Las Relaciones de Convivencia No Matrimoniales

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ESTUDIOS
UNIONES DE HECHO
EDUARDO DE PORRES ORTIZ DE URBINA
Magistrado. Juzgado de Instruccin 4. Madrid

SUMARIO: I. Introduccin.-II. Denominacin, naturaleza jurdica, clases y
concepto.-III. Referencias constitucionales y tendencias legislativas: 1. Legislacin directa. 2. Aplicacin de la analoga y del principio de igualdad. 3. Pactos
entre convivientes-TV. Relaciones personales: Constitucin. Deberes personales.
Capacidady representacin. Alimentos. Atribucin de uso de la vivienda comn. Pensin compensatoria. Adopcin. Derechos sucesorios. Derecho a indemnizacin por
responsabilidad extracontractual.V. Relaciones patrimoniales.VI. Aspectos procesales.
I.
INTRODUCCIN
Las relaciones de convivencia no matrimoniales constituyen un fenmeno social

cada vez ms importante al que el Legislador debe hacer frente. Es el centro de un debate social en el que confluyen y se enfrentan planteamientos morales y religiosos radicalmente distintos y enfoques polticos de signo diverso.
Desde el punto de vista jurdico la cuestin no deja de ser menos compleja porque la regulacin de las uniones de hecho plantea contradicciones muy relevantes.
En estas uniones se engloban, al menos, tres realidades muy distintas: Por un lado
las uniones de homosexuales que reclaman desde hace mucho tiempo ser reconocidas
como un modo de relacin normalizado y que pretenden ser equiparadas al matrimonio. En buena medida las asociaciones de homosexuales han promovido el debate social del reconocimiento de las uniones de hecho como una va indirecta para obtener
el derecho al matrimonio.
En segundo lugar se sitan todas las formas de convivencia que, por unas u otras
razones, no van a ser reconocidas por el ordenamiento jurdico. Pinsese en la poligamia, poliandria, comunas, relaciones afectivas y duraderas entre parientes, parejas
de hecho uno de cuyos miembros est casado etc. Este grupo de casos, bien porque
Boletn nm. 1914-Pg. 5
- 1258 son contrarios a los valores sociales y morales imperantes, bien porque colisionan con
familias legalmente constituidas, no van a ser objeto de reconocimiento legal, lo que
no obsta para que como hecho jurdico, produzcan efectos singulares. As, una pareja de parientes que tenga un hijo vendr sujeta a las normas que regulan las relaciones paterno-filiales, por ms que la relacin de convivencia carezca de reconocimiento.
Por ltimo, estn las parejas de hecho heterosexuales, cada vez ms frecuentes,
que por distintas razones pretenden un rgimen de convivencia sin vnculos religiosos o jurdicos. Rechazan incluso el matrimonio civil en el que no existe connotacin
religiosa alguna. Este tipo de parejas carece de movimiento asociativo propio y no han
promovido iniciativas relevantes para obtener reconocimiento jurdico, precisamente
porque la existencia de un status legal puede resultar contrario a sus intereses. En el
debate social se aprecia una grave contradiccin ya que, de una parte se reclama el derecho a vivir sin la atadura que supone el matrimonio y de otra se reclama el derecho
a un reconocimiento legal, lo que no es sino el establecimiento de un conjunto de derechos y obligaciones similar al matrimonio.
La existencia de una relacin de pareja continuada en el tiempo produce generalmente un conglomerado de intereses personales y patrimoniales que en caso de ruptura hace necesaria la intervencin del derecho para corregir situaciones de desequilibrio o injusticia, por ms que los miembros de la pareja no hayan querido la
proteccin que otorga el matrimonio.
Como vemos, la realidad es compleja y tambin es complejo el rgimen legal que
se viene dando a esta cuestin en nuestro pas. En territorio de derecho comn no existe todava una ley que aborde este problema. Las uniones de hecho no estn reconocidas y slo hay previsin de ellas en algunas normas muy singulares, por lo que, en
caso de conflicto, ha de acudirse, segn los casos, a disposiciones legales dispersas,
a la aplicacin de normas generales, al uso de la analoga o incluso a la ponderacin
del principio de igualdad para evitar que se produzcan situaciones de discriminacin
o injusticia y para suplir las lagunas existentes en el actual ordenamiento jurdico.
En las Comunidades Autnomas que tienen competencia en materia civil se han
aprobado distintas leyes para dar salida a esta situacin, con diversos enfoques y planteamientos. En general puede afirmarse que en estas Comunidades se ha creado un matrimonio de segunda clase que se aplica tanto a las parejas homosexuales como a las
heterosexuales.
Este semi-matrimonio parece dar respuesta a las pretensiones de las asociaciones
de homosexuales, a salvo del espinoso tema de la adopcin. En cambio, plantea interrogantes muy serios en el caso de las parejas, sean o no heterosexuales, que voluntariamente quieran convivir sin un reconocimiento formal. Se discute si en este caso la
relacin de pareja debe ser regulada y hasta dnde ha de llegar la injerencia del Estado. Por ltimo, sea cual sea la extensin de la norma, muchas uniones de hecho no
van a ser reconocidas bien porque uno de sus integrantes tenga un vnculo previo reconocido legalmente (matrimonio, pareja de hecho), bien por otras causas (parentesco entre los convivientes, minora de edad de uno de ellos), por lo que en este grupo
de casos se deber seguir acudiendo a las normas y principios generales para dar solucin a los conflictos jurdicos que planteen.
- 1259 Las uniones de hecho, con independencia de la orientacin sexual de sus integrantes, pueden ser de dos tipos: Uniones en las que sus integrantes quieren el reconocimiento jurdico y se inscriben en un registro, tenga o no efectos constitutivos, y
uniones en las que sus miembros no quieren tal reconocimiento.
En las primeras el Legislador tienen plenas facultades para definir el tipo de relacin jurdica que se crea conveniente, sin ms limitacin que la imposibilidad de establecer discriminaciones injustificadas entre la familia matrimonial y la no matrimonial, por aplicacin de los artculos 14 y 39 de la Constitucin. Puede, en
consecuencia, dar el mismo tratamiento jurdico que al matrimonio o establecer un
modo de relacin jurdica similar a l pero con un contenido menor.
Inmediatamente se aprecia que esta situacin tiene sentido y justificacin para las
parejas homosexuales pero no para las heterosexuales. Los homosexuales han reclamado insistentemente el derecho a casarse y al reconocimiento pleno de la normalidad en su orientacin sexual, por lo que la previsin legal de las uniones de hecho es
un modo til para lograr sus fines. No pueden contraer matrimonio porque ste por
definicin es la unin entre hombre y mujer(1), pero pueden obtener un reconocimiento
similar a travs de la regulacin de las uniones de hecho. Caso de que sus derechos
no sean los mismos que los propios del matrimonio, el centro de sus intereses ser en
el futuro obtener la plena equiparacin.
En cuanto a las parejas heterosexuales que pretenden el reconocimiento a travs
de la inscripcin, el Legislador es libre de fijar su rgimen jurdico, tal y como se ha
expuesto. Fundamentalmente porque son los propios convivientes los que asumen y
admiten el estatuto legal. La unin de hecho en este caso funciona como una institucin, al igual que el matrimonio. Los convivientes, a travs de la inscripcin, asumen
un contenido jurdico predeterminado legalmente.
Existe, sin embargo, otro tipo de uniones de hecho, aqullas en que sus integrantes, con independencia de su orientacin sexual, no quieren vincularse jurdicamente.
En estos casos el legislador debe ponderar los bienes constitucionales en conflicto.
Por un lado est el derecho a la libertad del individuo y el derecho que tiene a no
contraer matrimonio (art. 10 y 32 CE). Aunque pueda parecer un contrasentido, el reconocimiento jurdico de la unin de hecho supone la afirmacin de que el individuo,
en uso de su libertad de creencias y de su dignidad personal, puede establecer formas
de convivencia distintas al matrimonio y puede exigir del Estado que no se le imponga el estatuto matrimonial. Por otro lado, debe tenerse en consideracin que, con independencia de que los miembros de la unin de hecho no quieran asumir derechos y
obligaciones, la existencia de una situacin de convivencia produce relaciones y conflictos jurdicos que deben ser previstos y regulados. La unin puede tener hijos o un
patrimonio n comn, se pueden producir en caso de ruptura situaciones de desequilibrio o enriquecimiento injusto. Tambin se debe resolver el problema de valorar el
afecto y la convivencia cuando uno de los integrantes de la pareja muere (derechos
c
" El artculo 32.1 de la CE dispone que El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica. No faltan autores que piensan que de esta formulacin constitucional no se deriva que el matrimonio sea la unin de hombre
y mujer, sino una unin convivencial asequible tanto al hombre como la mujer y en la que seran posibles las uniones del mismo sexo.
Se afirma que la Constitucin podra haber expresado el concepto del matrimonio de forma ms clara diciendo, por ejemplo, el. matrimonio entre hombre y mujer es un derecho... Por ello, algunos entienden que en Espaa no es necesaria reforma constitucional
para reconocer a las parejas homosexuales el derecho al matrimonio.
- 1260 hereditarios) o est afecto a cualesquiera situaciones que modifican la capacidad jurdica o de obrar (ausencia, prodigalidad, incapacidad etc.).
La ponderacin es compleja. No parece cuestionable que a estas uniones, en cuanto familias constituidas al margen del matrimonio, se les apliquen las normas de proteccin de la familia. Entre ellas destaca la proteccin de los hijos que, conforme al
artculo 39 de la CE, debe ser igual que en el matrimonio. Tampoco parece cuestionable que el conviviente pueda ser tratado como el cnyuge en algunos aspectos en
los que la relacin de afecto y convivencia es determinante, tales como los derechos
hereditarios, la legitimacin para promover la ausencia, incapacidad y prodigalidad,
derechos laborales, tratamientos fiscales e indemnizaciones por culpa extracontractual,
entre otros muchos. En cuanto al rgimen de su vida en comn no es objetable que se
permita a los miembros de la pareja regular libremente el rgimen de sus relaciones
personales y patrimoniales, dado que toda imposicin que vaya ms all del libre pacto resultara contraria a la naturaleza de la relacin.
En definitiva, mientras una unin de hecho subsista y tenga un grado de estabilidad relevante, el legislador puede valorar la situacin de convivencia y anudar a la
misma algunos efectos para evitar situaciones de injusticia o desproteccin, en el bien
entendido de que el legislador puede establecer una distincin de trato, porque el matrimonio y la unin libre no son realidades equivalentes.
Sin embargo, existen otra serie de cuestiones en las que debe precisarse con mucho cuidado hasta donde puede llegar el legislador. Me refiero fundamentalmente a
las obligaciones que pueden imponerse a los convivientes en caso de ruptura: derecho
de alimentos, pensin por cese de convivencia, atribucin de uso o limitaciones a la
disposicin de la vivienda comn, entre otras. Estos efectos jurdicos surgen histricamente como una consecuencia propia del estatuto matrimonial. Los cnyuges estn
obligados a un socorro mutuo como consecuencia de un vnculo afectivo inicialmente concebido para durar de por vida y, en el caso de que se produzca una crisis en este
vnculo tan intenso y esencial, el ordenamiento jurdico prev unos efectos ms radicales incluso que en las relaciones paternofiliales. Por ello, la imposicin de estos efectos jurdicos a las uniones de hecho cuyos integrantes no se han inscrito en Registro
alguno puede plantear algn problema de ndole constitucional, ya que el matrimonio
no es un deber sino un derecho, y no se puede imponer el estatuto matrimonial a aquellas personas que libremente no quieran asumirlo.
n.
UNIONES DE HECHO: DENOMINACIN, NATURALEZA JURDICA,

