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El texto del art. 1 de la Ley de Sociedades, una vez entrado en vigencia el Cdigo Civil
y Comercial, rezar: "Concepto. Habr sociedad si una o ms personas en forma
organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando
de los beneficios y soportando las prdidas. La sociedad unipersonal slo se podr
constituir como sociedad annima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por
una sociedad unipersonal".
Las diferencias con el texto actualmente vigente son palmarias, a saber:
-Se elimina el requisito de la pluralidad de socios para conformar la sociedad comercial
(3); haba sido este recaudo resaltado como uno de los "caracteres esenciales" de la
sociedad comercial (4), situacin que se relejaba en una serie de disposiciones
concordantes (v.gr., arts. 17, 22, etc).
-Se incorpora la tipificacin de la sociedad unipersonal como annima, con lo cual
estaremos en presencia de la Sociedad Annima Unipersonal (S.A.U.), tal como se
determina en el art. 164 de la ley 19.550 (t.o. por ley 26.994), referido a la
denominacin de las sociedades annimas. All, expresamente, se establece que "La
denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia
visible y debe contener la expresin "sociedad annima", su abreviatura o la sigla S.A.
En caso de sociedad annima unipersonal deber contener la expresin "sociedad
annima unipersonal", su abreviatura o la sigla S.A.U." -El nico modo permitido por la
ley para constituir una S.A.U. es la sociedad annima, por lo cual est vedada la
posibilidad de encontrar sociedades unipersonales de responsabilidad limitada, como se
prev en otras legislaciones comparadas (5).
-Finalmente, y de manera harto lgica, se prev que una sociedad unipersonal no podr
constituirse por otra sociedad unipersonal, situacin que, en realidad, sera generadora
de fraudes y hasta parecera imposible en el diseo del instituto.
3. Su constitucin.
La inclusin de las sociedades annimas unipersonales por el Cdigo Civil y Comercial
ha determinado una serie de modificaciones adicionales al texto de la ley 19.550, que
deben coordinarse con los textos que se mantienen vigentes.
En relacin a la constitucin de las S.A.U., por tratarse de una sociedad annima,
regirn ciertas exigencias en cuanto a sus formas. As, al no haberse modificado el texto
del art. 165 de la LS, deber expresarse en "instrumento pblico y por acto nico...".
Luego, deber seguirse el iter constitutivo, a fin de lograr la inscripcin en el Registro
Pblico correspondiente.
Sin embargo, como se indica en el texto del art. 11, inc. 4 (t.o. por ley 26.994), el
capital deber ser integrado totalmente en el acto constitutivo y en la suscripciones de
futuros aumentos de capital (cfr. arts. 186, inc. 3 y 187, del texto reformado por el
Cdigo Civil y Comercial).
Ello establece una clara diferencia con los restantes tipos societarios previstos en la ley
19.550, donde dicha exigencia se encuentra ausente, posibilitando la integracin hacia el
futuro, circunstancia que se genera frecuentemente en la prctica.
Me permito calificar a esta incorporacin como adecuada. La limitacin de
responsabilidad que importa la conformacin de una sociedad unipersonal debe incluir,
al menos, que su capital se encuentre totalmente suscripto e integrado al momento de su
constitucin. Caso contrario, esta responsabilidad podra diluirse y los objetivos
previstos para la regulacin de las sociedades unipersonales se veran truncos.
4. Fiscalizacin.
Una de las reformas al proyecto originario, introducida dentro del mbito del Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, es establecer la necesidad de que las
sociedades unipersonales cuenten con un rgimen de fiscalizacin diferenciada de las
mayoras de las sociedades annimas.
A mi modo de ver, la inclusin de organismos de control interno dentro de las
sociedades -y, si se quiere, en general dentro de las personas jurdicas- resulta
imprescindible, a pesar de que su funcionamiento prctico se haya "devaluado" en
numerosas oportunidades. Nada hay de malo en reforzar los controles, mxime cuando
se trata de una sociedad compuesta por una sola persona que, ni siquiera, puede contar
con un debate interno con sus consocios, como ocurre en las sociedades pluripersonales.
