1er. JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO - Sede Sta.

Margarita
EXPEDIENTE
: 00983-2013-0-1401-JR-LA-01
MATERIA
: ACCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA
JUEZ
: JOSE LUIS CARDENAS MEDINA
ESPECIALISTA
: MARIA LUISA DONAYRE MENDOZA
DEMANDADO
: O N P,
DEMANDANTE
: BERROCAL CURI, SANTOS DIONICIO

SENTENCIA

Resolucin N 20
Ica, veinticinco de junio
Del ao dos mil catorce.
I. PARTE EXPOSITIVA.----------------------------------------------------------------------------------1.1. Demanda. a. Se aprecia de autos que por escrito de fojas 14, subsanado a fojas 22 Santos
Dionicio Berrocal Curi se aperson a la instancia e interpuso demanda Contenciosa
Administrativa contra la Oficina de Normalizacin Previsional, a fin de que por sentencia: 1.
Se

declare

la

nulidad

de

la

Resolucin

Administrativa

N000000066955-2012-

ONP/DPRS.SC/DL 19990 de fecha 08 de Agosto de 2012, mediante la cual se le otorgo pensin

de jubilacin del rgimen general del DL 19990 2. Se ordene a la emplazada que expida
Resolucin otorgando al actor pensin de jubilacin minera completa bajo los alcances de la
Ley N25009 y su reglamento el D.S 029-89-TR; 3. Se ordene el pago de devengados e
intereses legales. b. Seala el actor que ha cumplido con aportar al Sistema Nacional de
Pensiones ms de 20 aos por lo que ante la negativa de la demandada de reconocerle las
aportaciones efectuadas y el otorgamiento de pensin, es que va Proceso de Amparo solicit el
otorgamiento de pensin de jubilacin minera, por lo que el Tribunal Constitucional mediante
sentencia, le otorgo pensin de jubilacin bajo el amparo de la Ley 19990, reconocindome 20
aos y 04 meses de aportaciones, precisando que con los documentos presentados no era posible
determinar la modalidad en la cual labor el actor durante esos 10 aos en la minera
subterrnea. Seala que ha adjuntado la Declaracin Jurada de su ex empleador suscrita por el
Jefe de Recursos Humanos de la Compaa Minera Buenaventura S.A.A., as tambin refiere
haber adjuntado el documento modalidad de trabajo expedida por el Administrador Laboral de
la citada compaa con los que considera que acredita la modalidad de trabajo requerida para el
otorgamiento de pensin minera.-------------------------------------------------------------1.2. Admisin de la demanda. La demanda Contenciosa Administrativa presentada por el actor
fue admitida a trmite mediante resolucin nmero 02 de fojas 28 en la va del proceso

especial, ordenndose correr traslado de la misma a los emplazados por el plazo de diez
das.------------------------------------------------------------------------------------------------------1.3. Absolucin de la demanda. a. La Oficina de Normalizacin Previsional contest la
demanda dentro del plazo de ley mediante escrito de fojas 35, indicando que, al actor se le
otorg pensin de jubilacin por Resolucin N 00066955-2012-ONP/DPR.SC/DL 19990 de
fecha 08 de agosto de 2012, conforme a lo ordenado por el Tribunal Constitucional, la cual
debi ser observada en ejecucin de sentencia. Agrega que lo que el actor pretende es el cambio
de su pensin de jubilacin, despus de haber gozado 2 aos de pensin de jubilacin, lo cual
resulta ser una pretensin ilegal.------------------------------------------------1.4. Del expediente administrativo. Mediante escrito de fojas 74, la Oficina de
Normalizacin Previsional adjunt un CD conteniendo el expediente administrativo
digitalizado con lo relacionado a la actuacin impugnada, motivo por el que a travs de la
resolucin N 10 se dispuso que se agregue al expediente (fojas 67).----------------------------1.6. Del saneamiento del proceso. Mediante resolucin N 12 de fojas 79, se declar saneado
el proceso, procedindose a fijar los puntos controvertidos, as como la admisin de los medios
probatorios, prescindindose de la Audiencia de Pruebas. Asimismo se dispuso que los autos
sean remitidos al Ministerio Pblico, cuyo Dictamen corre a fojas 83 y siguientes. Luego,
mediante Resolucin N 13 de fojas 88 se orden que los autos pasen a Despacho para emitirse
sentencia.----------------------------------------------------------------------II.

