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VIOLENCIA Y RESISTENCIA A LA AUTORIDAD

I. DELITO DE VIOLENCIA CONTRA LA AUTORIDAD PARA
OBLIGARLE A ALGO
ARTCULO 365. Atentado contra el libre ejercicio funcional. El que, sin
alzamiento pblico, mediante violencia o amenaza, impide a una
autoridad o a un funcionario o servidor pblico ejercer sus funciones o le
obliga a practicar un determinado acto de sus funciones o le estorba en
el ejercicio de estas, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos.
1.- Bien Jurdico
El bien jurdico tutelado es el libre ejercicio de la funcin pblica sin el
cual no es posible el normal desenvolvimiento de administracin.
Cuando el agente impide, obliga o estorba el ejercicio de las funciones
pblicas, utilizando medios violentos: fsicos o psquicos, no hace ms
que atacar la libertad con que se debe prestar la administracin pblica.
El tipo en comentario exige que el funcionario sea vctima de violencia
en ejercicio de su cargo.
De esta manera se le coacta la libertad jurdica de actuar segn la ley.
Quedaran fuera del tipo los actos violentos dirigidos a obligar o impedir
al funcionario pblico la realizacin de acciones distintas al ejercicio
funcional.
El bien jurdico tutelado libertad en el ejercicio de la funcin pblica es
protegido siempre y cuando el ejercicio de la funcin se realice en el
cauce de la ley. El derecho penal no ampara los actos arbitrarios y
tampoco castiga la legtima reaccin de los ciudadanos frente a hechos
de tal jaez.
Si la autoridad, el funcionario o servidor pblico actan coaccionados,
los actos que realizan carecen de efectos legales y, principalmente, no
pueden considerarse como actos funcionales.
A la ausencia de efectos jurdicos de los actos realizados bajo coaccin
que no pueden ser considerados como actos funcionales se suma el

menoscabo de la supremaca, el respeto y acatamiento que en la esfera

social deben poseer los actos realizados por la autoridad. Esto ltimo
llevo a que Manzini considere, tambin, que el atentado contra la
autoridad vulnera la preeminencia de la Administracin pblica; el
prestigio que es fundamental preservar para que aquella pueda
ordenar y pretender ser debidamente obedecida.
Finalmente, el atentado contra el libre ejercicio funcional se diferencia
del delito de sedicin, previsto en el art. 347 del Cdigo Pena, en que el
primero se configura ejerciendo violencia sin alzamiento pblico para
impedir u obligar la realizacin de actos funcionales, mientras que en la
sedicin el ejercicio de la violencia se lleva a cabo con alzamiento
armado, esto es, pblicamente y con armas. No obstante que en ambas
figuras el agente busca impedir que la autoridad ejerza libremente sus
funciones, el legislador no procura amparar mediante estas el mismo
bien jurdico. En efecto, en el delito de sedicin se tutela el orden
constitucional, y, en el tipo que venimos comentando, se protege el libre
ejercicio funcional como presupuesto necesario para el normal
desenvolvimiento de la Administracin pblica.
2.- Tipo objetivo
2.1.- Sujeto activo
Solo puede serlo el particular a la administracin pblica. Si comete el
atentado contra el libre ejercicio funcional un funcionario o servidor
pblico entonces se configura la circunstancia agravante especifica
prevista en el artculo 367 del Cdigo Penal.
2.2.- Sujeto pasivo
Solo pueden serlo mediatamente aquellos que representan a la
administracin pblica en calidad de autoridad, funcionario o servidor
pblico. Se trata de los sujetos a quienes no les corresponde la
titularidad del bien jurdico directamente protegido en esta figura tpica.
Por esta razn se debe tener como sujeto pasivo al Estado, que es la
entidad a quien corresponde el bien jurdico vulnerado.
2.3.- Accin Tpica
2.3.1.- Impedir sin alzamiento pblico mediante violencia o amenaza,
que una autoridad funcionario o servidor pblico ejerzan sus funciones.

