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TRIB N L CONSTITUCIONAL

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EXP. N. 01647 2013-PA/TC
CUSCO
NORMAN GUIDO VERA MASCIOTTI

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 3 das del mes de noviembre de 2015, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Sardn de Taboada, Ledesma
Narvez (quien interviene en reemplazo del magistrado Miranda Canales, por permiso
autorizado por el Pleno de 21 de octubre de 2014) y Espinosa-Saldaa Barrera,
pronuncia la siguiente sentencia, con los fundamentos de voto de los magistrados
Ledesma Narvez y Espinosa-Saldaa Barrera que se agregan.

Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Norman Guido Vera


Masciotti contra la resolucin de fojas 328, de fecha 14 de marzo de 2013, expedida por
la Sala Constitucional y Social de la Corte Superior de Justicia de Cusco, que declar
infundada la demanda de autos.
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I
ANTECEDENTES

Con fecha 9 de febrero de 2012, el recurrente interpone demanda de amparo


contra el Proyecto Especial Regional Plan de Mejoramiento de Riego en Sierra y Selva
(Plan Meriss Inka). Solicita que se le reincorpore como Tcnico Agropecuario Tcnico
11, por haberse vulnerado sus derechos constitucionales a la estabilidad laboral y a la
proteccin adecuada contra el despido arbitrario.

Manifiesta que suscribi contratos civiles y de trabajo, que comenz a laborar en


el proyecto en mencin desde el 1 de abril de 1975 como Tcnico Agropecuario (Nivel
Tcnico 11), y que desempe dicho cargo hasta enero de 2012, cuando fue despedido
en forma incausada. Expresa que el Plan Meriss fue creado en el marco del Convenio
Bsico de Cooperacin Tcnica suscrito entre los Gobiernos de Per y Alemania,
aprobado por Decreto Ley 21086, del 28 de enero de 1975, y que luego fue transferido
al Gobierno Regional de la Regin Inka el 7 de diciembre de 1990. Refiere que en los
hechos tuvo un contrato de trabajo a plazo indeterminado, dado que labor para la
emplazada desde el ao 1975 realizando actividades de naturaleza permanente, bajo
subordinacin y dependencia.

El apoderado judicial de la emplazada contesta la demanda argumentando que el


recurrente suscribi contratos modales y que no fue despedido, sino que concluy el
Plan Operativo Anual que es elaborado para cada ao.

El Primer Juzgado Mixto de Wanchaq, con resolucin de fecha 1 de junio de


2012, declara improcedente la demanda, al considerar que la actividad laboral realizada
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por el recurrente se sustent en unaatrato_ie trabajo para obra determinada.

A su turno, la Sala revisora confirma la apelada, por considerar que no est


probada la existencia del despido.

FUNDAMENTOS

Delimitacin del petitorio

1. El objeto de la demanda es ordenar la reincorporacin del recurrente como


trabajador a plazo indeterminado en el cargo de Tcnico Agropecuario-Tcnico II,
por haber sido vctima de un despido incausado. Alega que se han vulnerado sus
derechos constitucionales al trabajo y a la proteccin adecuada contra el despido
arbitrario.

Sobre la vulneracin del derecho al trabajo

Argumentos de la parte demandante

2. El demandante manifiesta que labor como Tcnico Agropecuario (Nivel Tcnico


II) desde el 1 de abril de 1975 hasta enero de 2012, fecha en que fue despedido en
forma incausada. Sostiene que el Plan Meriss fue creado en el marco del Convenio
Bsico de Cooperacin Tcnica suscrito entre los Gobiernos de Per y Alemania,
aprobado por Decreto Ley 21086, del 28 de enero de 1975, y que luego fue
transferido al Gobierno Regional de la Regin Inka el 7 de diciembre de 1990.
Refiere que en los hechos tuvo un contrato de trabajo a plazo indeterminado, dado
que desde el ao 1975 hasta el mes de enero de 2012 realiz labores de naturaleza
permanente, bajo subordinacin y dependencia.

Argumentos de la parte demandada

3. La demandada refiere que el recurrente suscribi contratos modales y que no fue


despedido, sino que concluy el Plan Operativo Anual, que es elaborado para cada
ao.

Consideraciones del Tribunal Constitucional

La estabilidad laboral en el ordenamiento constitucional peruano

4. El artculo 27 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 dispone: "la ley otorga
adecuada proteccin contra el despido arbitrario". En ese sentido, encarga a la ley
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definir lo que debee1..l1'cnderse como adecuada proteccin contra el despido


arbitrario. Sin embargo, tambin establece un parmetro para la definicin que esta
debe realizar.

