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1. PECULADO DE USO
ARTICULO 388
El funcionario o servidor pblico que para fines ajenos usa o permite que otro
use vehculos, maquinas o cualquier otro instrumento de trabajo pertenecientes
a la administracin pblica o que se hayan bajo su guarda, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos.
EXTENSIN DEL TIPO
Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus
empleados cuando los efectos indicados pertenecen al estado o cualquier
dependencia pblica.
DESCRIPCIN TPICA
El tipo bsico se refiere a una conducta mediante la cual el funcionario o
empleado publico usa o permite que otro use, para fines ajenos al servicio,
vehculos, maquinas o cualquier otro instrumento perteneciente a la
administracin pblica o que se encuentre bajo su guarda.
TIPO DE LO INJUSTO
Aspecto objetivo
Sujeto activo
El funcionario o empleado pblico que realiza el comportamiento descrito en la
conducta tpica.
Sujeto pasivo
El estado
Bien jurdico protegido
Es el uso de los bienes del estado en beneficio de este.
Actos materiales
Los actos materiales son usar o permitir el uso de mquinas, que el bien
pertenezca a la administracin pblica o se halle bajo guarda de la gente y usar
para fines ajenos al servicio.
Usa o permite el uso de maquinas
Como se observa el tipo se refiere a dos comportamientos pendientes al de
usar las maquinas pertenecientes a la administracin pblica, o permitir que
otro les use, en ambos casos, para fines ajenos al servicio, se entiende
entonces que de ser en beneficio personal o de tercero.
En el primer caso, el agente directa o indirectamente va a utilizar las maquinas
del estado, para realizar trabajos de inters personal, haciendo uso de ellas
como si fuera el propietario, sin pago de renta alguna ; en el segundo, como
dice el tipo, va a permitir que otro las use en su beneficio, igualmente sin renta
para el estado; en esta modalidad el agente debe tener pleno conocimiento del
comportamiento del tercero y en esta condicin autoriza expresa o tcitamente
el uso; se observa que esta conducta no admite la forma culposa. La conducta
tpica es del funcionario o servidor pblico que usa o permite el uso al tercero,
cuando se trata del tercero funcionario, la conducta se subsume en el tipo en
estudio cuando utiliza una mquina que pertenece en la administracin
pblica, sea que este bajo su guarda o no; no ocurre lo propio si el tercero es
un particular, porque siendo un delito especial, la conducta se circunscribe al
funcionario o servidor pblico que usa o permite el uso, de este modo la
conducta de usar practicada por el particular queda fuera del tipo.
QUE EL BIEN PERTENESCA A LA ADMINISTRACION PUBLICA O QUE SE
HALLE BAJO GUARDA DEL AGENTE
La ley presenta dos formas, una genrica y otra especifica. En la primera el tipo
se refiere a cualquier bien de los mencionados, que pertenezcan al estado, en
este caso es suficiente que el funcionario pblico haga uso o permita que otro
use un vehculo, maquina o instrumento del estado, no interesa la dependencia
donde se encuentre, tampoco la forma en que se halle, esto es percepcin,
administracin o custodia; en el segundo la ley exige que el funcionario o
empleado pblico utilice o permita que otro use un bien del estado que se
encuentra bajo su guarda, o sea estando el encargado de conservar o
custodiar la cosa.
USO PARA FINES AJENOS AL SERVICIO
La aplicacin que da el agente a los vehculos, maquinas o instrumentos no
debe ser en beneficio del estado sino en beneficio personal del agente o del
tercero. El beneficio personal se presenta cuando el funcionario o empleado
pblico hace uso del bien generando su propio provecho y el beneficio de
tercero cuando el agente, esto es el funcionario o empleado pblico, permite
que el tercero haga uso de la cosa, en su beneficio.
ASPECTO SUBJETIVO
El delito es doloso no admite forma culposa
CONSUMACION
Se presenta en dos momentos, cuando el agente usa en el momento del uso, y
cuando el agente autoriza, en el momento que permita el uso.
PENA
La pena a aplicarse es privativa de libertad entre dos das y cuatro aos ms la
condena accesoria, establecida en el artculo 39 del CP.1
2. PECULADO DE USO
LA FIGURA PENAL
La figura peruana de peculado de uso ha priorizado un mbito especfico de
peculado por utilizacin que da cuenta de una generalizada prctica de uso
disfuncional de determinados bienes pblicos observable en los ms diversos
niveles de la administracin pblica, sin que exista una explicacin coherente
del porque haya tenido que privilegiarse esta modalidad de peculado por
utilizacin de modo que le asista una penalidad menor.
