Aulas prticas de DIREITOS REAIS 2003/2004

Dr. Antnio Almeida

1
17/10/2003

Direito Real: conceito de Direito Real/natureza jurdica (qual a compreenso jurdica que
devemos fazer de Direito Real)
1. Perspectiva histrica: a explicao doutrinria do conceito de Direito Real passa por trs
teses:
a) Tese realista
b) Tese personalista
c) Tese eclctica
a) Tese realista: na sua forma mais arcaica diz que o Direito Real consiste num poder
material sobre uma coisa. Esta tese sofreu evolues dizendo que Direito Real seria o
poder jurdico de praticar actos materiais sobre uma coisa.
Pessoa

Coisa
Poderes
Materiais

Criticas tese: foram deduzidas pelos autores da tese personalista:

Os autores da tese personalista dizem que o modelo jurdico explicativo das relaes
sociais juridicamente relevantes (modelo da relao jurdica, modelo esse por eles
criado) no se ajusta ao conceito da tese realista. E porque no se ajusta? Porque
esse modelo da relao jurdica exige uma relao jurdica inter-subjectiva, ou seja,
para a escola germnica do sc. XIX uma relao jurdica pressupe sempre uma
relao entre duas pessoas, jamais se poder admitir uma relao entre uma pessoa e
uma coisa.
Diz que nem todos os direitos reais traduzem um poder jurdico de prtica de actos
materiais sobre uma coisa, como por exemplo as servides negativas (so um exemplo
de direito real que se no configura num poder material sobre uma coisa. Ao titular do
direito real no consentido praticar actos materiais sobre a coisa, como prdio
serviente).
Servido: um encargo imposto a um prdio (prdio serviente) em benefcio de um
outro prdio (prdio dominante).
Negativa: diz-se negativa quando as suas utilidades dependem de um non facere do
proprietrio do prdio serviente. A servido sendo negativa o proprietrio do prdio
serviente no pode estorvar o uso da servido. Exemplo da servido de vistas (art.
1360, 1361, 1362).
Direitos pessoais de gozo: traduzem poderes materiais sobre uma coisa mas no so
direitos reais.
b) Tese personalista: a tese oposta tese realista. Os autores desta tese servem-se
do conceito de relao jurdica. Relao jurdica uma relao social juridicamente
relevante, relao jurdica essa que se estabelece entre dois sujeitos, pela atribuio
a um sujeito de um direito e a imposio ao outro sujeito de um dever jurdico. Para

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esta tese o direito real h-de ser o poder reconhecido a uma pessoa de exigir de
outras uma obrigao passiva universal.
Criticas tese:

Esta tese perde de vista o contedo essencial do direito real, a saber o tal
poder directo sobre uma coisa

Ver no direito real tal e qual o v a teoria realista perde-se o ponto de

distino entre direitos de crdito versus direitos reais

Dizer-se que o direito real sempre um poder que reclama do lado passivo
uma obrigao passivo universal significa no considerar direitos reais aqueles
direitos em que do lado passivo temos um sujeito determinado comportamento
positivo facere
c) Tese eclctica: diz que o direito real um poder material sobre uma coisa a que lhe
corresponde uma obrigao passiva universal, ou seja, pretendeu fazer, ou seja, no
mesmo conceito aproveitar o contedo da tese realista e somar-lhe a forma (modelo
jurdico de explicao) da tese personalista.
Nenhuma destas teses defendida entre ns. A tese adoptada por Henrique Mesquita diz que
o Direito Real traduz uma relao de soberania de uma pessoa sobre uma coisa. O Direito
Real o poder de agir com soberania sobre uma coisa. E nesta perspectiva o conceito de
Direito Real tem que ser compreendido luz da relao estabelecida entre uma pessoa versus
uma coisa. Contra este modo de ver as coisas se insurgem os adeptos da relao jurdica
intersubjectiva. Henrique Mesquita defende-se dizendo que relao jurdica no tem que ser
uma relao intersubjectiva, entre duas pessoas. claro que tem que haver dois plos, mas
no tem que ser necessariamente duas pessoas: podemos ter de um lado uma pessoa e do
outro lado uma coisa ou um ente jurdico que no seja uma pessoa. Esta nova teoria introduz
alteraes no modelo originrio da relao jurdica. Diz que a relao jurdica no tem de ser
uma relao jurdica entre pessoas imperativo-atributivo, ou seja, para que exista uma
relao socivel juridicamente relevante, ou seja, produtora de efeitos jurdicos ( tudo
aquilo que cria, modifica ou extingue uma relao ou situao jurdica).
O que uma coisa?
Art. 202

24/10/2003
Conceito de Direito Real:
1. Teoria realista clssica: poder material sobre uma coisa.
2. Teoria personalista: poder a que se ope uma obrigao passiva universal.
3. Teoria eclctica: v o direito real como um poder material sobre uma coisa, a que
corresponde do lado passivo uma obrigao passivo universal.
Teorias negativas da dicotomia direito de crdito/direitos reais: para estes autores s h
direito de crdito. O que significa que os direitos a que alguns chamam direitos reais no so

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mais do que direitos de crdito. Estes autores defendem, pegam na ideia de relao jurdica
inter-subjectiva por natureza, o que significa que temos uma relao entre duas pessoas
(sujeito activo versus sujeito passivo).
Sujeito activo direito

Sujeito passivo dever jurdico

Relao jurdica obrigacional

Relao jurdica real

Subjectivo stricto sensu

Potestativo
Obrigao
Estado de sujeio

Objecto
mediato

Coisas relao jurdica real

Prestaes relao jurdica obrigacional

quid material sobre que recai o binmio direito / dever jurdico, ou seja, o objecto do
objecto material.
Para os autores que defendem esta tese aquilo a que chamam direito real um direito de
crdito, que se traduz no poder de exigir de outrem uma prestao negativa, ou seja, um non
facere. uma tese desenvolvida da tese personalista. Estas so as teses mais radicais que
no tiveram acolhimento na doutrina.
Tese adoptada: entre ns foi pensada por Henrique Mesquita, que tentou explicar o conceito
de direito real luz de uma relao jurdica, muito embora uma relao jurdica no intersubjectiva, ou seja, uma relao jurdica que se estabelece entre uma pessoa e uma coisa.
Henrique Mesquita parte da tese realista, ou seja, ele v o direito real como um poder
jurdico sobre uma coisa mas tenta explicar o conceito e a natureza deste conceito luz do
esquema relao jurdica, mas no luz do esquema clssico de relao jurdica. Henrique
Mesquita diz que o conceito clssico de relao jurdica um conceito apertado que
inviabiliza a explicao dogmtica de algumas relaes jurdicas por natureza, mas no
necessariamente inter-subjectivas, ou seja, para ele, ns temos relaes jurdicas intersubjectivas e temos relaes jurdicas no inter-subjectivas, ou seja, podemos ter uma
relao jurdica entre pessoa jurdica e ente jurdico, ou seja, coisa.
Alterao no conceito de relao jurdica: porque no conceito clssico a relao jurdica a
relao da vida social juridicamente relevante, estabelecida entre dois sujeitos de direito.
Henrique Mesquita diz que o conceito clssico tem que ser afastado porque um conceito
limitador. Henrique Mesquita cria um novo conceito: relao jurdica a relao da vida social
juridicamente relevante. Para ele o direito real o poder de soberania reconhecido a uma
pessoa de agir autonomamente sobre uma coisa. Isto significa que esse poder se realiza,
independentemente da intermediao, colaborao de uma pessoa estranha do poder.
Qual o problema desta tese?
Se o autor ficasse por aqui no conseguia ainda fazer uma distino clara entre os direitos
pessoais de gozo e dos direitos reais de gozo. Exemplo do direito do comodatrio (direito de