6. Para identificar dicho parmetro, la norma constitucional debe ser puesta en


contexto. El artculo 48 de la Constitucin de 1979 sealaba lo siguiente: "El Estado
reconoce el derecho de estabilidad en el trabajo. El trabajador solo puede ser
despedido por causa justa, sealada en la ley y debidamente comprobada".

7. Existe un cambio de criterio entre una Constitucin y otra. La Constitucin de 1993


suprimi la frase derecho de estabilidad en el trabajo; adems, decidi no
mencionar que las nicas causas de despido son las previstas expresamente en la
ley. Este Tribunal Constitucional considera que, a travs de estas supresiones, la
Constitucin dej de amparar un rgimen de estabilidad laboral absoluta y
determin que la reposicin no es un mecanismo adecuado de proteccin contra el
despido arbitrario.

8. Para entender apropiadamente el trnsito al criterio vigente, este Tribunal


Constitucional considera necesario remitirse al Diario de Debates del Pleno del
Congreso Constituyente Democrtico de 1993.

9. Lejos de constituir un asunto de fcil consenso, la eliminacin de la estabilidad


laboral absoluta fue debatida largamente por el citado Congreso Constituyente
Democrtico. Por ejemplo, a criterio del seor congresista Henry Pease Garca, la
redaccin actual del artculo 27 de la Constitucin recorta injustificadamente los
derechos del trabajador, tal y como se demuestra a continuacin:

Desaparecen dos derechos que han sido caros para la clase trabajadora;
desaparece el derecho a la estabilidad en el trabajo, derecho muy cuestionado,
muy discutido, pero muy esencial para el trabajador [...] (29 Sesin Matinal del
8 de julio de 1993, pgina 474 del Diario de Debates del Pleno del Congreso
Constituyente Democrtico).

10.Asimismo, fluye del mencionado diario de debates que el seor congresista Julio
Castro Gmez se pronunci de manera semejante sobre el particular:

[...] estamos totalmente en desacuerdo con las propuestas de la mayora.


Tenemos un proyecto muy claro al respecto y vamos a demandar, exigir y luchar
porque se proteja al trabajador a travs de la estabilidad laboral y porque se le
reconozcan los derechos a la propiedad y a la participacin en la gestin de la
empresa (29 Sesin Matinal del 8 de julio de 1993, pgina 491 del Diario de
Debates del Pleno del Congreso Constituyente Democrtico).
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El seor congresisi-Enrique Chirinos Soto manifest una posicin discrepante


sobre la estabilidad laboral absoluta sealando, entre otras cosas, lo siguiente:

[...][la estabilidad laboral] fue entendida en ese decreto apresurado e


inconcebible que yo le con horror, porque comprend que era el mayor dao que
poda hacrsele al pas, como una especie de propiedad en el empleo. Quiere
decir que volvamos a la Edad Media, volvamos a los gremios, seor Presidente.
Este derecho casi absoluto permita que se alcanzara la estabilidad laboral a los
tres meses de entablada la relacin. De ste modo, a los trabajadores se les hizo
un dao adicional; porque trabajadores no slo son los que ya tienen empleo.

(...) la estabilidad laboral tal como ustedes la entienden slo beneficia, si es que
beneficia, a un pequeo sector de trabajadores: al 4% que tiene trabajo legal,
formal, reconocido y estable; pero a todos los dems los perjudica, porque
ahuyenta a la inversin, porque no va haber empresario que quiera venir al Per
para arriesgar su dinero si est amenazado con la estabilidad laboral (29 Sesin
Matinal del 8 de julio de 1993, pgina 483 del Diario de Debates del Pleno del
Congreso Constituyente Democrtico).

11. Por ltimo, el seor congresista don Ricardo Marcenaro Frers asumi una posicin
similar a la citada anteriormente sealando lo siguiente:

En el artculo 23 [del anteproyecto de Constitucin] est concebida realmente la


estabilidad laboral. sta se concibe en una forma moderna, y por eso se dice que
la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.

