MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE

CONFLICTOS (MARCs)

CURSO:
Legislacin Comercial

ESTUDIANTE:
Bances Ramos Leydi

DOCENTE:
Mg. Renzo Jess Maldonado
Gmez

CICLO:
IX

Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos MARC`s

I.

INTRODUCCIN

En las ltimas dos dcadas hemos odo hablar, cada vez con mayor frecuencia, de los
MTODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS, como si se tratara
de un producto de la modernidad o de los ltimos estudios e investigaciones en torno a
los temas sociales. La expresin convoca dos ideas centrales: por un lado los
conflictos, y por otro lado una pluralidad de mtodos para resolverlos; esto es,
solucionarlos. Si bien se ha discutido la correccin de la expresin mtodos
alternativos para referirnos a los institutos de la conciliacin, la mediacin y el
arbitraje, la realidad es que ella es utilizada por la mayora de la doctrina especializada
y por esa sola razn la seguiremos utilizando en este trabajo. Est claro que si
decimos que la conciliacin, la mediacin y el arbitraje son mtodos alternativos, lo
han de ser por referencia a un mtodo que se indicara como central, prioritario, o al
menos ms utilizado. Y ese mtodo de solucin de conflictos central o ms
utilizado no sera el otro que la resolucin de los conflictos a cargo del Estado, a
travs de los rganos que integran el Poder Judicial. Esa idea tan simple, segn la
cual nicamente corresponde al Estado mediante el ejercicio de la funcin
jurisdiccional- resolver los conflictos de los individuos, ha desarrollado tanto arraigo
que ha influido fuertemente en dos sentidos. Por un lado, se ha ido instalado en el
imaginario colectivo la idea de que sa es la principal (y para muchos casi nica)
forma de solucionar conflictos, de modo que cualquier otro mecanismo o va se
considera como alternativo, y hasta se visualiza con algo residual, de poco valor. Si
le preguntamos a un ciudadano comn qu hara o dnde acudira si tiene un conflicto,
inmediatamente har referencia a instancias judiciales o mencionar la palabra tribunal
o juez. Eso repercute en la atencin y el tratamiento que reciben tales mtodos
alternativos desde los diferentes mbitos; fundamentalmente el normativo. A va de
ejemplo, baste ver el volumen de normas destinadas a regular los procesos judiciales,
en relacin a la casi inexistencia de disposiciones que mencionan la mediacin (ya no
digamos que la regulen directamente). Aunque los restantes institutos han ameritado
mayor atencin del legislador, igualmente su tratamiento es notoriamente inferior a la
va judicial. Por otro lado, siguiendo esa misma lnea y como consecuencia de ello, la
sociedad ha empleado en los ltimos siglos ms energas en disear y perfeccionar
los mecanismos que ponen el acento en la confrontacin derivada del conflicto, que en
tomar, valorizar y desarrollar mecanismos que pongan el acento en la solucin pacfica
de los problemas. Y en ese contexto ubicamos el desarrollo de las profesiones
llamadas a actuar en ese campo. La prctica de la carrera de Abogaca se disea y
tiene su foco en el tratamiento del litigio desde el punto de vista de la confrontacin:
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cmo demandar, cmo contestar, cmo impugnar para lograr la satisfaccin de

nuestros intereses, cmo vencemos las ltimas resistencias del oponente llegando
hasta la expropiacin de bienes a recuperar, o que transformen una sentencia en un
puado de dinero que ingresar a nuestra esfera patrimonial. Y es correcto y
apropiado que preparemos a profesionales para que puedan defender adecuadamente
los intereses y necesidades de las personas. Pero deberamos ensearles que la
confrontacin judicial es el ltimo recurso al que acudir, cuando ya no hay otra solucin
posible. Y esto slo se maneja de ese modo por algunos operadores jurdicos que han
acumulado mucha experiencia, y que conocen los resultados y el desgaste que para
las personas supone la judicializacin de los problemas, al cabo de la cual se les
impone una solucin no siempre querida. En ese contexto no debera alarmarnos del
hecho cotidiano de que cuando la sociedad se enfrenta a un conflicto que no puede
manejar adecuadamente o que cree se le ha escapado de las manos reclame la
intervencin de jueces, ms penas y ms justicia. Es el resultado de haber dejado de
lado el cultivo de la cultura de la paz, y limitarnos a visualizar, considerar y analizar los
problemas desde la ptica de la imposicin de soluciones, ignorando o minimizando
las virtudes de otras vas de solucin. Como si imponiendo una decisin al problema
ste se acaba para siempre, y podemos pasar a otro asunto; dejando de lado la
circunstancia de que habr habido un ganancioso, pero la relacin entre los
involucrados habr quedado deteriorada para el futuro de forma permanente. Nadie
discutira que gracias al avance de la ciencia en el campo de la ciruga el hombre ha
podido prolongar su vida. Pero centrar el aumento de la esperanza de vida nica y
exclusivamente en esa rama de la ciencia mdica sera algo as como hacer depender
la supervivencia y el desarrollo de las reservas forestales del trabajo de los cuerpos de
Bomberos. En realidad la medicina preventiva y la prevencin de incendios son los
pilares sobre el que se construye la prolongacin de la vida humana y la vida vegetal,
y los dems recursos son mecanismos excepcionales que ingresan en escena cuando
ya no hay otro remedio, y ya no para prolongar con estndares de calidad, sino para
preservar en su buen o an precario estado actual. De modo que, ante el surgimiento
de un conflicto, el cultivo de la paz por parte de los propios afectados debera ser el
basamento y faro que ilumine y abra vas de solucin, y la impuesta por el Estado slo
el ltimo de los recursos que tendran las personas a su alcance cuando aquello no
resultare suficiente.
I.1.

