; basta nidificarle
el contrato celebrado entre su antiguo y su nuevo acreedor.

31.- CUL ES EL CARCTER VARIABLE DE LA CESIN DE DERECHOS?

Esta tiene un carcter variable, en virtud de que es la fuente o causa aliciente de


distintos contratos o figuras jurdicas en general.

32.- LA CESIN DE DERECHOS COMPRENDE TODA CLASE DE PATRIMONIOS


CUALES SON?

175
Aun que el cdigo civil en el capitulo respectivo trata principalmente de la cesin de
derechos personales, es evidente que sus reglas pueden aplicarse a la de derechos
reales. El mismo cdigo se refiere a la cesin de la hipoteca o prenda como derechos
reales, que siguen la suerte del crdito principal que garantizan.

33.- LA DEFINICIN, DE LA TRANSMISIN DE CRDITOS AL ACREEDOR CEDE


SUS DERECHOS, CONTRA EL DEUDOR QUIEN LLEGA HACER ACREEDOR EN
LUGAR DEL PRIMER ACREEDOR QU NOMBRE OCUPAN AHORA ESTOS?

Lo cual el enajenante se llama cedente; el adquirente del cerdito cesionario y el deudor


contra quien existe el crdito objeto de la cesin, cedido.

34.- CMO SE DEFINE LA CESIN DE DEUDAS?

Podemos definir la cesin de deudas diciendo que es contrato entre el deudor y el


asuntor (tercero que sume la deuda ajena), por virtud de la cual este acepta hacerse
cargo de la obligacin del primero, y cuyo contrato es admitido expresa o tcitamente
por el acreedor.

35.- CUANDO LA CESIN DE DEUDAS. SEA CONSTITUIDO PRENDA O


HIPOTECA POR EL PROPIO DEUDOR ESTAS GARANTAS CONTINAN?

La garanta constituida en prenda o hipoteca es sobre ella quien va recaer la falta de


pago o que por insolvencia el deudor primitivo no cubra lo pactado operara a efecto de
recuperar el patrimonio del acreedor enajenando, o en embargos precautorios de
dichas prendas o hipotecas.

36.- QUE SUCEDE DENTRO DE LA TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES?


CUANDO SE DECLARA NULA LA SUSTITUCIN DE DEUDOR.

La antigua deuda renace con todos sus accesorios pero con la reserva de derechos que

37.- QUE EFECTOS DE UTILIDAD SURGEN DE LA CESIN DE DEUDAS?

Se aprecian principalmente cuando una misma persona es deudora y acreedora de


distintas personas a la vez. Por ejemplo, cuando el sujeto B es deudor de A y acreedor
C, de tal suerte que tenemos dos relaciones jurdicas; la relacin AB y la BC. El objeto
de la cesin de deudas en este caso es extinguir la relacin jurdica BC dejando
subsistente la otra; pero que tal efecto se produzca, es menester que se trate de
deudas iguales, aceptando C ocupar el lugar de B frente al acreedor A. De esta suerte,
la relacin BC desaparece, pues C paga su deuda frente a B, al aceptar quedar
obligado con A.

38.- QUE ESTIMA EL CDIGO VIGENTE DE LA SUBROGACIN DENTRO DE LAS


OBLIGACIONES?

176
El vigente estima que la subrogacin, solo implica una transmisin del vinculo,
operndose como en la cesin de crditos, un cambio de acreedor, pero con las
diferencias de que es forzoso en la subrogacin legal.

39.- QUE IMPLICA LA SUBROGACIN LEGAL?

Implica la manifestacin de voluntad del tercero, con el fin de sustituirse en los


derechos del acreedor. No haya en esta operacin jurdica un contrato, un acto jurdico
bilateral, ya que el tercero no requiere ni del consentimiento del acreedor, ni el del
deudor, y basta con que tenga inters jurdico en el cumplimiento de obligacin, para
que al afectar el pago reemplace al acreedor, aun contra la voluntad de este.

40.- DENTRO DE LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES EN QU MOMENTO


ENTRA LA NOVACIN?

Cuando las partes interesadas lo alteran substancialmente sustituyendo una obligacin

contrato

41.- EN LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES CUANDO TIENE LUGAR LA


COMPENSACIN?

cuando dos personas renen la calidad de deudores y acreedores recprocamente y por

42.- DIGA CUAL ES LA DEFINICIN DE LA CONFUSIN?

Definicin segn el Art. 2206 del cdigo civil, existe confusin cuando las calidades de

confusin cuando las calidades de acreedor y de deudor se renen en una misma

43.- EN LA REMISIN DE LA DEUDA ES UN MEDIO LIBERATORIO POR ESE


MISMO MOTIVO QU IMPLICA?

La remisin de la deuda es el medio liberatorio por excelencia, ya que implica un acto


jurdico unilateral o bilateral por virtud del cual el acreedor libera al deudor de su

renunciar su derecho y remitir, en todo o en parte, las prestaciones que le son debidas,

44.- EXPLIQUE EL CONCEPTO DE DELEGACIN?

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La delegacin es una orden dada por una persona a otra para que esta, ultima realice
una prestacin o haga una promesa un tercero, en forma que a ala prestacin o
promesa se sobre entienda hecha por cuanta de la primera.

45.- EN QUE CONSISTEN LAS MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES?

Consiste la modalidad en las obligaciones en que es un hecho que puede afectarlas, en


cuanto a su exigibilidad, existencia, sujetos u objetos; es decir, afecta la existencia
misma de la obligacin por medio de la condicin suspensiva o resolutoria, su
exigibilidad a travs de un termino, o bien hace compleja la naturaleza del vinculo,
estableciendo una pluralidad de sujetos en las obligaciones mancomunadas y en las
solidarias, o de objetos en las conjuntivas y alternativas. En las obligaciones indivisibles
la modalidad recae en la especial naturaleza de la prestacin, pues esta no puede
cumplirse en forma parcial, aun quisiera as las partes.

46.- CUALES SON LAS CONDICIONES ILCITAS DENTRO DE LAS


OBLIGACIONES?

Las condiciones ilcitas son aquellas en que son contrarias a las leyes de orden publico
o a las buenas costumbres.

47.- EN QUE CONSISTEN LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS?

La obligacin alternativa es aquella cuyo objeto consiste en dos o ms prestaciones


debidas, en forma tal, que el deudor se libera totalmente cumpliendo una de ellas.

48.- DIGA EL CONCEPTO LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS?

La obligacin facultativa cuando el deudor debe una prestacin nica, pero con facultad

49.- CUALES SON LAS OBLIGACIONES CONJUNTIVAS?

Las obligaciones conjuntivas son aquellas llamadas tambin complejas por comprender
varias prestaciones conjuntamente, de tal manera que el deudor queda obligado a
ejecutar diversas cosas o prestando todos los hechos.

50.- CUALES SON LAS OBLIGACIONES COMPLEJAS EN MATERIA DE


CONTRATOS?

Son diversas obligaciones de dar, hacer o no hacer, que debe ejecutar conjuntamente
para cumplir en todas sus partes con la operacin que ha celebrado.

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