Actas de asamblea

Es necesario protocolizar todas las actas?

L.D. Ivonne Rendn Roque

Introduccin
Es comn que en una sociedad
mercantil se lleven a cabo diversas
actas, algunas simplemente ordinarias o generales para aprobar el
informe de los administradores o
nombrar a un comisario, u otras
que implican la modificacin de los
estatutos sociales, como la fusin
con otra persona moral o la liquidacin de la misma, lo cual implica
la celebracin de un acta de asamblea extraordinaria.
Como regla, las asambleas
extraordinarias sern protocolizadas ante fedatario pblico e inscritas
en el Registro Pblico de Comercio
(RPC); no obstante, consideramos
que hay una excepcin en las
sociedades de capital variable, ya
que el capital social ser susceptible de aumento por aportaciones
posteriores de los socios o por la
admisin de nuevos socios, y de
disminucin de dicho capital por
retiro parcial o total de las aportaciones, por tanto, no ser necesario protocolizar dicha acta de
asamblea, cada que aumente o
reduzca el capital social de la
persona moral.

En la prctica hay sociedades

mercantiles que prefieren protocolizar todas sus actas de asamblea
para que surtan efectos frente a
terceros, mientras que hay otras
que ni siquiera cuentan con un libro
de actas, por lo que es recomendable identificar qu tipo de actas
de asamblea se pueden celebrar
sin necesidad de formalidades y
aquellas que forzosamente debern protocolizarse ante fedatario
pblico.
El notario pblico se limitar
a integrar dicha acta constitutiva a
su protocolo, por lo que corresponder a la sociedad mercantil el
cumplimiento de las formalidades
y requisitos que prev la Ley General de Sociedades Mercantiles
(LGSM), aunque existen fedatarios
pblicos que pueden asesorarle
respecto a la celebracin de dichas
actas de asamblea.
De manera general podemos
clasificar las asambleas en ordinarias y extraordinarias, dependiendo
del objeto para el cual se renan.
En ambos casos, las asambleas
debern reunirse en el domicilio
social, y sin este requisito sern
nulas, salvo caso fortuito o de
fuerza mayor.

Licenciada en derecho por la Universidad Tecnolgica de Mxico (UNITEC). Colaboradora en el departamento de Consultora
Telefnica de Suscriptores de Grupo Gasca.

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Las sociedades mercantiles estn

integradas por tres rganos: la
asamblea de socios o accionistas,
el rgano de administracin y el
de vigilancia.
La asamblea general de accionistas es el rgano supremo de la
persona moral; podr acordar y
ratificar todos los actos y operaciones de sta y sus resoluciones
sern cumplidas por la persona

Tipo de asamblea

que para ello designe, o a falta de designacin, por el administrador o

por el consejo de administracin.
En los estatutos se podr prever que las resoluciones tomadas fuera de asamblea, por unanimidad de los accionistas que representen la
totalidad de las acciones con derecho a voto o de la categora especial
de acciones de que se trate, en su caso, tendrn, para todos los efectos legales, la misma validez que si hubieren sido adoptadas reunidos
en asamblea general o especial, respectivamente, siempre que se
confirmen por escrito.
Las actas de asamblea son los documentos en donde se debern
asentar las resoluciones de la asamblea de accionistas, las cuales
debern reflejar la verdad y su contenido ser inalterable, mismas
que debern registrarse en el libro de actas.
De lo anterior, surge la necesidad de identificar los diferentes tipos
de asamblea que se pueden celebrar en una sociedad mercantil:1

Caractersticas

Artculos

Tipos de acta
de asamblea

Temas a tratar

Constitutiva

Es la primera acta de una per- Se celebra el contrato social y se crean los estatutos
sona moral, ya que es la prime- sociales para constituir a la sociedad mercantil.
ra vez que se renen los socios
con la intencin de constituir la
sociedad.

General

En dicha acta se convoca a la Tienen derecho a concurrir todos los accionistas para
totalidad de los accionistas de deliberar y tomar decisiones por medio del voto pleno.
la sociedad.

Especial

Este tipo de asamblea se celebra Atendiendo la categora de los accionistas, sern los
en caso de que en la sociedad nicos con derecho a deliberar y votar en dichas asamhaya diferentes categoras de bleas.
accionistas.

