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VISTOS:
Procede la Sala a resolver sobre la admisibilidad formal de la demanda de
casacin presentada por el defensor del procesado JESS ALIRIO FRANCO
MONTOYA, quien fuera condenado anticipadamente por las conductas
punibles de actos sexuales con menor de catorce aos agravado en
concurso, en sentencias proferidas por el Juzgado Penal del Circuito de La
Ceja y el Tribunal Superior de Antioquia.
HECHOS Y ACTUACIN PROCESAL:
1. Los primeros fueron tratados en el fallo de primera instancia de la
siguiente manera:
De acuerdo con la denuncia formulada el da 29 de septiembre de 2005 por
la seora MARA EMPERATRIZ SOTO BETANCUR, ante la Fiscala
Seccional de la localidad, su hija de 8 aos de edad de nombre , le haba
relatado que no estaba a gusto en las clases extracurriculares de artes
marciales y ajedrez que se dictaban en el colegio Gimnasio Recrearte de la
localidad, por el mismo profesor de nombre JOS ALIRIO FRANCO
MONTOYA porque este sujeto le tocaba la vagina al igual que a una
compaera de clases de nombre Ambas menores relataron a la Fiscala
que adems de ellas, el profesor tambin manoseaba en sus partes ntimas
a otra de las asistentes a las sesiones de nombre
2. Antes de la ejecutoria del cierre de investigacin, el vinculado JESS
ALIRIO FRANCO MONTOYA, en solicitud coadyuvada por su defensor, pidi
sentencia anticipada razones por las cuales la Fiscala 41 Seccional de La
Ceja el 30 de octubre de 2006 le formul cargos por el delito de acto sexual
con menor de 14 aos agravado y en concurso, imputacin que aqul
acept.
3. El 22 de marzo de 2007 el Juzgado Penal del Circuito de La Ceja aprob
la peticin de sentencia anticipada formulada por FRANCO MONTOYA a
quien conden a la pena de cuarenta y cinco (45) meses de prisin,
inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas y para
ejercer el oficio de profesor por un lapso equivalente a la sancin privativa de
la libertad, al pago de indemnizacin de perjuicios y le neg la condena de
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actividad de profesor, dejando a la Sala sin saber cul o cules fueron los
errores de juicio en que pudieron haber incurrido los juzgadores de instancia
al fijar esa sancin accesoria, queriendo con ello anteponer su particular
punto de vista frente a una sentencia que en virtud de la culminacin del
proceso llega a esta sede revestida de la doble presuncin de acierto y
legalidad que el recurrente no logra desestimar.
2.9. En el segundo cargo el libelista acusa el fallo de haber dejado de
aplicar el pargrafo del art. 31 del cp, que establece un aumento de pena en
una tercera parte en los eventos de los delitos continuados y masa,
incremento que estima aplicable en virtud del principio de favorabilidad y por
analoga frente al incremento hasta en otro tanto del delito ms agrave
cuando se est frente a concurso de conductas punibles.
2.9.1. Cuando se demanda una sentencia por violacin directa de la ley
sustancial que es lo que evoca el libelista en este reparo- en
cualquiera de sus tres modalidades (falta de aplicacin, aplicacin
indebida o interpretacin errnea), el casacionista debe demostrar, sin
desconocer los hechos plasmados en el fallo y sin discrepar de la forma
como el juzgador los declar probados, que entre las partes motiva y
resolutiva de la providencia no existe armona.
2.9.2. Al recurrente le resultaba imperioso acreditar, mediante la
confrontacin objetiva de esos dos elementos constitutivos de la sentencia,
que entre ambos, en lugar de un nexo lgico, exista falta de
correspondencia. Sin embargo, el demandante no establece que el Tribunal
en la motivacin del fallo reconociera sin lugar a equvocos que las
conductas punibles cuya autora y responsabilidad acept el acusado en el
trmite de sentencia anticipada constituan delitos continuados o masa y que,
por tanto, deba imponerse una pena aumentada en una tercera parte por
virtud del pargrafo final del art. 31 del cp y, no obstante, en la parte
resolutiva lo conden con una sancin incrementada hasta en otro tanto por
el concurso de conductas punibles.
2.9.3. El principio de favorabilidad ha sido entendido por la jurisprudencia
como aquel fenmeno que encuentra fundamento en el trnsito de
legislaciones, o en la coexistencia de ellas, esto es, frente a la sucesin de
leyes en el tiempo cuando el juez se enfrente a una conducta punible
cometida en vigencia de una ley, pero que debe decidir cuando otra
normatividad regula de manera distinta el mismo problema jurdico con
efectos ms benignos.
2.9.4. La analoga se ha comprendido como una de las herramientas
interpretrativas que la ley otorga al juez para superar las posibles lagunas
jurdicas, esto es, la aplicacin de una norma a un supuesto de hecho distinto
del que se contempla, basndose en la semejanza entre un supuesto y otro.
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una modalidad de concurso real, con la particularidad que entre los delitos
existe una estrecha relacin, como es el caso de una falsedad que se ejecuta
con el propsito de estafar.
Adicionalmente, la doctrina tambin distingue entre concurso homogneo y
concurso heterogneo, siendo el primero aquel que se presenta cuando el
bien jurdico afectado es uno slo, y el segundo, cuando la accin o las
acciones lesionan varios bienes jurdicos. Igualmente, se seala que
dependiendo de la distancia temporal que separe los hechos delictivos que
concurren, el concurso puede ser simultneo o sucesivo.7
2.9.7. En este reparo el libelista no slo desconoci los hechos y la
valoracin probatoria efectuada por los jueces de instancia que jams
aceptaron que las conductas punibles realizadas por el procesado
constituan un delito continuado o masa, por el contrario, se consider desde
los mbitos fcticos y jurdicos la estructuracin de un concurso material
homogneo y sucesivo de actos sexuales abusivos con menores de 14 aos,
siendo de aadir frente al punto:
Amplios sectores de la doctrina y la jurisprudencia coinciden en afirmar que
el delito continuado y el delito masa quedan excluidos cuando se atenta
contra bienes jurdicos eminentemente personales 8, entre ellos los
relacionados con la libertad, integridad y formacin sexuales, y a ello se
suma la Sala mayoritaria de Casacin Penal, bajo el entendido que la
proteccin de tales bienes descansa muy especialmente sobre la base de
reconocer la dignidad inherente a todo ser humano como un bien absoluto,
que no admite graduacin, ni escalas, ni excepciones; y tambin para evitar
consecuencias poltico criminalmente inaceptables, como ocurrira por
ejemplo al descartar el concurso de accesos carnales, so pretexto de que el
abusador tena la finalidad nica de asaltar sexualmente a todas las alumnas
de un grado escolar, para satisfacer alguna vanidad personal. 9
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