PARTE

CONSIDERATIVA.-----------------------------------------------------------------------------Siendo el estado del proceso el de pronunciar Sentencia y CONSIDERANDO que: ---------PRIMERO. Del Proceso Contencioso Administrativo. a. De la Finalidad. De conformidad
con el Artculo 1 de la Ley 27584, la finalidad del Proceso Contencioso Administrativo, es la
de efectuar el control jurdico por parte del Poder Judicial de las actuaciones de la
Administracin Pblica sujetas al derecho administrativo y a la efectiva tutela de los derechos e
intereses de los Administrados. b. De la carga de la prueba. Segn lo sealado por el artculo
33 de la ley que regula el proceso contencioso administrativo, la carga de la prueba
corresponde a quien afirma los hechos que sustentan su pretensin. Sin embargo, si la actuacin
administrativa impugnada establece una sancin o medidas correctivas, o cuando por razn de
su funcin o especialidad la entidad administrativa est en mejores condiciones de acreditar los
hechos, la carga de probar corresponde a sta. c. Valoracin de la prueba. En el proceso
contencioso administrativo, todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma
conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolucin slo sern
expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin, tal como lo
prescribe el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil.-----------------------------------------------------

SEGUNDO. De los extremos demandados. La pretensin del demandante est dirigida contra
la Oficina de Normalizacin Previsional, a fin de que por sentencia: 1. Se declare la nulidad
de la Resolucin Administrativa N000000066955-2012-ONP/DPRS.SC/DL 19990 de fecha 08
de Agosto de 2012, mediante la cual se le otorgo pensin de jubilacin del rgimen general del
DL 19990 2. Se ordene a la emplazada que expida Resolucin otorgando al actor pensin de
jubilacin minera completa bajo los alcances de la Ley N25009 y su reglamento el D.S 029-89TR;

3.

Se

ordene

el

pago

de

devengados

intereses

legales.--------------------------------------------------------------------------------------------TERCERO. La pensin de jubilacin minera. a. El Artculo 9 del Decreto Supremo 029-89TR, Reglamento de la Ley 25009 prescribe que, la pensin completa de jubilacin del rgimen
minero, ser equivalente al 100% del ingreso o remuneracin de referencia del trabajador, sin
que exceda del monto mximo de pensin establecida en el Decreto Ley N 19990. b. Al tratar
este asunto (el monto de la pensin mxima mensual), el Tribunal Constitucional ha sealado
que resulta pertinente reiterar que en uniforme jurisprudencia este Alto Tribunal (por todas,
la STC 01294-2004-AA/TC), ha precisado que con relacin al monto de la pensin mxima
mensual, los topes fueron previstos desde la redaccin original del artculo 78 del Decreto Ley
19990, y fueron luego modificados por el Decreto Ley 22847, que fij un mximo referido a
porcentajes, hasta la promulgacin del Decreto Ley 25967, que retorn a la determinacin de
la pensin mxima mediante decretos supremos. En consecuencia, queda claro que desde el
origen del Sistema Nacional de Pensiones se establecieron topes a los montos de las pensiones
mensuales, as como los mecanismos para su modificacin. Asimismo debe recordarse que se
ha sealado que el rgimen de jubilacin minera no est exceptuado del tope establecido por la
pensin mxima, pues el Decreto Supremo 029-89-TR, Reglamento de la Ley 25009, ha
dispuesto que la pensin completa a que se refiere la Ley 25009 ser equivalente al ntegro
(100%) de la remuneracin de referencia del trabajador, sin que exceda el monto mximo de
pensin previsto para el Decreto Ley 19990. Adicionalmente, se ha precisado que el padecer de
una enfermedad profesional no excepta el tope pensionario legalmente establecido 1. c. As
las cosas queda claro que, la pensin minera se encuentra sujeta a los topes mximos
establecidos para las pensiones otorgadas al amparo de lo previsto por el Decreto Ley N
19990.---------------------------------------------------------------------------------------CUARTO. Trabajadores comprendidos en el rgimen de jubilacin minera. De
conformidad con lo previsto por el Artculo 1 la Ley N 25009 sobre la jubilacin de los
trabajadores mineros y Artculo 2 de su Reglamento el Decreto Supremo N 029-89-TR, el
rgimen de jubilacin minera comprende a los trabajadores que laboran en la minera,
metalurgia y siderurgia, siempre que renan los requisitos sealados por ley. Estos trabajadores
son: a) Los que laboran en minas subterrneas en forma permanente; b) Los que realizan labores