Cuando es entrevistado sobre el tema de la estabilidad laboral, este seor


[Alfredo Ruprech] dice textualmente: "Una estabilidad, mal llamada absoluta,
porque no la hay ni absoluta ni relativa, es contraproducente, porque cuando el
trabajador se siente dueo de su empleo y cumple apenas suficientemente sus
labores, los dems van a propender a adoptar similar actitud. Lo que yo creo es
que el trabajador debe estar perfectamente amparado contra el despido arbitrario,
pero nunca contra uno justificado"; Y agrega: "cul es el mecanismo de
proteccin contra el libre despido en un pas?, la indemnizacin" Es decir, es la
terminologa que se est aplicando en el mundo moderno del derecho laboral y
que aceptan grandes profesores de esa rama del Derecho. En consecuencia, creo
que es importante considerarlo dentro de nuestro texto constitucional (nfasis
agregado, 29 Sesin Matinal del 8 de julio de 1993, pgina 494 del Diario de
Debates del Pleno del Congreso Constituyente Democrtico).

12. De lo anterior se evidencia que en el Congreso Constituyente Democrtico existan


dos posiciones respecto a la estabilidad laboral absoluta: (i) la que buscaba
mantener el criterio de la Constitucin de 1979; y, (ii) la que propona suprimir la
reposicin en materia laboral y optar por mecanismos alternativos de proteccin
contra el despido arbitrario.

13.Como consta en el artculo 27 de la Constitucin, la segunda de estas posiciones


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logr convocar eh respaldo mayoritario del Congreso Constituyente


Democrtico. De ah que, habindose rechazado implcitamente la propuesta
contraria, la Constitucin de 1993 no ampara un rgimen de estabilidad laboral
absoluta.
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a re osicin laboral en los tratados internacionales suscritos sor el Per

4. Conforme a la cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, las


disposiciones constitucionales deben interpretarse de conformidad con los tratados
internacionales vigentes ratificados por el Per en materia de derechos
fundamentales.
i 15. Por tanto, para entender cules son los mecanismos idneos para otorgar al
trabajador una proteccin adecuada contra el despido arbitrario, es necesario
remitirse al Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales conocido
como Protocolo de San Salvador en cuyo artculo 7, inciso d, se dispone que los
Estados deben garantizar lo siguiente en sus legislaciones nacionales:

la estabilidad de los trabajadores en sus empleos de acuerdo con las


caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de justa
separacin. En casos de despido injustificado, el trabajador tendr derecho a una
indemnizacin o a la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin
prevista por la legislacin nacional [...].

16. Asimismo, resulta pertinente recordar que el artculo 10 del Convenio 158 de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) establece lo siguiente:

Si los organismos mencionados en el artculo 8 del presente Convenio llegan a


la conclusin de que la terminacin de la relacin de trabajo es injustificada y si
en virtud de la legislacin y la prctica nacionales no estuvieran facultados o no
consideraran posible dadas las circunstancias, anular la terminacin y
eventualmente ordenar o proponer la readmisin del trabajador, tendrn la
facultad de ordenar el pago de una indemnizacin adecuada u otra reparacin que
se considere apropiada.

17. Como puede advertirse, lejos de considerar a la reposicin como un remedio


indispensable, los instrumentos internacionales comentados reconocen que sta
puede ser vlidamente sustituida por el pago de una indemnizacin sin que ello
implique desproteger al trabajador frente al despido arbitrario. De ah que, en vez
de prescribir un rgimen de estabilidad laboral absoluta, las disposiciones bajo
anlisis legitiman y respaldan lo establecido en el artculo 27 de la Constitucin.

El contenido constitucionalmente protegido del derecho al trabajo


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18. En los fundamentos prtedentes ha quedado establecido que nuestro ordenamiento


constitucional no ampara la reposicin laboral. Sin embargo, fluye de los artculos
2, inciso 15, y 22 de la Constitucin que este s protege y reconoce el derecho al
trabajo. En ese sentido, a continuacin ser necesario precisar el contenido
constitucionalmente protegido de dicho derecho.

19. Conforme a los artculos 2, inciso 15, y 23 de la Constitucin, toda persona tiene
derecho a trabajar libremente con sujecin a ley. Asimismo, el artculo 6, inciso 1,
del Protocolo de San Salvador dispone que, en virtud del derecho al trabajo, toda
persona debe tener oportunidad de alcanzar una vida digna a travs del desempeo
de una actividad lcita libremente escogida.

20. A partir de ello, se deriva que el derecho al trabajo garantiza a las personas la
posibilidad de obtener ingresos y hacer efectivo su proyecto de vida dedicndose a
la profesin u oficio de su eleccin. De ah que, por mandato constitucional, las
restricciones de acceso o salida al mercado de trabajo estn prohibidas y puedan
instaurarse solamente de manera excepcional por razones de orden pblico.