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crdito obrigacional) mas no seu contedo essencial o direito do comodatrio um poder de

usar o fruir uma coisa.
Como que se consegue distinguir um direito pessoal de gozo de um direito real de gozo?
Henrique Mesquita diz que a nica forma de os distinguir identificar as caractersticas ou
notas tpicas dos direitos reais.
E quais so estas caractersticas:
a) Poder de agir autonomamente ou soberanamente sobre uma coisa, de forma a dizer-se que
nos direitos reais o poder de agir dispensa qualquer colaborao subjectiva. J nos direitos
de crdito (direitos pessoais de gozo) o poder de agir sobre a coisa depende da colaborao
do outro sujeito de direitos (exemplo: art. 1031).
Direitos reais: verdadeiramente no pode haver uma colaborao subjectiva porque ns, nos
direitos reais, no podemos identificar nenhum sujeito passivo.
b) Oponibilidade erga omnes: traduz a susceptibilidade de fazer valer uma situao jurdica
contra outra situao jurdica ulterior, potencial ou efectivamente conflituante. Para os
autores desta tese a oponibilidade erga omnes tem por fonte o direito subjectivo, ou seja,
direito real. A oponibilidade erga omnes tem por fonte o facto jurdico do qual emerge o
direito real. Exemplo: contrato, usucapio, sentena (exemplo: constituio de uma servido
de passagem por sentena judicial).
Como por exemplo o que se regista so factos jurdicos e no direitos.
Qual a explicao subjacente a isto?
Eles dizem que o registo predial evidencia esta oponibilidade erga omnes, ou seja, ns
podemos ter um direito real mas, porque no foi registado, o facto jurdico no revestido
pela oponibilidade erga omnes. Esta oponibilidade erga omnes evidencia-se para alm do
registo predial.
Argumentos dos autores:
Direitos reais so os do art. 1306, ou seja, numerus clausus. Isto significa uma
importante limitao ao princpio da autonomia da vontade. E porqu? Porque as
pessoas no podem criar, por fora dos negcios jurdicos em sentido amplo, direito
da caracterstica da oponibilidade erga omnes.
A usucapio: seria impensvel pensar neste instituto para direito que no tivesse a
caracterstica da oponibilidade erga omnes.
Esta tese tambm sofreu crticas:
* Alguns autores vieram criticar esta dita caracterstica dos direitos reais. que a
oponibilidade. Esses crticos tambm defendem que a oponibilidade erga omnes tambm
caracterstica dos direitos de crdito. Como? Dizem eles que em caso de violao por
terceiro, ou seja, estranho relao jurdica, o direito subjectivo tambm e oponvel a esse
terceiro. De que modo? Atravs da responsabilidade civil extra-contratual (art. 483). A
caracterstica erga omnes dos direitos reais vm-se antes do direito ser violado.
* Dizem que no se admite, de acordo com os autores desta tese, a existncia de uma relao
jurdica entre um ente jurdico e um ente no jurdico. A coisa como o outro plo da relao
jurdica uma realidade normativa, no uma realidade social ou fctica. Ns temos na nossa
lei regras que definem o que coisa. A coisa encerra um conceito tcnico-jurdico.

Isabel Sousa

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Dr. Antnio Almeida

31/10/2003
Caso prtico:
A, por escritura pblica de 22 de Fevereiro de 2003, vendeu a B um apartamento.
Sucede que, A no beneficia do registo a seu favor, no obstar ter adquirido o referido
imvel por doao de C outorgada em 1999.
1)
2)
3)

A?

Quid iuris?
Poder B registar o facto a seu favor, sem fazer a prvia inscrio predial a favor de

Admita, agora, que o registo a favor de B foi pedido por D, procurador seu com
poderes para o representar junto de reparties de finanas.

Vendeu
C ________________ A ____________________________________B
Escritura pblica de 22/02/2003
Doao em 1999 de
No regista o facto a seu
um apartamento.
favor, facto este sujeito
a registo.
Qual o problema que se pe neste caso prtico?
A falta de registo.
Qual a relevncia jurdica do facto da haver uma falta de registo do prdio em nome de A.
1.

Princpio da legitimao (art. 9/1 CRPredial): um dos princpios registais. Significa

que a titulao de um facto sujeito a registo pressupe a inscrio predial por natureza a
favor do transmitente ou onerante. A titulao tem por base o conceito de ttulo. A
titulao significa o documento que formaliza o facto transmitido ou de constituio do
encargo. No nosso caso prtico o ttulo a escritura pblica. O notrio s poderia fazer
a escritura pblica de venda se o transmitente A comprovasse registo a seu favor. Este
princpio da legitimao dirige-se aos autores do ttulo, a quem tem o dever de elaborar o
ttulo, elaborar o documento formal que vai servir de suporte, maioritariamente ao
notrio. Quais as consequncias jurdicas da inobservncia?
1 Tese minoritria defendida por Menezes Cordeiro: diz que a inobservncia do princpio
da legitimao constitui violao de uma norma de carcter imperativo, norma essa, no
entender dele, que consubstancia um requisito formal, e por conseguinte, de acordo com a
sua tese, a inobservncia do princpio da legitimao determina a nulidade do contrato,
por fora do art. 220 CC, ou seja, a regra geral sobre a invalidade de forma. Na opinio
do prof. esta tese, quanto muito, teria que ser apoiada no art. 294 e no no art. 220,
isto porque o princpio da legitimao no traduz qualquer requisito de validade formal do
negcio, traduz-se apenas num requisito de validade. Aqui apenas se verifica a violao de
uma norma imperativa, no caso, o art. 9/1 CRPredial. Da a opinio do prof. da aplicao
do art. 294 CC. Assim o negcio seria nulo, no por fora do art. 220 mas do art. 294.

Isabel Sousa

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Dr. Antnio Almeida

2 Tese: diz que a violao do princpio da legitimao no determina qualquer

consequncia jurdica desfavorvel para a validade ou eficcia do contrato. A violao do
princpio da legitimao pode consubstanciar uma fonte de responsabilidade disciplinar,
cvel (em termos de determinar a possibilidade de responsabilizao cvel do notrio, isto
se da actuao do notrio adveio danos para terceiros responsabilidade extracontratual) e, eventualmente, penal (se de facto foi feito com dolo, pode consubstanciar
um ilcito criminal).

Discute-se o que objecto do registo predial. Entende-se que o objecto do registo

predial o facto jurdico.
Discute-se, tambm, sobre a natureza jurdica do registo predial. H autores que se
referem quanto obrigatoriedade ou no do registo predial. Uns dizem que uma
faculdade concedida s pessoas e, como faculdade que , no acarreta nenhuma
consequncia jurdica desfavorvel pela falta de registo. Outros autores defendem a
obrigatoriedade do registo como um dever jurdico, ou seja, o registo obrigatrio.

3 Tese: a adoptada, configura o registo predial como um nus jurdico.

nus jurdico: a necessidade de adopo de uma conduta, comportamento, para se
lograr, atingir, uma vantagem jurdica, ou seja, uma vantagem reconhecida pela ordem
jurdica.
2.