El mecanismo utilizado es el de incorporar a las sociedades unipersonales dentro de
aquellas que posean fiscalizacin estatal permanente, de acuerdo al agregado del inc. 7
al art. 299 de la Ley 19.550, llevado a cabo por el Cdigo Civil y Comercial.
A pesar de que para algunos autores esta exigencia puede parecer desmedida (6), estimo
que el refuerzo de los controles societarios es una lnea legislativa saludable, mxime
cuando la experiencia ha demostrado que, en la materia, se han generado variados
fraudes de distinta naturaleza. La prctica, finalmente, dar el resultado final de este
recaudo pero, reitero, creo que se encuentra enderezada la normativa en la direccin
adecuada.
5. Otras consecuencias que genera la introduccin de la figura.
La inclusin de las sociedades unipersonales en nuestro rgimen provoc otras reformas
conexas que ingresarn en vigencia a partir de la operatividad del Cdigo Civil y
Comercial.
Una de las ms importantes se relaciona con la disolucin societaria por la reduccin del
nmero de socios a uno, clsica causal que prev el art. 94, inc. 8 de la ley 19.550, en
tanto y en cuanto no se incorporen nuevos socios en el lapso de tres meses, tiempo
durante el cual el socio nico se convierte en ilimitada y solidariamente responsable por
las obligaciones sociales contradas. Al respecto, calificada doctrina manifiesta que se
produce la disolucin por "prdida de la necesaria pluralidad hasta hoy requisito
esencial..." (7).
hijos, etc); no debe insistir en revisar el pasado, lo que ya pas, por qu se lleg a esa
situacin. Ninguna persona debe ser obligada a revelar esa intimidad familiar frente a
una autoridad pblica si slo pretende obtener la disolucin del matrimonio. En este
contexto, fcil se advierte que para aquellos que sostienen que el nuevo Cdigo recepta
un divorcio express de manera peyorativa, ello no es as. El proceso de divorcio se
transforma, siendo ms una labor de co-construccin con abogados mediadores (y no
litigantes, que lo nico que les interesa son intereses personales ms que el bienestar de
todo el grupo familiar) de soluciones consensuadas sobre los efectos derivados del
divorcio, y no un proceso que sea una intervencin estatal a travs de la figura del juez
en la vida ntima del matrimonio, debindole decir cules son las razones que hacen
"moralmente" imposible la vida en comn, o demostrando supuestas "culpas" que en
definitiva, lo nico que s queda en claro es la desavenencia en la relacin de pareja.
Desde una visin sistmica, un buen divorcio constituye un elemento central para un
buen funcionamiento de las relaciones entre padres e hijos tras la ruptura de la pareja.
En ese marco se incorpora la nocin "coparentalidad". As, el nuevo Cdigo modifica
sustancialmente el rgimen actual que prioriza a un padre por sobre el otro. Es decir,
tras la ruptura de la pareja, el Cdigo que se deroga otorga la tenencia a uno de ellos
(por lo general, la madre a quien prefiere para la tenencia de los hijos menores de 5
aos), ostentando el otro un lugar secundario o perifrico. El nuevo cdigo invierte esta
regla, de conformidad con el principio de igualdad, en tanto el hijo tiene derecho a
mantener vnculo o relacin con ambos.
Cul es el sistema que responde a la idea de que la ruptura de los padres impacte lo
menos posible en la vida de los hijos? La respuesta es clara: el ejercicio de la
responsabilidad y cuidado personal compartido. O sea, que si mientras los padres vivan
juntos, ambos llevaban delante de manera indistinta los actos de la vida cotidiana de los
hijos, tal modo de vida debe mantenerse despus de la ruptura. Ya se ha hablado del
valor pedaggico de la ley; pues bien, esa es una de las razones por las cuales la regla es
el ejercicio y el cuidado personal compartido; es ste el rgimen que mantiene por igual
el fortalecimiento y desarrollo del vnculo afectivo con ambos padres. La solucin no
impide que en algunos supuestos, en pro del inters superior del nio, los padres
acuerden o el juez acuerde el cuidado a uno solo, pero siempre se debe asegurar el
debido derecho de comunicacin con el otro progenitor.