CONCEPTO Y CLASES
Para designar a las relaciones de convivencia ajenas al matrimonio se emplean
distintos trminos como unin marital de hecho, unin extramatrimonial, convivencia more uxorio, parejas de hecho, unin de hecho, concubinato, parejas no casadas,
unin libre, etc. El tiempo y la tradicin jurdica asentarn definitivamente un vocablo. Posiblemente el ms acertado sea el de unin de hecho por ser el ms amplio y
por designar de forma concreta
lo ms especfico de estas situaciones que es el hecho
mismo de la convivencia(2).
^ Un estudio bsico sobre la denominacin, clases y efectos de las uniones de hecho se encuentra en: ESTRADA ALONSO, Eduardo Las uniones extramatrimoniales en el Derecho civil espaol, 2." edicin, Civitas, Madrid, 1991.
- 1261 Las uniones de hecho generalmente son analizadas por contraste con el matrimonio. ste ltimo es definido como un negocio jurdico formal y solemne en cuanto sus
efectos jurdicos nacen por la declaracin de voluntad de los contrayentes y porque se
impone una forma (ad solemnitatem) para su vlida constitucin. El matrimonio puede ser entendido como un acto constitutivo que crea el status matrimonial, como un
negocio jurdico bilateral y formal por el que un hombre y una mujer declaran su voluntad de constituir una relacin estable de convivencia plena. Sin embargo, la prestacin del consentimiento se realiza sobre un conjunto de derechos y obligaciones preestablecidos en la Ley que constituye el status matrimonial, por lo que el matrimonio
es calificado tambin como institucin jurdica.
Por el contrario, en las uniones de hecho no hay una declaracin previa de voluntad, expresada ms o menos formalmente que determine la produccin de efectos
jurdicos, no ya porque el ordenamiento jurdico desconozca la institucin, sino porque, en buena parte de las ocasiones, son los propios convivientes quienes excluyen
todo compromiso formal.
Se ha sostenido por la doctrina que la unin de hecho ni es un contrato, ni es tampoco una institucin ya que carece de normativa propia e integrada por un haz de derechos y obligaciones legalmente definido, que, en definitiva, es un hecho jurdico(3)
continuado y estable, caracterizado por la convivencia permanente de dos o ms personas, que no puede ser desconocido por el derecho y al que se le reconocen determinados efectos jurdicos. Sin embargo, en la medida que la legislacin reconoce esta
situacin atribuyendo un marco legal propio, mxime si los miembros de la pareja se
inscriben en un registro pblico creado al efecto, su definicin doctrinal como simple
hecho jurdico debe ser objeto de revisin.
Siguiendo a O'Callaghan(4), se puede distinguir entre un concepto amplio o estricto de las uniones de hecho. El concepto estricto es asimilable a un matrimonio de
hecho, esto es, la unin de un hombre y una mujer, sin necesidad de formalidades en
su constitucin que se manifiesta externamente y que conforma una comunidad de vida,
continuada y estable en un mismo hogar. Este es el concepto a que alude la
Ley 21/1987, de 11 de noviembre, en materia de adopcin cuando ampla la posibilidad de adoptar para el hombre y la mujer integrantes de una pareja unida deforma
permanente por relacin de afectividad anloga a la conyugal. El concepto amplio
de unin de hecho incluye situaciones de convivencia que pueden diferir del matrimonio en algunos o varios de sus presupuestos bsicos: sexo, unidad y parentesco. As
la unin puede ser homosexual y a ella se refiere, por ejemplo, la Ley 24/1994, de 24
de noviembre, sobre Arrendamientos Urbanos que en varios artculos se refiere a la
convivencia de forma permanente en anloga relacin de afectividad a la del cnyuge, con independencia de su orientacin sexual.
(3)
Por hecho jurdico se entiende cualquier acontecimiento, natural o humano, a cuya verificacin el ordenamiento jurdico
liga algn efecto jurdico, constitutivo o modificativo o extintivo de relaciones jurdicas. E l negocio jurdico, en cambio, es un subtipo de los hechos jurdicos ya que los efectos jurdicos se producen en tanto son queridos por las partes. L a caracterstica bsica del negocio jurdico es la declaracin de voluntad.
(4)
O'CALLAGHAN, Xavier. Concepto y calificacin jurdica de las uniones de hecho. Artculo publicado en Consecuencias
jurdicas de las uniones de hecho. Cuadernos de Derecho Judicial. Nmero XX. Consejo General del Poder Judicial. 1997.
- 1262 La unin puede adaptarse a las formas poco usuales de poligamia o poliandria,
comunas etc. Y por ltimo, las uniones pueden darse entre parientes. Incluso las uniones pueden no tener un contenido sexual, pinsese en la convivencia ininterrumpida
de parientes o no parientes formando una unin familiar o similar a la misma o en la
convivencia de personas que no pueden tener relaciones sexuales. Algunas de estas
formas de convivencia ya tienen reconocimiento y efectos jurdicos en Catalua. La
Ley 19/1998, de 28 de diciembre, sobre situaciones convivenciales de ayuda mutua,
define esta situacin en su artculo 1 estableciendo que las disposiciones de la presente Ley son aplicables a las relaciones de convivencia de dos o ms personas en
una misma vivienda habitual que, sin constituir una familia nuclear, comparten, con
voluntad de permanencia y ayuda mutua, los gastos comunes o el trabajo domstico,
o ambas cosas, tanto si la distribucin es igual o desigual y tanto si la carga econmica slo es asumida por alguno como si lo es por algunos de los convivientes y la
del trabajo por el otro u otros .
En nuestra reciente tradicin legislativa de mbito nacional posterior a la Constitucin se han presentado distintas proposiciones de Ley para abordar esta cuestin.
Baste citar una de ellas para conocer la forma en que se tiende a definir a las uniones
de hecho. En la proposicin del Grupo Socialista, publicada en el Boletn Oficial de
las Cortes de 8 de noviembre de 1996, se estableca en su artculo 1.a que Lo previsto en la presente Ley ser de aplicacin a quienes convivan en pareja deforma libre, pblica y notoria, en una relacin de afectividad similar a la conyugal, independientemente de su orientacin sexual, mayores de edad o menores emancipados,
sin vnculos de parentesco en segundo grado de consanguinidad, ligados deforma estable, al menos durante dos aos, salvo que tuvieren descendencia en comn, en cuyo
caso bastar la mera convivencia. Ninguno de los convivientes podr estar unido por
un vnculo matrimonial en vigor a otra persona, salvo en los supuestos en que dicho
vnculo sea imposible disolver por causas ajenas a su voluntad.
Con posterioridad algunas Comunidades Autnomas han aprobado leyes especficas sobre las uniones de hecho y, como presupuesto inicial, han realizado una definicin de las uniones
en trminos muy similares a los previstos en la Proposicin de
Ley comentada(6).
(5)
La Ley 19/1998 del Parlamento de Catalua citada acota las situaciones de convivencia a las personas mayores de edad,
sin parentesco entre ellas en lnea recta, que pueden ser parientes en lnea recta colateral sin lmite de grado, o tener relaciones de simple amistad o compaerismo (art. 2). Se formalizan por escritura pblica o documento pblico notarial o por el transcurso de dos aos
de convivencia (art. 3). Los convivientes pueden establecer libremente el rgimen de convivencia por escrito o verbalmente. Se establecen algunos derechos sobre la vivienda comn en caso de ruptura tales como plazo de tres meses para el desalojo o subrogacin
arrendaticia (art. 6). Tambin en caso de ruptura se reconoce el derecho a una compensacin econmica por enriquecimiento injusto
(art. 7) as como el derecho a una pensin alimenticia para el conviviente suprstite por un perodo mximo de tres aos y con cargo
al caudal relicto del conviviente fallecido (art. 8).
La Ley 10/1998 del Parlamento Cataln sobre uniones estables de pareja en su artculo 1 y en el captulo referente a las uniones heterosexuales eslablece: Las disposiciones de este captulo se aplican a la unin estable de un hombre y una mujer, ambos mayores de edad que, sin impedimento para contraer matrimonio entre s, hayan convivido maritahnente, como mnimo, un perodo ininterrumpido de dos aos o hayan otorgado escritura pblica manifestando la voluntad de acogerse a lo que en l se establece. .. .No es
necesario el transcurso del perodo mencionado cuando tengan descendencia comn, pero s que es necesario el requisito de la convivencia. Por otra parte y en relacin con las uniones homosexuales se establece lo siguiente: Artculo 19. Las disposiciones de este captulo se aplican a las uniones estables de parejas formadas por personas del mismo sexo que convivan maritahnente y manifiesten su
voluntad de acogerse a ellas en la forma prevista. Artculo 20. No pueden constituir la unin estable objeto de esta normativa: a) Las
personas menores de edad, b) Las personas que estn unidas por vnculo matrimonial, c) Las personas que formen una pareja estable
con otra persona, d) Los parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin, e) Los parientes colaterales por consanguinidad o adopcin dentro del segundo grado. Artculo 21.1. Estas uniones se acreditarn mediante escritura pblica otorgada conjuntamente.
- 1263 En definitiva, cuando se pretende abordar la regulacin de las uniones de hecho se

hace preciso delimitar su mbito, incluyendo los tipos de unin que gocen de un reconocimiento social relevante y no sean contrarias al orden moral o a los valores socialmente admitidos, por lo que quedarn fuera de su mbito formas de convivencia que no
renan los presupuestos legalmente establecidos. Para el reconocimiento de una unin
de hecho se tiende a exigir un plazo de convivencia mnimo, la mayora de edad, la emancipacin o la habilitacin legal, la inexistencia de vnculo matrimonial previo en los
miembros de la pareja, la inexistencia de cierto grado de parentesco y la bilateralidad.
Desde una perspectiva sociolgica, por ltimo, dentro de las uniones de hecho objeto de regulacin se dan dos situaciones bien distintas: Las parejas heterosexuales,
que conviven de forma estable y que no quieren contraer matrimonio, y las parejas homosexuales, que, en buena medida, pugnan por el reconocimiento de unos derechos y
obligaciones similares a los propios del matrimonio.
ni.
REFERENCIAS CONSTITUCIONALES Y TENDENCIAS