Princpio do trato sucessivo (art. 34): significa que o registo de um facto registvel
pressupe o registo do facto, tambm registvel, que necessariamente o precede. Este
princpio diz que o registo predial deve ser uma srie ininterrupta de registos. A quem se
dirige este princpio? Dirige-se ao conservador. No nosso caso prtico a resposta seria:
NO. Quais as consequncias?
a. O conservador dever recusar o registo (art. 69). E se este facto passar
despercebido ao conservador?
b. Se lavrou o registo qual a consequncia? No nulo (art. 16/e))

3.

Princpio da instncia (art. 41): diz que a iniciativa registral cabe s

pessoas interessadas. Corolrio deste princpio o princpio da legitimidade, isto , quem
que tem legitimidade (art. 36 e ss). No nosso caso prtico a resposta seria NO
porque a procurao s lhe d poderes para representar em reparties de finanas.

07/11/2003
FALTEI
14/11/2003
Caso prtico:
B vende a A por escritura pblica de compra e venda de 22/06/87. A registou em 10/09/96.
H uma penhora pelo BNU ao B registada em 15/06/96.

Isabel Sousa

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Dr. Antnio Almeida

Efeitos do registo predial:

a) Perante terceiros
b) Perante o prprio
a) Perante terceiros: o principal efeito o efeito da f pblica registvel. O que
significa f pblica registal? O prof. Gonzalez chama-lhe investimento de confiana
daquele que pode confiar no registo que se encontra lavrado, ou seja, a f pblica est
umbilicalmente ligada s presunes derivadas do registo que se afirmam no art. 7
CRPredial. Este investimento de confiana quer significar, em termos de
concretizao, que presume-se a conformidade, correspondncia, fidelidade entre a
aparncia registal e a realidade extra-registal, ou seja, isto quer significar que o
investimento de confiana que resulta da f pblica registal parte do pressuposto de
uma presuno legal, presuno essa de que existe fidelidade entre a realidade
registal (ou aparncia registal) e a realidade extra-registal. Da f pblica registal
necessrio, ainda, recortar dois sentidos:
a. Sentido negativo da f pblica: consagra a presuno de compleio do registo
b. Sentido positivo da f pblica registal: consagra a presuno de exactido do
registo.
Presuno de compleio: significa que se presume a completude do registo. Partindo-se da
base da f pblica registal, isto , a fidelidade entre a realidade registal e a realidade extraregistal, a presuno de compleio refora a matria de presuno, a completude do registo,
isto , que o registo est pronto.
Que efeitos se extrai desta presuno de compleio?
O primeiro efeito que se extrai desta presuno que se presume que todos os factos
registveis foram registados, isto , presume-se que no existem factos sujeitos a registo
que no foram registados. Daqui deriva uma importante concluso: ningum obrigado a
indagar a montante do registo, isto , ningum obrigado a desconfiar da aparncia do
registo. com base nesta compleio do registo que se tutela a aquisio de terceiro, nos
termos do art. 5/4 CRPredial.
Conceito de terceiro para efeito do art. 5/4 CRPredial: para o art. 5/4 CRPredial ser
aplicado temos que saber quais so os seus pressupostos de aplicao.
Base de consenso sobre os pressupostos do art. 5/4 CRPredial:
- preciso que ocorra um conflito de aquisies, aquisies essas de direitos, parcial ou
totalmente incompatveis sobre a mesma coisa, conflito de aquisies essas que provenham de
autor comum.
- O terceiro registe a seu favor o facto aquisitivo.
- preciso, ainda, que exista registo a favor do autor ou transmitente comum (sem este
pressuposto no podemos falar em proteco porque neste pressuposto que assenta a
presuno de compleio).
- A doutrina e a jurisprudncia dizem que o art. 5/4 CRPredial s funciona em casos de
aquisio derivada, o que quer significar que as aquisies originrias no entram no art. 5/4
CRPredial.

Isabel Sousa

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Dr. Antnio Almeida

Pressupostos de/em discusso do art. 5/4 CRPredial:

a) Saber se o terceiro s protegido em caso de aquisio que emana de acto de
vontade do causante (autor comum).
a. H uma tese que exige aquisio emergente de acto de vontade
b. H outra tese que no exige, dispensa a participao da vontade do causante.
Isto significa, em termos prticos, que quem defende a primeira tese no admite aplicao do
art. 5/4 CRPredial, como o exemplo de uma venda executiva. Porque se o pressuposta de
aplicao do art. 5/4 CRPredial a manifestao de vontade do causante, na venda judicial
temos a substituio do causante pelo tribunal, ou seja, no h participao de vontade do
causante, logo a venda executiva no est no contexto do art. 5/4 CRPredial.
Quem defende a segunda tese diz que o art. 5/4 CRPredial aplica-se a situaes de venda
executiva.
b) Saber se a aplicao do art. 5/4 CRPredial pressupe ou no aquisio onerosa.
a. Uma tese exige aquisio onerosa
b. A outra tese dispensa a aquisio onerosa, isto , o art. 5/4 CRPredial aplicase a aquisies onerosas ou gratuitas
c) Saber se a aplicao do art. 5/4 CRPredial pressupe boa f do subadquirente:
a. Uma tese exige boa f do adquirente
i. Uns entendem que basta a boa f objectiva: traduz-se no
desconhecimento da desconformidade entre a realidade registal e a
realidade extra-registal.
ii. Outros entendem que necessrio a boa f subjectiva: para quem
defende a boa f subjectiva no basta o desconhecimento objectivo,
necessrio o desconhecimento, sem culpa, da desconformidade entre
a realidade registal e a realidade extra-registal.
b. Outra tese no exige boa f do adquirente
A tese jurisprudencial mais recente aquela que est consagrada no Acrdo de
uniformizao de jurisprudncia (STJ) porque estes acrdos produzem-se no mbito dos
recursos ampliados de reviso (Acrdo 3/11 de 10 de Julho de 1999). De acordo com este
acrdo a aplicao do art. 5/4 CRPredial pressupe, para alm da base consensual,
pressupe ainda um acto emanado da vontade do transmitente. A boa f exige-se, ainda, do
adquirente (subadquirente).
1 tese - Escola clssica de Coimbra: diz que terceiros, para efeitos do art. 5 CRPredial, so
s aqueles que cumprem os pressupostos da base consensual. Esta tese tem duas grandes
vantagens: simplicidade da tese (simplicidade do conceito de terceiros) e segurana jurdica
(estabilidade jurdica). Segundo esta tese temos apenas que ver se o titular registou ou no
registou, se registou est protegido, se no registou no est protegido.
Criticas a esta tese (que so lavradas pelos autores das outras teses):

Desconsiderao s exigncias da boa f, isto , esta tese admite a proteco de

terceiros, que registaram a seu favor, mesmo estando esses terceiros de m f. Esta tese

Isabel Sousa

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desconsidera um princpio geral de direito, a saber, um princpio geral de direito substantivo,

que um princpio que atravessa de ls a ls todo o direito privado, e no s, que o princpio
da boa f.

Dizem os autores das outras teses, em crtica a esta tese, que esta tese, com este
conceito demasiadamente amplo de boa f, uma tese que transforma o registo em registo
constitutivo.