21. As, el derecho al trabajo comprende una proteccin en sentido positivo que implica
permitir la realizacin de labores lcitas por parte de las personas; y, de otro lado,
una proteccin en sentido negativo, que garantiza a las personas que no sern
forzadas a realizar labores en contra de su voluntad, lo cual comprende la facultad
de renunciar a su trabajo.

22. A mayor ahondamiento, el derecho al trabajo est estrechamente vinculado a las


garantas jurdicas a la libre iniciativa privada y a la libre competencia, previstas,
respectivamente, en los artculos 58 y 61 de la Constitucin. En ese sentido,
establece que las personas determinen qu producir, cmo producir y cunto
producir en una economa social de mercado. Este reconocimiento de la ms alta
norma jurdica del Estado estimula la creacin de riqueza en el pas. Asimismo,
permite a una pluralidad de trabajadores reales o potenciales concurrir en el
mercado laboral garantizando que los efectos de la libre competencia se proyecten
all y redunden en beneficio de la economa nacional.

23. Todo lo dicho precedentemente, se contrapone al rgimen de reposicin laboral en


el cual cada puesto de trabajo es monopolio de quien lo ocupa perjudicando a las
empresas existentes, desincentivando la creacin de empresas nuevas, fomentando
el desempleo y reduciendo el tamao de los mercados laborales.

24. De este modo, segn el artculo 200, inciso 2, de la Constitucin, en concordancia


con los artculos 37 y 38 del Cdigo Procesal Constitucional, el proceso de amparo
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procede exclusivamente en defensa de los derechos revestidos de adecuado sustento


constitucional. Muy por el contrario, la estabilidad laboral absoluta no encuentra
asidero en nuestro ordenamiento constitucional. Por tanto, en ningn caso podr
utilizarse la va del amparo para tutelar un inexistente derecho a la estabilidad en el
trabajo o reposicin laboral.

25. En el presente caso, el recurrente pretende su inmediata reposicin en el cargo de


Tcnico Agropecuario-Tcnico II; empero, la reposicin laboral no forma parte del
contenido constitucionalmente protegido del derecho al trabajo, por lo que resulta
de aplicacin la causal de improcedencia prevista en el artculo 5, inciso 1, del
Cdigo Procesal Constitucional.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere


la Constitucin Poltica del Per,

HA RESUELTO

Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo.

Publquese y notifquese.

SS.

SARDN DE TABOADA
LEDESMA NARVEZ
ESPINOSA-SALDAA BARRERA

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SANA TAVARA INOZA
Secretaria Relatora e)
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FUNDAMENTO DE VOTO DE LA MAGISTRADA LEDESMA NARVEZ

Si bien concuerdo con el fallo de la resolucin, no obstante, en mi opinin, la


causal correcta de IMPROCEDENCIA es el artculo 5, inciso 2, del Cdigo Procesal
Constitucional.

Pero antes de fundamentar porque la pretensin es improcedente, debo sealar


que la medida de "reposicin laboral" s pertenece al contenido del derecho
fundamental al trabajo y es adems una medida adecuada para proteger a los
trabajadores contra el despido arbitrario, en razn de los argumentos siguientes:

La reposicin laboral como medida adecuada para la proteccin contra el despido


arbitrario

1. La ponencia realiza una lectura originalista de la Constitucin y recurre al Diario de


los Debates del Congreso Constituyente Democrtico para advertir que la intencin
de los legisladores en el seno de los debates constituyentes de 1992 fue la de
suprimir la referencia a la estabilidad laboral dentro del proyecto de Constitucin;
interpretacin originalista la cual no comparto por no ser adecuada para
aproximarnos al alcance normativo de las clusulas constitucionales.

2. Asimismo, desde una interpretacin literal del artculo 7, inciso d, del Protocolo
Adicional de la Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de
Derechos Econmicos y Sociales y del artculo 10 del Convenio 158 de la OIT, se
precisa que a partir de los instrumentos internacionales citados no se reconoce a la
reposicin laboral como nica opcin de proteccin frente al despido arbitrario,
sino que tambin prev la posibilidad de una indemnizacin, de ah que esta puede
sustituirla vlidamente.

3. De otro lado, tambin se efecta una explicacin desde el mercado del derecho al
trabajo y se indica que en el marco del modelo econmico prevalece la libertad de
iniciativa privada y la libre competencia, la cual tiene una estrecha relacin con la
libertad de trabajo; por lo que, el derecho de estabilidad en el trabajo sera contrario
a dichos postulados econmicos.