LEGISLATIVAS
La determinacin del tipo de normativa que se puede o se debe aplicar a las uniones de hecho es una de las controversias sociales y polticas ms relevantes. Es uno
de los asuntos emblemticos que distinguen en la actualidad a los partidos conservadores de los partidos de izquierda. Sin embargo, lo que no resulta polmico es la licitud de estas uniones sobre la base de las normas constitucionales. Tal y como sealan
Vctor Reina y J. M. Martinell(7) el derecho a establecer uniones de hecho est implcito en el libre desarrollo de la personalidad reconocido en el artculo 10 de la Constitucin, lo cual se puede considerar como manifestacin de la libertad ideolgica del
artculo 16, que garantiza el derecho de toda persona a actuar y comportarse conforme a sus convencimientos personales, dentro de los lmites del orden pblico.
Por otra parte, la Constitucin Espaola dedica dos preceptos (arts. 32 y 39) a
instituciones tan esenciales como el matrimonio y la familia. En el artculo 32 se establece el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y en el artculo 39,
sistemticamente enmarcado en una captulo distinto de la Constitucin, se establece
la orientacin de los poderes pblicos respecto a la familia y se mencionan otros aspectos tradicionalmente vinculados a ella, como la asistencia a los hijos, la proteccin
de la madre, de la infancia y la investigacin de la paternidad.
A diferencia de otros textos constitucionales en los que suele tratarse la familia y
el matrimonio de forma conjunta(9), en la Constitucin Espaola ambas instituciones
En parecidos trminos se establece la acotacin de la unin de hecho en la Ley 6/1999, de 26 de Marzo, de l a Comunidad Autnoma de Aragn (arts. 3 y 4), en la Ley Foral 6/2000, de 3 de Julio, del Parlamento de Navarra (art. 2), en la Ley 1/2000, de 6 de
Abril, de las Cortes Valencianas (arts. 1 y 2), e n la Ley 18/2001 de 19 de diciembre, de Baleares, y en la Ley 11/2001 de la Comunidad de Madrid (arts. 1 y 2). En la Ley de Baleares no se establece plazo mnimo de convivencia, mientras que en la Ley de Madrid el
plazo mnimo es de doce meses.
^ REINA, Vctor y MARTINELL, Josep M. a Las uniones matrimoniales de hecho. Marcial Pons. Madrid 1996.
(8)
PORRES ORTIZ DE URBINA, Eduardo. Las Uniones Extramatrimoniales. (Doctrina del Tribunal Constitucional. Aplicacin
del artculo 96 del Cdigo Civil. Cuestiones procesales.). Artculo publicado en Derecho de Familia. Cuadernos de Derecho Judicial. Nmero X. Consejo General del Poder Judicial. 1993.
(9)
Constitucin irlandesa (art. 41), Ley Fundamental de Bonn (art. 6), Constitucin Portuguesa (art. 36).
- 1264 se reconocen de forma diferenciada. La distincin constitucional entre familia y matrimonio conduce a excluir toda asimilacin o identidad entre ambas instituciones, por
lo que la familia resulta protegida con independencia de la forma de su constitucin
(matrimonial o extramatrimonial) y as lo ha proclamado el Tribunal Constitucional
y el Tribunal Supremo en distintas sentencias(10).
Se discute qu debe entenderse por familia a los efectos de su reconocimiento
constitucional, pues podra pensarse que en la familia slo han de comprenderse las
relaciones similares a las matrimoniales y paterno-filiales, quedando al margen otro
tipo de relaciones, como las parejas sin hijos, las parejas homosexuales etc.
Distintas sentencias del Tribunal Constitucional han reconocido esta realidad y
baste sealar al efecto la ms reciente de 21 de abril de 1997 (STC 74/97) dispone que
cuando nuestra Constitucin Espaola, en su artculo 39.1, proclama que los poderes pblicos han de asegurar la proteccin social, econmica y jurdica de la familia
no constrie este concepto, en trminos exclusivos y excluyentes, a la fundada en el
matrimonio, debiendo subsumirse tambin a lafamilia de origen no matrimonial. Sentado ello, es cierto que sta igualacin entre una y otra clase de familias no impone
una paridad de trato en todos los aspectos y todos los rdenes de las uniones matrimoniales y las no matrimoniales.
En igual sentido se pronuncia el Tribunal Supremo en distintas resoluciones, entre las que cabe citar 18 de noviembre de 1994, 30 de diciembre de 1994 y 4 de abril
de 1997. Tambin el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en sentencia de 22 de
abril de 1997 ha manifestado que el concepto de vida familiar contemplado en el artculo 8 del Convenio incluye no slo las familias basadas en el matrimonio, sino otras
relaciones de hecho distintas.
Por tanto, el concepto constitucional de familia es amplio y puede incluirse en l
las situaciones de convivencia ajenas al matrimonio pero que desarrollen los mismos
fines que ste. Pinsese, por tanto, que una pareja no casada sin descendencia, sea homosexual o heterosexual, puede responder a los mismos fines que un matrimonio sin
hijos, lo que determina que le puedan ser de aplicacin las mismas normas de proteccin familiar.
En la actualidad y ante la importancia creciente del fenmeno se postulan tres sistemas para dotar de reconocimiento jurdico a las uniones de hecho:
1. La legislacin directa de las uniones de hecho. 2. La aplicacin analgica
de las normas reguladoras de la familia matrimonial y la aplicacin del principio de
igualdad, y 3. Los pactos entre convivientes.
<I0) Entre otras baste citar las siguientes: STC Pleno nm. 222/1992, de 11 de diciembre, BOE de 19 de enero de 1993. Fundamento 5. s El sentido de estas normas constitucionales (arts. 32,39.1.1 y 9.2) no se concilia, por tanto, con la constriccin del concepto de familia a la de origen matrimonial, por relevante que sea en nuestra cultura, en los valores y en la realidad de los comportamientos sociales esa modalidad de vida familiar. Existen otras junto a ella, como corresponde a una sociedad plural, y ello impide
interpretar en tales trminos restrictivos una norma como la que se contiene en el artculo 39.1, cuyo alcance ha de ser comprendido
a la luz de lo dispuesto en los apartados 2 y 3 del mismo artculo....
STS. Sala 1.a de 18 de mayo de 1992 (Ponente SR. Villagmez Rodil). Fundamento 3. a Las uniones libres, aunque estn carentes de normativa precisa, no por eso son totalmente desconocidas por el ordenamiento jurdico. La CE no las prev, pero tampoco
expresamente las interdicta y rechaza y as se desprende de la lectura de su artculo 32 en relacin con el 39, que se proyecta ala proteccin de la familia en forma genrica, es decir, como ncleo creado tanto por el matrimonio como por la unin de hecho.
- 1265 No faltan tambin autores que consideran que si los miembros de la pareja no quieren asumir las obligaciones y responsabilidades inherentes al matrimonio es un contrasentido pretender regular una situacin que se postula como libre, al margen de todo
compromiso derivado del ordenamiento jurdico.
1. Legislacin directa
Existen algunos pases en que se reconoce el estatuto matrimonial a las uniones
libres como consecuencia de la generalizacin de esta situacin ante la pobreza, falta
de cultura y falta de asistencia de todo orden en zonas subcivilizadas. Es el caso, por
ejemplo, de la Ley panamea de 12 de diciembre de 1956 y la Constitucin Boliviana de 24 de noviembre de 1945.
Buena parte de la doctrina(12) se muestra contraria a establecer una regulacin unitaria de las uniones de hecho al modo de un matrimonio de segunda clase como ocurra en la poca medieval con la barragana, pero no parece ser sta una orientacin
mayoritaria, si se atiende a la evolucin legislativa en las Comunidades Autnomas
con competencia en materia civil.
El reconocimiento constitucional del matrimonio como derecho fundamental impide que el estatuto matrimonial pueda ser impuesto a personas que voluntariamente
no quieren aceptarlo, pero lo que s es perfectamente posible es atribuir a las uniones
de hecho, en cuanto familias constituidas al margen el matrimonio, los mismos niveles de proteccin que a las familias matrimoniales. As se deduce de una interpretacin de los artculos 1.1, 9.2, 32 y 39 de la Constitucin (STC 222/92 y STS 18 de
mayo y 21 de octubre de 1992). Tambin puede establecerse un marco legal mnimo
que, sin suponer la imposicin del estatuto matrimonial, defina los derechos y obligaciones de la pareja, en sus relaciones personales y con terceros.
1.1
DERECHO CIVIL COMN
En la actualidad y emendnos al territorio de derecho civil comn las uniones de

hecho son contempladas en disposiciones aisladas. Sin nimo de realizar una enumeracin exhaustiva, algunos preceptos de derecho privado se refieren a las parejas no
casadas como el artculo 175.4 del Cdigo Civil sobre adopcin, el artculo 101 sobre
extincin de la pensin compensatoria y la Ley 29/1994 de arrendamientos urbanos,
en relacin con la continuacin de uso de la vivienda o subrogacin por causa de muerte. En el Cdigo Penal baste citar el artculo 23 referente a la circunstancia genrica
de modificacin de responsabilidad, los artculos 153, 617 y 620 sobre violencia domstica habitual, con la introduccin reciente de la medida cautelar de alejamiento y
el artculo 424 sobre soborno a parientes. En el orden procesal destacan los artculos
219 y 391 de la Ley Orgnica del Poder Judicial sobre abstencin y formacin de sa(II>
GoNZuaz POVEDA, Pedro. Formas de regulacin de las uniones de hecho: Proyectos legislativos. Pactos entre convivientes: su validez y eficacia. Artculo publicado en Consecuencias jurdicas de las uniones de hecho. Cuadernos de derecho judicial. Tomo XX. Consejo General del Poder Judicial. 1997. En este artculo se contiene una amplia referencia a las posiciones de la
doctrina cientfica y se analizan los proyectos legislativos conocidos en esa fecha.
- 1266 las y en el orden administrativo la Ley 35/1988 que permite a las parejas no casadas
la utilizacin de las tcnicas de reproduccin asistida.
1.2
DERECHO CIVIL DE LAS COMUNIDADES AUTNOMAS
En algunas Comunidades Autnomas se han promulgado leyes especficas, tales

como la Ley 10/1998, de 15 de julio, sobre uniones estables de pareja y la Ley 25/1998,
de 31 de diciembre, sobre aspectos fiscales, del Parlamento de Catalua; la Ley 6/1999,
de 26 de marzo, de las Cortes de Aragn; la Ley Foral 6/2000, de 3 de julio, del Parlamento de Navarra; la Ley 1/2001, de 6 de abril, de las Cortes de Valencia; la
Ley 18/2001, de 19 de diciembre, del Parlamento de las Ules Balears, y la ltima y
ms reciente Ley 11/2001, de 19 de diciembre, de la Comunidad de Madrid.
En estas Leyes se observa una diferencia sustancial. Las de Cafalua, Navarra,
Baleares y Aragn contienen una especie de estatuto de las uniones de hecho, con determinacin de efectos civiles similares en algunos aspectos a los del matrimonio junto con algunos otros efectos de naturaleza fiscal o administrativa.
En otra posicin se sitan las Comunidades de Valencia y Madrid, que carecen
de competencias en el orden civil. Pese a ello han establecido algunas previsiones de
derecho privado cuya oportunidad y legalidad es discutible. La Ley de Valencia establece en su artculo 5 que los miembros de la unin de hecho podrn establecer vlidamente en escritura pblica los pactos que consideren convenientes para regir sus
relaciones econmicas durante la convivencia y para liquidarlas a su cese y establece tambin que sern nulos y carecern de validez los pactos contrarios a las Leyes, limitativos de la igualdad de derechos que corresponde a cada conviviente o gravemente perjudiciales para uno de ellos.
La Ley de Madrid contiene una norma parecida, pero va algo ms all, determinando el contenido necesario de uno de los pactos posibles, el referido a la pensin
por cese de convivencia. En el artculo 4.2 se dispone que los pactos a que se refiere el nmero anterior podrn establecer compensaciones econmicas cuando, tras el
cese de la convivencia, se produzca un desequilibrio econmico en uno de los convivientes con relacin a la posicin del otro que implique un empeoramiento respecto
a la situacin anterior. Tales compensaciones habrn de tomar en consideracin las
mismas circunstancias a que se refiere el artculo 97 del Cdigo Civil. Tambin se
precepta que sern nulos los pactos cuyo objeto sea exclusivamente personal o que
afecten a la intimidad de los convivientes.
An cuando estas disposiciones son totalmente razonables y responden a la finalidad de garantizar el principio de seguridad jurdica y suplir la ausencia de norma estatal sobre la materia, lo cierto es que ninguna de estas dos Comunidades tienen competencia constitucional en materia civil. Las citadas normas se han dictado al amparo
de los artculos 2 y 4 de los Estatutos de Autonoma de las Comunidades de Valencia
y Madrid, que autorizan a dictar las disposiciones necesarias para la plena efectividad
de los principios de igualdad y libertad proclamados en la Constitucin, pero, en ambos casos, con la limitacin de legislar dentro del mbito de su propia competencia.
- 1267 Tal y como se expondr ms adelante, en territorio de derecho comn el artculo 1.255 del Cdigo Civil permite a los convivientes el establecimiento de convenios
para regular el rgimen de su convivencia. Tales convenios no precisan de escritura
pblica como requisito ad solemnitatem y no estn sujetos a ms lmites que la ley, la
moral, el orden pblico o los principios constitucionales. Establecer, tal y como lo hace
la ley de Madrid, que los pactos sobre los efectos econmicos al cese de la convivencia deban formalizarse en escritura pblica, que deban realizarse teniendo en consideracin exclusiva a los criterios del artculo 97 del Cdigo Civil y que slo puedan
convenirse en caso de desequilibrio econmico de uno de los convivientes supone una
modificacin del sistema civil comn, por ms que sea razonable, y supone tambin
una invasin de las competencias estatales, por lo que puede dudarse de su constitucionalidad.
2. Aplicacin de la analoga y del principio de igualdad
Ante la ausencia de una legislacin directa, tal y como ocurre en el territorio nacional que no tiene legislacin civil propia, otro sistema para abordar el tratamiento
jurdico de las uniones de hecho, circunscritas a las uniones bisexuales, es la aplicacin de la analoga, puesto que en tales uniones se da una similitud extraordinaria entre la unin de hecho (bisexualidad, afecttio maritalis, convivencia etc.) y la unin matrimonial.
En un magnfico estudio, que es referencia obligada en esa materia, Estrada Alonso (-12\ tras analizar la doctrina italiana, entiende que caben dos soluciones: aplicar en
bloque las normas de derecho de familia a todas las unidades familiares cualquiera que
sea la forma de su constitucin, siempre que desarrollen los mismos valores y funciones
que la familia legtima, al entender que la familia es un hecho natural que nace al margen del ordenamiento jurdico, o aplicar simplemente algunas de las normas, al entender que no cabe una equiparacin absoluta entre la familia matrimonial y la extramatrimonial. Desde esta segunda perspectiva se estima que no es aplicable el principio
de igualdad porque la existencia de un vnculo conyugal permite una distincin clara
entre la familia constituida a travs del matrimonio y la constituida al margen de l.
Tal y como he tenido ocasin de sealar en otro trabajo precedente(13), en el mbito matrimonial el Cdigo Civil contiene un conjunto sistemtico de normas (sustantivas y procesales). En cambio para las uniones de hecho ha de acudirse a las disposiciones sobre relaciones paterno-filiales, que regulan deforma ms fragmentaria
este tipo de problemas. Para algunos supuestos normativos las dos regulaciones contienen preceptos similares, que se complementan mediante tcnicas ordinarias de interpretacin y aplicacin<I4>.<15
En cambio, otros supuestos presentan diferencias sustanciales de rgimen jurdico K Por ello cabe preguntarse si es factible la aplicacin
(12)
Obla citada en nota nmero 1.