Este conceito de terceiro transforma as presunes derivadas da f pblica registal

em presunes absolutas, ou seja, inilidveis, o que significa que so presunes que no
admitem prova em contrrio.
2 tese Dizem os defensores desta tese que o pressuposto de aplicao das aquisies
triangulares (exemplo: art. 5) e nas aquisies lineares (art. 17/2 CRPredial e art. 291 CC)
semelhante. E a semelhana a ilegitimidade do transmitente. Logo, no se v justificao
para que o conceito de terceiro nestes artigos (art. 5 e 17/2 CRPredial e art. 291 CC) seja
o mesmo. Da que os defensores desta tese sustentam a aplicao (extensiva ou analgica) dos
requisitos do art. 291.
3 tese esta tese exige s a boa f, ou seja, a proteco de terceiro acontece,
independentemente do acto ser oneroso ou gratuito, o que se exige que esse terceiro actue
de boa f.
Posio do prof.: terceiro, nos termos do art. 5 CRPredial, so aqueles que registam (Escola
de Coimbra) mais boa f objectiva, ou seja, no seu entender protegem-se como terceiros, nos
termos do art. 5 CRPredial, no s aqueles que adquirem de actos de vontade de
transmitente comum mas tambm aqueles que adquirem de um acto que no seja de vontade.
Boa f objectiva porqu?
Porque a presuno de compleio faz presumir a boa f. Verifica-se a inverso do nus
probatrio.

21/11/2003
Caso prtico:
Antnio vendeu por escritura pblica a casa X a Belmiro, tendo este prosseguido ao registo de
aquisio.
Antnio tenta impugnar a venda, invocando coaco moral. Mas, antes de proposta a aco,
Belmiro constitui propriedade horizontal sobre a casa e vende duas das respectivas fraces,
uma a Carla e outra a Daniela, tendo ambas prosseguido ao respectivo registo. Existe tambm
registo de uma hipoteca sobre a fraco de Carla a favor de uma entidade bancria.
O que poder fazer Antnio?
Aquisio linear:
A ---- Venda -----> B ---- Propriedade Horizontal ----> C ---- Hipoteca ------> Banco
(coaco moral)
Fraco

Isabel Sousa

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10

D
Normas potencialmente aplicveis, no que toca a aquisies lineares, verificados certos
requisitos:
- Art. 291 CC
- Art. 17/2 CRPredial
Sentidos de f pblica registal:

Sentido negativo: presuno de compleio de registo (art. 7 CRPredial) que funda a

proteco de terceiros nas aquisies triangulares (art. 5 CRPredial)

Sentido positivo: traduz-se na presuno da exactido do registo que d suporte

jurdico proteco dos terceiros nas aquisies chamadas lineares (art. 17/2 CRPredial e
art. 291 CC). A presuno do registo significa que se presume que o registo retracta, revela
um facto que existe e que foi validamente celebrado
Consequncias:

Em que medida so ou no os terceiros protegidos em casos de nulidades do

registo (art. 17/2 CRPredial).

Remete-nos para invalidades substantivas (art. 291 CC), ou seja, nas

aquisies lineares a proteco de terceiro vai depender do local onde se situa o vcio.
Importa saber se um vcio registal que tem como consequncia a nulidade do registo
ou se um vcio material que tem como consequncia uma invalidade do negcio
jurdico.
Nulidades registais (para efeitos do art. 17/2 CRPredial): esto sujeitas ao princpio da
taxatividade, ou seja, so s e to s nulidades registais aquelas consagradas no art. 16
CRPredial. A nulidade registal est dependente de arguio judicial e s pode ser invocada
por deciso com trnsito em julgado.
Invalidades substantivas: art. 291
- Anulao de negcios jurdicos
- Nulidade de negcios jurdicos
Pressupe um vcio genrico de natureza substancial (ou seja, um vcio que ocorre na
formao do negcio jurdico).
Nota: saber muito bem o regime da nulidade e da anulabilidade.
Anulabilidade

* sanvel
* Depende de arguio
* O negcio afectado pelo vcio produz
no
os seus efeitos jurdicos, efeitos esses
que so susceptveis de destruio quando

Nulidade

* insanvel
* Opera ipso iuri
* O negcio afectado pelo vcio
produz efeitos

Isabel Sousa

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11

aquele em cujo interesse a lei estabelece a

anulabilidade vier requerer a anulao, a destruio
desses efeitos.
Consequncias:
# Admite duas formas de sanao:
# invocvel a todo tempo (art. 286)
- Confirmao (art. 288)
- Decurso do prazo, por caducidade do direito de
arguio.
Qual o prazo de arguio?
O prazo de anulao do negcio de um ano, mas a contar da cessao do vcio (art. 287).
Art. 287/2 o negcio no estiver cumprido exemplo: uma compra e venda a prestaes.
O problema coloca-se quando existe, cumulativamente, uma nulidade registal e uma
invalidade substantiva, ou seja, em regra as nulidades registais fundam-se em invalidades
substantivas. Que regime que aplicamos: o art. 291 CC ou o art. 17/2 CRpredial?
Art. 291 CC: quais os pressupostos de proteco de terceiro?

Invalidade substantiva (nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico).

preciso que exista um terceiro (uma pessoa estranha, ou seja, que no sujeito da
relao jurdica viciada).
A ----- vcio --- B ---- C (terceiro)

Prof. entende que tem que haver um registo a favor daquele de quem o terceiro
adquire (isto , tem que haver um registo a favor de B).

preciso que exista um registo a favor de terceiro (tem que ser anterior ao registo
de aco de invalidao).

preciso que se trate de uma aquisio onerosa.

preciso que o terceiro esteja de boa f (nos termos do art. 291/3. Ateno: o
terceiro desconhece o vcio, mas sem culpa para esse desconhecimento).

O terceiro s merece proteco, para alm dos pressupostos anteriores, se a aco

de invalidao no for proposta e registada no prazo de 3 anos a contar da concluso do
negcio (art. 291/2).
Estes pressupostos so para a proteco de terceiro e no para o impugnante, porque a
situao seria diferente.
Ver regime da caducidade (art. 328 e ss).
Ver art. 333 que remete para o art. 303 (regime da prescrio).

28/11/2003
FALTEI (Apontamentos da Cludia)
Continuao da resoluo do caso prtico da aula anterior

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Dr. Antnio Almeida

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O que poder A fazer?