Retomando el rgimen matrimonial, cabe destacar otra modificacin que es obvia a la
luz del principio de autonoma y libertad y que se refiere al derecho matrimonial
involucra al rgimen de bienes. Sucede que en el nuevo Cdigo Civil, los cnyuges van
a poder elegir entre el sistema vigente de comunidad o por el de separacin de bienes.
Fcil se concluye que un sistema que no permite ninguna opcin, no respeta el
mencionado principio de libertad. La realidad es compleja; la insercin de la mujer en el
mercado laboral ha trado consigo una mirada crtica de los roles estereotipados de
"mujer cuidadora- hombre proveedor" sobre los cuales se edific el rgimen de bienes
en el matrimonio: un rgimen nico y forzoso.
Por qu los cnyuges no pueden optar, al menos, entre dos regmenes como acontece
en todos los pases del globo menos en unos pocos -Bolivia, Cuba y algunos estados de
Mxico-? Ahora bien, algunos se podran preguntar si esta opcin no podra perjudicar,
en definitiva, a las mujeres si ellas optaran por el rgimen de separacin de bienes.
Como regla, la posibilidad de optar entre un rgimen u otro no perjudica a nadie;
Cdigo exige que el consentimiento sea renovado ante cada transferencia de embriones
o material gentico; es claro que estos cambios en las decisiones no pueden darse en la
filiacin por naturaleza. Por ltimo, existen supuestos especiales como la gestacin por
sustitucin; si las TRHA no se regularan como tercera fuente filial, se llegara a
resultados que violan el inters del nio/a nacido. Por qu? En la filiacin por
naturaleza, rige la regla "madre cierta es"; es decir, quien da a luz un nio es
considerada la madre. Justamente, ello no es lo que acontece en los casos de gestacin
por sustitucin; los que tienen la voluntad procreacional, los que quieren ser padres son
los "comitentes", no quien gesta el nio, que no quiere hacerse cargo de este nio que
est gestando para otros. Y qu es la voluntad procreacional? Es el eje central de la
determinacin de la filiacin en los casos de TRHA. As, la voluntad procreacional
debidamente exteriorizada mediante un consentimiento libre, formal e informado es el
elemento central para la determinacin de la filiacin de los nios nacidos por TRHA.
Por lo tanto, los padres de un nio que nace por estas prcticas mdicas sern aquellas
personas que han prestado su voluntad para serlo, independientemente de que hayan
aportado o no su material gentico.
Y en el campo de la adopcin que tanto debate ha generado en estos ltimos das gracias a un periodista meditico?- tambin se introducen importantes modificaciones.
En primer lugar, se define a la adopcin como una institucin jurdica cuya finalidad
reside en la satisfaccin del derecho de todo nio a vivir en familia cuando ste no
puede hacerlo por diferentes razones en su familia de origen. De esta manera, se prev
dos procesos bien diferenciados; en el primer proceso de declaracin de la situacin de
adoptabilidad, la familia de origen tiene un lugar de importancia -el que no ha tenido
hasta ahora en ninguna legislacin de adopcin- y en el segundo, el proceso de adopcin
propiamente dicho, son los pretensos adoptantes quienes cumplen un rol central,
interviniendo en ambos como principal destinatario el pretenso adoptado quien es
considerado parte en ambos procesos cuando cuenta con edad y grado de madurez para
intervenir con su propio patrocinio letrado; es decir, se incorpora al texto civil la figura
del abogado del nio que regula la ley de proteccin integral de nios, nias y
adolescentes. De este modo, cada uno de los integrantes de la trada adoptiva tiene su
espacio en los procesos judiciales que dan lugar a la adopcin. Ello es as porque una
buena adopcin se alcanza cuando se respetan los derechos de todos los involucrados.