Impedir es estorbar o imposibilitar la ejecucin de una cosa. En el tipo

bajo anlisis el agente ha de obstaculizar el ejercicio de la actividad
funcional. El medio utilizado para conseguir esta finalidad es la violencia,
que puede presentarse de una manera fsica o psquica, esto es,
mediante fuerza o amenaza.
Es violencia fsica aquella que se realiza directa o indirectamente sobre
el cuerpo del sujeto pasivo (vis absoluta), mientras que la intimidacin o
amenaza adquiere su correcto sentido tcnico de coercin moral (vis
relativa), o sea la que recae sobre el aspecto psicolgico afectivo del
hombre. La violencia ha de ser idnea para coactar la libertad en el
ejercicio de la actividad funcional. Quedan excluidos otros medios, como
podran ser la astucia, engao o la persuasin, supuestos en que el
hecho no constituir atentado, sin perjuicio de la comisin de otro delito.
Actualmente, existe una polmica en la doctrina respecto al carcter
punible o no punible de la amenaza injusta contra un funcionario - para
impedir a este el ejercicio de su actividad funcional. El problema
mencionado es resuelto correctamente teniendo en cuenta que no es
necesaria que la amenaza sea en si misma injusta, sino respecto al acto
para el cual se quiere constreir al funcionario pblico. La solucin que
Grispigni da al problema planteado es la siguiente: si el servidor de la
administracin publica realmente a cometido un delito, y se le amenaza
con denunciarlo para impedir que cumpla con sus deberes oficiales, se
estructura el delito. No se encuadrara en el tipo aquella amenaza
consistente en denunciar al funcionario por un hecho que el agente
considere lesivo a su derecho.
a) Consumacin
Para la consumacin de este hecho punible no es necesario que la
finalidad perseguida por el agente (impedir que el funcionario pblico
ejerza sus funciones) se obtenga. Es suficiente con que el agente
proceda con ese propsito, utilizando medios violentos o amenazas.
b) Tentativa
Para que se configure el tipo basta con que la violencia sea

efectivamente ejercida sobre la persona del funcionario pblico. Ha de

descartarse la tentativa puesto que la violencia fsica o moral se realiza
una vez que se inicia. La amenaza o intimidacin deben incidir sobre el
amenazado, lo que no sucedera si es desconocida para la persona
contra la cual se dirige, al no haber representacin mental de la violencia
futura.
2.3.2.- Obligar sin alzamiento pblico, mediante violencia o amenaza, a
practicar un determinado acto de las funciones pblicas
Obligar implica mover e impulsar a hacer o cumplir una cosa; compeler.
En este supuesto, el agente obliga a realizar, mediante amenaza o
violencia, un determinado acto de la funcin pblica. De esta manera, el
sujeto activo procura imponerse al funcionario pblico, quebrantando su
voluntad. En efecto, cuando el sujeto activo obliga a practicar un
determinado acto funcional trata de cumplir la finalidad que l no puede
concretar por s mismo por ser para ello necesaria la actividad del sujeto
pasivo calificado, es decir, de la autoridad, funcionario o servidor
pblico.
Cuando se obliga a un funcionario pblico a ejercer los actos funcionales
de su competencia se est menoscabando el arbitrio legal de aquel para
determinar el momento oportuno para realizarlos.
Como hemos sealado lneas arriba, los actos practicados por un
funcionario pblico sujeto a coercin carecen de eficacia legal y no
pueden ser tenidos como verdaderos actos funcionales.
Para la configuracin del tipo se exige que los actos que se obligan a
practicar sean actos propios de las funciones. As, se excluye de la
descripcin legal la utilizacin de violencia o amenaza contra el
funcionario pblico con distintas finalidades, o sea, cuando lo que se
pretende de l es un hacer que nada tenga que ver con la funcin, por
ejemplo, exigirle que pague un alquiler.
Es necesario sealar que el acto funcional que realiza el sujeto pasivo
calificado debe ser uno que quede comprendido dentro de su
competencia legal.
Comprendemos dentro del acto funcional, para la efectiva
materializacin de los tipos bajo anlisis, los actos de autoridad, de

funcin y de servicio pblico.

a) Consumacin
El delito se consuma con la sola ejecucin de la fuerza o la formulacin
de la amenaza. No es necesario que el autor logre la finalidad trazada,
esto es, obligar a practicar un determinado acto funcional.
2.3.3.- Estorbar sin alzamiento pblico mediante violencia o amenaza el
ejercicio de las funciones pblicas
En este supuesto el sujeto activo obstaculiza el ejercicio de la funcin
pblica, pero cuando ya est realizando. Los medios desplegados por el
agente, violencia o amenaza, han de coactar eficazmente la voluntad del
funcionario pblico.
3.- Tipo subjetivo
Es un delito doloso. Todas las hiptesis tpicas descritas en el art. 365
se pueden realizar nicamente de manera dolosa. Es necesario sealar
que el sujeto activo debe saber que el funcionario a quien obliga, impide
o estorba en el ejercicio de las funciones pblicas se encuentra en el
pleno ejercicio de sus atribuciones funcionales, y asimismo, en la esfera
de su competencia. Los actos realizados por los sujetos pasivos
inmediatos deben ser aquellos para los cuales la ley y la administracin
les ha conferido autoridad. Si el sujeto activo utiliza violencia o amenaza,
para que el funcionario pblico ejecute o deje de cumplir actos que no
corresponden a la actividad funcional, su accin estar fuera del tipo
descrito en el art. 365 y se amoldara a las previstas en los delitos contra
la libertad personal.