Temos uma invalidade substancial
1. A deve instaurar uma aco arguindo a invalidade. A aco de anulao do negcio jurdico
entre A e B, com fundamento em coao moral, nos termos do art. 256. Esta aco ter que
ser instaurada, tempestivamente, no prazo de 1 ano a contar da cessao do vcio, nos termos
do art. 287/1, a no ser que o negcio jurdico ainda no esteja cumprido, tal como preceitua
o art. 287/2.
2. Legitimidade passiva: B, C, D e o Banco - h litisconsrcio voluntrio necessrio. Se no for
instaurada contra C, D e o Banco, jamais A poder opor os efeitos do caso julgado, pois os
efeitos do caso julgado s tem eficcia inter-partes, na aco processual e, obviamente, no
lhes poder ser oposto o efeito da deciso transitada em julgado. O A, quando prope a
aco, sabe que C, D e o Banco podero beneficiar da proteco do art. 291 CC e art. 17/2
CRPredial. Para o A destruir essa proteco legal, porque o interesse dele invalidar a venda
entre A e B e, por via disso, destruir tambm a proteco legal desses terceiros. O A s vai
conseguir opor aos terceiros (C, D e o Banco) essa invalidade se, efectivamente, tambm
propuser a aco contra eles.
3. A teria que seguir uma de duas alternativas:
1 Alternativa:
*Impugnar os requisitos do conceito de terceiro, nos termos do art. 291/1.
*Existncia de um terceiro (segundos ou terceiros adquirentes que sejam
alheios ao negcio ferido pela invalidade). O A no poderia invocar este requisito (pois C, D e
o Banco so terceiros).
*Alegar e provar a inexistncia de registo a favor daquele de quem os
terceiros adquiriram.
*Tambm no teria sucesso em invocar a falta deste requisito pois B registou.
*Impugnar a boa f dos terceiros. No nosso caso, poder pode, mas no ter
sucesso pois teria A que alegar a m f (ou seja, os terceiros tinham conhecimento da
coaco ou ento no tinham conhecimento mas, culposamente, nos termos do art. 291/3,
muito dificilmente o A conseguiria provar a m f dos terceiros porque a boa f presume-se
e, embora seja uma presuno ilidvel, que admite prova em contrrio, presume-se essa boa f
de terceiros em consequncia da presuno de exactido do registo (presuno esta derivada
da f pblica no seu sentido positivo.).
*Poderia A por em causa a onerosidade do negcio jurdico (o que, tratando-se
de uma venda, no possvel) nos termos do art. 939.
*Poderia ainda alegar a inexistncia do registo dos terceiros (o que no
possvel porque os terceiros registaram).
2 Alternativa: o prazo s falado no art. 291/2 porque do prazo s se fala quando
j estivermos perante uma situao em que temos j o conceito de terceiros preenchido, e o
conceito de terceiro est preenchido quando se verificaram todos os requisitos do art.
291/1, porque o art. 291/2 diz que cessa a proteco de terceiros, ou seja, temos terceiros
(esto todos os requisitos do n. 1) mas terceiros esse que no merecem a proteco, em que
a proteco cessa mas por uma outra razo que no a falta de algum elemento essencial ao
conceito de terceiro. No nosso caso prtico o A no tinha qualquer hiptese em seguir a

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primeira alternativa. O A s teria hiptese em propor e registar a aco de anulao, dentro

do prazo estabelecido no art. 291/2 (3 anos), isto para fazer cessar a proteco de
terceiros. Na prtica quer isto dizer que o A pode opor aos terceiros que beneficiam de
registo o direito de propriedade (oponibilidade do direito real de propriedade). Se A no
propuser a aco no prazo de 3 anos os terceiros vo beneficiar da proteco do art. 291/1.
No o B porque este um terceiro, parte. O prazo do art. 291/2 para opor os efeitos a
terceiros (no para propor aco de anulao). Exemplo: vamos imaginar que ao fim dos 3
anos a coaco moral ainda no cessou. O prof. entende que a o A tem direito de propor
aco de anulao. Agora, esse direito de anulao no lhe permite fazer cessar a proteco
de terceiros, da que o prof. entenda que no um prazo de caducidade (mas do direito de
anulao). O que o A no pode opor essa anulao aos terceiros. Para o prof. o prazo do art.
291/2 tem a natureza jurdica de uma condio positiva da oponibilidade da anulao a
terceiros. Quanto muito ser o prazo de caducidade do direito de opor aos terceiros os
efeitos da anulao. O prof. entende que o A ainda ter que pedir o cancelamento do registo
de B, isto imperativo por via do art. 8/1 CRPredial. Pede o cancelamento do registo de B na
prpria aco de anulao. E o cancelamento do registo a favor de C, D e o Banco? Ir haver
uma nulidade registal, por fora do art. 16/e) CRPredial, h violao do princpio do trato
sucessivo. Mas agora cuidado com o art. 17/1 CRPredial. A nulidade do registo s pode ser
declarada por deciso transitada em julgado.
Art. 13 CRPredial
Logo, que haja deciso transitada em julgado (aco de anulao entre A e B), por fora do
art. 17/1 CRPredial, h o cancelamento dos registos, por fora do art. 13 CRPredial.
H uma invalidade substantiva no negcio entre A e B. Ao pedir aco de anulao
necessrio pedir o cancelamento do registo de B, por fora do art. 8/1 CRPredial.
O que questionamos se o A no deveria tambm, ao propor aco de anulao, para alm do
pedido de cancelamento do registo de B, se teria tambm que pedir o cancelamento do
registo a favor de C, D e o Banco. Dissemos que relativamente ao C, D e o Banco, se a aco
for considerada procedente, anulada e, em consequncia disso, o registo de B cancelado, os
registos a favor de C, D e o Banco so registos nulos, por via da violao do trato sucessivo
(art. 16/e) CRPredial) e por via do art. 17/1 CRPredial esta nulidade s pode ser invocada
aps o trnsito em julgado. Isto para no registo constar s registo a favor do A.
E nas situaes em que existe, simultaneamente, a verificao cumulativa de nulidade registal
e invalidade substantiva? Qual se aplica, o art. 17/2 CRPredial ou art. 291 CC?
Vantagens de ir pelo art. 291:

Basta o A propor e registar a aco no prazo dos 3 anos. J houve quem sustentasse
que o art. 17/2 tinha revogado o art. 291, tacitamente. que, em regra, uma nulidade
registal pressupe uma invalidade substancial. Mas no se pode sustentar que uma norma
registar possa revogar normas de direito substantivo. um problema de estratgia
processual. O A, se invocar a nulidade registal, tem que impugnar o conceito de terceiros,
luz do art. 17/2. Ter ento que impugnar os requisitos de terceiros (a boa f do terceiro).

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05/12/2003

TESTE

12/12/2003
O art. 291/2 poder ser analisado segundo duas perspectivas: na perspectiva do terceiro e
na perspectiva do impugnante.
Art. 291/2

Terceiro: merece proteco se a aco de invalidao (nulidade ou

anulao) no for proposta e registada no prazo de 3 anos a contar da
concluso do negcio.
Impugnante: o objectivo do impugnante fazer cessar a proteco de
terceiro e esta proteco depende da propositura e registo da aco

de

declarao de nulidade ou de anulao no prazo de 3 anos a contar da

concluso do negcio.

Resoluo do teste:

Octvia

Escritura Pblica
em Jan/95
Vendeu terreno

Pedro

Escritura Pblica
em 1998
Vendeu terreno

Quintino
registou

Set/94

Proposta e registada
aco de inabilitao
de Octvia

Credores: Rui Que pode Rui fazer?