EVOLUCIN HISTRICA DE LOS MTODOS DE SOLUCIN DE

CONFLICTOS

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No supondr mucho esfuerzo imaginar cmo funcionaban las cosas en las primeras
pocas del hombre. En el estadio ms primitivo de todos, los conflictos se saldaban
con la imposicin de la voluntad del ms fuerte. La solucin estaba en las manos de
los propios contendientes: uno u otro, el que pudiera hacer uso de la mayor fuerza
(incluso fsica, al grado de violencia), impona su decisin. Cuando el hombre empez
a agruparse en pequeas comunidades, la socializacin fue dejando paso a la
negociacin y a la concertacin de soluciones. Se acordaba: este territorio es mo,
aqul es tuyo; estos bienes para m; aquellos bienes para ti. Todo ello bajo la mirada
vigilante de algn sujeto dotado de algn atributo de autoridad (fuera la edad, fuera
sus condiciones morales, fuera por simple convencin de la comunidad). A veces
ingresaba en escena un tercero, invitado o sin invitacin, que contribua a la solucin
del problema. Poda tratarse de un allegado, o simplemente de alguna persona
influyente que estaba interesada en mantener la convivencia pacfica del grupo.
En uno y otro caso, la solucin segua estando en manos de los contendientes,
quienes tenan la ltima palabra en el evento. Pero cuando esas agrupaciones dejaron
de ser simple conglomerados familiares, el volumen de individuos multiplic las
necesidades, al mismo tiempo que disminuy o limit la disponibilidad de los bienes
aptos para satisfacerlas. Una cosa era cuando haba dos bienes para satisfacer las
necesidades de dos familias; y otro bien diferente cuando ya slo se dispona de uno
solo para atender a muchas ms familias.
Es fcil concluir, entonces, que el uso de la fuerza ya no slo arrastraba a dos
personas a la lucha, sino a grupos o comunidades enteras que dividan sus esfuerzos
alinendose en alguno de los bandos. Adems, el egosmo y la natural picarda de los
humanos facilit y contribuy al desconocimiento o incumplimiento de los pactos
celebrados.
El incremento de las poblaciones permita disimular o esconder ms fcilmente a los
incumplidores. Entonces dej de ser suficiente la figura de un patriarca o jefe de tribu
como figura de referencia: se hizo necesario dotar a la autoridad de ciertos recursos
que funcionaran como mecanismos persuasivos para el acatamiento de las decisiones
o de fuerza para imponerlas; adems de la elaboracin de ms reglas que sirvieran
para regular mltiples situaciones. All comienza a gestarse el surgimiento del
Derecho, como orden normativo que regula la vida en sociedad.

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I.2.

SOCIEDAD y DERECHO

El Derecho nace con el fin de regular la vida social, para evitar y/o resolver los
conflictos que se presentan entre los individuos. Por eso se dice que el conflicto es
uno de los pilares esenciales de la teora general del Derecho y de la sociedad poltica.
Con base en un orden considerado como deseable, dentro de un espacio determinado
(Estado), y de acuerdo a determinadas pautas e ideas (principios) la sociedad decide
cmo organizarse. Pero como sera imposible regular y prever todas y cada una de las
posibles incidencias de la vida social, el Derecho resulta un instrumento selectivo, y a
partir del principio de intervencin mnima limita la regulacin a aquellos sectores,
relaciones y situaciones en que la regulacin jurdica resulta imprescindible para
garantizar la convivencia. Es por ello que las normas no contienen la solucin a
muchos conflictos. Y en muchos otros casos, aun tenindola, ocurre que el carcter
abstracto y general de las normas deja espacio a las dudas (y nuevos conflictos) en
cuanto a su interpretacin.
As nuestro Estado ha optado por ser un rgimen democrtico y republicano,
garantizando el respeto de una serie de libertades y derechos, emanados expresa o
implcitamente de dicha forma de gobierno. En particular, y en lo que dice relacin con
la materia a estudio se establece el principio de igualdad, debido proceso legal ,
legalidad o pre ordenacin legal , el arbitraje u otros medios pacficos para la solucin
de controversias entre Estados y en temas laborales , imponindose la conciliacin
obligatoria previo a la promocin de juicios civiles.

II.

EL CONFLICTO

Segn el texto elaborado para InWent - Capacitacin y Desarrollo Internacional.