Totalitaria

As se le denomina a la asamblea en la que se encuentra

representada la totalidad de las
acciones.

Al estar representada la totalidad de las acciones tendr

plena soberana, por lo que se puede deliberar y resolver
sobre cualquier tema mientras los accionistas estn de
acuerdo.

Ordinaria

La asamblea ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao

dentro de los cuatro meses que
sigan a la clausura del ejercicio
social.

Se delibera respecto del nombramiento de los administradores y comisarios; se determina el emolumento de

cada uno de ellos, se discuten los informes de los rganos de administracin y vigilancia; se adoptan medidas
para el adecuado desarrollo de la sociedad.

Extraordinaria

Aborda asuntos que implican la Se realiza para cambiar el objeto social, la nacionalidad
modificacin del contrato social de la sociedad, para fusionarse o escindirse, emisin de
de la persona moral.
bonos, aumentar o reducir el capital social, entre otros
asuntos que tengan como consecuencia la modificacin
del contrato social.
Dichas actas debern protocolizarse ante fedatario
pblico y adems se debern inscribir en el RPC.

Las asambleas sern presididas por el administrador, salvo que en los estatutos se haya sealado a
alguien distinto, adems se deber nombrar a un secretario de actas y acuerdos y a uno o varios escrutadores, segn sus necesidades, como se aprecia enseguida:

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Funcionario

Funciones

Presidente

Preside la asamblea y modera el debate.

Secretario

Toma nota de las deliberaciones y resoluciones Es elegido por los accionistas al momento de
y elabora el acta de asamblea.
la reunin.

Escrutador

Hace la lista de asistencia, constata la calidad Al momento de la reunin lo eligen los acciode los socios con derecho de voto y, en su caso, nistas.
contabiliza los votos de las resoluciones.

Como hemos podido apreciar, como regla se establece que las asambleas extraordinarias se protocolicen ante fedatario pblico, de ah la importancia
de definir qu se entiende por ello.
El protocolo es el conjunto de instrumentos que
han sido otorgados a un notario con la finalidad de
que ste le de fe pblica, es decir, el protocolo es el
libro a travs del cual acta el fedatario pblico.
De acuerdo con el Diccionario de la lengua espaola, por protocolizar se entiende el acto de incorporar al protocolo una escritura matriz u otro documento que requiera esta formalidad.

Formalidades de las convocatorias

Las convocatorias debern hacerse a travs de publicacin de un aviso con la anticipacin que establezcan los estatutos sociales, en su defecto ser de
15 das a travs del sistema electrnico que establezca la Secretara de Economa.
Las convocatorias para la celebracin de actas de
asamblea debern realizarlas el rgano de administracin o de vigilancia; no obstante, los accionistas
que representen por lo menos 33% del capital social
podrn solicitar por escrito, en cualquier momento,
al rgano de administracin o vigilancia la convocatoria de una asamblea general de accionistas para
tratar los asuntos sealados en su peticin.
Si el rgano de administracin o de vigilancia se
rehusara a hacer la convocatoria, o no lo hicieren dentro del trmino de 15 das desde que hayan recibido
la solicitud, la convocatoria podr ser hecha por la
autoridad judicial del domicilio de la sociedad mercantil, a solicitud de quienes representen 33% del capital
social, exhibiendo al efecto los ttulos de las acciones.
Inclusive, la peticin antes referida podr ser hecha
por el titular de una sola accin en cualquiera de los
siguientes casos:

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Nombramiento

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Generalmente es el administrador o el presidente de dicho rgano.

Cuando no se haya celebrado ninguna asamblea

durante dos ejercicios consecutivos.
Cuando las asambleas celebradas durante ese
tiempo no se hayan ocupado la discusin, aprobacin o modificacin del informe de los administradores, del nombramiento de los miembros del
rgano de administracin o vigilancia o de la determinacin de los emolumentos correspondientes
a los miembros de los rganos de administracin
y vigilancia cuando no se hayan fijado en los estatutos sociales.
De igual manera, si los rganos de administracin
o vigilancia se rehusaran a hacer la convocatoria, o
no la hicieren dentro del trmino de 15 das desde
que hayan recibido la solicitud, sta se formular ante
el juez competente para que haga la convocatoria,
previo traslado de la peticin a los rganos de administracin y vigilancia.
La convocatoria debe publicarse en la entidad
federativa donde tenga su domicilio social la persona
moral, puede hacerse en la gaceta de la entidad
federativa o en un peridico de amplia circulacin en
dicho estado.
La convocatoria deber incluir la orden del da,
esto es, una descripcin sucinta pero suficientemente explcita de los asuntos para los que se convoca
la asamblea, se deber especificar el tipo de asamblea, la hora, fecha, lugar de la reunin y debe firmarse por quien convoca la asamblea.