1 STC Expediente N 04877-2011-PA/TC (Fundamentos 5 y 6).

directamente extractivas en las minas a tajo abierto; c) Los trabajadores de los centros de
produccin minera expuestos a los riesgos de toxicidad, peligrosidad de insalubridad, y, d) Los
trabajadores que laboran en los centros metalrgicos y siderrgicos, siempre que en el
desempeo de sus actividades estn expuestos a los riesgos de toxicidad, peligrosidad de
insalubridad.--------------------------------QUINTO. Requisitos para gozar de pensin de jubilacin minera. a. Con relacin a los
trabajadores que laboran en minas subterrneas los artculos 1 y 2 de la Ley N 25009 y los
artculos 10, 12 y 15 del Decreto Supremo N 029-89-TR prescriben que, ellos tienen
derecho a percibir pensin de jubilacin a los 45 aos de edad, precisando que para tener
derecho a pensin completa de jubilacin regulado por el Decreto Ley N 19990, deben
acreditar 20 aos de aportaciones, de los cuales 10 aos por lo menos debern corresponder a
trabajo efectivo prestado en dicha modalidad. Cabe precisar que, de conformidad con lo previsto
por el Artculo 3 de la Ley 25009, en aquellos casos que no se contaba con 20 aos de
aportaciones, el IPSS deba abonar la pensin proporcional en base a los aos de aportacin, que
en ningn caso sera menor de 10 aos. En concordancia con ello, el artculo 15 del
Reglamento de la Ley 25009, Decreto Supremo 029-89-TR, seala que los trabajadores de
minas subterrneas, que cuenten con un mnimo de 10 aos de aportaciones, pero menos de 20,
tienen derecho a percibir una pensin proporcional a razn de tantas avas partes como aos de
aportaciones acrediten. Sin embargo el artculo 1 del Decreto Ley 25967, vigente desde el 19
de diciembre de 1992, ha establecido que para gozar de una pensin de jubilacin, en cualquiera
de los distintos regmenes pensionarios administrados por el Instituto Peruano de Seguridad
Social (hoy ONP), se debe acreditar haber efectuado aportaciones por un perodo no menor de
20 aos, quedando as tcitamente derogada la pensin proporcional minera de los trabajadores
de minas subterrneas2. b. Respecto de los trabajadores que realizan labores directamente
extractivas en las minas a tajo abierto, los artculos 1 y 2 de la Ley N 25009 y los artculos
11, 12 y 15 del Decreto Supremo N 029-89-TR prescriben que, ellos tienen derecho a
percibir pensin de jubilacin a los 50 aos de edad, precisando que para tener derecho a
pensin completa de jubilacin regulado por el Decreto Ley N 19990, deben acreditar 25 aos
de aportaciones, de los cuales 10 aos por lo menos debern corresponder a trabajo efectivo
prestado en dicha modalidad. Cabe precisar que, de conformidad con lo prescrito por el artculo
3 de la Ley 25009 en aquellos casos que no se contaba con el nmero de aportaciones referido
en el artculo 2 (para el caso, de 25 aos), el IPSS deba abonar la pensin proporcional en base
a los aos de aportacin, que en ningn caso ser menos de 10 aos. En concordancia con ello,
el artculo 15 del reglamento de la Ley 25009, Decreto Supremo 029-89-TR, seala que los
trabajadores a que se refiere el artculo 1 de la ley, que cuenten con un mnimo de diez (10) o
quince (15) aos de aportaciones, pero menos de 20, 25 y 30 aos, segn se trate de trabajadores

2 STC Expediente N 01176-2012-PA/TC (Fundamentos 4 y 5).

de minas subterrneas o a tajo abierto o de trabajadores de centros de produccin minera, tienen