4. Sobre el particular, debo advertir que la doctrina es pacfica en reconocer que la


interpretacin de la Constitucin, en tanto norma jurdica de mayor jerarqua dentro
del sistema de fuentes, es distinta de los mtodos de interpretacin de la ley. Los
mtodos histrico y literal utilizados en la ponencia no deben ser los nicos que se
deben emplear para desentraar el significado de las disposiciones constitucionales.
Por ello, se ha reconocido una serie de principios de interpretacin, tales como el
principio de unidad, concordancia prctica, eficacia integradora, correccin
funcional y de fuerza normativa de la Constitucin (vase sentencia del Expediente
05854-2005-PA/TC, fundamento 12).
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5. Tampoco debe perderse de vista que el principio bsico que informa toda la
estructura constitucional es el principio-derecho de dignidad humana estipulado en
el artculo 1 de la Constitucin que establece que "La defensa de la persona humana
y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado". Desde
este principio es que deben interpretarse las diferentes disposiciones que reconocen
derechos fundamentales, entre ellas, el derecho al trabajo regulado en el artculo 22
de la Constitucin.

6. Por otro lado, la jurisprudencia constitucional en ningn momento alude o reconoce


un derecho a la estabilidad laboral como interpreta la ponencia. Lo que se reconoce
es un derecho a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario, en los trminos
del artculo 27 de la Constitucin (vase sentencias de los Expedientes 01124-2001-
AA/TC, 00976-2001-AA/TC y 00206-2005-PA/TC). Este derecho a la proteccin
adecuada si bien, en principio, debe ser determinado por el legislador, ello no
impide que, en el marco de las facultades de interpretacin del Tribunal
Constitucional y, de conformidad con los tratados de derechos humanos, se
reconozcan diversas formas de proteccin frente al despido arbitrario.

7.' La opcin legislativa por la indemnizacin por despido arbitrario, establecida en el


Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, no debe
ser entendida en un sentido excluyente. Ms an cuando, desde una lectura finalista
del artculo 7, literal d, del Protocolo de San Salvador y del artculo 10 del
Convenio 158 de la OIT, pueden optarse por diversas formas de proteccin. En
dicho sentido, la indemnizacin es uno de ellos y la readmisin en el empleo es
otra.

Asimismo, de conformidad con el articulo 32 in line de la Constitucin debe tenerse


resente que en materia de derechos fundamentales, como el derecho al trabajo,
ge el principio de progresividad y la prohibicin de regresin, salvo supuestos
realmente excepcionales debidamente justificados.

9. A partir de los principios anotados, se entiende que la proteccin de los derechos


sociales, como el trabajo frente al despido arbitrario, siempre debe optimizarse y no
debe disminuirse. En el pas se ha alcanzado ya un estndar de proteccin del
trabajo frente al despido injustificado y lo que la ponencia, en buena cuenta,
propone es una regresin de la proteccin constitucional dispensada al derecho al
trabajo sin antes advertir de alguna circunstancia excepcional que justifique una
decisin de esa naturaleza.

10. Ahora bien, no debe perderse de vista que, en armona con el artculo 58 de la
Constitucin, nuestro modelo econmico no es el de una economa de libre
mercado, sino el de una economa social de mercado que, segn el artculo 43 de la
Constitucin, nuestro Estado tiene un carcter social y que a partir del articulo 44 el
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Estado tiene como deber esencial promover la efectiva vigencia de los derechos
humanos. En ese entendido, y partiendo del principio de dignidad humana como fin
supremo de sociedad y del Estado, el trabajo debe comprenderse en clave
personalista y no en clave patrimonialista. Es decir, la proteccin del Estado al
trabajo se justifica en tanto es la forma de realizacin de la persona humana, por lo
que la sociedad y el Estado estn obligados a proteger el trabajo y no a
desprotegerlo.

11. Por tal razn, sostener que la nica forma de proteccin frente al despido arbitrario
es la indemnizacin supone una patrimonializacin del dao producido al
trabajador, convirtiendo as al trabajo en una mercanca transable, como el capital o
la tecnologa. Dicha visin, es incompatible con el sentido finalista y humanista del
artculo 1 de la Constitucin.