Obra citada en nota nmero 4.
As, atribucin de guarda y custodia, rgimen de visitas, comunicacin y estancia (arts. 90, 91, 92,103, en relacin con
los arts. 156,159 y 160 CC). En pensin de alimentos (arts. 90, 91, 93, en relacin con los arts. 154.1 y 158.1 CC).
<15) Sin nimo de agotar la cuestin las uniones de hecho carecen de regulacin especfica sobre atribucin de uso dp la vivienda (art. 96), pensin compensatoria (art. 97 y siguientes), regulacin de rgimen econmico y especialidades procesales (Ley de
Enjuiciamiento Civil Libro IV, captulo TV).
(!3^
(14)
- 1268 -
por va analgica a las uniones de hecho de las disposiciones que regulan la familia
matrimonial.
La solucin a este interrogante pasa por entender que existe un conjunto de normas que solo tienen justificacin por la previa existencia del vnculo conyugal, que,
en consecuencia, no pueden aplicarse a las uniones libres. En cambio otro conjunto
de normas, que tienen como fundamento la regulacin de la familia en cuanto tal, s
pueden aplicarse a las uniones libres. Dentro de las primeras pueden incluirse los deberes de fidelidad, socorro y proteccin recprocos, rgimen econmico matrimonial,
normas sobre suspensin y disolucin del vnculo etc. Dentro de las segundas han de
incluirse todas aquellas que tratan de proteger a la descendencia comn.
Debe tenerse en consideracin que el matrimonio es un derecho y que, existiendo la posibilidad de contraerlo voluntariamente, es perfectamente posible que el Legislador pueda establecer una diferencia de trato entre las familias matrimoniales y no
matrimoniales, por lo que la aplicacin analgica de normas no puede operar sobre
aquellos preceptos que tienen como fundamento exclusivo la existencia de un vnculo conyugal, ni tampoco sobre aquellos otros en que la diferencia entre la familia matrimonial y la extramatrimonial tiene una justificacin razonable, ya que el Legislador es libre de establecer esa distincin de trato, segn cabe deducir de la doctrina del
Tribunal Constitucional (SSTC 260/1998, 184/1990, 29/1991, 30/1991, 31/1991,
35/1991, 38/1991, 77/1991, 222/1992, 6/1993,47/1993, 66/1994, y STC 17 de febrero de 1998).
La tcnica de la analoga, con los condicionantes antes indicados, permite la aplicacin a las uniones de hecho de normas pensadas inicialmente para las familias matrimoniales, tal y como posteriormente se har mencin de forma particularizada.
Otra tcnica til y especialmente interesante es la invocacin del principio de
igualdad, sobre la base de la doctrina del Tribunal Constitucional. A travs de distintas sentencias el mximo intrprete de la Constitucin ha ido determinando en qu casos la diferencia de trato entre las uniones libres y las matrimoniales tiene justificacin y en qu otros debe conferirse un tratamiento jurdico unitario a ambos tipos de
familia.
En la Sentencia 184/1990 se consider conforme a la Constitucin la Disposicin
adicional 10.a 2 de la Ley 30/1981 que condiciona la obtencin de la pensin de viudedad a personas no casadas siempre que no pudieran hacerlo por impedrselo la legislacin anterior a la Ley 30/1981 y siempre que el causante falleciera con anterioridad a la entrada en vigor de dicha ley. Tambin se consider constitucional el
artculo 160 de la Ley General de la Seguridad Social en cuanto exige para la concesin de pensin de viudedad la existencia de vnculo matrimonial y se afirma que no
sern necesariamente incompatibles con el artculo 39.1 de la Constitucin aquellas
medidas de los poderes pblicos que otorgan un trato distinto y ms favorable a la
unin familiar basada en el matrimonio que a otras unidades convivenciales, ni aquellas otras medidas que faciliten o favorezcan el ejercicio del derecho constitucional
a contraer matrimonio (art. 32.1), siempre, claro es, que con ello no se coarte ni se
dificulte irrazonablemente al hombre y ala mujer que decidan convivir more uxorio.
Despus de distintas sentencias confirmatorias de la lnea jurisprudencial establecida en la STC 184/1990, el mximo intrprete de la Constitucin analiz la consBoletnnm. 1914-Pg. 16
- 1269 titucionalidad del artculo 58.1 de la LAU y en este caso consider que dicho precepto estableca un mecanismo de proteccin de la familia, por lo que estim aplicable
esa norma a las uniones de hecho con fundamento en el principio de igualdad del artculo 14 CE. En esta resolucin que favorece al conviviente suprstite, aunque carezca de descendencia, se afirma que en el concepto constitucional de familia, entra
sin duda el supuesto del matrimonio sin descendencia o sin otros parientes a su cargo, de conformidad con el sentido de otras previsiones constitucionales (art. 18.1),
con la orientacin de la legislacin postconstitucional, con la propia jurisprudencia
de este Tribunal (SSTC 45189,192191 y 200/91) y, en definitiva, con la aceptacin normalizada y arraigada, en nuestra civilizacin, de la voz "familia", en cuyo concepto
entra, por consiguiente, tambin la relacin matrimonial de hombre y mujer sin descendencia. Se afirma tambin que nuestra Constitucin no ha identificado la familia a la que manda proteger con la que tiene su origen en el matrimonio, conclusin
que se impone no slo por la regulacin bien diferenciada de una institucin y otra
(arts. 32 y 39), sino tambin por el sentido amparador o tuitivo con el que la norma
fundamental considera siempre a la familia y, en especial, en el repetido artculo 39,
proteccin que responde a imperativos ligados al carcter social de nuestro Estado
(arts. 1.1 y 9.2).
El Tribunal Constitucional, apoyndose en anteriores pronunciamientos y sobre
la base del principio de igualdad del artculo 14 de la Constitucin, ha proclamado que
en las leyes se pueden establecer diferencias de trato entre la familia matrimonial y la
no matrimonial, pero si esas normas son mecanismos o modos de proteccin de la familia, la distincin de trato ha de cumplir una triple exigencia: Ha de mostrar un fin
discernible y legtimo, tendr que articularse, adems, en trminos no inconsistentes
con tal finalidad y deber, por ltimo, no incurrir en desproporciones manifiestas a
la hora de atribuir a los diferentes grupos y categoras de derechos, obligaciones o
cualesquiera otras situaciones jurdicas subjetivas.
En definitiva, el legislador debe precisar muy bien por qu razones y en qu supuestos establece distincin de trato entre la familia matrimonial y la constituida al
margen del matrimonio y debe existir una causa objetiva y razonable que justifique la
diferencia normativa. En el caso del artculo 58.1 de la LAU se estim que no exista
tal causa y se consider inconstitucional este precepto en cuanto exclua de la subrogacin mortis causa a quien hubiere convivido de modo marital y estable con el arrendatario fallecido.
Las sentencias comentadas ponen de relieve que el artculo 14 de la CE es una
gua interpretativa para analizar las normas que contengan beneficios en inters de la
familia, que por principio deben ser de aplicacin tanto a las uniones matrimoniales
como a las no matrimoniales. Slo si existe una causa que justifique de forma patente una diferencia de trato las leyes pueden establecer diversidad de rgimen jurdico
entre ambos tipos de unin. Conviene, por ltimo, sealar que la decisin del Tribunal Constitucional no fue unnime. En todas las sentencias se formularon votos particulares de uno y otro signo, discrepando del criterio mayoritario por razones tcnicas, por cuestiones de principios y por supuesta contradiccin de la propia doctrina ya
que, como se puede observar, la pensin de viudedad no se considera una institucin
de proteccin familiar y, en cambio, se le atribuye tal consideracin a la subrogacin
mortis causa arrendaticia, distincin harto discutible.
- 1270 -
3. Pactos entre convivientes

Con fundamento en distintos preceptos constitucionales (especialmente el
art. 10.1 CE) hoy no es posible afirmar que los pactos entre convivientes sean contrarios a la moral o al orden pblico o las buenas costumbres (arts. 1255 y 1275 del CC),
por lo que doctrina y jurisprudencia admite la validez de los pactos que establezcan
las personas que convivan maritalmente para regular su convivencia. Cuestin distinta es qu materia o mbito pueden abarcar tales convenios(16).
Gonzlez Poveda considera que no pueden aplicarse a la situacin de adulterio
porque lesionaran los derechos legtimos del otro cnyuge cuyo vnculo no se ha disuelto, ni tampoco aquellos que traten de compensar simplemente una relacin sexual
por inmoralidad del objeto. Estrada Alonso entiende que han de quedar excluidos los
derechos y deberes personales de los compaeros, que slo podrn surgir espontneamente, el derecho a indemnizacin para causa de muerte por accidente, que debern
fijar en cada caso los Tribunales o la Ley, las obligaciones de por vida, las situaciones para despus de la muerte (arts. 658 y 1.271 CC) y la renuncia al derecho a romper la unin libre en cualquier momento. Por ltimo, una de las cuestiones ms problemticas es si este tipo de pactos puede remitir en bloque a un rgimen econmico
matrimonial. Gonzlez Poveda, en la obra tantas veces citada, entiende que una remisin en bloque es muy cuestionable en cuanto el rgimen econmico matrimonial
tiene como presupuesto la existencia de los derechos y obligaciones personales derivados del matrimonio, que no se dan en las uniones libres, y, adems, es oponible a
terceros merced a la publicidad del matrimonio en el Registro Civil y de la Propiedad,
publicidad que no se cumple en las uniones libres.
No cabe duda que la Ley puede delimitar el contenido de los pactos y establecer
formas especficas de publicidad, por lo que este sistema tambin es una forma jurdica vlida para regular las uniones libres y parece que esta es una de las formas que
pretende arbitrar el Gobierno, mediante el contrato de Unin Civil.
(I6)
En el artculo 3.1 de laLey 10/1998, del Parlamento de Catalua, se establece para la unin estable heterosexual que Los
miembros de la pareja estable pueden regular vlidamente, en forma verbal, por escrito privado o en documento pblico, las relaciones personales y patrimoniales derivadas de la convivencia as como los respectivos derechos y deberes. Tambin pueden regular las
compensaciones econmicas que convengan para el caso de cese de la convivencia con el mnimo de los derechos que regula este captulo, los cuales son irrenunciables hasta el momento que son exigibles. En idnticos trminos se regula la cuestin para las uniones homosexuales en el artculo 22.1.
En el artculo 5.1 de la Ley Aragonesa 6/1999 se establece para todo tipo de parejas estables no casadas que la convivencia de
la pareja y los derechos y obligaciones correspondientes podrn regularse en sus aspectos personales y patrimoniales mediante convenio recogido en escritura pblica, conforme al principio de libertad de pactos, siempre que no perjudiquen los derechos o dignidad
de cualquiera de los otorgantes y no sean contrarios a normas imperativas aplicables en Aragn.
La Ley Foral de Navarra 6/200 se manifiesta con igual amplitud admitiendo el convenio en documento pblico o privado.
La Ley 18/2000, de Baleares, dispone en su artculo 4 que los miembros de la pareja pueden regular vlidamente por cualquier
forma admitida en derecho, oral o escrita, las relaciones personales y patrimoniales derivadas de la convivencia, as como los derechos y deberes respectivos. Tambin pueden regular las compensaciones econmicas en el caso de extincin de la convivencia, con
el lmite de los derechos mnimos que establece esta Ley, los cuales son irrenunciables hasta el momento en que son exigibles.
En cambio la Ley 1/2001, de las Cortes Valencianas, limita los pactos a los aspectos econmicos al disponer en su artculo 4.1
que los miembros de la unin de hecho podrn establecer vlidamente en escritura pblica los pactos que consideren convenientes
para regir sus relaciones econmicas durante la convivencia y para liquidarlas tras su cese, siempre que no sean contrarios a las leyes,
limitativos de la igualdad de derechos que corresponde a cada conviviente o gravemente perjudiciales para uno de ellos. Sern nulos
los pactos que contravengan la anterior prohibicin. En parecidos trminos se pronuncia la Ley 11/2001 de la Comunidad Autnoma de Madrid. Aade en su artculo 4.2 que asimismo sern nulos los pactos cuyo objeto sea exclusivamente personal o que afecten
a la intimidad de los convivientes.
- 1271 Las Comunidades Autnomas con competencia en materia civil han establecido
en sus distintas leyes el principio de libertad de pactos para que los miembros de la
pareja regulen el rgimen de sus relaciones personales y patrimoniales sin ms lmite que la prohibicin de someter su constitucin a plazo o a condicin y de prohibir
que los pactos sean contrarios a las normas imperativas. La existencia de este amplio
margen de libertad convencional pone en cuestin, por ejemplo, las tesis doctrinales
que consideran inviable la remisin en bloque a algunos de los regmenes econmicos previstos en el Cdigo Civil.
IV. RELACIONES PERSONALES DE LOS CONVIVIENTES
A continuacin vamos a analizar el rgimen jurdico aplicable a las uniones de
hecho en sus distintos aspectos, referido a las partes del territorio nacional sujetas al
derecho comn, sin olvidar la normativa que sobre cada una de las cuestiones han aprobado algunas Comunidades Autnomas, que, a buen seguro, servirn de base y estudio para una futura ley de las Cortes Generales.
1. Constitucin
En principio, lo que caracteriza a la unin de hecho es la ausencia de todo requisito formal en su constitucin, por lo que basta la mera convivencia para que tenga lugar. No obstante, a partir de 1994 se han creado distintos registros pblicos para la
inscripcin de estas uniones y para favorecer la prueba de una convivencia dilatada
en el tiempo. Las Leyes autonmicas hacen referencia a esta cuestin con manifiestas divergencias(17).
Gonzlez Poveda en la obra antes citada, afirma que la inscripcin, basada en la
declaracin unilateral de los convivientes, no acredita por s la situacin de convivencia
y adems es contradictorio que se exija para su reconocimiento la inscripcin en un
registro pblico, porque lo caracterstico de la unin libre es precisamente la falta de
acto constitutivo solemne. Sin embargo, razones de seguridad jurdica aconsejan el establecimiento de un registro pblico, bien para favorecer la prueba de la unin, bien
como requisito de carcter constitutivo. En un polo se sita, por ejemplo, la Ley Navarra que no prev inscripcin alguna, una posicin ms matizada es la contenida en
la Ley Catalana que admite la inscripcin potestativa a efectos civiles y obligatoria
para acceder a los derechos de carcter pblico y, por ltimo, en el otro polo se encuentra la Ley Balear o la de Madrid que atribuyen a la inscripcin efectos constitutivos.
(|7> La Ley catalana no establece forma solemne de constitucin bastando la mera convivencia (art. 1), exigindose acta de
notoriedad de convivencia por dos aos para hacer valer los beneficios respecto a la funcin pblica (art. 10). La Ley aragonesa, en
cambio, en su artculo 2 dispone que las uniones debern ser inscritas en un Registro de la Diputacin General de Aragn para que les
sean aplicables las medidas administrativas reguladas en la ley y debern ser inscritas o anotadas en el Registro Civil si la legislacin
estatal as lo previera. La Ley Navarra no prev inscripcin de ningn gnero ni el otorgamiento de documento alguno para su constitucin ya que pueden acreditarse por cualquier medio admitido en derecho (art. 3). Mucho ms formalista es la Ley Valenciana en
cuanto exige para la constitucin la inscripcin en el Registro Administrativo de las Uniones de hecho de la Comunidad Valenciana,
remitiendo a desarrollo reglamentario el expediente contradictorio que habr de tramitarse para llevar a efecto toda inscripcin.
- 1272 Tal y como seala O'Callaghan(18) el Estado tiene competencia exclusiva en materia civil (art. 149.1.8) salvo en derecho foral y especial y la tiene tambin en la ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, por lo que los registros autonmicos, en principio, no tienen eficacia civil sino administrativa. Dan fe de la
manifestacin de los convivientes, pero no del hecho mismo de la convivencia. Desde la perspectiva constitucional suscita problemas la creacin de registros autonmicos con eficacia civil directa, tal y como acontece en el caso de Baleares y Madrid, en
que las respectivas Comunidades Autnomas ni tienen competencia en materia civil
ni en materia de ordenacin de registros pblicos.
2.
Deberes personales
El Cdigo Civil en los artculos 66 a 69 atribuye a los cnyugesoina serie de deberes, como igualdad de trato, fidelidad, socorro mutuo, convivencia y necesidad de
actuar siempre en inters de la familia.
Este tipo de deberes son obligaciones personalsimas que caracterizan al matrimonio y cuyo incumplimiento no genera ms sancin que su invocacin como causa
de separacin o divorcio. Parte de la doctrina entiende que en las uniones libres no
cabe la imposicin de este tipo de exigencias y, como seala Bustos Gmez-Rico(19),
los deberes recogidos en los artculos 67 y 68 del Cdigo Civil no tienen en las uniones libres ms que una fuerza moral, fundamentada en la gratitud y responsabilidad
de cada individuo.
Si se atiende, por ejemplo, a la Ley de Catalua, que es la que regula la institucin con mayor precisin y con una orientacin ms intervencionista, se puede concluir que la imposicin de deberes personales, tales como la fidelidad o exigencia de
vida en comn, no tiene cabida.
Por un lado, la unin de hecho se extingue por la voluntad unilateral de cualquiera
de los convivientes(20), por lo que no hace falta invocar ningn tipo de incumplimiento
para acceder al cese de la unin. Por otro, ni siquiera se puede condicionar la reclamacin de una compensacin al cese de la convivencia o la reclamacin de alimentos
al incumplimiento de pactos que impongan deberes personales, toda vez que las normas que establecen estas obligaciones lo hacen, al igual que ocurre en el matrimonio,
por razones objetivas sin referencia alguna a la culpabilidad en la ruptura. As, sean
cuales sean los pactos previos de los convivientes, el derecho a compensacin surge
cuando se haya producido una situacin de enriquecimiento injusto y el derecho de
alimentos es exigible cuando a consecuencia de la unin se haya producido para uno
de los integrantes una disminucin de su capacidad econmica o tenga a su cargo hijos comunes.
<18)
Obra ya citada en nota nmero 3.