Qurum
Es el nmero mnimo de votos necesarios para que
la asamblea pueda deliberar y sus resoluciones sean
vlidas y que, por ende, obliguen a todos sus accionistas, sin importar que hayan estado ausentes o
hayan estado en desacuerdo.

Nulidad de las asambleas

Las asambleas o sus acuerdos pueden ser nulos por la aplicacin de
los preceptos contenidos en la Ley General de Sociedades Mercantiles
(LGSM). As, las asambleas y sus acuerdos pueden anularse cuando
ocurra alguno de los siguientes supuestos:
Cuando la asamblea se haya celebrado fuera del domicilio fiscal,
salvo por fuerza mayor o caso fortuito.
Cuando se haya celebrado sin convocatoria previa, salvo que en el
momento de la votacin haya estado representada la totalidad de
las acciones.
Cuando la convocatoria contenga graves deficiencias.
Cuando no se haya reunido el qurum, dependiendo el tipo de
asamblea.
Todo acuerdo que restrinja la libertad de voto.
El acuerdo que libere de responsabilidad al administrador o al comisario, si con su propio voto hayan logrado dicha liberacin.

Protocolizacin
de actas de asamblea

Artculos

Se debe distinguir entre el qurum necesario para celebrar una

asamblea, es decir, para que se instale el rgano y el qurum necesario para la deliberacin y toma de decisiones.
Para que una asamblea ordinaria se considere legalmente reunida,
deber estar representada, por lo menos, la mitad del capital social, y
las resoluciones slo sern vlidas cuando se tomen por mayora de
los votos presentes.
Si la asamblea no pudiere celebrarse el da sealado para su
reunin, se har una segunda convocatoria con expresin de esta
circunstancia y en la junta se resolver sobre los asuntos indicados
en la orden del da, cualquiera que sea el nmero de acciones representadas.
En las asambleas extraordinarias debern estar representadas, por
lo menos, las tres cuartas partes del capital y las resoluciones se tomarn por el voto de las acciones que representen la mitad del capital social.
En caso de que la asamblea extraordinaria no se celebre el da y
hora que se haya sealado, se har una segunda convocatoria con
dicha expresin, en la cual las decisiones se tomarn por el voto favorable del nmero de acciones que representen, por lo menos, la mitad
del capital social.
Los accionistas podrn hacerse representar en las asambleas por
mandatarios, ya sea que pertenezcan o no a la sociedad. La representacin deber conferirse en la forma que prescriban los estatutos y a
falta de estipulacin, por escrito, salvo los administradores y comisarios
que no podrn representar a ningn accionista, podr ser mandatario
cualquier otra persona con capacidad legal.
Para determinar la validez de una asamblea especial debern estar
representadas, por lo menos, tres cuartas partes de las acciones de la
categora especial que requiere, esto es, la misma cantidad de qurum
necesario para asambleas extraordinarias que implican alguna modificacin al contrato social.

Las actas de las asambleas generales de accionistas se asentarn

en el libro respectivo y debern ser
firmadas por el presidente y por el
secretario de la asamblea, as
como por los comisarios que concurran. Se agregarn a las actas
los documentos que justifiquen que
las convocatorias se hicieron en
trminos de la LGSM.
Cuando por cualquier circunstancia no pudiere asentarse el acta
de una asamblea en el libro respectivo, se protocolizar ante fedatario pblico.
Las actas de las asambleas
extraordinarias, es decir, las que
impliquen alguna modificacin a
los estatutos sociales de la sociedad mercantil, sern protocolizadas
ante fedatario pblico e inscritas en
el RPC.
Las asambleas extraordinarias
podrn celebrarse en cualquier
momento para tratar alguno de los
siguientes tpicos:
Prrroga de la duracin de la
sociedad.
Disolucin anticipada de la sociedad.
Aumento o reduccin del capital
social.
Cambio de objeto de la sociedad.
Cambio de nacionalidad de la
sociedad.
Transformacin de la sociedad.
Fusin con otra sociedad.
Emisin de acciones privilegiadas.
Amortizacin por la sociedad de
sus propias acciones y emisin
de acciones de goce.
Emisin de bonos.
Cualquiera otra modificacin del
contrato social.
Los dems asuntos para los que
la LGSM o el contrato social
exija un qurum especial.