Finalmente, debe recordarse que la legislacin laboral actualmente ya reconoce la


posibilidad de la reposicin o readmisin en el empleo. En dicho sentido, la Ley
29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo, en su artculo 2, numeral 2, establece que
los jueces de trabajo son competentes para conocer de la reposicin mediante el
proceso abreviado laboral. Incluso la justicia laboral ordinaria, va Pleno
Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral de 2012, ha reconocido la posibilidad
de reposicin frente al despido nulo, injustificado y fraudulento.

Como puede advertirse, dentro de una interpretacin razonable y unitaria de la


Constitucin, es sostenible la "reposicin laboral" como una forma de proteccin
adecuada frente al despido arbitrario en los trminos del artculo 27 de la
Constitucin. Por tal razn, discrepamos cordialmente de la posicin del magistrado
Sardn de Taboada y consideramos que las pretensiones relacionadas con la
reposicin laboral s pueden ser tramitadas en el proceso de amparo.

lisis del caso concreto

14. El demandante solicita su reincorporacin laboral como trabajador a plazo


indeterminado en el cargo de Tcnico Agropecuario (Tcnico II), toda vez que
habra sido objeto de un despido arbitrario, lo que constituira una vulneracin a su
derecho fundamental al trabajo.

15. En el precedente recado en el Exp. 02383-2013-PA, este Tribunal sostuvo que la


va ordinaria ser "igualmente satisfactoria" a la va del proceso constitucional de
amparo, si en un caso concreto se demuestra, de manera copulativa, el
cumplimiento de estos elementos:

Que la estructura del proceso es idnea para la tutela del derecho;


Que la resolucin que se fuera a emitir podra brindar tutela adecuada;
Que no existe riesgo de que se produzca la irreparabilidad; y
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- Que no existe necesidad de una tutela urgente derivada de la relevancia del


derecho o de la gravedad de las consecuencias.

16. En este caso, desde una perspectiva objetiva, tenemos que el proceso laboral
abreviado de la Ley 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo, cuenta con una
estructura idnea para acoger la pretensin del demandante y darle tutela adecuada.
Es decir, el proceso laboral se constituye en una va clere y eficaz respecto del
amparo, donde puede resolverse el caso constitucional propuesto por el
demandante, de conformidad con el fundamento 27 de la sentencia emitida en el
Expediente 02383 -2013-PA/TC.

17. Por otro lado, atendiendo a una perspectiva subjetiva, en el caso de autos no se ha
acreditado un riesgo de irreparabilidad del derecho en caso se transite la va
ordinaria. De igual manera, tampoco se verifica la necesidad de tutela urgente
derivada de la relevancia del derecho en cuestin o de la gravedad del dao que
podra ocurrir.

18. Por lo expuesto, en el caso concreto existe una va igualmente satisfactoria, que es
el proceso laboral abreviado. En ese sentido, la pretensin de autos debe ser
rechazado en aplicacin del artculo 5, inciso 2, del Cdigo Procesal Constitucional.

19. Ahora bien, atendiendo a que la demanda de autos fue interpuesta con anterioridad
a la publicacin de la sentencia emitida en el Expediente 02383-2013-PA/TC en el
diario oficial El Peruano, corresponde habilitar el plazo para que en la va ordinaria
la parte demandante pueda demandar, si as lo estima pertinente, el reclamo de sus
derechos presuntamente vulnerados, conforme se dispone en los fundamentos 18 a
20 de la precitada sentencia.

Por estos fundamentos, estimo que la demanda debe ser IMPROCEDENTE, y debe
habilitarse el plazo para que en la va ordinaria el recurrente pueda demandar, si as lo
estima pertinente, el reclamo de sus derechos presuntamente vulnerados, conforme se
dispone en los fundamentos 18 a 20 del precedente emitido en el Expediente 02383-
2013-PA/TC.

S.

LEDESMA NARVEZ LoTue certifico:


3 O ,E1:17:

Secretaria Relatora (e)


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FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO


ESPINOSA-SALDAA BARRERA

Con el debido respeto al magistrado ponente, debo sealar que si bien coincido con el
sentido del fallo contenido en su proyecto, en la medida que declara
IMPROCEDENTE la demanda de amparo, discrepo de las razones que lo sustentan.

En efecto, en el proyecto se equipara a la reposicin con la estabilidad laboral; se indica


que nuestra Constitucin "no admite" la reposicin debido a que esta no fue incorporada
expresamente en su texto y tambin sobre la base de una interpretacin gentica e
histrica; se seala que la opcin por solo brindar indemnizacin frente al despido es la
compatible con la normativa internacional vigente; y se identifica al derecho al trabajo
con la libertad de trabajo.