<19> BUSTOS GMEZ-RICO, Modesto. Las relaciones personales y econmicas entre los integrantes de la unin de hecho y frente a terceros. Artculo publicado en Consecuencias jurdicas de las uniones de hecho. Cuadernos de Derecho Judicial. Tomo XX.
Consejo General del Poder Judicial. 1997.
(20)
La voluntad unilateral como causa de extincin de la unin de hecho se establece en los artculos 12 y 30 de la Ley 10/1998
de Catalua, en el artculo 6 de la Ley 6/1999, de Aragn, en el artculo 4 de la Ley Foral de Navarra, en el artculo %.\.b) de la
Ley 18/2001, de Baleares, y en el artculo 6 de la Ley 1/2201, de las Cortes Valencianas.
- 1273 Al no ser exigibles deberes personales entre los convivientes, nada impide que
cualquiera de sus integrantes pueda contraer matrimonio con un tercero y en todas las
leyes autonmicas se establece la extincin o cese de la unin por la voluntad unilateral de sus integrantes o cuando cualquiera de ellos contraiga matrimonio con un tercero. Lo que no cabe, en cambio, es el reconocimiento de una segunda unin de hecho, por lo que en las leyes de referencia se dispone que no pueden constituir parejas
de hecho aquellas personas que formen pareja estable con otra persona.
Parte de la doctrina sostiene que es un contrasentido aplicar a las uniones libres
la presuncin de paternidad del artculo 116 del Cdigo Civil, ya que entre sus miembros no se dan los deberes de fidelidad y de cohabitacin, a diferencia de lo que ocurre en la unin matrimonial (art. 68 del CC). Las leyes autonmicas no se refieren a
esta cuestin. Sin embargo, en la proposicin de Ley presentada por el grupo parlamentario de Izquierda Unida el 15 de noviembre de 1996 se inclua la citada presuncin para las uniones de hecho, sobre la base de que la presuncin de paternidad descansa no en la obligacin de fidelidad y cohabitacin, sino en la presuncin de que
tanto el matrimonio como la pareja conviven juntos.
3.
Capacidad y representacin
La celebracin del matrimonio como la convivencia en el seno de una unin libre no limita la capacidad de sus integrantes, por lo que ninguno de ellos se puede atribuir la representacin del otro, si no le ha sido conferida voluntariamente de acuerdo
con las normas generales. Tampoco es posible hoy por hoy en territorio de derecho
comn atribuir a los convivientes la legitimacin para promover la ausencia (art. 182),
la incapacidad (art. 207), o la prodigalidad (art. 294), ni la preferencia para ser nombrado representante (art. 184), tutor (art. 234) o curador (art. 291).
Las leyes autonmicas, por el contrario, ya han abordado estas cuestiones con diversidad de planteamientos. As, la Ley 10/1998, de Catalua, confiere al conviviente, en caso de incapacidad del otro, el primer lugar en el orden de preferencia en la tutela dativa (art. 7 y 25). La Ley 6/1999, de Aragn, con mayor extensin, prev en
el artculo 6.5 la revocacin automtica de poderes en el caso de extincin de la unin,
en el artculo 11 concede al conviviente la misma posicin que el cnyuge en la representacin del otro, cuando haya declaracin legal de ausencia, y el artculo 12 tambin le otorga el primer lugar en el orden de preferencia de la tutela dativa, en caso
de incapacitacin judicial del otro. Por ltimo, la Ley 6/2000, de Navarra, y la
Ley 18/2001, de Baleares (art. 7), de forma casi idntica y con un contenido ms general y amplio, disponen que los miembros de la pareja estable se considerarn equiparados a la situacin de los cnyuges unidos por matrimonio en cuanto a la aplicacin de las disposiciones relacionadas con la tutela, la cratela, la incapacitacin,
la declaracin de ausencia y la declaracin de prodigalidad.
4.
Alimentos
Dejando al margen los alimentos debidos a la descendencia, en el derecho comn