derecho a percibir una pensin proporcional a razn de tantas avas partes como aos de
aportaciones acrediten en su respectiva modalidad de trabajo. Sin embargo, el artculo 1 del
Decreto Ley 25967, en vigor desde el 18 de diciembre de 1992, establece que para obtener una
pensin de jubilacin, en cualquiera de los distintos regmenes pensionarios, se debe acreditar
haber efectuado aportaciones por un periodo no menor a 20 aos, quedando derogada la pensin
proporcional por un periodo de aportaciones inferior a 20 aos 3. c. Tratndose de los
trabajadores que laboran en centros de produccin minera, los artculos 1 y 2 de la Ley N
25009 y los artculos 13 a 16 del Decreto Supremo N 029-89-TR prescriben que, ellos tienen
derecho a percibir pensin de jubilacin entre los 50 y 55 aos de edad, siempre que en la
realizacin de sus labores estn expuestos a los riesgos de toxicidad, peligrosidad e
insalubridad, precisando que, tienen derecho a pensin completa de jubilacin, siempre que
cumplan con el nmero de aos de aportaciones previsto en el Decreto Ley N 19990, de los
cuales 15 aos deben corresponder a trabajo efectivo prestado en la modalidad mencionada.
Cabe precisar que para efectos de este rgimen de jubilacin, debe entenderse como centro de
produccin minera aquellas reas en las que se realizan actividades directamente vinculadas al
proceso de extraccin, manejo, beneficio, transformacin, fundicin y refinacin de los
minerales (Artculo 16 del Decreto Supremo 029-89-TR). Al respecto el Tribunal
Constitucional ha afirmado que dicho Colegiado considera que para que un trabajador de centro
de produccin minera acceda a la pensin de jubilacin regulada por la Ley 25009 y el Decreto
Supremo 029-89-TR, constituye un requisito necesario el haber laborado en alguna de las reas
y actividades anteriormente mencionadas4. d. Con relacin a los trabajadores de centros
metalrgicos y siderrgicos que, en razn de las labores que realizan estn expuestos a los
riesgos de toxicidad, peligrosidad e insalubridad, el artculo 1 de la Ley N 25009 y los
artculos 17 y 18 del Decreto Supremo N 029-89-TR prescriben que, ellos tienen derecho a
acogerse al beneficio de la jubilacin minera. Cabe precisar que para efectos de este rgimen de
jubilacin, debe entenderse como centros metalrgicos los lugares o reas en los que se realizan
el conjunto de procesos fsicos, qumicos y/o fsico-qumicos, requeridos para concentrar y/o
extraer las sustancias valiosas de los minerales y como centros siderrgicos los lugares o reas
en los que se realizan actividades de reduccin de los minerales de hierro hasta su estado
metlico en forma de hierro cochino o "palanquilla" (artculos 17 y 18 del Decreto Supremo
029-89-TR). Al respecto el Tribunal Constitucional ha afirmado que dicho Colegiado considera
que para que un trabajador de centros metalrgicos acceda a la pensin de jubilacin regulada

3 STC. Expediente N 00623-2012-PA/TC (Fundamentos 4 a 6).

4 STC Expediente N 05470-2011-PA/TC (Fundamento 6).

por la Ley 25009 y el Decreto Supremo 029-89-TR, constituye un requisito necesario el haber
laborado en alguna de las reas y actividades anteriormente mencionadas 5.----------SEXTO. Del cambio de modalidad de pensin de jubilacin. a. Sobre este asunto el Tribunal
Constitucional ha sealado lo siguiente el cambio de modalidad de pensin de jubilacin viene
a ser una pretensin destinada a la realizacin de una nueva evaluacin ya sea por la
administracin o la judicatura de los requisitos que la ley exige para el otorgamiento de una
nueva modalidad de pensin, y que tiene como consecuencia inmediata y directa el cambio de la
prestacin de la que ya viene gozando un pensionista por otra ms beneficiosa, que le
corresponda percibir por reunir los requisitos exigidos para ello 6. b. Cabe precisar que, este
cambio sin embargo, no significa que la pensin otorgada (que es la que se desea cambiar) haya
sido ilegalmente concedida sino que, lo que se busca es no lesionar el derecho de pensin del
asegurado. Al respecto el Tribunal Constitucional ha afirmado que Este tipo de situacin se
presenta cuando los requisitos que rene el asegurado al momento de solicitar una pensin
(aportes, edad, tipo de labores, trabajo con exposicin a riesgos, fecha de nacimiento), permite a
la administracin encuadrar su pedido en modalidades pensionarias generales (pensiones
ordinaria, adelantada, reducida, especial, etc.) y especiales (construccin civil, mineros,
martimos, periodistas, etc). En tal sentido, si bien resultar legalmente correcta la primigenia
calificacin y otorgamiento de la pensin por parte de la administracin, la misma podra
resultar lesiva del derecho a la pensin del asegurado, debido a que dicha decisin puede no
haberse fundado en las normas legales que por caractersticas especiales determinadas por las
labores que desarroll el asegurado durante su vida laboral, resultaban aplicables a su caso 7. c.
Por lo tanto queda claro que, no todo cambio de modalidad de pensin puede ser admitido, sino
nicamente aquel que beneficia al asegurado, pues de no ser as se correra el riesgo de disponer
un cambio de modalidad que termina lesionando el derecho de pensin del asegurado en lugar
de beneficiarlo. Al respecto el Tribunal Constitucional ha sealado que debe tenerse en cuenta
que el cambio de la modalidad pensionaria nicamente proceder cuando el goce de la misma
resulte mucho ms beneficiosa que la pensin otorgada, pues de lo contrario, se afectara el
correcto goce de la prestacin econmica pensionaria que le correspondera percibir a un
asegurado, como consecuencia de haber cumplido los requisitos legales que la ley le exige para
acceder a una pensin8. d. Finalmente debe tenerse presente que, para el cambio de modalidad
pensionaria, el demandante tiene que cumplir con los requisitos legales previstos para acceder a
la pensin que viene solicitando, requisitos que en el caso de jubilacin minera se encuentran
establecidos en el artculo 6 de la Ley N 25009, pues no debe olvidarse que, el cambio trae