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Cualquiera de las asambleas antes citadas deber protocolizarse ante notario pblico e inscribirse en
el RPC, salvo la asamblea alusiva a aumento y reduccin de capital en algunos casos, como veremos
posteriormente. Adems la doctrina considera otro
tipo de asambleas que debern protocolizarse:
Asambleas levantadas fuera del libro. Cuando
por cualquier circunstancia no se asentara un acta
en el libro respectivo deber protocolizarse, pero
no inscribirse en el RPC.
Asambleas ordinarias inscritas en el RPC. Son
aquellas que contienen el nombramiento, ratificacin o revocacin de los rganos de administracin,
vigilancia o funcionarios con poderes generales.
La LGSM expresamente establece las asambleas
que debern protocolizarse e inscribirse en el RPC;
no obstante, cuando alguna acta que no requiera
protocolizacin no se asiente en el libro de actas,
deber consignarse ante la fe de un notario pblico
sin necesidad de inscribirse en el RPC.
Hay sociedades que independientemente del acta
de asamblea que celebren optan por protocolizarla
para darle efectos frente a terceros, lo anterior depender de las decisiones que tomen los accionistas,
ya que debern valorar sus necesidades, los motivos
de dicha formalidad y el costo-beneficio.
Si bien es cierto que el artculo 194 de la LGSM
no dispone una temporalidad para que las actas de
asamblea sean protocolizadas, sino que nicamente
prev que en caso de no llevarse libro de actas se
requiere su protocolizacin, tambin lo es que antes
de ser protocolizadas dichas actas constituyen documentos privados y slo obligaban a los socios o accionistas de la empresa, pero no podan surtir efectos
contra terceros. En efecto, para que los documentos
privados adquieran eficacia y fuerza jurdica frente a
terceros que no participaron en su formacin, se requiere la certeza en su fecha de elaboracin, la cual
se adquiere mediante su presentacin o exhibicin
ante una autoridad o su protocolizacin ante fedatario
pblico, o bien, su inscripcin ante un RPC.
Por lo que hace a la protocolizacin, todo lo relativo a las convocatorias, el acreditamiento del qurum
y si tenan calidad de accionistas, ser verificado por
los propios accionistas al designarse al presidente,
secretario, escrutador y dems funcionarios que
sern los encargados de verificar la legal convocatoria, la existencia del qurum, la observancia del
orden del da y la calidad de los accionistas, por
tanto, los notarios pblicos no estn obligados a

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exigir para efectos de protocolizar un acta de asamblea la exhibicin de los contratos, escrituras, asientos en libros de las cuales se desprenda el cumplimiento del qurum, la calidad de los socios, la
publicacin de la convocatoria, entre otros, ya que
en todo caso dichos requisitos corresponde comprobarlos internamente nica y exclusivamente al rgano supremo y no a terceros.
Si bien es cierto que al notario le est prohibido
ejercer sus funciones y dar fe pblica cuando el
objeto o fin del acto es contrario a la ley o a las
buenas costumbres; no se le puede exigir al notario
que ejerza facultades que no son propias de su
encargo.