Sentena com trnsito em julgado

(Registada em Jun/98)
1. Enunciao do problema
a) Falar na f pblica registal seus sentidos

Negativo
Positivo
b) Falar no sentido positivo. Presuno de exactido e seus reflexos ao nvel das aquisies
lineares.
* Reflexos ao nvel da proteco de terceiros
* Art. 17/2 CRPredial

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* Art. 291 CC
2. Subsuno, ou seja, o enquadramento jurdico dos factos
Saber o que que o Rui pode fazer em relao ao negcio celebrado entre a Octvia e o
Pedro. Falar sobre o regime da inabilitao, para dizer que o regime da inabilitao o regime
da interdio, por remisso do art. 156.
Questes a levantar:
a) Saber se o negcio (Octvia/Pedro) anulvel
# Dizer que, nos termos do art. 149/1, os negcios celebrados na pendncia de aco
de inabilitao, so anulveis se se verificarem os seguintes requisitos cumulativamente:
- Se vier a ser decretada com trnsito em julgado
- Se se provar que o negcio causou prejuzo ao incapaz
No nosso caso concreto estes dois requisitos verificam-se.
b) Saber se o exerccio do direito de anulao tempestivo.
Regime especial (art. 149/2). No entanto este artigo no chega porque o art. 149 s nos diz
quais as regras para a contagem do prazo, no nos qual o prazo. Logo o prazo para esta
questo est previsto no art. 125 para a menoridade, ou seja, 1 ano.
Rui poderia intentar a aco de anulao at Junho/99.
O direito de anulao, se no for exercido dentro do prazo, caduca, no prescreve.
Regime da caducidade: art. 333, em que distingue entre direitos disponveis e direitos
indisponveis.
Direitos disponveis: regime da prescrio (art. 303), ou seja, de conhecimento provocado.
Direitos indisponveis: de conhecimento oficioso.
Pergunta:
O direito de anulao de um negcio jurdico um direito indisponvel ou um direito
disponvel?
um direito disponvel.
No nosso caso prtico o exerccio tempestivo.
c) Sendo o exerccio tempestivo, temos que saber contra quem instaurar a aco
Legitimidade passiva: Pedro e Quintino
d)

Saber se Rui pode fazer cessar a proteco de Quintino, que terceiro.

Alternativas:
1 Rui poder ilidir os requisitos de terceiro do art. 291/1
a) Ter que provar gratuitidade do negcio. Poder faz-lo? No porque foi um
negcio oneroso.

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b) Teria que provar a m f, ou seja, provar que Quintino conhecia o vcio ou provar
que Quintino desconhecia com culpa (art. 291/3).
2 Propor e registar a aco de anulao, no prazo de 3 anos a contar da concluso do registo
(Octvia e Pedro)
- Data da concluso do negcio: Jan/95
- Data do termo do prazo do art. 291/: Jan/98
Logo, no tem forma de cessar a proteco do terceiro. Rui s pode anular o negcio entre
Octvia e Pedro, opondo os efeitos

19/12/2003
Caso prtico n. 1
Antnio doou a Bernardo, seu filho, por escritura pblica, uma casa recebida por herana de
seus pais, cujo valor de mercado era de 1.000. Na medida em que ao primeiro interessava
manter o imvel em causa na famlia foi inserida uma clusula, por fora da qual Bernardo
ficava proibido de transmitir o referido imvel a qualquer terceiro com o qual no existisse
relao de parentesco. Entretanto, apesar dessa clusula, Bernardo veio a vender a tal casa a
Carlos. Esta venda ser vlida ou no?
Caso prtico n. 2
A sociedade pesqueira, proprietria de uma frota de barcos de pesca, adquiriu um novo navio
para essa mesma frota. Todavia, o poro congelador no poderia se produzido pelos estaleiros
que construram o navio e, por isso, foi adquirido por um sistema de venda, com reserva de
propriedade, Ficaport. Esta fez a entrega imediata e, logo aps, o referido poro foi
instalado no navio em causa. Acontece que, por fora de certas dificuldades financeiras e a
partir de certa altura, a sociedade pesqueira deixou de pagar as prestaes devidas
Ficaport. Esta pretende, com fundamento em incumprimento do contrato, a restituio do
dito poro congelador. Porm, tal implica provocar importantes danos, tanto no navio como no
poro congelador. Existe um recente acrdo do STJ no seguinte sentido: o regime da aco
s aplicvel se no existir uma relao jurdica que vincula a pessoa ao anterior da
corporao, coisa melhorada, melhoramento esse que se traduz na incorporao. De
contrrio o melhoramento havido como benfeitoria.
a) Perece-lhe que esta viso se adequa hiptese em apreo.
b) Distinga os direitos da sociedade pesqueira e da Ficaport, consoante o caso seja
subsumvel ao regime da acesso ou das benfeitorias.
c) Se o caso fosse de acesso, em que momento o respectivo beneficirio ficaria proprietrio
do todo.

09/01/2004
Resoluo do caso prtico de Antnio e Bernardo
Doao da casa

Vendeu

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A ------------------------------------ B -------------------------------- C
Escritura Pblica
(Clusula de proibio de transmisso da casa a no parente)
Qual o problema que se coloca neste caso prtico? o problema de se saber se aquela
clusula vlida ou no e, em segundo lugar, se for vlida qual o tipo de eficcia que lhe
deve ser reconhecida.
Este problema entronca na interpretao e integrao do art. 1306 (numerus clausus),
artigo este que, de acordo com a doutrina, consagra o princpio da taxatividade de Direitos
Reais. Isto significa que no consentida a criao de outros Direitos Reais ou categorias ou
novos tipos de Direitos Reais para alm dos previstos na lei. Isto quer dizer que as pessoas
no se podem servir de um negcio jurdico, que um instrumento do princpio da autonomia
da vontade, que o corolrio do princpio da liberdade contratual (art. 405). No entanto, a
doutrina tambm defende que, no art. 1306, est consagrada uma taxatividade aberta e no
fechada, porque permitido s pessoas a modelao do contedo dos tipos legais, sobre os
quais incide o princpio da taxatividade. Isto significa que, apesar de no ser permitido s
pessoas criarem novos tipos legais, criar novos Direitos Reais ou Direitos Reais para alm
daqueles que esto previstos na lei, j lhes permitido modelar o contedo dos tipos legais.
No entanto, h limites, como por exemplo normas imperativas ou quando, por fora da
modelao ou modificao desse tipo legal, se consegue uma alterao de fundo do tipo legal,
ou seja, quando as pessoas se servem da modelao do contedo, em fraude lei, para de uma
forma camuflada, criarem um novo tipo legal. Do-lhe o mesmo nome mas, por fora da
alterao do fundo produzida, na perspectiva do seu contedo, criou-se um novo tipo legal.
Interpretao do art. 1306:
1 Problema: o que so restries e o que so figuras paralelas? A doutrina defende que
ambas so limitaes ao direito de propriedade.
O que as distingue que as figuras parcelares so limitaes que nascem, por efeito ou
consequncia da criao de um direito, a favor de terceiro, ou seja, a figura parcelar
empurra-nos para a teoria do desmembramento dos Direitos Reais, que nasce em
consequncia da criao de outro direito real atribudo a um terceiro. O domnio deste
direito nos Direitos Reais menores.
As restries so limitaes em sentido estrito, que no nascem por efeito ou consequncia
da criao de um direito a favor de um terceiro, ou seja, limitaes que no derivam do
surgimento de um direito real a favor de um terceiro.
2 Problema: situa-se no mbito da aplicao das limitaes dos Direitos Reais, ou seja, das
restries e das figuras parcelares. A doutrina defende que o regime do art. 1306
extensivo aos outros Direitos Reais (segundo Oliveira Ascenso) por argumentos de maioria
de razo. Isto , se ns admitimos a constituio de restries e figuras parcelares ao
direito real maior, que , por excelncia, o direito de propriedade, por maioria de razo
admitimos tambm a constituio de restries e figuras parcelares aos direitos reais
menores.
3 Problema: a que se prende da segunda parte do art. 1603/1. Este regime vale to e to
s para as restries, como indicia o sentido literal da norma, ou tambm extensvel s
figuras parcelares? Aqui o regime, de acordo com o sentido literal, s se aplica s restries,
no se prevendo para as figuras parcelares. A questo saber se o art. 1603/1/2 parte que