El peculado de uso es conocido como peculado por distraccin, hacindose
alusin de tal modo al hecho que el bien es distrado de su destino o empleado
en usos distintos al oficial. Hay que reparar la falta de sindresis que se aprecia
en la penalidad con que se conmina al contratista y sus empleados que hacen
uso de los bienes pblicos. Igual pena para el sujeto vinculado que a quien
carece de roles especiales para con la administracin pblica representa un
exabrupto para corregir, sin perjuicio de que se evale la cuestin de fondo
acerca de la necesidad de dicha "modalidad" de peculado de uso, que,
constituyendo un delito de simple actividad, es decir un adelantamiento de la
barrera punitiva, se le atribuya en los mismos trminos de injusto y pena al
particular.
SUJETO ACTIVO: AUTORA
El funcionario y servidor pblico en el mbito de extensin del servicio, a ttulo
de autora o coautora. Por extensin normativa son considerados autores
(sujetos equiparados) para efectos penales el contratista de obras pblicas y
sus empleados, a condicin de que los vehculos, mquinas o instrumentos de
trabajo sean de propiedad estatal. Esto ltimo, es criticable segn nuestro
punto de vista, por cuanto, si bien no es criticable la extensin acogida por el
tipo penal en si misma, por cuanto ni la propia extensin de punibilidad del
artculo 392 del Cdigo Penal la acoge; sin embargo, si lo es el hecho que se
haya fijado la misma penalidad con la que se sanciona a los funcionarios o
servidores pblicos, sin haberse considerado que sobre estos debe recaer
5. CULPABILIDAD
Acto seguido, de verificarse que en la conducta tpica de peculado de uso no
concurre alguna causa de justificacin, el operador jurdico continuar con el
anlisis para determinar si la conducta tpica y antijurdica puede ser atribuida a
su autor. En esta etapa tendr que verificarse si al momento de actuar el
agente era imputable, es decir, mayor de 18 aos de edad y no sufra de
alguna anomala psquica que le haga inimputable. Tambin se verificar si el
agente, al momento de exteriorizar su conducta de peculado por distraccin,
conoca la antijuridicidad de su conducta, es decir, se verificar si el agente
saba o conoca que su conducta estaba prohibida por ser contraria a derecho.
6. CONSUMACIN Y TENTATIVA
Al ser un delito de resultado, la consumacin se realiza instantneamente al
producirse la utilizacin o uso de los bienes muebles del Estado o de
particulares pero que estn bajo la guarda de la administracin pblica. Desde
el momento que se inicia la utilizacin de los bienes pblicos en propio
beneficio o de tercero, en forma automtica se produce un perjuicio al sujeto
pasivo del delito. Por otro lado, al ser un delito de resultado es perfectamente
posible que la conducta del sujeto activo se quede en el grado de tentativa. Se
presentar por ejemplo tentativa cuando el custodio de la maquinaria de una
obra pblica permite que un tercero se lleve la maquinaria al efectuar un trabajo
particular ajeno al servicio pblico normal, siendo intervenido el tercero por
personal policial, en los precisos instantes que iba a iniciarse el uso de la
maquinaria pblica en obra particular. Aqu el delito no se consum, pues no
lleg a iniciarse el real uso del bien.
7. PENALIDAD
Despus del debido proceso el autor ser sancionado con pena privativa de
libertad no menor de dos das ni mayor de cuatro aos. 3
Debe tenerse presente que los bienes objeto del peculado por uso son de
carcter no percibe o no consumible en un solo uso.
3.TIPO SUBJETIVO
Es un delito doloso. Ene l agente debe exigir solo la intencin de usar los
bienes pblicos
4.CONSUMACIN
El delito que consumo desde que el funcionario servidor pblico usa
indebidamente los bienes del estado. Tambin se consuma en el supuesto
tpico en el que el agente es un extraneus a la administracin, cuando el
funcionario permite que otro use ilegalmente de los bienes pblicos.
5. PECULADO DE USO
1. Delitos contra la administracin publica
Peculado de uso es conocido como peculado por distraccin, asindose
alusin de tal modo al hecho que el bien es distrado de su destino o empleado
en usos distintos al oficial.
2. Bien jurdico protegido
La norma penal busca garantizar el normal desenvolvimiento de la
administracin pblica y la buena imagen institucional, fundadas ambas en el
hecho de la adecuada disponibilidad funcional de los bienes mencionados en el
tipo penal, por pate de los sujetos pblicos.
3. Sujeto activo: autora el funcionario y servidor pblico en el mbito de
extensin de servicio, a ttulo de autora o coautora.
Por extensin normativa son considerados autores para efectos penales el
contratista de obras pblicas y sus empleados, a condicin de que el vehculo,
maquinas o instrumentos de trabajo sean de propiedad estatal.
4. Sujeto pasivo.
El estado.
5. Comportamientos tpicos.
A. Usar o permitir que otro use.
Usar es un comportamiento activo en provecho o goce personal de sujeto
activos de terceros. Permitir que otro use, esto es que otro se aproveche del
bien, supone un comportamiento emisivo imputable a los sujetos activos que
dolosamente permiten el uso de dichos bienes por terceros. El termino otro
alude a cualquier persona, particular o funcionario- servidor pblico, persona
natural o jurdico.
ANEXO