Sociedades de capital variable

El capital social se constituye por el conjunto de
aportaciones que efectan los socios para la prosecucin del objeto social de la sociedad.
El incremento o disminucin del capital social es
motivo de modificacin de los estatutos sociales, por
tanto, ser necesaria la celebracin de una asamblea
extraordinaria; no obstante, en las sociedades de
capital variable el capital social ser susceptible
de aumento por aportaciones posteriores de los
socios o por la admisin de nuevos socios, y de
disminucin de dicho capital por retiro parcial o total
de las aportaciones, sin ms formalidades que las
establecidas por el captulo VIII de la LGSM.
El contrato constitutivo de toda sociedad de capital variable deber contener, adems de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la
sociedad, las condiciones que se fijen para el aumento y la disminucin del capital social.
En las sociedades por acciones el contrato social
o la asamblea general extraordinaria fijarn los aumentos del capital y la forma y trminos en que deban
hacerse las correspondientes emisiones de acciones.
Las acciones emitidas y no suscritas a los certificados
provisionales, en su caso, se conservarn en poder
de la sociedad para entregarse a medida que vaya
realizndose la suscripcin.
El aumento de capital puede ser motivado por
incorporacin de nuevos socios, aportaciones de
accionistas o por reestructuracin de reservas legales y la reduccin por el retiro total o parcial de dichas
aportaciones. Todo aumento o disminucin del capital social deber inscribirse en un libro de registro
que al efecto llevar la sociedad.

Aumento o disminucin
de capital en sociedades
mercantiles de capital
variable
De lo comentado hasta ahora
hemos apreciado que aquellas
asambleas que tengan por objeto
la modificacin de sus estatutos
sociales debern protocolizarse e
inscribirse en el RPC; sin embargo,
existe la posibilidad de que las
sociedades mercantiles adopten el
rgimen de capital variable y, por
ende, el aumento o reduccin de
capital podr realizarse satisfaciendo lo dispuesto en el captulo
de las sociedades de capital variable de la LGSM.

Lo anterior pareciera una antinomia; sin embargo, debemos considerar el principio de especialidad, ya que al haber una disposicin
especial, en este caso el captulo relativo a sociedades de capital
variable, sta prevalecer sobre la general; es decir, los temas que se
pueden abordar en asambleas extraordinarias que deben protoco
lizarse.
Las propias autoridades inclusive tienen opiniones disidentes sobre
la necesidad de protocolizar las asambleas relativas al aumento o reduccin de capital. Enseguida apreciaremos dos tesis con posturas
divergentes y posteriormente validaremos los argumentos de cada una
de stas, para que sea usted el que tome la decisin a la hora de
celebrar este tipo de actas de asamblea:

Artculos

El retiro parcial o total de aportaciones de un socio deber notificarse a la sociedad de manera

fehaciente y no surtir efectos sino
hasta el fin del ejercicio anual en
curso, si la notificacin se hace
antes del ltimo trimestre de dicho
ejercicio, y hasta el fin del ejercicio
siguiente, si se hiciere despus.No
podr ejercitarse el derecho de
separacin cuando tenga como
consecuencia reducir a menos del
mnimo el capital social.
Las sociedades mercantiles
pueden adoptar la modalidad de
capital variable, en dichos casos
su capital social se divide en capital fijo sin derecho de retiro y
capital variable, susceptible de
aumentar o disminuir con formalidades mnimas.
El principio de garanta de capital social implica la existencia de
un capital social fijo con el que
garantizan el cumplimiento de sus
obligaciones frente a sus acreedores y para los propios accionistas
respecto con la persona moral.

Tercera Sala. Sptima poca. Semanario Judicial de la Federacin. Volumen

109-114, Cuarta Parte, Pg. 161
SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. NO REQUIEREN MODIFICAR SU
ESCRITURA SOCIAL PARA AUMENTAR O DISMINUIR SU CAPITAL.- Es
verdad que en trminos de la fraccin III del artculo 182 de la Ley General
de Sociedades Mercantiles, son asambleas extraordinarias las que se renan
para tratar, entre otros asuntos, el aumento o reduccin del capital social; sin
embargo, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 213 de la citada
legislacin, que se refiere a las sociedades de capital variable, en stas el
capital social ser susceptible de aumento por aportaciones posteriores de
los socios y por admisin de nuevos socios y de disminucin de dicho capital
por retiro parcial o total de las aportaciones, sin ms formalidades que las
establecidas en el propio captulo III de dicho ordenamiento, con la circuns
tancia de que la razn legal de este ltimo extremo, obedece a que en las
sociedades de este tipo, resulta inadecuado el principio de permanencia
constante del mismo monto del capital, puesto que dichos entes realizan
negocios que por su especial naturaleza requieren, en diversos momentos de
su existencia, cantidades absolutamente desiguales de capital y es en funcin
de ello que el aumento o disminucin del mismo, puede hacerse sin nece
sidad de modificar la escritura social y por tanto, sin que sea necesaria la
celebracin de la asamblea general extraordinaria de accionistas a que se
refiere el primero de los preceptos citados con anterioridad, por lo que la
nica limitacin es que dicho aumento o disminucin se lleve a cabo en los
trminos del contrato social.

