POSITIVISMO

JURDICO

Sarah Gonzlez Arteaga

Turno Maana; Grupo 1
Dni: 42238919V

Cmo se entiende el positivismo en cada una de las

escuelas?
En la escuela de la exgesis formada por autores franceses y belgas que
siguiendo las lneas del cdigo francs de 1804 (Cdigo de Napolen)
desarrollaron su actividad en el S. XIX. Esta escuela se dedica al anlisis
del derecho civil, que aparece redimensionado y adaptado a las
exigencias de una sociedad liberal burguesa. Y es que lejos de explicar el
derecho a travs de conceptos abstractos, lo que hacen es simplemente
describir el texto de la ley. Hay una sacrilizacin de este cdigo y todo el
derecho lo reducen a este cdigo y a la ley, aunque no se enfrente al
derecho natural, pues consideran que de ste procede el cdigo.
La escuela de la Exgesis supone un puente entre el iusnaturalismo y el
positivismo jurdico.
En la escuela histrica del derecho Gustavo Hugo precursor de dicha
escuela. Reconoce al derecho positivo como nico derecho, negando el
carcter jurdico del derecho natural considerndolo como algo
metafsico. La historia es la clave de la justificacin de las instituciones
jurdicas, incluso aunque estas pudieran quebrantar las propias del
derecho natural. Por ejemplo: la esclavitud.
Carlos Savigny es el instaurador de esta escuela y afirmaba que el
derecho es un fenmeno cultural que se va transformando a lo largo de
la historia, y que por eso no se puede codificar.
En la escuela de la jurisprudencia Heck sigue la lnea antiformalista de
Ihering y manifiesta que la realidad no siempre puede ser prevista por el
legislador. El movimiento del derecho libre, que sigue tambin la lnea
antiformalista hay que destacar las figuras de:
Bulow, que dice que el juez es el creador del derecho y Kantorowicz que
entiende que el derecho libre estara integrado por las sentencias de los
jueces y las opiniones de los cientficos del derecho.

Cules son las caractersticas propias del

positivismo jurdico en las distintas reas
geogrficas?
La vertiente formalista del positivismo jurdico tuvo lugar en Alemania a
mediados del S. XIX. Windscheid considera que el derecho es un
producto histrico y defiende la elaboracin lgica formal de los
conceptos jurdicos para alcanzar un sistema estructurado y armnico.
Destacan Merkel quien elabor la teora general del derecho mediante
el anlisis de los conceptos jurdicos fundamentales obtenidos de los
datos normativos contenidos en las diversas ramas del ordenamiento
jurdico.
La consolidacin del formalismo jurdico tuvo lugar por la estabilidad del
siglo XIX con la Revolucin Industrial y la nueva estructura de los
estamentos sociales surgi una crtica al dogmatismo jurdico. Estas
corrientes criticas antiformalistas postulaban que el derecho debe

estar conectado a los intereses y necesidades sociales.

En Inglaterra se lleg a una conclusin positivista al concebir el derecho
como una manifestacin del poder poltico, es decir, como la voluntad de
quien de hecho detenta el poder. Bentham defiende la idea de que
Inglaterra asumiera el modelo de codificacin jurdica. Pretende una
reforma del derecho ingls divida en tres partes: derecho civil, derecho
penal, derecho constitucional. ste terico repudi el iusnaturalismo,
hecho que manifiesta de dos formas:
a) Rechaza el derecho natural y los derechos del individuo en favor de la
felicidad colectiva.
b) El derecho lo concibe como mandato, y este proviene de la voluntad
del soberano