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fala na converso automtica da restrio tentado ou querida com natureza real em restrio
com natureza obrigacional. A dvida saber se este regime, da converso automtica,
extensvel s figuras parcelares?
Explicao: existem duas teses
1 Tese: defende a extenso do regime da converso automtica s figuras parcelares
(Oliveira Ascenso). Ou seja, no entender de Oliveira Ascenso, seja restrio, seja figura
parcelar, desde que sejam constitudas margem dos casos previstos na lei, isso significa que
perdem automaticamente a natureza real, por converso, e convertem-se legalmente em
natureza obrigacional. Ao haver esta converso automtica, perdem o qu? Perdem a
caracterstica, que tpica dos Direitos Reais, que a sua oponibilidade erga homnes.
2 Tese: (prof. Gonzalez) defende o contrrio da tese anterior. De acordo com esta tese o
regime da segunda parte do art. 1306/1 exclusivo das restries.
Argumentos:
a) Ele diz que a regra as restries e as figuras parcelares terem natureza real. Como
est prevista na lei, d-se uma converso automtica. O regime do art. 1306/1/2
parte parece ser um regime excepcional, porque a regra a converso convencional,
ou seja, a converso dos negcios, nos termos do art. 293, ou seja, se ns temos uma
conveno negocial, que contrria aos casos previstos na lei, a consequncia, regra,
disto gerar a nulidade, por fora do art. 294. O prof. Gonzalez defende que se
um regime excepcional e exclusivo das restries, aplicando o art. 1306/1/2 parte
s figuras parcelares, significaria fazer interpretao analgica do art. 1306/1/2
parte. S que no possvel fazer uma analogia entre as restries e as figuras
parcelares porque um regime excepcional, logo no importa a analogia (art. 11).
b) Tem a ver com a natureza das prprias figuras parcelares, ou seja, as figuras
parcelares nascem por fora de uma participao decisiva da vontade (as figuras
parcelares so limitaes que nascem por efeito de um direito real atribudo a um
terceiro). Ou seja, a figura parcelar, esta limitao, nasce como uma consequncia,
como um efeitos de uma participao intencional da vontade. Isto quer dizer que se
houve uma participao intencional dever, at ao fim, respeitar-se essa vontade, no
se dever permitir, aqui, que a lei imponha aos sujeitos criadores das figuras
parcelares uma soluo que eles no tinham pensado partida, dever se respeitar
esta participao da vontade at ao fim. Isto quer dizer que se houve uma
participao da vontade decisiva, no momento da criao, e essa participao da
vontade espera da figura parcelar uma natureza real, com a caracterstica erga
homnes, isto quer dizer que ns devemos respeitar esta vontade negocial at ao fim,
mesmo no caso de as pessoas que fizeram esta figura parcelar serem surpreendidos,
por se tratar de uma figura parcelar constituda margem dos casos previstos na lei.
A soluo, nestes casos, dizer que nas figuras parcelares o regime no o regime da
converso legal automtica, o regime regra, ou seja, estamos perante a constituio
de uma figura parcelar, que no quadra nos casos previstos na lei. Ento, por fora do
art. 294, temos uma nulidade da converso, que constituiu a figura parcelar, nulidade
essa que, por fora do art. 293, admite uma converso. E que converso? A
converso negocial de natureza real (que no pode ter) em natureza obrigacional. Qual
a diferena em relao s restries? A diferena que aqui h a participao da
vontade conjectural. O prof. Gonzalez diz que nas figuras parcelares tambm se
poder admitir, para alm da converso, outro instituto para conservao dos

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negcios jurdicos, a saber, o instituto da reduo, nos termos do art. 292. Por
exemplo: num usufruto perptuo (tem como direito real menor a figura parcelar). O
prof. Gonzalez diz que se defendssemos a primeira tese, ou seja, converso
automtica, este usufruto era uma figura parcelar constituda fora dos casos
previstos na lei (nos casos previstos na lei, o usufruto tem uma durao mxima que
corresponde vida do usufruturio, tal como preceitua o art. 1453), nos termos
desta tese teramos uma converso automtica, ou seja, o usufruto que tem uma
natureza real passa a ter natureza obrigacional. Diz que temos que seguir a segunda
tese, dizendo que isto uma figura parcelar constituda fora dos casos previstos na
lei, mas em vez de assumir uma converso automtica vamos lanar mo dos institutos
gerais da conservao e quais so esses institutos? So a converso e a reduo. S
vamos para a converso em ltima instncia, isto porque a converso aplica-se s
situaes de nulidade total; a reduo aplica-se s situaes de nulidade parcial. E o
que ns temos aqui no uma situao de nulidade total, o que ns termos aqui uma
situao de nulidade parcial porque a criao desta figura parcelar s viola normas
legais de carcter imperativo, para alm do caso de exceder a vida do usufruturio.
Logo, se temos aqui uma nulidade parcial, nunca vamos para o instituto da converso.
Aqui seria aplicado o instituto da reduo, o que significaria que mantinha a natureza
real, mas h uma reduo do prazo.
Quanto ao nosso caso prtico temos uma restrio. Agora temos que saber se esta restrio
permitida ou no, se vlido ou no, se est prevista na lei. Sim, art. 962, esta restrio
admitida por lei, logo tem natureza real e oponvel erga homnes.

Resoluo do caso prtico da Sociedade pesqueira:

Qual o problema? a distino entre a acesso e as benfeitorias (a noo est no art. 216 e
o seu regime jurdico est previsto nos art. 1293 e ss).
Acesso: Noo (art. 1325) quando com a coisa que pertence a algum se une e incorpora
outra coisa que lhe no pertencia.
Requisitos/pressupostos:
1. preciso que estejamos perante duas coisas: coisas com o verdadeiro sentido tcnicojurdico (art. 202). O que exclui, da acesso, a frutificao natural (art. 212). Deste
primeiro requisito decorre um sub-classificao:
- Podemos de ter a unio de uma coisa mvel com outra coisa mvel e diz-se acesso
mobiliria.
- Podemos de ter a unio de uma coisa mvel com outra coisa imvel e diz-se acesso
imobiliria.
2. preciso que essas duas coisas no pertenam mesma pessoa. Porqu? Porque se assim
fosse excluir-se-a a acesso nas res nullius. Neste requisito temos duas possibilidades:
- Coisas pertencentes a pessoas diferentes;
- Coisas pertencentes a res nullius.

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16/01/2004

Res nulius: coisas sem dono

Res derelictae: coisas que tiveram dono mas que foram abandonadas
Pressupostos da acesso:
1.
2.
3. que ocorra uma unio ou incorporao por uma certa forma, ou seja, de uma forma que
essa unio ou incorporao entre duas coisas se d de uma forma inseparvel.