Al respecto, y como lo hemos indicado tanto nosotros como este Tribunal en otras
ocasiones, existe abundante jurisprudencia en la que se indica que si bien no estamos en
un rgimen de estabilidad laboral absoluta, s es posible brindar la reposicin como un
mecanismo adecuado de reparacin frente al despido arbitrario, que es lo que
finalmente dispone la Constitucin. Adems, tambin jurisprudencialmente se ha
distinguido el contenido protegido por la libertad de trabajo (que es un derecho de no
interferencia) del derecho al trabajo y su garanta (que tienen dimensiones
prestacionales y de proteccin).

En este mismo sentido, se ha sealado en la jurisprudencia de este Tribunal que ni la


Constitucin ni la normativa internacional han proscrito el rgimen de proteccin
restitutoria frente al despido, marco dentro del cual siempre ha actuado este Tribunal y
posteriormente tambin la justicia ordinaria.

A mayor abundamiento, podemos sealar lo siguiente:

1. La Constitucin Poltica del Per prescribe, en su artculo 27 que "[I]a ley otorga al
trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario". Por su parte, el
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en
materia de derechos econmicos, sociales y culturales, tambin conocido como
"Protocolo de San Salvador", hace referencia a la estabilidad laboral "de acuerdo
con las caractersticas de las industrias y profesiones". Seala asimismo que lejn
casos de despido injustificado, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o a
la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por la
legislacin nacional".
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EXP N 01647 2013-PA/TC
CUSCO
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2. Al respecto, como fcilmente puede apreciarse tanto del parmetro constitucional


como del convencional, en ningn caso se descarta que la proteccin frente al
despido arbitrario pueda darse mediante la reposicin. Por el contrario, conforme a
esta normativa, es posible sustentar la posibilidad de recurrir a la reposicin como
medio adecuado frente al despido arbitrario.

3. Asimismo, el Tribunal Constitucional, en la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC


(caso Llanos Huasco) explic que, de acuerdo con una interpretacin con suficiente
asidero constitucional, se ha previsto un "rgimen procesal" que permite proteger el
derecho al trabajo frente a despidos arbitrarios para los trabajadores sometidos al
rgimen laboral privado, el cual tendra como consecuencia que pueda concederse
la reposicin. Estamos aqu ante un uso del proceso de amparo, a travs del cual es
posible pedir la reincorporacin laboral, atendiendo a que es una va restitutoria por
excelencia (y no una resarcitoria). De este modo, la reposicin a travs del amparo
es una entre otras formas con sustento constitucional mediante la cual podra
otorgarse reparacin frente al despido. Es ms, en la STC Exp. N 01124-2001-
AA/TC (f. j. 12), este Tribunal inaplic por inconstitucional la previsin legal que
consideraba a la indemnizacin como la nica forma de reparacin en caso de
despido arbitrario.

4. Posteriormente, y mediando otros pronunciamientos del Tribunal Constitucional en


los que se ha ratificado este criterio (STC Exp. N 00206-2005-AA/TC, STC Exp.
N 05650-2009-AA/TC), la jurisprudencia laboral ordinaria ha acogido tambin
supuestos en los que concede la reposicin para el trabajador demandante como
tutela adecuada frente al despido arbitrario en el mbito privado.

5. En este contexto, es claro entonces que la Constitucin, la legislacin de desarrollo


y la jurisprudencia reconocen a la reposicin laboral en el mbito privado como una
forma de reparacin adecuada frente al despido sin causa justa.

6. Por otra parte, tambin corresponde sealar que el Tribunal Constitucional ha


precisado cul es el contenido constitucionalmente protegido del derecho al trabajo
desde una perspectiva individual. As, este derecho bsicamente est compuesto por
dos elementos:

"El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte, y por otra, el derecho a no
ser despedido sino por causa justa. En el primer caso, el derecho al trabajo
supone la adopcin por parte del Estado de una poltica orientada a que la
poblacin acceda a un puesto de trabajo; precisando que la satisfaccin de este
derecho constitucional implica un desarrollo progresivo segn las posibilidades
del Estado. El segundo aspecto se trata del derecho al trabajo entendido como
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proscripcin de ser despedido salvo por causa justa" (STC Exp. N 05650-2009-
AA/TC)

7. Adems de este contenido, el Tribunal se ha pronunciado tambin sobre la garanta


de este segundo mbito protegido, indicando que caben como formas de proteccin
constitucionalmente adecuadas tanto la reposicin como la indemnizacin (STC
Exp. N 00976-2001-AA/TC). Estas formas de reparacin frente al despido
arbitrario podrn solicitarse, segn sea el caso, en la va constitucional, la del
proceso laboral ordinario o la del proceso contencioso administrativo (cfr. STC
Exp. N 02383-2013-AA/TC; STC Exp. N 00976-2001-AA).

