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Efectos
El sentido positivo o negativo del silencio administrativo es el que en cada caso
establece la norma reguladora del procedimiento (en Espaa el art.42.4 de la
Ley 30/1992). Pero, a falta de previsin especfica, la regla general es:
a) Sentido positivo del silencio administrativo en los procedimientos
iniciados a instancia de parte.
Dicha norma general est sometida a las siguientes excepciones y limitaciones:
1) El Silencio administrativo no puede amparar la transferencia de facultades
sobre bienes de dominio pblico ni sobre servicios pblicos.
2) No puede reconocer ex novo derechos o pretensiones que carezcan de un
reconocimiento legal previo.
Acto presunto
Un acto presunto en Derecho administrativo es la consecuencia jurdica de la
inaccin de la Administracin. Si bien no se trata de un acto
administrativo propiamente dicho, la ley da valor al silencio administrativo (la
falta de respuesta a favor o en contra) asimilndolo a un acto administrativo,
permitiendo al administrado seguir defendiendo sus intereses mediante los
recursos pertinentes.
Mxico
En el sistema jurdico mexicano, el silencio administrativo, trae como
consecuencia que se actualice la figura de Resolucin negativa ficta, es decir,
que en caso de que la administracin pblica omita dar respuesta expresa a
una solicitud o recurso legal, esta se entender como contestada en sentido
negativo y dejara al interesado expedita la va para impugnar dicha resolucin
negativa en un Procedimiento Contencioso Administrativo, por supuesto, esto
tiene sus excepciones, y tal es en el caso de que la ley especifica que regula la
materia del acto sobre el que recae la solicitud o recurso establezca
especficamente la figura de Resolucin afirmativa ficta, en cuyo caso, ante el
silencio de la autoridad la solicitud o recurso se entender como resuelto a
favor del solicitante o recurrente.
Silencio administrativo
El Silencio Administrativo es una presuncin o ficcin legal en virtud de la cual,
transcurrido cierto plazo sin resolver las administraciones pblicas y producidas
adems determinadas circunstancias, se entender denegada u otorgada la
peticin o el recurso formulado por los particulares u otras administraciones.
Desde mi punto de vista personal y de una forma ms sencilla puedo
manifestar acerca del silencio administrativo lo siguiente: "Hay silencio
administrativo en los casos en los que la administracin calla cuando tiene algo
que decir"
1. Se seal que en los casos en los que la administracin tiene tres (3)
meses para tomar una decisin; el silencio administrativo negativo se
entender un (1) mes despus en que debi pronunciarse, es decir, al cabo de
cuatro (4) meses.
1. Van muy ligados con el silencio negativo, con la salvedad de que este
artculo se refiere a recursos.
2. Que el plazo de los dos (2) meses para resolver dichos recursos no se
cuenta mientras se estn practicando pruebas.
"expresa" tal peticin mientras el interesado no haya hecho uso de los recursos
en va gubernativa contra el acto presunto. Pero bien puede ocurrir que contra
el acto solo proceda el recurso de reposicin, que no es obligatorio y el
interesado decida no proponerlo; en ese caso, cabe concluir que la
administracin no pierde competencia para resolver esa peticin mientras no
se haya acudido ante la jurisdiccin contenciosa administrativa"[2].
Sobre
este
particular
nos
recuerda
el
profesor
y
tratadista espaol Sabino lvarez-Gendn "La administracin puede dejar de
resolver o de notificar una resolucin. Esta falta de resolucin o de notificacin
se llama silencio administrativo. Habr que averiguar si respecto del silencio
administrativo hay una forma que interprete en sentido afirmativo o negativo.
En la legislacin francesa los cuatro meses del silencio de la administracin se
interpretan como denegacin. Primeramente (Decreto 2, noviembre 1864) se
introdujo para los recursos gubernativos ante el ministro y posteriormente (Ley
expreso (si es que le es desfavorable) o dar por concluido el proceso (si es que
se da por satisfecho con el pronunciamiento en va administrativa).
Y qu sucede en aquellos casos en que la Administracin Pblica emite un
pronunciamiento favorable pero despus de haberse notificado la demanda
contenciosa-administrativa? El sentido comn y la lgica indican que si el
administrado se encuentra conforme con dicho pronunciamiento, entonces el
proceso contencioso administrativo debera concluir; pero ello no es as; ya que
por mandato expreso del artculo 17 de la LPCA carece de eficacia el
pronunciamiento hecho por la administracin una vez que fue notificada con la
demanda; no obstante ello, este error se corrige con el artculo 38-A
(incorporado a la LPCA mediante D. Leg. N 1067) al prescribir que si la
entidad demandada reconoce en va administrativa la pretensin del
demandante, el Juez apreciar tal pronunciamiento y, previo traslado a la parte
contraria, con su absolucin o sin sta, dictar sentencia, salvo que el
reconocimiento no se refiera a todas las pretensiones planteadas. Aqu
avizoramos un error de naturaleza procesal; ya que cuando estamos ante la
figura de la conclusin anticipada del proceso, el Juez no puede expedir una
sentencia (porque no hay decisin respecto de la cuestin controvertida); lo
que tcnicamente hace el Juez es expedir un auto al amparo del artculo 121
del Cdigo Procesal Civil.
c) Tercer efecto: El silencio administrativo negativo no inicia el cmputo de
plazos ni trminos para su impugnacin.
Como bien sabemos, todo acto administrativo que cause perjuicio al
administrado es impugnable; y podra interpretarse de manera preliminar, que
el SAN causara un perjuicio al administrado por cuanto sabemos que
desestima nuestra solicitud. Por ello, muchos podran pensar que una vez
vencido el plazo de un procedimiento sujeto al SAN, sin obtener respuesta por
parte de la Administracin, comenzara a correr el plazo de quince das para
interponer un medio impugnatorio[24]; lo cual no es cierto; primero porque
partimos de un supuesto errado, el SAN no es ningn acto administrativo,
mucho menos un acto presunto, sino slo un hecho administrativo; segundo,
porque de configurarse el SAN y el administrado no ejerciese su derecho de
contradiccin, sera inverosmil pensar que la propia Administracin pueda
beneficiarse con su propia inaccin, con su inactividad, con su descuido o
desinters; as lo ha precisado el profesor Dans Ordoez al indicar que ()
los rganos administrativos no pueden alegar en su provecho la produccin del
silencio como si hubieran dictado una resolucin expresa de carcter negativo
para que comience el cmputo de los plazos preclusivos para recurrir en
impugnacin administrativa o judicial, porque no se le puede otorgar a la
Administracin una posicin ms ventajosa en relacin a los particulares que si
hubiera cumplido con su deber legal de resolver ()[25]. Dentro de este
contexto, consideramos que este efecto, por ms que se encuentre dentro de
los alcances de la LPAG, no se restringe tan slo al mbito administrativo, sino
tambin alcanza, el judicial; esto quiere decir que, incluso no pueden
computarse trminos ni plazos para accionar ante el contencioso-administrativo
o ante la jurisdiccin constitucional; y as lo corrobora el numeral 3 del artculo
19 de la LPCA; por lo que es posible afirmar que el plazo de impugnacin del