Cooperacin Alemana, RESOLUCIN DE CONFLICTOS, elaborado por Tito Antonio
Lpez Aparicio (2013) explica lo siguiente: Generalmente los conflictos se ven como
algo negativo: nos hacen acordar al dolor, a las heridas o al estrs. Para las personas
que estn inmersas en un conflicto, es muy difcil ver el potencial que tienen los
conflictos para lograr cambios constructivos. La necesidad de manejar los conflictos
parece ms crucial cuando se dan amenazas de violencia o se rompen las relaciones.
Los conflictos tienen ciclos, no ocurren simplemente como los desastres naturales.
Son el resultado de un proceso muy extenso y de la interaccin entre las personas y
tienen mltiples causas. Los conflictos son por lo tanto procesos complejos con
facetas diferentes, muchas veces entrelazadas.
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Los conflictos son una parte natural y necesaria de nuestras vidas. Ya sea en nuestro
hogar con nuestras familias, en el trabajo con nuestros colegas, o en negociaciones
entre gobiernos, el conflicto traspasa nuestras relaciones. La paradoja de los conflictos
es que por un lado son la fuerza que puede romper relaciones y, por otro, son la fuerza
que nos une. Esta naturaleza dual del conflicto, junto con el hecho de que ha
prevalecido en el siglo XXI, hacen que sea importante estudiar y comprender este
concepto.
II.1.

Terminologa del conflicto

Prevencin de crisis y manejo de conflictos todava es un campo de estudio joven y en

desarrollo permanente. Por eso hay una diversidad y a veces competitividad de
vocabulario y trminos usados para describir conceptos. Algunos de estos trminos
vienen del discurso militar mientras otros vienen del discurso del idioma cotidiano.
Como resultado hay un potencial real de confusin y discrepancia en su uso y
significacin. Para minimizar esta confusin, aqu explicamos los trminos ms
comunes en este campo.
II.2.

Explorando la terminologa del conflicto y la paz

Comunicacin

Una de las necesidades humanas ms profundas es sentirse comprendido y aceptado

por otros. Ofrecer comprensin a otra persona es una potente forma de
empoderamiento. No necesitamos estar de acuerdo con otros para empoderarlos en
este sentido, slo necesitamos dejar en claro a travs de nuestros ojos, de nuestra
postura corporal y nuestro tono de voz que queremos ver el mundo desde la
perspectiva de la persona que estamos escuchando. Nuestras interacciones con los
dems deben basarse en un inters profundo de comprender y no en un espritu
enjuiciador.
La clave es llegar a comprender el porqu detrs de lo que se dice o se hace para
poder interiorizarse en los intereses ms profundos y las necesidades de las personas
con quienes nos estamos comunicando. Desde el momento en el cual las personas
sienten que se est buscando verdaderamente comprender, empiezan a tratar los
problemas y a otras personas en forma ms constructiva.
Buenas habilidades de escucha son usadas a travs de cualquier proceso diseado
para resolver constructivamente el conflicto. Saber escuchar es, tal vez, la habilidad

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ms significativa que el mediador o el facilitador ofrece para asistir a las partes en

conflicto.

Definicin del conflicto

Cuestin entre dos partes o ms partes que tienen, o creen tener, objetivos
incompatibles. Proceso en el que las partes en conflicto entran en una disputa sobre
diferencias o percepcin de diferencias en relacin a posiciones, intereses, valores y
necesidades.
Neumann, J y Dressel, D (2001). Se refieren ms a necesidades humanas bsicas
como la identidad, la seguridad, la participacin y el bienestar. Estos conflictos son
vistos como competencia natural intensificada entre partes sobre necesidades
humanas bsicas. Esto significa que los conflictos violentos ocurren particularmente en
fases de cambios socio-econmicos y de transformaciones polticas, y cuando el
proceso es sobre redistribucin de oportunidades econmicas y de participacin. Los
conflictos ocurren en cada sociedad como un fenmeno global, independientemente
del trasfondo cultural. Pero cada sociedad puede establecer su propia cultura del
conflicto.
Ross (1993). Se refiere como la configuracin de las normas, prcticas e instituciones
sociales que afectan los asuntos por los cuales las personas entran en disputa, con
quin luchan, cmo evolucionan las disputas, y cmo es probable que terminen.

Prevencin del conflicto

Evitar que un conflicto destructivo ocurra o emprender acciones antes de que un

conflicto negativo se desarrolle. Este enfoque de prevencin del conflicto, realmente
significa promover la prevencin de conflictos violentos y puede ser fcilmente
malentendido. Es claro que no se pueden prevenir los conflictos, pero s se pueden
encontrar formas de gestionarlos constructivamente.

Gestin del conflicto

Regular un conflicto y reducir sus efectos negativos. Esto significa lograr que los
conflictos no se intensifiquen y encontrar mejores maneras de afrontarlos manejando
sus dinmicas que fomentan mayor tensin o son destructivas. Esto, sin embargo, no
resuelve los problemas de fondo.

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Resolucin del conflicto

Abordar los problemas de fondo del conflicto y centrarse en la relacin y la

comunicacin

entre

las

partes

(tambin

resolucin

de

disputas).