Critrios propostos pela doutrina para a distino entre a acesso e as benfeitorias

1) Critrio tradicional: diz-nos que haver uma situao de benfeitorias quando a unio
ou incorporao resultar do exerccio de um direito (real ou no). Fora destes casos
ser acesso. Porqu direito real ou no? Porque h caso de benfeitoria quando a
unio ou incorporao consequncia de um exerccio de um direito obrigacional como
por exemplo o arrendamento. Em relao a este critrio Antunes Varela/Pires de Lima
falam em relao s benfeitorias dizendo que o pressuposto destas a existncia de
uma relao jurdica subjacente
2) Critrio do prof. Gonzalez: diz que o caso de benfeitorias quando existe um simples
(apenas) melhoramento da coisa. Ele parte da noo de benfeitorias do art. 216, o
que significa que nas benfeitorias podemos distinguir duas coisas:

Coisa principal

Coisa acessria
Para o caso de ser acesso preciso que ocorra uma unio ou incorporao de forma
inseparvel, resultando dessa juno uma noiva coisa ou uma coisa
substancialmente modificada (e s uma coisa indivisvel).
E qual deve ser o critrio adoptado?
Deveria-se adoptar pontos dos dois critrios. Na opinio do prof. deveria-se optar pelo
critrios do prof. Gonzalez. No entanto, um critrio de difcil aplicao prtica. No entanto,
o critrio que melhor se ajusta aquilo que est na lei (noo de acesso e de benfeitorias).
Diferenas de regime:
1. Tem a ver com o modo e o momento da aquisio
a. A acesso uma aquisio potestativa, ou seja, no uma aquisio
automtica. Significa que o direito de propriedade sobra a coisa no se
adquire automaticamente, por fora do fenmeno fsico, unio ou
incorporao. preciso uma manifestao de vontade que traduza essa
vontade que pode ser expressa ou tcita. Tambm haver lugar,
eventualmente, ao pagamento de uma indemnizao. O prof. defende que no
h uma aquisio automtica, apesar de parecer que a h, nos termos do art.
1317/d). Porque h outra distino de regime em que no se pode admitir na
acesso uma aquisio automtica. No caso de m f do incorporador h
direito de demolio da coisa que se incorporou, ou seja, o proprietrio de
outra coisa pode exigir a demolio daquilo que incorporou.

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b. Nas benfeitorias que h uma verdadeira aquisio.

2. Critrios de determinao do titular:
a. Nos casos de acesso mobiliria os requisitos para a determinao do titular
so: a boa f subjectiva e o valor relativo das coisas (temos que ver qual a
coisa de maior valor). Estes requisitos tm que se verificar cumulativamente.
b. Nos casos de acesso imobiliria vale como critrio determinativo da
titularidade o critrio: superfcie solo cedit (o direito aquisitivo pertence ao
proprietrio da coisa imvel), a boa f subjectiva e o valor relativo s coisas
(temos que ver qual a coisa de maior valor).
c. Nos casos das benfeitorias temos como critrio o critrio da superficir solo
cedit
3. Clculo da indemnizao
a. Na acesso o clculo da indemnizao ser fixado em montante reportado
data da unio ou incorporao.
b. Nas benfeitorias a indemnizao calculado nos termos gerais.
4.
A questo da m f do incorporador
a. No caso de acesso h o direito de exigir a demolio
b. No caso das benfeitorias tem o regime do art. 1273 e ss, ou seja, no h
direito de exigir a demolio
Quanto ao caso prtico do navio com o poro congelador, um caso de acesso ou de
benfeitorias?
Se atendermos ao critrio defendido pelo prof. Gonzalez a incorporao do poro congelador
no navio no parece que seja um simples melhoramento da coisa, ou seja, o que h
verdadeiramente aqui a unio inseparvel entre duas coisas que a torna uma coisa s e por
natureza indivisa. O que ns termos aqui no uma coisa nova mas uma coisa
substancialmente modificada em que no podemos distinguir uma coisa principal e uma coisa
acessria. Ora, se assim o caso de acesso, no obstante essa unio ou incorporao
resultar do exerccio de um direito ou de uma relao jurdica subjacente. Aqui aplicaramos
o critrio defendido pelo prof. Gonzalez. Para tal teramos que dizer que esto preenchidos
os trs requisitos para defendermos a acesso:
1 requisito: estamos perante duas coisas;
2 requisito: no pertencer mesma pessoa, coisa que se verifica pois h uma reserva de
propriedade;
3 requisito: h uma unio ou incorporao que torna as coisas inseparveis, de forma a no se
puder se distinguir a coisa principal da coisa acessria.
NOTA: As situaes do art. 408/2 e 409 so meros desvios e no excepes ao art. 408/1.
Quanto ao nosso caso prtico deveramos avaliar o valor relativo das coisas e a boa f
subjectiva. A boa f subjectiva tem que se ir buscar ao regime da acesso imobiliria (art.
1340/4).
Caso prtico:
A proprietrio de um terreno no qual construiu, em 1980, uma vivenda de dois andares. Na
altura deixou em relao ao terreno vizinho, pertencente a B, uma distncia de 5 metros.

Isabel Sousa

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Entretanto pretende agora construir uma garagem anexa, justamente no espao que medeia
entre a sua vivenda e a extrema com o terreno de B.
a) Para puder construir a garagem A necessita de colocar andaimes no terreno de B.
Depender, para o efeito, do consentimento deste?
b) Para utilizar mais facilmente a garagem convinha-lhe obter acesso para a mesma atravs
do terreno de B. Como poder faz-lo?
c) Desde a altura em que construiu a vivenda, A mantm instalado no rs-do-cho um lagar de
azeite. Acontece que os lquidos residuais provenientes da sua explorao so despejados
directamente sobre o solo formando um leito que entra pelo terreno de B. Passados todos
estes anos, ainda poder B opor-se actuao de A.
Resoluo:
Aqui temos limitaes ao direito de propriedade que tem assento no art. 1305. Que tipo de
limitaes que se reconhece ao direito de Propriedade?
- Limitaes de ordem pblica: como por exemplo todas as regras que impem limites
construo (planos de ordenamento do territrio, planos que fixa reas de proteco, limites
de ordem ambiental, etc.)
- Limitaes de natureza privada: como por exemplo as relaes de vizinhana (limites
impostos pela relao de vizinhana).
O que que pretende o proprietrio?
Ele pretende saber se lhe assiste o direito de colocar andaimes no prdio vizinho para
construir uma obra no terreno que seu.
Ser que estes limites que o CC reconhece ao direito de propriedade contempla estas
situao?
Sim, o art. 1349 consagra um verdadeiro direito subjectivo (diz o prof. que em sentido
estrito) ao proprietrio que pretende exercer a passagem forada momentnea sobre o
prdio vizinho.
Porqu no um direito potestativo?
Porque ele, titular desse direito, s consegue alcanar os seus objectivos mediante uma
colaborao passiva de outro proprietrio (colaborao passiva no sentido da absteno,
omisso, non facere).
Ele est obrigado a obter o consentimento do outro proprietrio?
No, ele tem um direito subjectivo que lhe assistido nos termos do art. 1349 e que pode
exerc-lo, sendo certo que o vizinho a permitir essa passagem temporria momentnea.

Resoluo da alnea b)
Art. 1543: noo de servido predial
Servido legal

Servido voluntria

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aquela que pode ser imposta
judicialmente.

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aquele que no pode ser imposta
judicialmente.

No nosso caso prtico trata-se de uma servido voluntria, logo no possvel a sua
constituio judicial. S seria uma servido legal se o prdio fosse encravado. O encravo pode
ser absoluto ou relativo (art. 1550).
O encravo absoluto quando no tem comunicao com a via pblica.
O encravo relativo quando tem comunicao ou condies de a estabelecer mas um
estabelecimento muito dispendioso.
As servides podem ser constitudos nos termos do art. 1547.

Isabel Sousa