Amn del nio cuyo inters est siempre involucrado, en un primer momento se debe
analizar si realmente el nio puede permanecer con su familia de origen o ampliada. Si
llegara a ser as, la adopcin no sera viable. En cambio, si no puede permanecer en su
ncleo familiar primario, la adopcin s es la figura que satisface el derecho del nio a
vivir en familia. Si los padres no tienen su espacio en un proceso judicial previo, pueden
"arrepentirse", y las dilaciones del proceso perjudican principalmente al nio. El
proyecto regula etapas claras en las que se otorga el lugar que se merece cada uno de los
integrantes de la "trada" que involucra toda historia de adopcin.
Otro de los cambios obligados en el campo de la adopcin se refiere a los tiempos, los
cuales se ven acortados al estipularse reglas precisas que fijan plazos determinados
hbiles para delimitar la compleja decisin de hasta dnde trabajar con la familia de
origen sin que ello implique vulnerar los derechos del nio/a. De esta manera, se logra
una regulacin acorde con los plazos establecidos en el Sistema de Proteccin Integral
de nias, nios y adolescentes de la ley nacional 26.061 que establece el plazo de
separacin del nio a la familia de origen en 90 das, prorrogable por 90 das ms; es
decir, los 180 que recepta el proyecto.
Prrafo aparte y a modo de cierre, merece el arduo debate por el cambio que ha sufrido
el art. 19 sobre el comienzo de la existencia de la persona humana en la Cmara de
Senadores. Sobre este punto, y lo ms sinttico posible, cabe recordar que este
articulado dice que la persona comienza con la concepcin, ello en nada perjudica el uso
de las tcnicas de reproduccin asistida como causa de una tercera fuente filial y modo
de respetar el derecho de toda persona a formar una familia con total independencia de
la orientacin sexual y proyecto de familia por parte de una mujer sola. Es que el art. 20,
el siguiente, dice que por concepcin se entiende el lapso entre el mnimo y mximo del
embarazo, y es obvio que esto sucede cuando el embrin est dentro de una persona y se
implanta, slo all puede haber embarazo. A su vez, el art. 21 dice que todos los
derechos y obligaciones del concebido o implantado en la persona quedan
irrevocablemente adquiridos cuando la persona nace con vida, aludindose
expresamente a la implantacin y lo que es ms elocuente an, es que la disposicin
transitoria segundo dice que a proteccin del embrin no implantado se reserva para una
ley especial, por lo tanto, se deriva que el embrin no implantado no es persona, de lo
contrario, estara regulado en el propio texto del Cdigo Civil y no en una ley distinta y
separada de ste. Y este arco interpretativo lgico, coherente y sistmico se cierra con el
resonado fallo "Artavia Murillo y otros contra Costa Rica" del 28/11/2012 de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos cuya jurisprudencia es obligatoria para nuestro
pas bajo pena de ser pasibles de responsabilidad internacional, en el que se concluye de
manera elocuente que el embrin no implantado no es persona en los trminos del art.
4.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, tratado que est expresamente
incluido en el art. 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional. Por lo tanto, no peligran las
tcnicas de reproduccin asistida y mucho menos, el reconocimiento de la pluralidad de
formas de familia que ya este Congreso ha dado muestras ms que acabadas de cul es
el camino que se viene siguiendo, profundizando y consolidando desde hace unos
cuantos aos.
En suma, estos son algunos de los tantos aportes que introduce el nuevo y merecido
Cdigo Civil. Espero que maana o a ms tardar pasado por si el debate se prolonga
despus de la medianoche del 1ro de octubre del 2014, pase a ser una fecha histrica. A
brindar entonces por esta nueva ampliacin de derechos civiles a tono con los Derechos
Humanos (en mayscula y resaltado en negrita).