actualmente vigente no existe obligacin alguna de exigencia de alimentos entre los
integrantes de la pareja. Ni siquiera surge esta obligacin en caso de ruptura.
- 1274 Sobre esta cuestin son exponentes las sentencias de la Audiencia Provincial de
Madrid de 26 de junio y 22 de noviembre de 1992 y la sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona de 3 de noviembre de 1992. En estas resoluciones se afirma que
la obligacin de alimentos en el matrimonio tiene su base en la obligacin de convivencia y socorro mutuo, obligaciones que no existen en la unin libre, en la que cualquiera de los integrantes puede darla por concluida en cualquier momento. Para el caso
de ruptura tampoco existe tal obligacin, ni siquiera por aplicacin de la analoga, ya
que en el matrimonio, una vez producida la ruptura tampoco existe obligacin de alimentos, sino establecimiento de una pensin compensatoria, que es una figura jurdica relativamente distinta de los alimentos.
Lo que s cabe, en cambio, es pactar libremente un sistema de mutuo auxilio durante la vigencia de la unin y para el caso de ruptura, con fundamento en el artculo 153 del Cdigo Civil, en el que se dispone que las disposiciones que preceden (alimentos) son aplicables a los dems casos en que por este Cdigo,~p~r testamento o
por pacto se tenga derecho a alimentos, salvo lo pactado, lo ordenado por el testador o lo dispuesto por la Ley para el caso especial de que se trate.
El planteamiento de la cuestin vara radicalmente cuando se ha de abordar la legislacin directa de las uniones de hecho, puesto que ha de determinarse si el derecho
de alimentos se constituye como uno de los contenidos imperativos de la unin o si,
por el contrario, se deja a los libres pactos de los convivientes su reconocimiento. Las
normas autonmicas, que son las que actualmente pueden servir de referencia para atsbar qu puede ocurrir en un futuro prximo en la legislacin comn, han reconocido
el derecho de alimentos par las uniones de hecho incluso con mayor amplitud que la
existente para el matrimonio.
Conviene recordar que en el derecho matrimonial el mutuo auxilio entre los cnyuges, una vez producida la separacin, la nulidad o el divorcio, se canaliza a travs
de una nica pensin compensatoria
(art. 97 CC), en la que se advierte un componente
alimenticio muy relevante (-21\ En el derecho autonmico, en cambio, se establece para
las uniones libres una compensacin por desequilibrio patrimonial y una pensin de
alimentos, adems de la pensin alimenticia que pueda corresponder a los hijos comunes.
Da la impresin de que la pensin compensatoria del derecho comn, en la que
se combina la naturaleza resarcitoria y alimenticia, se descompone en el derecho autonmico y, por un lado, se reconoce el derecho a una compensacin en el caso de que
se produzca una situacin objetiva de enriquecimiento injusto y, por otro, se reconoce con ciertos lmites un derecho de alimentos, pese a la extincin de la convivencia.
El designio del legislador es establecer la pensin de alimentos considerando que
surge tal obligacin porque, independientemente de la existencia de descendencia, la
(2r)
La pensin compensatoria prevista en el artculo 97 del Cdigo Civil y que ha servido de base para las leyes aprobadas
por las Comunidades Autnomas, es una institucin propia del matrimonio. Surge histricamente como uno de los efectos propios del
mismo y tiene en el matrimonio su fundamento. Por ms que se afirme que no tiene un componente alimenticio lo cierto es que ese
carcter no puede obviarse. El hecho de que sea una prestacin peridica, que se pretenda como en los alimentos ordinarios igualar a
ambas partes, que pueda ser modificada por la alteracin de la fortuna de ambas y que se extinga, entre otras razones, porque el beneficiario contraiga nuevo matrimonio o conviva maritalmente con otra persona, son datos que permiten sostener que, junto al carcter indemnizatorio, el componente alimenticio de esta pensin es muy relevante.
- 1275 unin de hecho crea un vnculo familiar que origina entre sus integrantes la obligacin de socorro mutuo, incluso despus de finalizada la convivencia y an cuando los
convivientes no hayan querido asumir vnculos jurdicos.
En esta direccin la Ley 10/1998, de Catalua, reconoce el derecho de alimentos
entre convivientes durante la vigencia de la unin en los artculos 8 y 26 con preferencia a cualquier otro obligado. En iguales trminos de pronuncia el artculo 13 de
la Ley Aragonesa y el artculo 6 de la Ley Balear. En cambio, en la ley Foral de Navarra no se reconoce este derecho legalmente, por lo que la obligacin de alimentos
entre convivientes slo puede constituirse a travs de los pactos reguladores de la convivencia que libremente pueden convenir los integrantes de la unin.
Para el caso de ruptura de la unin en La Ley catalana se prev la exigibilidad de
una pensin peridica a cargo de uno de los convivientes cuando el otro, a consecuencia
de la convivencia, vea disminuida su capacidad para obtener ingresos o cuando tenga
a su cargo hijos comunes y en circunstancias en que su capacidad de obtener ingresos
quede disminuida (arts. 14 y 31.2). Esta pensin peridica es compatible con la compensacin por desigualdad patrimonial al cese de la convivencia (arts. 13y31.1)y
con la pensin de alimentos debida a los hijos comunes. En parecidos trminos se pronuncia el artculo 7 de la Ley 6/1999 de Aragn, el artculo 4 de la Ley foral 6/2000
de Navarra y el artculo 9 de la Ley 18/2001 del Parlamento Balear ^22).
El establecimiento de una pensin alimenticia a favor del miembro de la pareja
que tenga ms dificultades econmicas, bien porque la convivencia haya mermado su
capacidad de obtener ingresos, bien porque tenga a su cargo hijos comunes, es una previsin normativa justa y razonable. El problema es que se compagina mal con la filosofa de la unin libre. Una vez que cesa la convivencia los miembros de la pareja no
tienen parentesco alguno, ni unidad familiar, ni vnculos jurdicos. Si los hijos estn
cubiertos con una pensin alimenticia y si el otro conviviente es indemnizado con una
compensacin por el eventual enriquecimiento injusto que pudiera haber obtenido durante la unin, la pensin alimenticia que comentamos impone a uno de los miembros
de la pareja un deber de asistencia adicional, que no tiene encaje en las causas del derecho de alimentos hasta ahora reconocidas en nuestro ordenamiento, que han estado
basadas en el pacto o en el parentesco.
5. Atribucin de uso de la vivienda comn
La necesaria proteccin de los hijos comunes ha llevado al legislador a que el uso
del domicilio habitual de la familia sea una de las cuestiones que se encomiende a la
decisin judicial en caso de conflicto.
(22
> En la Ley 10/1998, de Catalua (arts. 16 y 32), se dispone sobre la pensin alimenticia lo siguiente: a) Que debe reclamarse en el plazo de un ao desde el cese de la convivencia; b) Que debe reclamarse conjuntamente con la compensacin por enriquecimiento injusto; c) Que se extingue por las causas generales del derecho de alimentos, porque el alimentista contraiga matrimonio o conviva maritalmente con otra persona, o cuando cesa la atencin de los hijos, o alcanzan la mayora de edad o la emancipacin,
salvo el supuesto de incapacidad. En iguales trminos se pronuncia el artculo 6.2 de la Ley Foral de Navarra 6/2000 y el artculo 10
de la Ley 18/2001, de Baleares. De forma parecida se regula la cuestin en la Ley 6/1999, de Aragn, pero en esta Comunidad no'hay
lmite temporal para la pensin, como en los dos casos anteriores. En las Leyes de Valencia y Madrid nada se menciona al respecto,
a salvo de la posibilidad de pactos de contenido econmico para el supuesto de cese de la convivencia.
- 1276 Es preciso evitar situaciones de indigencia o desproteccin y, adems, el conflicto de los progenitores debe afectar en la menor medida posible a los hijos, de modo
que stos no se vean obligados a cambiar sus hbitos, relaciones y rgimen de vida
por causas ajenas a su voluntad, lo que resulta sumamente perturbador para su desarrollo psico-social. El artculo 96 del CC se manifiesta como uno de los medios ms
eficaces para garantizar a los hijos una proteccin integral (art. 39.2 CE).
En el resto del ordenamiento jurdico no se encuentra una norma semejante que
pudiera ser de aplicacin a las uniones libres, y las leyes aprobadas por las Comunidades Autnomas no se pronuncian sobre este particular. nicamente establecen en
algunos casos la obligacin de alimentos entre los convivientes. Es cierto que la obligacin de alimentos integra la prestacin de habitacin (art. 142 CC), pero pretender que de esa formulacin legal pueda deducirse que el alimentante pueda ser obligado a abandonar su residencia en favor del alimentista es ir-His lejos de las
previsiones establecidas por el legislador.
La obligacin de alimentos, regulada en el Cdigo Civil y aplicable a las uniones
de hecho con hijos, se configura como una pensin econmica. Antes de la Ley Orgnica 6/1996, de proteccin jurdica del menor, se estableca en el Cdigo Civil que
el alimentante poda sustituir el pago de la pensin acogiendo en su casa al alimentista. A partir de la entrada en vigor de la Ley citada no existe tal posibilidad, ya que
la nueva redaccin del artculo 149 establece que esta eleccin no ser posible en
cuanto contradiga la situacin de convivencia determinada para el alimentista por
las normas aplicables o por la resolucin judicial. Tambin podr ser rechazada cuando concurra justa causa o perjudique el inters del alimentista menor de edad.
As las cosas, no ofrece duda que las uniones matrimoniales gozan de un elemento
de proteccin fundamental (art. 96 CC), ya que en caso de conflicto se decide en inters de los hijos comunes quin ha de continuar en el hogar comn, sea cual sea su
titularidad, mientras que las uniones libres con descendencia carecen de l, por ms
que la situacin sea anloga, ya que slo se establece a cargo del progenitor que no
vaya a convivir con los hijos una pensin alimenticia. Tal pensin es un sistema de
tutela mucho menos eficaz que la atribucin de uso de la vivienda comn, pues son
de todos conocidos los innumerables problemas que plantea el cobro de pensiones.
No hay razn que justifique la diferencia de trato, pues la proteccin de los hijos
debe realizarse con igual intensidad, con independencia de la forma de constitucin
del grupo familiar. En consecuencia, la inaplicacin de del artculo 96 CC a las uniones de hecho es contraria al principio de igualdad establecido en el artculo 14 CE.
Esta es una de las situaciones en las que el recurso a la analoga est ms que justificado.
Ms problemtica, en cambio, resulta la integracin del artculo 96 CC a las uniones de hecho sin hijos. En el citado precepto se prev la atribucin de uso por tiempo
limitado al cnyuge no titular de la vivienda que carezca de hijos cuando circunstancias especiales lo hicieren necesario. Es una decisin judicial que ha de efectuarse de
forma ponderada y con prudencia, y cuya justificacin se halla en la proteccin del
inters familiar ms digno de tutela, en necesidades de otro orden o en problemas asistenciales.
- 1277 Se puede argumentar que en las uniones libres sin hijos no hay familia como tal
y que la ruptura de la convivencia no puede justificar una medida de proteccin23)como
la que comentamos, pues no existe inters familiar tutelable. Algunos autores ' sostienen que en trminos estrictos por familia slo puede
considerarse la unin convivencial con hijos, pero el Tribunal Constitucional(24) viene afirmando que:
en el concepto de familia entra, sin duda, el supuesto de matrimonio sin descendencia o sin otros parientes a su cargo, de conformidad con
el sentido de otras previsiones constitucionales (art. 18.1), con la orientacin de la legislacin postconstitucional, con la propia jurisprudencia
del TC (SSTC 4511989,19211991 y 200/1991) y, en definitiva, con la acepcin normalizada de la voz -familia-, en cuyo concepto entra, por consiguiente, tambin la relacin matrimonial de hombre y mujer sin descendencia.
Siguiendo esta lgica argumental, la unin de hecho sin hijos, en cuanto creadora de un vnculo de solidaridades y afectos (similar al matrimonio pero sin constitucin formal), es tambin una familia cuando ha perdurado en el tiempo, por lo que tambin pudiera aplicarse por analoga a las uniones de hecho sin hijos el artculo 96 del
Cdigo Civil.
Sin embargo, considero que la atribucin de uso de la vivienda, en caso de matrimonios sin hijos, no es una medida de proteccin de la familia sino una medida derivada del estatuto matrimonial. Producida la separacin o el divorcio cesa la convivencia y no existe vnculo familiar alguno entre los cnyuges. La atribucin de uso
de la vivienda en estos casos no trata de proteger al grupo familiar, como ocurre en el
caso de que exista descendencia, sino que es un deber de solidaridad que deriva del
matrimonio suspendido o disuelto. Por tal razn, considero que no cabe la atribucin
de uso de la vivienda en uniones de hecho sin hijos. Las leyes autonmicas no recogen este derecho y tampoco resulta procedente por aplicacin analgica.
6. Pensin compensatoria
Sobre este asunto la doctrina tambin se muestra discrepante. Unos entienden que
la fijacin de la pensin compensatoria tiene como presupuesto, no la relacin matrimonial, sino la existencia de una relacin humana duradera que puede crear desequilibrios por lo que podra aplicarse a las uniones libres (SAP. Palma de Mallorca de 1
de junio de 1987, por ejemplo). En la direccin contraria se manifiesta el Tribunal Supremo que rechaza la aplicacin de la analoga afirmando que el artculo 39 CE no autoriza a aplicar a las uniones de hecho las normas propias del estatuto matrimonial, lo
que no obsta para que en algunos casos se puedan admitir reclamaciones bien por la
aportacin a un patrimonio comn, por la existencia de pactos entre los convivientes,
por la prestacin de servicios, por la figura de la gestin de negocios o por la doctrina del enriquecimiento injusto (SSTS 11 de diciembre de 1992,20 de octubre de 1994,
<23)
Yolanda GMEZ. Familia y matrimonio en la Constitucin Espaola de 1978. Ed. Publicaciones del Congreso de los Diputados. Madrid 1990.
(24) S T c 222/1992 de 11 de diciembre ya citada en nota 8.
- 1278 27 de mayo de 1994, 11 de diciembre de 1992, 21 de octubre de 1992 y 18 de febrero del993, entre otras).
La compensacin econmica por cese de la convivencia es una de las cuestiones
ms problemticas desde la perspectiva constitucional. En el mbito matrimonial y
como consecuencia de su propio estatuto es admisible que los cnyuges se deban un
mutuo auxilio incluso despus de que se suspenda o extinga el vnculo matrimonial.
En el caso de las uniones de hecho la imposicin de una compensacin no puede tener como base ningn vnculo de solidaridad entre los convivientes, ya que no asumen voluntariamente un vnculo jurdico, a salvo de los supuestos en que los convivientes se inscriben voluntariamente en el correspondiente Registro y asumen el
estatuto propio de la unin de hecho. La exigencia de la compensacin en el caso de
uniones no inscritas no puede tener otro fundamento que una situacin de patente injusticia. Precisamente por ello las leyes que regulan las uniones libresxstablecen como
presupuesto de tal compensacin econmica o bien el pacto entre los convivientes o
una situacin objetiva de enriquecimiento injusto.
La legislacin autonmica ha abordado tambin esta cuestin y como en el caso
del derecho de alimentos se advierte en los distintos textos modulaciones relevantes
que reflejan el carcter ms o menos intervencionista de cada una de las Leyes. La
Ley 10/1998, de Catalua, en sus artculos 13 y 31.1. dispone que cuando la convivencia cesa en vida de los dos convivientes, aquel que, sin retribucin o con retribucin insuficiente, haya trabajado para el hogar comn o para el otro conviviente, tiene derecho a recibir una compensacin econmica en caso de que se haya generado
por este motivo una situacin de desigualdad en el patrimonio de los dos que implique un enriquecimiento injusto.
En parecidos trminos se pronuncian el artculo 7.1 de la Ley 6/1999, de Aragn,
el artculo 5.4
de la Ley foral 6/2000, de Navarra, y el artculo 9.2 de la Ley 18/2001,
de Baleares(25). En la Ley 1/2001, de la Comunidad Valenciana, nada establece al respecto y la Ley 11/2001, de la Comunidad de Madrid, prev que se podrn establecer compensaciones econmicas cuando tras el cese de la convivencia se produzca
un desequilibrio econmico en uno de los convivientes con relacin a la posicin del
otro que implique un empeoramiento respecto de su situacin anterior, con la obligacin de sujetarse a los criterios contenidos en el artculo 97. En pginas anteriores
ya se ha comentado las dudas de constitucionalidad que suscita este precepto, en cuanP5' El artculo 7.1 de la Ley 6/1999, de Aragn, dispone: En caso de extincin de la pareja estable no casada, por causa distinta a la muerte o declaracin de fallecimiento, y si la convivencia ha supuesto una situacin de desigualdad patrimonial entre ambos
convivientes que implique un enriquecimiento injusto, podr exigirse una compensacin econmica por el conviviente perjudicado en
los siguientes casos: a) Cuando el conviviente ha contribuido econmicamente o con su trabajo a la adquisicin, conservacin o mejora de cualquiera de los bienes comunes o privativos del otro miembro de la pareja estable no casada, b) Cuando el conviviente, sin
retribucin o con retribucin insuficiente, se ha dedicado al hogar, o a los hijos comunes o del otro conviviente^ o ha trabajado para
ste.
El artculo 4.5 de la Ley foral de Navarra 6/2000 dispone: En defecto de pacto, cuando la convivencia cesa en vida de los dos
convivientes, aquel que, sin retribucin o con retribucin insuficiente, haya trabajado para el hogar comn o para el otro conviviente,
tiene derecho a recibir una compensacin econmica en caso de que se haya generado por este motivo una situacin de desigualdad
entre el patrimonio de ambos que implique un enriquecimiento injusto.
El artculo 9.1 de la Ley 18/2001, de las Ules Baleare, establece: Cuando la convivencia cese, cualquiera de los miembros puede reclamar al otro el pago de una pensin peridica, siempre que la necesite para atender adecuadamente su sustento y se encuentre
en uno de los casos siguientes: a) Que la convivencia haya disminuido la capacidad del solicitante para obtener ingresos, b) Que el
cuidado de los hijos comunes a su cargo impida o dificulte seriamente la realizacin de actividades laborales.
- 1279 to interfiere competencias estatales, limitando el principio de libertad de pactos contenido en el Cdigo Civil.
Como se puede observar, todas las Comunidades Autnomas con competencia civil en esta materia han previsto compensaciones econmicas al cese de la convivencia basadas en situaciones objetivas de enriquecimiento injusto. Considero que en este
caso la previsin legal es impecable y no entra en conflicto alguno con la propia naturaleza de la unin libre. El enriquecimiento injusto es una causa general del nacimiento de obligaciones, siendo indiferente que se produzca en el mbito de una unin
de hecho o en cualquier otro tipo de relacin jurdica.
7.
Adopcin
La adopcin es uno de los casos en que la legislacin postconstitucional ha reconocido como derecho de las uniones libres. En la Ley 21/1987 (disposicin adicional tercera) se faculta a las parejas unidas de forma permanente por relacin de afectividad anloga a la conyugal a adoptar. Al establecer expresamente que estas parejas
deben estar integradas por hombre o mujer se excluye que las parejas homosexuales
puedan ser titulares de este derecho. Por lo dems, se exige una relacin permanente.
Al no existir una regulacin de las parejas de hecho el concepto de permanencia debe
ser fijado caso por caso, atendidas las circunstancias.
El Tribunal Supremo (STS 18 de mayo y 11 de diciembre de 1992) ha establecido que la permanencia se tiene que manifestar en una convivencia de aos, por lo que
la doctrina viene entendiendo que, al menos, se requiere una convivencia continuada
de dos aos.
Parte de la legislacin autonmica (art. 6 de la Ley 10/1998, de Catalua, y art. 10
de la Ley 6/1999, de Aragn) establece el mismo criterio que el Cdigo Civil. Sin embargo, la Ley 6/2000, de Navarra, permite la adopcin por parejas homosexuales al
no establecer limitacin alguna al respecto(26).
La adopcin por parejas homosexuales es una de las cuestiones de ms vivo debate social, religioso y poltico. Sobre esta cuestin y sin nimo de analizar a fondo
tan complejo problema, baste citar como ltima novedad que recientemente el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en una sentencia del pasado 26 de febrero (asunto Frette c. Francia), ha declarado que no existe vulneracin de derechos fundamentales en aquellas legislaciones que prohiben la adopcin a parejas homosexuales, ya
que la adopcin es una institucin concebida en inters del menor y este inters puede servir de fundamento para establecer la prohibicin de la adopcin a las parejas de
homosexuales(27).
(26)
El artculo 7 de la Ley Foral de Navarra 6/2000 establece con referencia a todo tipo de parejas estables que 1 . los miembros de la pareja estable podrn adoptar de forma conjunta con iguales derechos y deberes que las parejas unidas por matrimonio. 2. Se
adecuarn las disposiciones normativas forales sobre adopciones y acogimientos para contemplar el modelo de familia formado p o r
parejas estables.
