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Solicitud por parte de funcionarios de reconocimiento de compatibilidad para ejercer

actividad profesional de forma privada


Fecha de la consulta: 17/11/2014

Planteamiento
Dos funcionarios del rea Municipal de Urbanismo (arquitecto y jefe del rea) quieren
ejercer su actividad profesional de forma privada, uno en este mismo municipio y el otro
en otro municipio, solicitando el reconocimiento de dicha compatibilidad en Pleno.
Asimismo, un agente de la Polica local solicita tambin ejercer como constructor en otro
municipio.
Quera conocer su criterio al respecto de la compatibilidad o no de dichas profesiones,
tanto dentro como fuera de nuestro municipio.

Respuesta
El rgimen de las incompatibilidades de los funcionarios pblicos respecto a las
actividades privadas, viene regulado en los arts. 11 a 15 de la Ley 53/1984, de 26 de
diciembre, de Incompatibilidades del Personal al servicio de las Administraciones
Pblicas -LIPAP-.
En primer lugar, el art. 1.3 de la citada norma es claro al prever que el ejercicio de la
condicin de funcionario es incompatible con el ejercicio de cualquier cargo, profesin o
actividad, pblico o privado, que pueda impedir o menoscabar el estricto cumplimiento
de sus deberes o comprometer su imparcialidad o independencia.
Asimismo, el primer apartado del art. 11 LIPAP ya nos dice que el funcionario pblico,
por regla general, no podr ejercer, por s o mediante sustitucin, actividades privadas,
incluidas las de carcter profesional, sean por cuenta propia o bajo la dependencia o al
servicio de Entidades o particulares que se relacionen directamente con las que desarrolle
el Departamento, Organismo o Entidad donde estuviera destinado, salvo, claro est,
fueren actividades particulares que, en ejercicio de un derecho legalmente reconocido,
realicen para s los directamente interesados.
Dicha previsin ya implica que el arquitecto municipal incurrira en incompatibilidad
para ejercer como arquitecto en el municipio donde trabaja, dado el evidente conflicto de
intereses.
Por otra parte, el art. 12 LIPAP nos recuerda que no podr autorizarse la compatibilidad
para el ejercicio de actividades privadas incluidas las de carcter profesional, sea por
cuenta propia o bajo la dependencia o al servicio de Entidades o particulares, en los
asuntos en que est interviniendo, haya intervenido en los dos ltimos aos o tenga que
intervenir por razn del puesto pblico (art. 12.1.a) LIPAP), la pertenencia a Consejos de
Administracin u rganos rectores de Empresas o Entidades privadas, siempre que la
actividad de las mismas est directamente relacionada con las que gestione el
Departamento, Organismo o Entidad en que preste sus servicios el funcionario en
cuestin (art. 12.1.b) LIPAP), el desempeo, por s o persona interpuesta, de cargos de
todo orden en Empresas o Sociedades concesionarias, contratistas de obras, servicios o