Este enfoque busca resolver los conflictos, ms all de transformarlos. El enfoque

puede verse como ms holstico ya que intenta ver las cuestiones subyacentes como
intereses y necesidades en la comunicacin de las partes.

Transformacin de conflictos

Superar las causas (de raz o estructurales) del conflicto y fortalecer las capacidades
de solucin de conflictos.
Galtung, J (1996), uno de los iniciadores de este enfoque, dice que slo puede haber
paz si se produce una transformacin creativa de la resolucin de conflicto. Esto
sugiere que el enfoque de la transformacin de conflictos supera de alguna manera l
de la resolucin de conflictos.
Hay opiniones opuestas en relacin a si resolucin o transformacin sea el trmino
ms apropiado para un proceso holstico y sostenible que lleve a la paz. La
transformacin de conflictos asume implcitamente que un conflicto no puede
resolverse nunca, y que slo puede ser transformado.
II.3.

Funciones del conflicto

Todos sabemos cun destructivo puede ser un conflicto. Ya sea por experiencia
personal o por la informacin que recibimos por los medios de comunicacin, todos
podemos encontrar ejemplos de los impactos negativos y destructivos del conflicto.
Por otra parte, el conflicto puede tener un lado positivo, uno que construye relaciones,
crea coaliciones, promueve la comunicacin, fortalece las instituciones, y crea nuevas
ideas, reglas y leyes. Estas son las funciones del conflicto.
Nuestra comprensin de cmo el conflicto puede beneficiarnos es una parte
importante de la base de la transformacin constructiva del conflicto, y para
apropiarnos y comprender el conflicto constructivamente es necesario el cambio del
paradigma negativo y destructivo del conflicto, por el nuevo paradigma constructivo y
positivo del conflicto.

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II.4.

Patrones de las causas del conflicto

Habiendo visto las funciones del conflicto y la terminologa del conflicto, nos
centraremos en los patrones de las causas del conflicto.
Identificar las causas del conflicto es muy difcil. Al analizar los conflictos, siempre hay
un gran nmero de actores diferentes que se involucran a travs del tiempo. Los
conflictos casi nunca son mono-causales.
Los conflictos por s mismos aparecen en muchas formas diferentes: interestatales,
tnicos, asimtricos, fronterizos, de gran escala, de menor escala, etc. Dada esta
complejidad es mejor hablar de diferentes factores que promueven diferentes tipos de
conflictos en vez de causas directas del conflicto. Si entendemos las causas
generales del conflicto, podemos distinguir patrones de las causas del conflicto. Los
patrones del conflicto pueden ser vistos como elementos que causan conflictos que
aparecen de forma repetida.
II.5.

El crculo del conflicto

Un patrn del conflicto que ha sido percibido es el llamado Crculo del Conflicto.
Este modelo evala un conflicto de acuerdo a cinco categoras: relaciones,
informacin, inters, estructura y valor. Las categoras son usadas para generar una
mejor comprensin de las causas de la disputa, para ayudar a identificar el sector
primario involucrado y para estimar si la causa es o no el resultado de intereses
incompatibles o el resultado de diferentes percepciones de las partes involucradas.
Comprender las causas puede asistir al interventor a determinar la mejor estrategia
para manejar efectivamente las disputas y resultar en una probabilidad ms alta de
xito que un enfoque basado exclusivamente en el ensayo y el error.
Figura N01: Circulo del conflicto

Problemas
de
relacin
Problemas
de
informcin
Problemas
de
relacin
Problemas
de
informcin
Intereses
Diferencias
de
valores
Intereses
Diferencias
de
valores
Problemas
estructurales
Problemas
estructurales

Fuente: Elaboracin propia

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a)Problemas de informacin: Un conflicto puede ocurrir a raz de la falta de

informacin y de la mala informacin como as tambin por visiones diferentes
sobre qu informacin es relevante, la interpretacin de la informacin y cmo
la evaluacin es realizada.
b) Problemas de relacin: Un conflicto puede ocurrir a partir de emociones
fuertes, de estereotipos, de mala comunicacin y de comportamientos
negativos repetitivos. Es un tipo de conflicto que hecha lea a las disputas y
puede promover un conflicto destructivo a partir de las relaciones.
c)Diferencias de Valores: Un conflicto puede surgir sobre diferencias de valores,
ideolgicas o diferentes estndares de evaluacin de ideas y comportamientos.
d) Problemas estructurales: Un conflicto puede tener causas estructurales como
la distribucin desigual e injusta del poder y de los recursos.
e)Incompatibilidad de intereses: Un conflicto puede tener como causa la
incompatibilidad de intereses que puede incluir competencia real o percibida
sobre intereses, tal como recursos.
III.

MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS (MARCs)

Para tener un concepto ms amplio de lo que son los MARCs, es necesario tener la
idea clara sobre el significado de las palabras medio, alternativa, resolucin y conflicto.