5 STC Expediente N 03340-2011-PA/TC (Fundamento 6).

6 STC Expediente N 03302-2009-PA/TC (Fundamento 3).
7 STC Expediente N 03302-2009-PA/TC (Fundamento 3).
8 STC Expediente N 03302-2009-PA/TC (Fundamento 3).

como

consecuencia

inmediata

la

caducidad

de

la

pensin

que

viene

gozando .-----------------------------------------------------------------------------SETIMO. Pensin mxima del Sistema Nacional de Pensiones. a. El Tribunal Constitucional
ha sealado que el Decreto Ley N 19990, vigente desde el 1 de mayo de 1973, crea el Sistema
Nacional de Pensiones, con el propsito de unificar los diversos regmenes de seguridad social
existentes y eliminar injustas desigualdades, entre otras consideraciones, agregando que, con el
artculo 78 se regul el monto mximo de la pensin como un instituto de orden financiero
establecido para atender la naturaleza solidaria del Sistema, basado en el reparto del fondo
comn, para el que se contribuye con la finalidad de pagar las pensiones sobre la base de los
aportes de los asegurados activos (trabajadores) 10. b. Luego precisa que, el artculo 8 define la
remuneracin asegurable como el total de las cantidades percibidas por el asegurado por los
servicios que presta a su empleador o empresa, cualquiera que sea la denominacin que se les
d, con las excepciones sealadas por la propia norma; por su parte el artculo 79 (que no ha
sido objeto de modificacin alguna hasta la fecha) seala que no podr sobrepasarse el lmite
determinado en el artculo 78 por efecto de uno o ms reajustes, salvo que dicho lmite sea a su
vez reajustado11. c. Cabe precisar, en base a lo anteriormente expuesto que, la remuneracin
mxima asegurable y la pensin mxima fueron previstas y reguladas por la ley, debiendo
entonces concluir (segn el Tribunal Constitucional), lo siguiente: 1) Conforme al diseo
original del Decreto Ley N 19990, el monto de la pensin otorgada por el Sistema Nacional de
Pensiones era el resultante del sistema de clculo establecido en cada modalidad de jubilacin,
el mismo que en ningn caso poda superar el monto mximo fijado por Decreto Supremo,
conforme a la propia norma rectora del sistema. 2) El Decreto Ley N 22847 modific al
Decreto Ley N 19990 para cambiar el referente de la pensin mxima de un monto fijo y
determinado a otra variable y determinable en funcin de dispositivos legales que regulaban la
remuneracin de los trabajadores, quedando establecida desde el 1 de enero de 1980 hasta el 30
de setiembre de 1983 en el 80% de 5 remuneraciones mnimas vitales (5 RM), incrementndose
el monto de la pensin mxima durante ese perodo de tiempo, en la medida que la
remuneracin mnima vital fuere reajustada. 3) Adicionalmente, para un mayor aumento del
monto mximo de las pensiones, mediante decreto supremo, se modific el nmero de
remuneraciones mnimas referentes para establecer el monto mximo de la pensin,
incrementndose inicialmente al 80% de 7 RM, mediante el Decreto Supremo N 078-83PCM vigente entre el 1 de octubre de 1983 y el 30 de noviembre de 1984; y, finalmente, en el
80% de 10 RM, conforme a lo dispuesto por el Decreto Supremo N 077-84-PCM. 4) El
referente de clculo del monto de la pensin mxima 80% de 10 RM no ha sido modificado