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suministros, arrendatarias o administradoras de monopolios, o con participacin o aval
del sector pblico, cualquiera que sea la configuracin jurdica de aqullas (art. 12.1.c)
LIPAP), o la participacin superior al 10% en el capital de las Empresas o Sociedades
antes referidas (art. 12.1.d) LIPAP).
Todo ello, claro est, teniendo en cuenta el matiz que seala el apartado 2 del art. 12 de
la norma analizada, que nos dice que las actividades privadas que correspondan a puestos
de trabajo que requieran la presencia efectiva del interesado durante un horario igual o
superior a la mitad de la jornada semanal ordinaria de trabajo en las Administraciones
Pblicas slo podrn autorizarse cuando la actividad pblica sea una de las enunciadas en
la LIPAP como de prestacin a tiempo parcial.
Asimismo, el art. 16.4 LIPAP contiene una importante restriccin, tal como que, por
excepcin y sin perjuicio de las limitaciones establecidas en los arts. 1, 3, 11, 12 y 13
LIPAP, podr reconocerse compatibilidad para el ejercicio de actividades privadas al
personal que desempee puestos de trabajo que comporten la percepcin de
complementos especficos, o concepto equiparable, cuya cuanta no supere el 30% de su
retribucin bsica, excluidos los conceptos que tengan su origen en la antigedad. En ese
sentido, recomendamos la lectura de las Sentencias del TSJ Madrid de 14 de febrero de
2014 y de 24 de octubre de 2013.
As pues, si partimos de que, en primer lugar, el reconocimiento de la compatibilidad al
arquitecto municipal es prcticamente imposible por aplicacin de la previsin del art. 11
LIPAP, respecto a los otros dos casos, debern acudir a su relacin de puestos de trabajo
y verificar cules son las retribuciones de los puestos que ocupan el jefe de urbanismo y
el agente de la polica en aras de clarificar si opera la restriccin que seala el art. 16.4
LIPAP, todo ello, sin perjuicio, claro est, del resto de limitaciones que los artculos antes
referidos sealan, especialmente las relacionadas con el ejercicio de una actividad en
asuntos relacionados o que se refieran a las actividades que desarrolle el Ayuntamiento
del cual forman parte.
Adems, tengan en cuenta que no podr reconocerse compatibilidad alguna para
actividades privadas a quienes se les hubiera autorizado la compatibilidad para un
segundo puesto o actividad pblicos, siempre que la suma de jornadas de ambos sea igual
o superior a la mxima en las Administraciones Pblicas (art. 13 LIPAP) y que los
posibles reconocimientos de compatibilidad no podrn modificar la jornada de trabajo y
horario del interesado y quedarn automticamente sin efecto en caso de cambio de
puesto en el sector pblico (art. 14 LIPAP).
Por ltimo, les recomendamos la lectura de la Sentencia del TSJ Castilla y Len de 1 de
marzo de 2013, que hace un interesante repaso al rgimen de incompatibilidades,
resumido de la siguiente forma:
"De los artculos 1.3, 11 y12 de la Ley estatal de incompatibilidades 53/1984 resulta un
rgimen jurdico sobre esa materia y en concreto respecto del desempeo de actividades
privadas del que importa destacar lo siguiente:

- Los intereses jurdicos que con el sistema implantado por el legislador de 1984 son
precisos de proteccin son: el estricto cumplimiento de los deberes funcionariales que en
este caso sern los previstos en el artculo 63 de la expresada Ley 5/2007, y la
imparcialidad e independencia del funcionario pblico. Estos intereses presentan un
carcter absoluto porque su objetivo no es otro ms que lograr un desempeo de las
tareas funcionariales objetivo y neutral, con la correlativa percepcin social de que as
se hace, a fin de satisfacer lo que en cada caso pueda constituir el inters pblico.
- El criterio general del legislador es el de la incompatibilidad entre el quehacer
funcionarial y las actividades privadas relacionadas o de alguna manera vinculadas con
las que son competencia del concreto servicio o departamento en donde est destinado el
funcionario; con la excepcin prevista en el segundo prrafo del apartado 1 del artculo
11 (actividades particulares) que en tanto excepcin tendr que ser interpretada en un
sentido propio y restrictivo.
- El criterio particular es el de total y absoluta incompatibilidad con las actividades
relacionadas en el artculo 12, reparando particularmente en las enunciadas en la letra
b). En esa letra existe un elemento modulador y referencial concretado en la exigencia de
que ...la actividad de las mismas est directamente con las que gestione..., con lo que
la referida incompatibilidad no es en principio general sino que estar supeditada a la
concurrencia, en cada caso, de aquel nexo que no se presume sino que precisa de
acreditacin. Esta ltima y como no existe norma expresa o principio jurdico general
que lo prohba o impida, puede tener lugar mediante la realizacin de prueba directa o
indirecta (indicios) dependiendo de las dificultades de cada supuesto.
El legislador estatal y el autonmico conceden gran importancia a ese rgimen jurdico
como lo demuestran los artculos 95. 2. n) de la Ley 7/2007 (falta muy grave) y los
artculos 81.1.h) y 82.m) de la Ley 5/2007 (falta muy grave y falta grave), preceptos que
reprimen conductas que contravengan los mandatos de la referida Ley 53/1984 mediante
tipos abiertos que tienen necesariamente que quedar integrados por los concretos
mandatos de esa ley o los del Decreto autonmico 227/1997 y que en todos ellos siempre
concurren tres elementos: existencia de una particular situacin inicialmente objetiva de
incompatibilidad; falta de solicitud de autorizacin de compatibilidad por el funcionario
o, alternativamente denegacin por acto firme y expreso, y relacin directa entre las
funciones desempeadas segn mbito competencial del rgano de destino y la actividad
privada."
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