Concepto de positivismo jurdico

Se han incluido dentro del positivismo jurdico diversas doctrinas que no
tienen que ver las unas con las otras, no presentando incluso caracteres
comunes. Por ejemplo: la escuela de la exgesis nada tiene que ver con
la escuela histrica.
Por otra parte autores positivistas aluden al derecho natural, as Savigny
emplea la expresin derecho natural para referirse al derecho
consuetudinario.
De otro lado, existen doctrinas partidarias de la codificacin y otras que
se oponen a ella: doctrinas identificadas con el formalismo jurdico y
otras de antiformalismo jurdico.
Una distincin importante sera la dicotoma de positivismo filosfico y
positivismo jurdico. En el siglo XVIII se adopt el mtodo de
conocimiento de las ciencias sociales a travs de la observacin y de la
experiencia de los hechos tal y como se presentan en la realidad. Este
mtodo se extendi tambin al derecho, as aparece el positivismo
filosfico y el positivismo jurdico. En ambos casos se parte de la
observacin de los datos que nos suministra la experiencia, pero la
diferencia es la siguiente:
POSITIVISMO FILOSFICO: entienden el dato de la experiencia en sentido
amplio, su mtodo de conocimiento puede aplicarse a diferentes objetos.
Por ejemplo: la escuela histrica y antiformalista.
POSITIVISMO JURDICO: el nico dato observable es la norma, solo
toman por objeto al derecho. Por ejemplo: la escuela de la exgesis y
formalistas.
Lo que si queda claro es que ni positivismo filosfico ni el positivismo
jurdico son conceptos iusnaturalistas, pues el derecho natural no es
nada real y no hay formas naturales que se puedan descrbir.
-En conclusin se debe decir:
a) Los antiformalistas iusnaturalistas valoran el derecho
natural como un dato emprico, real
b) Los formalistas iusnaturalistas mantienen que las normas
de derecho natural solo sirven para elaborar conceptos jurdicos

naturales.
Bobbio dice que el positivismo jurdico puede presentarse en 3 niveles:
1.Ideologa de la justicia: obediencia incondicional a las leyes validas con
independencia de su contenido.
2.Teora del derecho: el derecho es el derecho estatal, y sta es la ley.
3.Estudio cientfico del derecho: anlisis del derecho que existe en la
realidad y no del derecho que debiera existir.

Cules son los problemas a la hora de definir al

derecho
positivo?
Llamase derecho positivo el conjunto de normas jurdicas emanadas de
autoridad competente y que esta reconoce y aplica, es decir, un sistema
de normas coercibles, que han regido o rigen la convivencia social. La
expresin positivo hace referencia etimolgicamente a alguien que lo
pone o establece, porque en realidad, el derecho es establecido por
quien tiene facultad para hacerlo. En este concepto, es indudable que
toda clase de normas jurdicas, sin interesar su diverso origen real,
constituyen en conjunto lo que se denomina derecho positivo.

Qu se entiende por postpositivismo?

El postpositivismo se gesta despus del positivismo hacia finales del
siglo XIX y se desarrolla por completo entre las dcadas del 1950/1960.
Postpositivismo es una enmienda al positivismo que reconoce estas y
otras crticas contra el positivismo lgico. No es un rechazo del mtodo
cientfico, sino ms bien una reforma del positivismo para satisfacer
estas crticas. Se vuelve a introducir los supuestos bsicos del
positivismo: el realismo ontolgico, la posibilidad y la conveniencia de la
verdad objetiva, y el uso de la metodologa experimental. El trabajo de
los filsofos Nancy Cartwright y Ian hacking son representativos de estas
ideas. Postpositivismo de este tipo es comn en las ciencias sociales, por
razones tanto prcticas como conceptuales.
Hay una controversia abierta en cuanto a si el trabajo que mejor
representa los orgenes de postpositivismo es el de Thomas Kuhn o la de
Karl Popper. Mientras que el trabajo de los siguientes Kuhn ha dado lugar
a una sociologa del conocimiento cientfico, el trabajo de los siguientes
Popper perseguir problemas clsicos de metodologa y epistemologa.
Los postpositivistas hacen una crtica al positivismo por su insuficiencia,
y combinan elementos iusnaturalistas y positivistas en un plano terico.
Este modelo lo sigue Eusebio Fernndez.
En la actualidad no hay un modelo predominante ni iusnaturaslista ni

positivista. Es en un momento de indefinicin, bueno para la creatividad.

Lo nico claro es que con el iusnaturalismo y positivismo jurdico n0 se
explica completamente el fenmeno jurdico y hay que buscar ms
explicaciones.