Medio

Veamos un ejemplo: Cuando Luis tiene

necesidad de ver a su madre que se

encuentra en Chiclayo y est delicada de salud, decide viajar a esa ciudad, para lo
cual, toma un bus, realiza el viaje y finalmente llega a su destino. Qu es lo que ha
hecho Luis? ha hecho uso de un recurso, para qu?, para lograr su propsito de
trasladarse a Chiclayo y visitar a su madre. Este pequeo ejemplo, nos grafica lo que
es un medio.

MEDIO, es un recurso que las personas utilizamos para lograr alcanzar un

objetivo que se sustenta en una necesidad que deseamos satisfacer.
Los medios pueden ser de diversa naturaleza. Por ejemplo: una escopeta si deseamos
cazar palomas; una radiografa si un mdico necesita saber cmo se encuentra una
fractura. Pero tambin puede ser un proceso, es decir, un conjunto de pasos
secuenciales, si deseamos efectuar una compra siendo responsables del rea de
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adquisiciones de una empresa; o si necesitamos resolver un conflicto. La palabra

medio, procede de la voz latina medius1, que significa algo que puede servir para
determinado fin.

Alternativa

En determinadas circunstancias se pueden presentar a una persona, o a un

grupo, varias posibilidades de actuar a fin de lograr un propsito.
Por ejemplo, si deseo comprar un auto, el mercado de venta de automviles me
presenta varias opciones: un Nissan, Toyota, Ford, etc., todos con modelos que tienen
caractersticas ms o menos parecidas y precios similares, que se adecan ms o
menos a nuestras necesidades y presupuesto. En este caso nos encontramos frente
a alternativas que se excluyen mutuamente, es decir, si compro un Nissan, de hecho
descarto

las posibilidades de

entonces frente

compra

de

las

otras

marcas. Estamos

a alternativas excluyentes. Pero tambin podra darse el caso, de

que las alternativas de que se me presenten puedan ser seleccionadas una despus
de otra, en cuyo caso estamos frente a alternativas incluyentes que pueden ser
complementarias, bajo determinadas condiciones, como es el caso de la conciliacin y
el proceso judicial, como veremos ms adelante.

ALTERNATIVA, es la circunstancia por la cual una persona, o grupo,

tienen dos o ms posibilidades de actuar para lograr un objetivo. Pueden
ser excluyentes, es decir, slo se puede escoger una de las posibilidades; o
incluyentes,
en cuyo
caso
escoger
ms que
de una.
Laser
palabra
alternativa
procede
depodemos
la voz latina
Alternatus
significa opcin entre
dos o ms cosas. Accin o derecho que tiene cualquier persona o comunidad para
ejecutar alguna cosa o gozar de ella alternando con otra. Hacer o decir algo por turno.

Resolucin

Cundo resolvemos algo, digamos un conflicto?, pues cuando logramos un

acuerdo que soluciona las diferencias que tengamos con otra u otras partes.

RESOLUCIN, es la solucin que encontramos para un problema,

una

dificultad o una disyuntiva.

La palabra resolucin procede de la voz latina Resolutio, que significa, accin y efecto
de resolver. Resolver procede del Latn: re y solvere, que significa soltar, desatar.
Desatar una dificultad o dar solucin a una duda. Hallar la solucin de un problema.
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3.1.

CONCEPTO DE MARCS

Teniendo en cuenta la explicacin dada anteriormente, tenemos ya la idea clara de lo

que significan los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos -MARCs. En base a
ello podemos dar una definicin que lo describa en trminos de lo que significa la
gestin de conflictos.

Los MARCs son los procesos alternativos al proceso judicial,

disponibles para la resolucin de conflictos, en los cuales, ms que imponer
una solucin, permite a las partes crear su propia solucin.
3.2. PRINCIPALES MARCs

Los principales procesos alternativos al proceso judicial, en nuestro medio,

son cuatro:
a. La Negociacin o Transaccin.
b. La Mediacin
c. La Conciliacin
d. El Arbitraje
A fin de ubicarnos en el contexto de los principales MARCs estos son algunos
conceptos:
A) LA NEGOCIACIN O TRANSACCIN
Concepto de Negociacin
Las partes enfrentan, directamente, sin la intervencin de un tercero, la solucin de un
problema. Ejemplo: el caso de la negociacin colectiva en la etapa de trato directo.

Es el proceso mediante el cual dos o ms partes, con intereses

comunes

opuestos, confrontan sus intereses, a travs de una

comunicacin dinmica, donde intercambian bienes y servicios, tratando de

resolver sus diferencias en forma directa,

para lograr una solucin que

genere mutua satisfaccin de las partes

Elementos de una Negociacin
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Para que se d una negociacin deben concurrir algunos elementos bsicos. Entre
los ms importantes, podemos citar a los siguientes:
1. Existir dos o ms partes.
2. Existir intereses comunes e intereses opuestos.
3. Las partes deben tener alguna dosis de poder (algo que dependa de una de las
partes y que interese a la otra parte).
4. Las partes deben buscar directamente, sin la intervencin de terceros, una
solucin a sus problemas.
Formas o Estrategias de Negociacin
Las formas de solucin entre dos o ms partes en un contexto de negociacin pueden
darse en

dos

extremos,

variedad

de

formas

dentro

del

lmite

de

los

cuales

se

da

una

de negociacin. La siguiente grfica explica mejor este

concepto:

Negociacin Competitiva: Se ubica en el primer caso (Ganar-Perder), se negocia

en una posicin en donde A pretender conseguir sus objetivos a cualquier
precio, a costa de B. Este tipo de negociacin se conoce tambin con el
nombre de Negociacin Distributiva o de Suma Cero (lo que uno gana lo pierde el
otro).
Ejemplo: Al negociar el precio de un automvil por cada Nuevo Sol (S/.) que el
comprador del auto obtenga de rebaja, ser un Nuevo Sol (S/.) menos que
obtenga el vendedor. Lo que una parte obtiene, lo consigue a expensas del otro.
Otro ejemplo: si dos hermanos negocian la forma como deben distribuirse la
ganancia de US$ 100,000 dlares que han obtenido en un negocio, por cada dlar
que obtenga A ser un dlar menos para B, bsicamente, porque el monto a
distribuir es fijo, no puede aumentar.

Negociacin Cooperativa o Integrativa: Es el modelo ms eficiente de resolver

conflictos mediante la negociacin. Una forma que permite
relacin

adversarial

de

enfrentamiento

que

transformar
caracteriza

la
la

negociacin distributiva, por una relacin de cooperacin, en donde las partes en

vez de situarse frente a frente se ubican una al lado de la otra buscando formas
creativas para resolver sus diferencias y encontrar soluciones satisfactorias para

LEGISLACIN COMERCIAL

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ambas partes. Esta forma de

negociacin se

conoce

con el

nombre

de

Negociacin Integrativa, Negociacin Cooperativa o como la llama Roger Fisher

Negociacin Basada en Principios.
B) LA MEDIACIN
Concepto de mediacin
Cuando las partes no pueden solucionar directamente una controversia y se
interrumpen las conversaciones, pueden recurrir a un tercero neutral para que
promueva nuevas reuniones y el reinicio del dilogo a fin de que las partes
desplieguen sus mejores esfuerzos en encontrar una solucin. El tercero
NO plantea alternativas de solucin, nicamente se limita a ser un facilitador
del dilogo. Un ejemplo se encuentra en las negociaciones colectivas cuando se
rompen los tratos directos con su posible consecuencia de un plazo de huelga. La
autoridad de trabajo convoca a las partes y les invoca reinicien el dilogo y el
planteamiento de propuestas viables que posibiliten un acuerdo.
Cualidades del mediador

Objetivos
mediacin

de la

El objetivo de la mediacin no es el acuerdo sino:

Facilitar que se establezca una nueva relacin entre las partes en conflicto.
Fomentar el respeto y la confianza entre stas.
Corregir percepciones e informaciones falsas que se puedan tener respecto al

conflicto y/o entre los implicados en ste.

Crear un marco que facilite la comunicacin entre las partes y la transformacin del
conflicto.

Principios de la mediacin.

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El poder lo ejercen las propias partes: Son los participantes los que
controlan el proceso y las decisiones.

Es necesario que las partes estn

motivadas, porque deben estar de acuerdo en cooperar con el mediador para

resolver su disputa.
Neutralidad del mediador: Antes de iniciar una mediacin, el mediador debe
preguntarse sobre la existencia de alguna circunstancia susceptible de crear
parcialidad en el desarrollo de la misma.
El mediador debe tomar parte a favor de todos y desde aqu trabajar para que
el proceso sea equitativo.

Confidencialidad: Durante la mediacin los participantes mantienen la

privacidad ms absoluta y tienen la garanta de que lo que se dice en una
sesin de mediacin no podr utilizarse ante un tribunal.

Voluntariedad: La mediacin requiere del acuerdo libre y explcito de los

participantes. La mediacin no puede imponerse. No se puede obligar a nadie
a establecer relaciones o llegar a acuerdos.

C) LA CONCILIACIN
Cuando

las

partes

recurren

un

tercero

neutral,

quien

adems

de

convocar a las partes y facilitar el reinicio del dilogo, puede, de considerarlo

necesario, hacer sugerencias de alternativas de solucin para que sean evaluadas por
las partes y de ser el caso, acordadas libremente. Las propuestas del conciliador, son
slo propuestas y por tanto las partes pueden no aceptarlas. La decisin est en las
partes. Un ejemplo se ve en INDECOPI cuando administra un conflicto por Derechos
de Autor, donde la parte afectada, reclama ser resarcida econmicamente. El
conciliador, evaluando los hechos, puede sugerir montos y/o formas de pago. Algo
similar puede suceder en un Centro de Conciliacin por pretensiones referidas a pago
de deudas.
En el Per, la Conciliacin como procedimiento extra judicial, est regulada por la Ley
N 26872 y su Reglamento el Decreto Supremo N 001-98-JUS. Es de carcter
obligatorio para su admisibilidad en las pretensiones determinadas o determinables
que versen sobre derechos disponibles de las partes. Los asuntos de familia y laboral,
por la Ley N 27398, estn excluidos temporalmente de la obligatoriedad.
Principales Caractersticas de la Conciliacin

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Es voluntaria. Las partes son libres de participar o no en el proceso

conciliatorio.
Autonoma de las partes. El acuerdo depende exclusivamente de la voluntad

de las partes.
Flexibilidad. El procedimiento es flexible y tiene un mnimo de formalidades

que deben respetarse.