9 STC Expediente N 03302-2009-PA/TC (Fundamento 4).

10 STC Expediente N 04770-2011-PA/TC (Fundamento 5).
11 STC Expediente N 04770-2011-PA/TC (Fundamento 5).

desde el 1 de diciembre de 1984, fecha de vigencia del Decreto Supremo N 077-84-PCM; no

obstante, la pensin mxima se ha incrementado indirectamente, en la medida que la
remuneracin mnima de los trabajadores fue aumentando progresivamente. 5) El Decreto Ley
N 25967, vigente desde el 19 de diciembre de 1992, regul el monto mximo de las pensiones,
retornando al mtodo establecido por el Decreto Ley N 19990, es decir, fijando un monto
determinado que ser reajustado peridicamente mediante decreto supremo, en atencin a las
previsiones presupuestarias del Sistema. 6) A la fecha de vigencia del Decreto Ley N 25967,
conforme al Decreto Supremo N 03-92-TR, la remuneracin mnima de un trabajador era
S/.72.00; por tanto, la pensin mxima vigente a la fecha de dictarse esta norma sustitutoria era
de S/. 576.00, equivalentes al 80% de 10 remuneraciones mnimas (S/. 72 x 10RM x 80%). 7)
Por tanto, la pensin mxima establecida en el 80% de 10 RM debe aplicarse a aquellos
asegurados que hubieren alcanzado la fecha de contingencia entre el 1 de diciembre de 1984 y
el 18 de diciembre de 1992, da anterior a la vigencia del Decreto Ley N 25967. A partir del 19
de diciembre de 1992, resulta de aplicacin el artculo 3 del Decreto Ley N 25967 y los
reajustes del monto de las pensiones establecidos por decreto supremo, conforme a este
dispositivo legal, segn la fecha de contingencia. 8) Cabe precisar que, en todos los casos,
independientemente de la fecha en la cual se haya producido la contingencia y de las normas
aplicables en funcin de ello, corresponde a los pensionistas percibir los aumentos otorgados
desde el 19 de diciembre de 1992 mediante cualquier tipo de dispositivo legal (entindase
Decreto de Urgencia, Decreto Supremo, Resolucin Jefatural de la ONP o cualquier otra
norma); siempre y cuando el nuevo monto resultante de la pensin no supere la suma
establecida como pensin mxima por la normativa correspondiente, en cada oportunidad de
pago, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 78 y 79 del Decreto Ley N 19990 y
el artculo 3 del Decreto Ley N 2596712.----------------------------OCTAVO. Anlisis del caso. a. El actor demanda la nulidad de la Resolucin Administrativa
N00000066955-2012-ONP/DPRS.SC/DL 19990 de fecha 08 de Agosto de 2012, mediante la
cual se le otorgo pensin de jubilacin del rgimen general del DL 19990, porque considera que
tiene derecho a que se le otorgue una pensin de jubilacin minera completa bajo los alcances
de la Ley N25009 y su reglamento el D.S 029-89-TR. b. De fojas 11 fluye que por Sentencia
expedida por el Tribunal Constitucional, de fecha 09 de abril de 2012, declar fundada la
demanda de amparo, al haberse acreditado la vulneracin del derecho a la pensin del actor y se
orden a la demanda que expidiera nueva resolucin otorgando pensin de jubilacin al actor de
acuerdo al rgimen general del Decreto Ley N 19990, conforme a los fundamentos de la
sentencia, ms el pago de los intereses legales y el pago de los costos del proceso. c. Del
contenido de la Resolucin N 000066955-2012-ONP/DPRS.SC/DL 19990 de fojas 05 se
desprende que, la demandada, otorg al actor pensin de jubilacin bajo los alcances del