Tesis VII-TASR-NOII-9, RTFJFA. Sptima poca. Ao III. No. 19. Febrero

2013. p. 532
AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL, TRATNDOSE DE SOCIEDADES DE
CAPITAL VARIABLE. PARA SURTIR EFECTOS FRENTE A TERCEROS,
LOS ACUERDOS DEBEN TOMARSE VA ASAMBLEAEXTRAORDINARIA
Y PROTOCOLIZARSE ANTE NOTARIO PBLICO.- Los acuerdos de aumen
to de capital para surtir efectos frente a terceros, deben tomarse a travs de

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acta de asamblea extraordinaria y protocolizarse ante

Notario Pblico, conforme lo establecen los artculos
182, primer prrafo, fraccin III; y 194 de la Ley Gene
ral de Sociedades Mercantiles, sin que sea acertado
que tratndose de sociedades mercantiles de capital
variable, a travs de los estatutos se distinga entre los
aumentos de capital social variable, para acordar que
stos se realizaran va asamblea ordinaria, a diferencia
de los aumentos del capital social fijo, en los cuales se
acuerda que se deben tomar mediante una asamblea
extraordinaria; dado que, cuando una empresa se cons
tituya como una sociedad annima de capital variable,
esa circunstancia no es motivo para considerar que los
acuerdos para aumento o disminucin del capital social,
que en la especie tiene la caracterstica de ser variable,
pueden efectuarse va asamblea ordinaria; pues del
anlisis a los artculos 213 y 216 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles, contenidos en el captulo VIII,
denominado De las sociedades de capital variable, de
los cuales, el primero de ellos, establece que: En las
sociedades de capital variable el capital social ser
susceptible de aumento por aportaciones posteriores de
los socios o por la admisin de nuevos socios, y
de disminucin de dicho capital por retiro parcial o total de
las aportaciones, sin ms formalidades que las estable
cidas por este captulo y el segundo de ellos regula
que: El contrato constitutivo de toda sociedad de capi
tal variable, deber contener, adems de las estipula
ciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad,
las condiciones que se fijen para el aumento y la dis
minucin del capital social; esto es, se regula una sola
figura jurdica como elemento de la sociedad y que se
denomina capital social, aun y cuando ste sea variable,
por tal motivo, se puede llegar a la conclusin que los
acuerdos para el aumento del capital social en socieda
des de capital variable, tambin debern cumplir con
los requisitos que exige la ley de la materia, dentro de los
cuales, en el artculo 182, fraccin III, se establece que
el aumento o reduccin del capital social, debe realizar
se a travs de asambleasextraordinarias, y cuyas actas
deben ser protocolizadas e inscritas en el registro p
blico en trminos del artculo 194, ltimo prrafo, de la
citada ley; por lo tanto, el acuerdo de aumento de ca
pital tomado en asamblea ordinaria, no surte efectos
contra terceros al no cumplir las formalidades de ley, y
aquellas aportaciones efectuadas por los socios, no se
podan considerar un aumento de capital, sino deudas
a cargo de la actora, por tratarse aportaciones para
futuro aumento de capital, en trminos del artculo 48
de la Ley del Impuesto sobre la Renta.