Intervencin de un

neutral e imparcial, aceptado por las partes, llamado conciliador.

Control del Proceso. Est bajo la responsabilidad del conciliador.
Frmulas de solucin: El conciliador est facultado para plantear alternativas

de solucin, a manera de propuestas; nunca con carcter obligatorio.

Efecto Vinculante. Los acuerdos a que libremente lleguen las partes y sean

consignados en el acta, son de cumplimiento obligatorio.

Asesores. En el proceso las partes pueden participar en compaa de
personas de

Tercero. En el

proceso interviene un

tercero

su confianza, sean letrados o no. El asesor no puede interferir

en las decisiones de las partes ni asumir un rol protagnico en las discusiones.

D) EL ARBITRAJE
En este caso, las partes delegan en un tercero neutral la definicin y la forma de
solucin de un conflicto. Las partes pueden nominar a los rbitros o aceptar los que
una institucin arbitral designe. Las partes tienen la facultad de definir los
procedimientos. Sus fallos denominados Laudos Arbitrales no pueden ser revisados,
en el fondo del asunto, en la va judicial
En el Per est regulado por el Ley

N 26572, que modific la

Ley N 25935,

introduciendo importantes mejoras. Este dispositivo legal est considerado como uno
de los ms modernos y progresistas de Amrica Latina. Al respecto, R. Caivano
(2002), comentando la Ley Peruana de Arbitraje sostiene lo siguiente:
Destacamos como algo digno de imitacin- el ejemplo peruano, donde se llev a cabo
un

profundo

proceso

de

modernizacin

de

la

legislacin

sobre

arbitraje,

habindose acometido la tarea con gran seriedad y profesionalismo. Si bien el

Decreto Ley N 25935 haba significado un importante paso, la nueva ley N 26572 ha
terminado de perfeccionar la normativa, dando al Per un excelente marco legal para
el arbitraje.
La Ley N 26572 soluciona los defectos que an persistan, recoge la experiencia
internacional, incorpora numerosas frmulas para hacer del arbitraje un sistema gil y
expeditivo, pero sin perder por ello seguridad jurdica, y mejora sustancialmente la
tcnica legislativa. Ello hace que hoy el Per cuente con una de las ms modernas y
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progresistas normas legales sobre el tema, que servir de modelo para muchos de los
pases latinoamericanos que an deben actualizar sus normas.
El Arbitraje se puede clasificar de cinco maneras: Por su Administracin, Por su
Origen, Por el Procedimiento, Por el mbito de Circunscripcin Territorial y por el
Derecho.
Clasificacin del Arbitraje por su Administracin:

Arbitraje Voluntario: Se deriva nicamente de la voluntad de las partes. Se

manifiesta al otorgar el compromiso arbitral. Cualquier parte puede exigirlo por

no existir anteriormente ninguna convencin.

Arbitraje Forzoso: Se hace obligatorio porque la ley lo impone para solucionar
un conflicto o cuando las partes lo exigen por haber sido estipulado de ese
modo en un convenio anterior.

Clasificacin del Arbitraje por el Procedimiento:

Arbitraje de Derecho: Los rbitros desempean su funcin juzgando y

resolviendo de acuerdo a derecho, acomodando sus fallos con arreglo a las

normas del derecho positivo.

Arbitraje de Equidad: No est sujeto a las normas del derecho positivo. Los
rbitros fallan con arreglo a su criterio y conciencia.

Clasificacin del Arbitraje por el mbito de Circunscripcin Territorial:

Arbitraje Nacional: Aquel que no rebasa las partes ni la materia de las

fronteras de un pas determinado.

Arbitraje Internacional: Rebasa las fronteras de un pas en cuanto a materias,
objeto, derecho y personas.

Clasificacin del Arbitraje con relacin al Derecho:

Arbitraje de Derecho Pblico: En los procedimientos arbtrales que se

encuentran en juego intervienen intereses pblicos y Nacionales as como el

Estado en su totalidad.
Arbitraje de Derecho Privado: Cuando el proceso se refiere a normas
sustantivas de derecho civil o mercantil.

EL LAUDO ARBITRAL

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Es el fallo que resuelve la controversia sometida al arbitraje.

Condiciones que debe reunir el Laudo
El Laudo se emite bajo las siguientes condiciones:

Debe constar por escrito, con los votos particulares de los rbitros, si lo

hubiera.
Basta que sea firmado por la mayora requerida.
El rbitro que no firma ni emite voto particular, se entiende que se adhiere al de

la mayora.
Tiene valor de Cosa Juzgada.

DIFERENCIAS ENTRE CONCILIACIN Y ARBITRAJE

La presencia del tercero es una ayuda primordial. Si bien este no determina la
solucin, ayuda a las partes en el planteamiento de sus conjeturas, interpreta sus
intenciones, aclara algunas dudas, ordena las ideas, para finalmente encaminar una
solucin, que puede ser tomada por las partes. Por esto mismo la conciliacin es una
figura dismil a la mediacin y al arbitraje.