12 STC Expediente N 04770-2011-PA/TC (Fundamento 5).

Decreto Ley N 25967 en concordancia con la Ley N 26504, por la suma de S/. 415.00 nuevos
soles a partir del 01 de octubre de 2011, al haber acreditado un total de 20 aos y 04 meses
de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones, resolucin expedida en mrito a lo
ordenado por el Tribunal Constitucional con motivo del proceso de amparo signado con el
expediente N 2524-2010 (ver fojas 383 del expediente administrativo).d. La Oficina de
Normalizacin Previsional mediante su escrito de contestacin de demanda, de fojas 35 a 45,
argumenta que el actor interpone la demanda que da origen al presente proceso lo hace a fin de
que en esta sede se declare la nulidad de la Resolucin Administrativa N00000066955-2012ONP/DPRS.SC/DL 19990 de fecha 08 de Agosto de 2012, mediante la cual se le otorgo pensin
de jubilacin del rgimen general del DL 19990, que fue expedida en razn del cumplimiento de
una Sentencia judicial, por lo cual no procede declarar la nulidad de una resolucin que ha sido
expedida en ejecucin de sentencia, toda vez que, cualquier

observacin a la resolucin

mencionada debi ser cuestionada en la etapa de ejecucin de sentencia del proceso de amparo
mencionado en el acpite b), seala adems que pretender obtener nuevo pronunciamiento
judicial de lo ya resuelto en el proceso de amparo, con la demanda interpuesta, significara
entender que todos los actos emitidos en un proceso puedan ser posteriormente cuestionados en
proceso distinto y as culminar nunca con la controversia, supuesto en el cual nunca se
adquirira firmeza en las resoluciones emitidas por el rgano Jurisdiccional, razones que
imposibilitan un nuevo pronunciamiento del tema. e. As mimo la demandada precisa que, la
pretensin del demandante es indebida dado que, ya cuenta con una pensin de jubilacin en el
rgimen general otorgado mediante la Resolucin N 000066955-2012-ONP/DPRS.SC/DL
19990 de fojas 05 por mandato judicial del Tribunal Constitucional, la cual viene gozando a
partir del 09 de Octubre del 2011, hecho que imposibilita solicitar el cambio de rgimen
pensionario al haber ya gozado una pensin ordinaria por ms de 2 aos, adhiriendo a ello que
el demandante no ha acreditado cumplir con los requisitos correspondientes para poder acceder
a una Pensin de Jubilacin Minera. f. Ahora bien, del estudio de autos se observa la sentencia
del Tribunal Constitucional, obrante a fojas 11 y 12, de la cual se desprende que el supremo
interprete, no pudo determinar en va de amparo la modalidad en la cual trabajo el actor, en vista
de ello no se pronuncio con respecto a si le corresponda o no la pensin de jubilacin minera,
en ese sentido considero viable aplicar el Principio iura novit curia conforme el articulo VIIII
de Cdigo Procesal Civil otorgando as al actor la pensin dentro del Rgimen General de
Jubilacin, a efectos de evitar un perjuicio innecesario al demandante. El actor en el presente
proceso contencioso administrativo, mediante su demanda pretende que prevalezca la pensin
de jubilacin minera, alegando que adjunta documento que contiene la modalidad de trabajo, en
el detallndose la naturaleza de la labor que desempeo como trabajador minero, prueba
documental inexistente en el proceso de amparo por el cual no fue posible determinar la
modalidad en la cual laboro durante diez aos. g. De lo expresado en los puntos precedentes,

cabe determinar si se vulnera la garanta procesal de la inmutabilidad de la cosa juzgada, por lo