8. Asimismo, el Tribunal ha sealado algunos contenidos y garantas especficas


involucrados en las relaciones de trabajo. Se ha referido. por ejemplo, a aquellos
mbitos relacionados con la remuneracin laboral y con la jornada de trabajo
(contenidas, por cierto, en los artculos 24 y 25 de la Constitucin)

9. Ciertamente, no debe confundirse este "derecho al trabajo" con la "libertad de


trabajo", que, conforme a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, ha sido
considerada como una "libertad patrimonial", y que esencialmente alude a:
"[EP atributo para elegir a voluntad la actividad ocupacional o profesional que
cada persona desee o prefiera desempear, disfrutando de su rendimiento
econmico y satisfaccin espiritual; as como de cambiarla o de cesar de ella.
Para tal efecto, dicha facultad autodeterminativa deber ser ejercida con sujecin
a la ley. Por ello es que existen limitaciones vinculadas con el orden pblico, la
seguridad nacional, la salud y el inters pblico.

La Constitucin asegura el derecho de optar, a condicin de que sea lcita, por


alguna actividad de carcter intelectual y/o fsica, con el objeto directo o
indirecto de obtener un provecho material o espiritual; tal atributo se extiende a
la potestad de posteriormente cambiar o cesar en dicha labor." (STC Exp. N
00008-2003-AI/TC, f j. 12.c).

10. Con todo lo anotado entonces, y como ha quedado suficientemente explicado, la


posibilidad de obtener una reposicin como forma de reparacin frente al despido
arbitrario se encuentra dentro del orden marco constitucional. Es precisamente esta
la proteccin procesal que brinda el proceso de amparo, conforme a su diseo
constitucional y legal. Por ende, no puede descartarse, de manera general, la
procedencia de aquellos amparos en los que se solicita la reposicin en el puesto de
trabajo, en aplicacin del inciso 1 del artculo 5 del cdigo Procesal Constitucional,
alegando que dicha pretensin no forma parte del contenido constitucionalmente
protegido por el derecho al trabajo.

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Consideraciones sobre el caso concreto

11. Quedando claro entonces que en determinados casos puede decidirse la reposicin
en el puesto de trabajo como una forma de reparacin adecuada frente al despido
arbitrario, corresponde evaluar si en el presente caso el demandante se encuentra en
un supuesto de procedencia del amparo y si su pretensin puede ser acogida.
Considero que la demanda debe ser declarada improcedente conforme a la causal
prevista en el artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, y no por lo
previsto el inciso 1 del mismo artculo, como se seala en el proyecto de resolucin.

12. Al respecto, a la fecha de interpuesta la demanda ya se encontraba vigente en el


distrito judicial del Cusco la Nueva Ley Procesal del Trabajo, conforme a lo
prescrito en la Resolucin Administrativa N. 310-2010-CE-PJ. La mencionada
norma procesal laboral regula el proceso abreviado laboral, cuya estructura
"permite brindar tutela idnea en aquellos casos en los que se solicite la reposicin
laboral como nica pretensin", tal como ha indicado este Tribunal en el caso "Elgo
Ros" (STC Exp. N 02383-2013-AA), en el cual se estableci al "anlisis sobre la
pertinencia de la va constitucional" como precedente constitucional, conforme al
cual puede determinarse si una va judicial ordinaria es igualmente satisfactoria que
el proceso de amparo.

13. Siendo entonces que, conforme a la jurisprudencia de este Tribunal, en el presente


caso existe una va ordinaria igualmente satisfactoria desde un punto de vista
objetivo, y sin que desde un punto de vista subjetivo existan razones de urgencia o
de dao extraordinario que justifiquen la admisin excepcional de la presente causa,
consideramos que la demanda de amparo merece ser rechazada por improcedente,
sobre la base de la causal contenida en el artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal
Constitucional.

S.

ESPINOSA-SALDAA BARRERA

Lo que certifico:

SUSANA TAVARA PINOZA


Secretada Relator (e)
TRIBUNALCONSTITU ZONAL

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