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Entre alguno de los efectos de dicha tesis se encuentra que al considerar que si las variaciones de
capital no son tratadas en asamblea extraordinaria
no pueden surtir efectos frente a terceros, no pueden
considerarse como aumentos de capital, sino como
aportaciones para futuros aumentos de capital, debiendo ser consideradas dichas aportaciones para
efectos del clculo del ajuste por inflacin, de acuerdo con lo ordenado por el artculo 46 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta (LISR):
Artculo 46. Para los efectos del artculo 44 de esta
Ley, se considerar deuda, cualquier obligacin en
numerario pendiente de cumplimiento, entre otras: las
derivadas de contratos de arrendamiento financiero, de
operaciones financieras derivadas a que se refiere la
fraccin IX del artculo 20 de la misma, las aportaciones para futuros aumentos de capital y las contribu
ciones causadas desde el ltimo da del periodo al que
correspondan y hasta el da en el que deban pagarse.
(El uso de negrillas dentro del texto es nuestro.)
La asamblea de socios es el rgano supremo de
las sociedades mercantiles por lo que, de conformidad con el principio de autonoma de la voluntad,
ellos podrn autogobernarse de conformidad con lo
que hayan sealado en su contrato social, por lo que
el hecho de que la autoridad exija que las variaciones
de capital sean tratadas forzosamente en asambleas
generales extraordinarias para surtir efectos frente a
terceros, vulnera el principio de autonoma de la
voluntad.
El principio de autonoma de la voluntad se traduce en que el respeto del individuo como persona
requiere el respeto de su autodeterminacin individual,
por lo que si no existe libertad del individuo para
estructurar sus relaciones jurdicas de acuerdo con
sus deseos, no se respeta la autodeterminacin de
ese sujeto. Dicho principio tiene reflejo en la libertad
contractual, la cual tambin es un elemento central
del libre desarrollo de la personalidad, y en cuya
virtud las partes de una relacin jurdica son libres
para gestionar su propio inters y regular sus relaciones, sin injerencias externas.
En la segunda tesis que hemos transcrito el juzgador considera la figura del capital social como una
sola y no distingue entre fijo y variable como lo hace
la LGSM, por lo que exige las mismas formalidades
solicitadas para variaciones de capital fijo.

en el libro respectivo surta efectos

frente a terceros, por tanto, nuestra
postura ser la siguiente:
Si se trata de una sociedad mercantil de capital variable en la que
desde los estatutos sociales se
prev el mecanismo y formalidades para aumentos o reducciones
de capital se estar a los mismos.
En caso de que en dicho contrato social no se haya previsto
dicho tpico se deber celebrar
un acta de asamblea extraordinaria, la cual deber protocolizarse e inscribirse en el RPC.
No obstante todo lo anterior, el
artculo 116 de la LGSM dispone
lo siguiente:
Artculo 116. Solamente sern
liberadas las acciones cuyo valor est
totalmente cubierto y aquellas que se
entreguen a los accionistas segn
acuerdo de la asamblea general
extraordinaria, como resultado de
la capitalizacin de primas sobre
acciones o de otras aportaciones
previas de los accionistas, as como
de capitalizacin de utilidades reteni
das o de reservas de valuacin o de
revaluacin. Cuando se trate de ca
pitalizacin de utilidades retenidas o
de reservas de valuacin o de reva
luacin, stas debern haber sido
previamente reconocidas en estados
financieros debidamente aproba
dos por la asamblea de accionistas.
Tratndose de reservas de
valuacin o de revaluacin, stas
debern estar apoyadas en avalos
efectuados por valuadores inde
pendientes autorizados por la
Comisin Nacional de Valores,
instituciones de crdito o corredo
res pblicos titulados.
(El uso de negrillas dentro del
texto es nuestro.)

Artculos

De las dos tesis anteriores

podemos establecer que los
aumentos del capital como regla
corresponden a la asamblea extraordinaria; sin embargo, en los
estatutos sociales se puede disponer que lo relativo al capital social,
ya sea aumentos o reduccin, se
adopten por asamblea ordinaria.
Cuando los accionistas celebran
una asamblea ordinaria de aumento de capital variable, las variaciones del mismo deben ser anotadas
en el libro de variaciones de capital,
con ello se otorga toda la certeza
jurdica del aumento de capital.
La exhibicin del libro de variaciones de capital permite cumplir
con la publicidad frente a terceros
de manera simplificada, de conformidad con lo dispuesto en los ar
tculos 213 y 216 de la LGSM, relativos al rgimen de capital variable.
Este libro forma parte tambin de
la contabilidad y papeles del contribuyente, por lo que es prueba
plena de las variaciones del capital.
El rgimen de capital variable
se distingue por la ausencia de
formalidades para aumentar o reducir el capital, pues desde los
estatutos sociales los accionistas
contemplaron los requisitos y formalidades necesarias para realizar
variaciones al capital sin necesidad
de protocolizar dicha asamblea,
pues no se modificaran los estatutos del contrato social.
Hay posturas disidentes al establecer que aunque se trate de una
sociedad mercantil de capital variable no ser suficiente celebrar una
asamblea ordinaria para tratar temas sobre el aumento o reduccin
de capital; sin embargo, consideramos que los socios, al celebrar su
acta constitutiva y contemplar estos
temas, deliberan para que en el
momento que se actualice dicho
supuesto puedan satisfacer los
requisitos y formalidades, y as
dicha variacin una vez asentada