que es necesario advertir si concurre la denominada triple identidad de la cosa juzgada:
Primero: La cosa demandada debe ser la misma, segundo: la demanda debe ser fundada
sobre la misma causa, y tercero: la demanda deber entre las mismas partes. Diluido ello es
de verse que las partes son las mismas, empero en lo concerniente a la pretensin principal el
actor solicita pensin minera, sin embargo el Tribunal Constitucional falla otorgndole pensin
dentro del rgimen general de jubilacin, dado que el supremo interprete no pudo analizar si el
actor le corresponda o no el otorgamiento de pensin de jubilacin minera, por no haber podido
determinar la naturaleza de las labores realizadas por el actor, en consecuencia el actor no ha
obtenido pronunciamiento sobre el fondo, as se tiene que la pensin amparada en el proceso
constitucional de amparo no es el mismo con el que se pretende demandar en el presente
proceso, dado que con la pretensin no cuestiona un derecho reconocido, si no pretende el
cambio de rgimen a una pensin de jubilacin minera, por lo que se concluye que subiste el
derecho del actor a solicitar el cambio de rgimen pensionario, toda vez que no existe cosa
juzgada. h. Con respecto al cambio de rgimen pensionario como pretensin del actor, mediante
sentencia del Tribunal Constitucional que fluye a fojas a fojas 11 y 12 se ordeno a la demandada
que expidiera resolucin otorgando pensin de jubilacin bajo el rgimen general del Decreto
Ley N 19990, defiriendo as con lo solicitado por el actor en dicho proceso de amparo siendo
este el otorgamiento de una pensin de jubilacin minera regulado por la Ley N 25009, en el
presente proceso el actor pretende con la demanda el cambio de rgimen pensionario,
argumentando que en el proceso de amparo se le otorgo la pensin de jubilacin general sin
pronunciamiento sobre el fondo, por la inexistencia de prueba documental por lo cual no se
pudo determinar la modalidad en la cual trabajo, mediante su demanda de fojas 14 a 19 el actor
adjunta documento el cual fluye de fojas 10 en el expresado la modalidad de trabajo,
detallndose la naturaleza de la labor que desempeo como trabajador minero. g. En ese sentido
el Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente el cambio de modalidad de pensin de
jubilacin viene a ser una pretensin destinada a la realizacin de una nueva evaluacin ya
sea por la administracin o la judicatura de los requisitos que la ley exige para el otorgamiento
de una nueva modalidad de pensin, y que tiene como consecuencia inmediata y directa el
cambio de la prestacin de la que ya viene gozando un pensionista por otra ms beneficiosa,
que le corresponda percibir por reunir los requisitos exigidos para ello, queda claro
entonces que el cambio de modalidad de pensin debe ser admitida, en razn que es beneficiosa
al asegurado, adems que este rene los requisitos para acceder a la pensin de jubilacin
minera, tales como son que se encuentra dentro de los trabajadores comprendidos por haber
trabajado en mina subterrnea (interior de la mina) conforme lo previsto en el artculo 1 de la
Ley N 25009 y articulo 2 de su Reglamento el Decreto Supremo N 029-89-TR, as como
que el pensionista cumpla con tener 45 aos de edad lo que se tiene por acreditado con copia del

Documento Nacional de Identidad que obra a fojas 02, que cumpla con acreditar 20 aos de
aportaciones lo cual est debidamente corroborado por el supremo interprete conforme lo
indicado en los fundamentos 4 y 6 de la sentencia que fluye de fojas 11 y 12; por ltimo el actor
acredito 10 aos de trabajo efectivo en minas subterrneas adjuntando para ello los documentos
que obran a fojas 09 y 10, los cuales detallan la naturaleza de la labor que desempeo como
trabajador minero; todo ello con relacin a los artculos 1 y 2 de la Ley N 25009 y los
artculos 10, 12 y 15 del Decreto Supremo N 029-89-TR.
. e. f. Por lo tanto queda en claro que el actor se encontraba impedido de interponer una nueva
demanda para solicitar lo mismo que solicit en un anterior proceso que ya fue resuelto en
definitiva o para cuestionar una resolucin expedida en su cumplimiento, razn por el que la
demanda

deviene

en

improcedente.------------------------------------------------------------------------------------------------NOVENO. De los dems extremos demandados. Al haberse declarado improcedente la

pretensin principal del demandante, los dems extremos demandados tambin devienen en
improcedente pues corren la suerte de la principal.---------------------------------------------DECIMO. Costas y costos. De conformidad con lo previsto por el artculo 50 del Decreto
Supremo 013-2008-JUS las partes del proceso contencioso administrativo no pueden ser
condenadas al pago de costas y costos. ------------------------------------------------------------------III.

PARTE

RESOLUTIVA.

------------------------------------------------------------------------------------Por estos fundamentos, administrando Justicia a nombre de la Nacin, FALLO declarando

IMPROCEDENTE la demanda interpuesta por Santos Dionicio Berrocal Curi, en contra de
Oficina de Normalizacin Previsional, sobre Accin Contenciosa Administrativa, y
DISPONGO que consentida y/o ejecutoriada que sea la presente resolucin, se archive el
proceso definitivamente. Sin costas ni costos. As lo pronuncio en el Despacho del Primer
Juzgado Especializado de Trabajo de Ica. ------------------------------