(27) El Tribunal de Estrasburgo considera que se haba negado la adopcin a u n soltero homosexual precisamente por tener
esa condicin y que pese a ello, la decisin de las autoridades francesas n o haba sido contraria al Tratado porque deben primar los intereses del menor. Se afirma que la adopcin es dar una familia a un nio y n o un nio a una familia. El Tribunal tuvo en cuenta la
falta de consenso de los miembros del Consejo de Europa sobre este asunto y que la comunidad cientfica estaba dividida sobre las
- 1280 -
8. Derechos sucesorios
La sucesin mortis causa es una manifestacin ms del fenmeno de la sucesin general en las relaciones jurdicas. La cuestin vara segn se trate de la sucesin testada o intestada, pero como principio general entiendo que no existe inconveniente de fondo para el reconocimiento de derechos sucesorios al tratarse de la
disposicin de derechos privados en la que no parece que primen cuestiones de orden pblico, a salvo de la proteccin y preferencia que se quiera otorgar a los parientes a travs del sistema de legtimas o de sucesin intestada. La atribucin de
derechos legitimarios al conviviente es una posibilidad de legeferenda, pero de imposible aplicacin en la actualidad, en cuanto tales derechos tienen como base ex elusiva el matrimonio.
En la sucesin testada, respetando las legtimas no existe inconveniente alguno
para que el tercio de libre disposicin sea atribuido en virtud de testamento al conviviente, ya que tal atribucin no puede entenderse contraria a la moral o al orden pblico ni como una atribucin testamentaria con causa torpe o inmoral. El artculo 767
del Cdigo Civil dispone que la expresin de una causa contraria a derecho, aunque sea verdadera, se tendr tambin por no escrita, lo que da lugar a la nulidad de
la institucin. Sin embargo, el Tribunal Supremo en sentencia de 18 de mayo de 1992
y 13 de junio de 1986 decret la validez de una clusula testamentaria por la que se
legaba el usufructo vitalicio de un inmueble a la compaera del fallecido. Tambin en
sentencia de 18 de noviembre de 1994 se estimaron vlidas las donaciones y disposiciones testamentarias a favor de la concubina por inexistencia de causa inmoral, estableciendo que en aquel caso no se retribuyeron favores sexuales, sino la prestacin
de servicios y atenciones derivados de la convivencia continuada. En cuanto a la atribucin de cuota legitimaria al conviviente, no cabe en la actualidad por aplicacin de
la analoga y es muy probable, en cambio, que se postule como una parte del contenido sustancial de la nueva legislacin.
En la sucesin intestada la cuestin es distinta porque la Ley establece un orden
sucesorio. No siempre la Ley ha desconocido los derechos del concubinato puesto que
en el derecho romano (Novellae de Justiniano), en el Breviario de Alarico, en los Fueros Municipales y en las Partidas se reconocieron determinados derechos a la concubina. En la actualidad no existe posibilidad alguna, ni siquiera por analoga, de equiparar a los convivientes en los derechos sucesorios del cnyuge suprstite, cuestin
que deber ser abordada en la futura Ley. A ttulo de ejemplo, baste citar las proposiciones de Ley del Grupo socialista y de Izquierda Unida en las que se estableca que
a falta de herederos testamentarios la herencia se deferir a los parientes del difunto,
al viudo o viuda o persona que hubiere venido conviviendo como pareja de hecho de
forma estable con el difunto, y al Estado.
En la legislacin autonmica es precisamente el derecho sucesorio uno de los motivos esenciales de la nueva normativa.
eventuales consecuencias del acogimiento de un nio por parte de uno o dos padres homosexuales. Por ello, consider que las autoridades nacionales estaban en principio mejor situadas que una jurisdiccin internacional para evaluar las sensibilidades y el contexto
local, por lo que era necesario dejar un amplio margen de apreciacin a cada Estado.
- 1281 La Ley 10/1988, de Catalua, establece para las parejas heterosexuales el derecho a incluir el mobiliario y enseres del domicilio familiar en el haber hereditario del
conviviente suprstite, salvo que sean bienes de extraordinario valor, y el derecho a
residir en la casa durante el ao siguiente al fallecimiento y a ser alimentado con cargo al patrimonio hereditario (art. 18). En las parejas homosexuales se distingue entre
sucesin testada e intestada (arts. 34 y 35). En la sucesin intestada cuando el conviviente concurra con descendientes o ascendientes y no tenga medios econmicos suficientes puede reclamar hasta la cuarta parte del valor de la herencia. Igual derecho
se le reconoce en la sucesin testada. Si concurre con colaterales tiene derecho a l
mitad de la herencia y a falta de colaterales es heredero exclusivo.
La Ley 6/1999, de Aragn, prohibe a los convivientes otorgar testamento mancomunado (art. 15) o pactos sucesorios (art. 16), pero pueden ordenar la sucesin del
otro mediante fiducia (art. 17). No se conceden derechos a los convivientes en la sucesin intestada.
La Ley 18/2001, de Baleares, equipara al conviviente premuerto con el cnyuge
viudo a efectos sucesorios, tanto en la sucesin testada como en la intestada (art. 13).
Por ltimo, la Ley 6/2000, de Navarra, en su artculo 11 regula el rgimen sucesorio de las uniones de hecho equiparando al integrante de la unin con el cnyuge
tanto en el usufructo de fidelidad, como en la sucesin legal, como en la prohibicin
de ser contadores-partidores (art. 11).
9. Derecho a indemnizacin por responsabilidad extracontractual
En el sistema espaol no existe inconveniente alguno para que se conceda la indemnizacin al miembro de la pareja fallecido, incluso con preferencia al cnyuge,
caso de que el primero sea el efectivo perjudicado por el evento daoso. De conformidad con el artculo 1.902 del Cdigo Civil est legitimado para el ejercicio de la
responsabilidad extracontractual el efectivo perjudicado y ste, tanto puede ser el cnyuge como el conviviente. Existen numerosas sentencias que as lo han proclamado
(SSTS de 22 de marzo de 1949,25 de noviembre de 1969 y 14 de diciembre de 1996).
Cuestin ms problemtica y sobre la que no me atrevo a dar una opinin contundente es si el integrante de la unin actual tiene preferencia o no a la indemnizacin, caso de que concurra con el viudo o viuda que no conviviera con el fallecido y
cuyo vnculo matrimonial no se hubiera suspendido. Parece incuestionable que el conviviente es perjudicado en cuanto se frustra su situacin actual de convivencia, con
los perjuicios morales y econmicos que ello conlleva. En cuanto al viudo, aunque no
conviva tiene unos derechos derivados del matrimonio que tambin son susceptibles
de indemnizar y que pueden entrar en contradiccin con los del conviviente.
Parece que el designio del Legislador es proteger al viudo y as, en la Ley 30/1995,
de 8 de noviembre, sobre Ordenacin y Supervisin de los Seguros Privados, que dio
una nueva redaccin a la Ley de Responsabilidad Civil y Seguro en la circulacin de
vehculos a motor, al cuantificar las indemnizaciones por causa de muerte (Anexo, tabla I, especificaciones adicionales), se establece la indemnizacin a favor del cnyuge
- 1282 no separado legalmente al tiempo del accidente. Y se afirma seguidamente que las
uniones conyugales de hecho se asimilarn a las situaciones de derecho.
La inteligencia del precepto no es fcil, pero parece desprenderse de esta expresin que la indemnizacin por fallecimiento debe concederse en primer lugar al cnyuge no separado legalmente y, caso de separacin o de inexistencia de matrimonio,
se debe indemnizar al conviviente. Por otra parte, la Ley citada utiliza el trmino unin
conyugal de hecho y, si se acude a una interpretacin literal, esta expresin slo permite incluir a las parejas heterosexuales, lo que es un contrasentido en las actuales circunstancias. Si lo que se indemniza es el perjuicio moral derivado de la convivencia
y el afecto, ste se puede dar igualmente en las parejas homosexuales.
Sobre esta cuestin nada se establece en las leyes autonmicas.
IV. RELACIONES PATRIMONIALES
La inexistencia de un vnculo jurdico entre los miembros de la pareja no impide
tomar en consideracin que, a causa de la convivencia, se crea una situacin de hecho
susceptible de regulacin, especialmente para establecer las consecuencias jurdicas
de la formacin de un patrimonio y para otorgar proteccin, en su caso, al conviviente que pueda resultar perjudicado o que est en una patente situacin de inferioridad.
En este punto se discute si es necesario o no establecer un rgimen econmico, que
bien puede ser uno o todos de los establecidos en el mbito matrimonial o bien puede ser un rgimen especfico (Ley 1987/232 del hogar comn de cohabitantes de Suecia), especialmente pensado para esta singular situacin. Tambin puede omitirse toda
regulacin, y este es el caso del derecho comn, aplicando a las uniones las normas
generales.
En nuestro sistema la doctrina y jurisprudencia han elaborado distintas teoras para
dar una salida jurdica a este problema.
1. Se ha considerado que puede aplicarse a las uniones de hecho la Sociedad Universal (arts. 1671 a 1678 CC) en sus dos modalidades de todos los bienes presentes
o de las ganancias. La aplicacin de esta institucin tiene su origen en el derecho
francs del siglo xix y presenta dificultades en su aplicacin, si no existe un convenio expreso (que no es preciso para su constitucin), resultando muy problemtica la
valoracin que deba realizar el Juez de las aportaciones de los convivientes en situaciones de larga duracin.
El Tribunal Supremo en sentencias de 21 de octubre de 1992 y 18 de febrero
de 1993, entre otras, ha reconocido la aplicacin de esta figura de forma tcita al decir que este tipo de sociedad requiere la formacin de un patrimonio comn y el requisito subjetivo de obtener y repartir los beneficios (afectio societatis). Ambos presupuestos no se deducen necesariamente de la situacin de convivencia, pero nada
impide que puedan ser reputados como existentes atendidas las circunstancias, lo que
deber ser objeto de cumplida prueba.
2. Menos problemtica es la aplicacin del instituto de la Comunidad de Bienes, regulada en los artculos 392 y siguientes del Cdigo Civil, que no requiere ni
nimo de lucro ni ningn requisito de naturaleza subjetiva. Algn autor como EstraBoletnnm. 1914-Pg. 30
- 1283 da Alonso entiende que es un instrumento vlido para las uniones de hecho, mientras
que O'Callaghan Muoz considera que en las uniones libres debe distinguirse entre
las adquisiciones realizadas en comn y las realizadas individualmente. Respecto de
estas ltimas, debe distinguirse entre las realizadas para s y las realizadas para la pareja, por ms que la titularidad formal pertenezca a uno de los convivientes. En este
caso, no son de aplicacin las presunciones de ganancialidad y debern ser objeto de
prueba cumplida en caso de reclamacin. En cuanto a la administracin y disposicin
de los bienes comunes no existe inconveniente alguno en la aplicacin de las reglas
de la comunidad.
3. Tambin se ha planteado regular las relaciones patrimoniales de las uniones
de hecho a travs de la figura de la Sociedad de Hecho (arts. 1667-1669 CC), que igualmente tiene su origen en la doctrina francesa. Dejando al margen la polmica de si es
factible o no en nuestro derecho una sociedad de esta naturaleza de carcter civil, de
aplicarse la figura, se ha de regir por las normas de la comunidad de bienes (STS 13
de noviembre de 1995) y, al tratarse generalmente de la aportacin de un patrimonio
heterogneo, debe procederse a una previa liquidacin, que habr de llevarse a efecto por las normas de la liquidacin de herencias (arts. 406 y 1708 CC).
Cuando no sea posible encuadrar la situacin en ninguna de las anteriores figuras puede intentarse una reclamacin, en caso de ruptura de la convivencia, con distintos fundamentos.
4. Enriquecimiento sin causa. Siendo inaplicable el artculo 1438 del Cdigo Civil, que contempla la posibilidad de una compensacin por la contribucin a las tareas domsticas, puede exigirse tal compensacin sobre la base del principio de que nadie puede enriquecerse injustamente a costa de otro. Ha sido aplicada en numerosos
casos y baste citar a ttulo de ejemplo las SSTS 11 de diciembre de 1992 y 8 de junio
de 1995. Estrada Alonso entiende que la aplicacin de esta figura no es procedente.
El citado autor considera que el enriquecimiento sin causa es un mecanismo subsidiario de exigencia de obligaciones y que en el caso de las uniones de hecho no es
necesario, porque la Comunidad de Bienes es un instrumento suficiente para dar solucin a los distintos problemas que se planteen. Sin embargo otros autores estiman
que la Comunidad requiere una acuerdo constitutivo, expreso o tcito, que no se deduce necesariamente de la convivencia en comn, por lo que el uso de la doctrina del
enriquecimiento sin causa puede ser til.
La existencia de un enriquecimiento injusto es la base legal que justifica en las Leyes forales el establecimiento de una compensacin econmica a favor de uno de los
convivientes en caso de cese de la unin, tal y como se ha expuesto anteriormente.
Por otra parte, el derecho foral, en las distintas leyes que venimos comentando,
no ha establecido un rgimen econmico para las uniones de hecho. Se ha limitado a
regular bajo el principio de libertad de pactos las relaciones personales y patrimoniales de los convivientes durante la unin. En cuanto al contenido de los pactos me
remito a lo expuesto anteriormente en el apartado II.3 de este trabajo. nicamente
debe mencionarse que tanto la Ley Aragonesa (art. 4.2), como la Ley Foral de Navarra (art. 5.2) y la Ley Balear (art. 4.2) establecen un nico lmite a la libertad de
pactos, consistente en que no podr pactarse la constitucin de una pareja estable con
carcter temporal ni someterse a condicin. La ltima ley citada dispone adems que
- 1284 -
sern nulos los acuerdos contrarios al derecho y los que limiten la igualdad de derechos que corresponden a cada miembro de la pareja.
Si no hay pacto, contribuirn al mantenimiento de la casa en proporcin a sus ingresos y patrimonios y cada uno de ellos conserva la administracin y disposicin de
sus bienes, respondiendo solidariamente frente a terceros de las deudas por gastos comunes <28).
En relacin con la vivienda comn, slo la Ley de Catalua (arts. 11 y 28) contiene una previsin al respecto, estableciendo que el propietario precisa consentimiento
del otro conviviente o, en su defecto, autorizacin judicial, para disponer de la vivienda
familiar o de los muebles de uso ordinario.
Como puede observarse, el rgimen econmico que se establece en las Leyes forales es absolutamente primario y elemental, lo que no obsta paxa[ue al amparo de la
libertad contractual y en el mbito estricto de las relaciones interpersonales se establezca un modo de relacin patrimonial similar al propio de cualquier rgimen econmico. La ausencia de lmites en los pactos permite que las partes puedan regular sus
relaciones econmicas por remisin ms o menos global a uno de los regmenes econmicos contemplados en el Cdigo Civil.
V. ASPECTOS PROCESALES
Las normas de procedimiento anteriores a la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil
no contenan ninguna previsin sobre litigios promovidos por los integrantes de una
unin de hecho. La similitud de esta situacin con el matrimonio, en la que pueden
confluir reclamaciones sobre los hijos, sobre la vivienda familiar y sobre aspectos econmicos (pensin compensatoria, divisin de patrimonio comn etc.), podra haber
conducido a que el Legislador asimilara este tipo de situaciones al matrimonio a efectos puramente procesales, pero nunca se hizo. Es ms, ni siquiera en los procedimientos
cautelares urgentes de familia se equipar la situacin, lo que originaba una situacin
de desigualdad inadmisible, ya que los hijos matrimoniales tenan un sistema de proteccin gil y en el que no era preciso prestar fianza, a travs de las llamadas medidas provisionalsimas y provisionales, mientras que los hijos nacidos en el marco de
una unin de hecho carecan de tal proteccin y deban acudir al rgimen general de
medidas cautelares del artculo 1.428 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Ante la falta de previsin legal, la prctica judicial fue progresivamente asentando unos criterios basados en la aplicacin de la analoga para equiparar en lo posible
ambas situaciones, al menos paras las uniones con hijos y respecto de los conflictos
relativos a stos.
As, sobre la base de la aplicacin analgica y de la aplicacin *del principio de
igualdad (art. 14 de la CE), en muchos Tribunales se aplic el fuero competencial de
<zs> Ley 10/1998, de Catalua, artculos 3, 5, 22 y 24. Ley 6/1999, de Aragn, artculo 5. Ley Foral 6/2000, de Navarra, artculos 5 y 7. En la Ley balear 18/2001 esta cuestin se regula en el artculo 5.3 en el que se establece que cada miembro de la pareja responde con sus bienes del cumplimiento de las obligaciones que haya contrado. An as, de las causadas por el levantamiento de
las cargas familiares, es subsidiariamente responsable el otro miembro, siempre que sean adecuadas al uso social y al nivel econmico de la pareja.
- 1285 la disposicin adicional 3.a de la Ley 30/1981 a las uniones de hecho (29),y en cuanto
a medidas cautelares se vena aplicando tambin las previstas en la Ley 30/1981 por
ser ms rpidas, tuitivas y por no estar sujetas a rgimen de cautelas o contracautelas,
a diferencia de las previstas en el artculo 1428 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Tambin en muchas ocasiones se integraba dentro del derecho de alimentos la resolucin
sobre atribucin de uso del domicilio familiar, por ms que esta medida estuviera prevista legalmente slo para las familias constituidas a travs del matrimonio(30).
La nueva Ley de Enjuiciamiento Civil desconoce de nuevo este problema y ha
evitado hacer una equiparacin jurdica de las uniones de hecho al matrimonio. Este
planteamiento es coherente con las normas de derecho sustantivo nacional, que hoy
por hoy no reconocen un estatuto de las uniones libres, pero no tiene en consideracin
el desarrollo legislativo de las Comunidades Autnomas.
En el Libro IV de la LEC referente a los procesos sobre capacidad, filiacin, matrimonio y menores se contienen unas disposiciones generales (Ttulo I, art. 748 a 755)
y unas disposiciones especficas para los procesos matrimoniales y de menores (Captulo IV, art. 769 a 778). En las disposiciones generales destaca el carcter de orden
pblico que se atribuye a estos procesos a travs de la intervencin del Ministerio Fiscal, la indisponibilidad del proceso, las facultades de oficio que se atribuyen al Tribunal para la prctica de pruebas no propuestas por las partes y la exclusin de la publicidad.
En el artculo 748.4 de la LEC se establece que se aplicar el ttulo I del Libro IV
a los procesos que versen exclusivamente sobre guarda y custodia de hijos menores
o sobre alimentos reclamados por un progenitor contra el otro en nombre de los hijos menores. Este criterio de competencia junto con la ausencia de toda referencia a
las uniones de hecho impide que los conflictos surgidos entre los integrantes de la unin
sean abordados procesalmente de una forma integrada, tal y como sucede en los procesos matrimoniales. Por ello, los litigios de los convivientes relativos a los alimentos y guarda de los hijos comunes podrn tramitarse segn el proceso regulado en el
Libro IV de la LEC, pero todas aquellas reclamaciones ajenas a los hijos debern ventilarse de forma separada, en el juicio declarativo correspondiente.
Esta forma de proceder es muy cuestionable, ya que para establecer los alimentos de los hijos debe tomarse en consideracin la existencia de otras pensiones o contribuciones, como los alimentos al otro conviviente o la indemnizacin por cese de
convivencia, por lo que lo lgico, al igual que ocurre con el matrimonio, es un tratamiento procesal conjunto del problema.
En cuanto a medidas cautelares y segn dispone el artculo 770.6, los litigios sobre guarda y custodia de menores y alimentos se seguirn por el procedimiento cautelar previsto para los procesos matrimoniales, con lo que se supera la situacin preexistente que haba dado lugar a numerosos problemas. nicamente cabe criticar que
no se haga una referencia expresa a la posibilidad de que la resolucin sobre guarda
(29)
HIJAS FERNANDEZ, Eduardo. Las Uniones extramatrimoniales. Aspectos competenciales y procesales. Artculo publicado en Consecuencias Jurdicas de las Uniones de Hecho. Cuadernos de Derecho Judicial. Tomo X X . Consejo General del Poder
Judicial. 1997.
(30)
Obra citada en nota nmero 6.
- 1286 -
y alimentos se origine por una peticin de mutuo acuerdo. Parece que esta eventualidad, atendidos los trminos literales del artculo 770.6, no est prevista y ser necesario acudir a una interpretacin analgica para permitir que las uniones de hecho con
hijos puedan fijar el rgimen(31)de guarda y alimentos en caso de ruptura por el procedimiento de mutuo acuerdo .
'31^ La posibilidad de pactos entre los convivientes sobre alimentos y guarda y custodia de los hijos no es una entelequia o una
posibilidad remota. Las leyes autonmicas la prevn expresamente. As, artculo 15 de la Ley de Catalua, artculo 8 de la Ley de Aragn y artculo 10 de la Ley de Navarra. De ah que el procedimiento de mutuo acuerdo deba tambin aplicarse a las uniones de hecho
con hijos por ms que el tenor literal de la norma procesal no lo prevea expresamente.