Las actas

de las asambleas
extraordinarias, es
decir, las que
impliquen alguna
modificacin a los
estatutos sociales
de la sociedad
mercantil, sern
protocolizadas ante
fedatario pblico e
inscritas en el RPC

Por lo que, si las variaciones de

capital fueron motivadas por la
capitalizacin de primas sobre
acciones o de otras aportaciones
previas de los accionistas, as
como de capitalizacin de utilidades retenidas o de reservas de
valuacin o de revaluacin, dicho
acuerdoslopodr ser adoptado
mediante asamblea extraordinaria
y dicha variacin de capital forzosamente deber verse reflejada en
el capital socialfijo de la sociedad
mercantil.
La postura a tomar depender
de cada sociedad mercantil, as
como de sus asesores; sin embargo, se le recomienda conservar la
documentacin que soporte dichas
variaciones de capital con lo siguiente:
El contrato social para apreciar
las formalidades que hayan
acordado los accionistas ante
aumentos o reducciones de
capital, es decir, si basta con la
celebracin de una asamblea

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ordinaria por tratarse de una sociedad de rgimen de capital variable o ser forzoso celebrar una asamblea extraordinaria.
Asamblea ordinaria, en su caso, debidamente asentada en el libro de registro de variaciones de capital
social.
En la medida de lo posible se debern conservar las pruebas de que existen dichas aportaciones, por
ejemplo: estados de cuenta, estados financieros, entre otros.
Para resumir las formalidades de las asambleas inherentes a variaciones de capital empleamos el siguiente cuadro sinptico:

Fijo

Asamblea extraordinaria, protocolizada ante notario pblico.

Variable

Asamblea ordinaria si as lo prev su contrato social, de lo contrario ser a travs de asamblea extraordinaria.

Variaciones de capital

Conclusin
En el presente artculo revisamos los diferentes tipos
de asambleas, segn la doctrina y las formalidades
requeridas en cada una de ellas.
Las asambleas ms comunes en las prcticas son
las ordinarias y extraordinarias, por lo que es necesario identificar qu temas corresponden tratar en
dichas asambleas.
Por regla, las asambleas extraordinarias debern protocolizarse ante fedatario pblico e inscribirse en el RPC; sin embargo, hay sociedades que
optan por protocolizar cualquier tipo de acta de
asamblea aunque conforme a la LGSM no sea
necesario. La decisin respecto a la consignacin
en el protocolo del notario pblico y, en su caso,
la inscripcin en el RPC ser propia de la sociedad
mercantil.
Respecto a la protocolizacin hay un tpico
que de entrada debe ser tratado en asamblea
extraordinaria al modificar los estatutos sociales
de la persona moral, dicho tema es la variacin
del capital social; no obstante, las sociedades
mercantiles bajo la modalidad de capital variable
tienen la f lexibilidad de aumentar o reducir
su capital variable a travs de asambleas ordinarias, las modif icaciones de la par te f ija

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forzosamente deben deliberarse en asambleas

extraordinarias.
Hay tesis con posturas discordantes, ya que por
un lado exigen la protocolizacin de actas de asamblea a travs de las cuales aumente o disminuya el
capital social, mientras que por otro se establece que
las modificaciones de capital en una sociedad de
capital variable no cambian los estatutos sociales y,
por tanto, no se requiere la celebracin de una acta
de asamblea extraordinaria.
A travs de todos los argumentos y comentarios
plasmados estar en condiciones de tomar las mejores decisiones para su negociacin.
Referencia
1

Libro de derecho mercantil I, Instituto de Investigacin de

Tecnologa Educativa de la Universidad Tecnolgica de Mxico.

Bibliografa
Barrera Graf, Jorge, Instituciones de derecho mercantil, Porra.
Garca Rendn, Manuel, Sociedades mercantiles, Editorial
Oxford.

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