Las Relaciones de Convivencia No Matrimoniales

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- 1257 -

Magistrado. Juzgado de Instruccin 4. Madrid

Las relaciones de convivencia no matrimoniales constituyen un fenmeno social

Boletn nm. 1914-Pg. 7

UNIONES DE HECHO: DENOMINACIN, NATURALEZA JURDICA,

Boletn nm. 1914-Pg. 8

Boletn nm. 1914-Pg. 9

Boletn nm. 1914-Pg. 10

- 1263 En definitiva, cuando se pretende abordar la regulacin de las uniones de hecho se

REFERENCIAS CONSTITUCIONALES Y TENDENCIAS

Boletn nm. 1914-Pg. 11

Boletn nm. 1914-Pg. 12

DERECHO CIVIL COMN

En la actualidad y emendnos al territorio de derecho civil comn las uniones de

Boletn nm. 1914-Pg. 13

DERECHO CIVIL DE LAS COMUNIDADES AUTNOMAS

En algunas Comunidades Autnomas se han promulgado leyes especficas, tales

Obla citada en nota nmero 1.

Boletn nm. 1914-Pg. 15

3. Pactos entre convivientes

Boletn nm. 1914-Pg. 18

Boletn nm. 1914-Pg. 19

Obra ya citada en nota nmero 3.

Boletn nm. 1914-Pg. 20

Dejando al margen los alimentos debidos a la descendencia, en el derecho comn

Boletn nm. 1914-Pg. 22

Boletn nm. 1914-Pg. 23

Boletn nm. 1914-Pg. 25

Boletn nm. 1914-Pg. 26

Boletn nm. 1914-Pg. 27

Boletn nm. 1914-Pg. 28

Boletn nm. 1914-Pg. 32

Boletn nm. 1914-Pg. 33

Boletn nm. 1914-Pg. 34

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