IV.

FORMAS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS

Segn el nivel de control o poder que tengan las partes para solucionar por s mismos
o mediante terceras personas un conflicto, se pueden clasificar los procesos de
resolucin de conflictos, en tres grupos:
1. Autotutela o Autodefensa: Los conflictos son solucionados directamente
por las partes haciendo uso de la violencia. Tiene su expresin en la forma
primitiva en que nuestros ancestros resolvan sus diferencias, haciendo uso
de su poder, en donde imperaba la Ley del ms fuerte. Una de las formas
de expresin de la autodefensa es la guerra. En nuestro medio, la
autodefensa est regulada tanto en el Cdigo Civil como en el Cdigo
Penal.
Nuestro Cdigo Civil reconoce la Defensa Posesoria Inmediata, por la cual,
toda persona tiene el derecho de defender sus propiedades de posibles
intentos de usurpacin mediante invasin o posesin violenta, pudiendo el
afectado hacer uso legal, en el acto mismo del atropello del que es vctima, de
la fuerza para repeler y expulsar al invasor.

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El Cdigo Penal contempla tambin la legitimidad de la autodefensa, bajo la

figura de Legtima Defensa, cuando una persona es atacada poniendo
en inminente peligro su integridad fsica o su vida.
2. Autocomposicin: En este caso las partes solas, resuelven el conflicto sin
la intervencin de terceros.
Ledesma, M (2000). Define la Autocomposicin

como

el

sistema

de

solucin de conflictos, donde slo la voluntad de las partes involucradas en l

va ser lo nico que ponga fin a tal antagonismo.
En esta clasificacin se ubica la negociacin o transaccin y tambin la
Mediacin y la Conciliacin, en tanto que es la voluntad de las partes la que
resuelve el conflicto, pues el tercero, mediador o conciliador; no tienen la
potestad

de

solucionar

la

controversia,

conforme

se

ha

explicado

anteriormente.
3. Heterocomposicin: Un tercero ajeno a las partes define la solucin del
conflicto. Formas de la Heterocomposicin son el Arbitraje y el Proceso
Judicial.

V.

MEDIOS ADVERSARIALES Y MEDIOS NO ADVERSARIALES.

a. Medios adversariales: Son aquellos en los cuales un tercero asume la

responsabilidad de resolver un conflicto, en sustitucin de las partes.
Tpicamente, podemos sealar en este grupo al Arbitraje y al Proceso
Judicial.
b. Medios no adversariales: Son aquellos en los cuales las partes en conflicto
retienen el poder de resolver directamente su discordia, algunas veces
ayudados por un tercero, pero sin que ste pueda decidir por una alternativa de
solucin determinada. Pertenecen a esta clasificacin la Negociacin, la
Mediacin y la Conciliacin.

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CONCLUSIONES

Se puede concluir que nuestros antepasados hacan uso de la fuerza para

solucionar sus conflictos y esto ya no slo arrastraba a dos personas a la
lucha, sino a grupos o comunidades enteras que dividan sus esfuerzos
alinendose en alguno de los bandos originndose muchas veces la

revoluciones o revelaciones de las sociedad en esa poca.

Se concluye que es necesario el empleo de nuevas formas de resolver los
conflictos, reservando para los MARCs, aquellos problemas cuya complejidad
y naturaleza permita su solucin en forma directa entre las partes; teniendo
como alternativa el arbitraje, y cuando no, la va judicial slo para los
problemas de mayor envergadura. Esto permitir descongestionar la carga de
trabajo de las dependencias judiciales, equilibrando su capacidad operativa con
la demanda de la poblacin, y sobre todo elevar la calidad del servicio que
brinda.

Se concluye que lo que buscan los MASC es la solucin ms rpida

y dinmica que un proceso va judicial ya que los costos a veces no son
proporcionales con las partes en conflicto. Los MARC`s son necesarios y
primordiales; deben ser de obligatoriedad antes de iniciar a un proceso civil, ya
que hay una prdida de tiempo y gastos y otros, en el caso de la conciliacin

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Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos MARC`s

extrajudicial, debe darse absolutamente obligatorio antes de iniciar un proceso

va judicial ya que en la realidad es ms rpido y econmico para
nuestra sociedad.

Las razones para promover la mediacin, es que la gente trate de comprender,

que los conflictos necesariamente tienen que enfrentarse con coraje, con
energa y firmeza; de lo contrario nunca terminaran resolvindose y todo lo
contrario no podran solucionarse por el mtodo menos adecuado: la violencia.

Adems podemos concluir que existe una diversidad de medios de solucin de

conflictos en el Derecho peruano cuyo objetivo es constituir una alternativa
efectiva para la solucin de los conflictos en la sociedad. Sin embargo, no
debemos olvidar que el xito o fracaso de los medios de solucin de conflictos
reposa fundamentalmente en nosotros.

Se concluye que depende de nosotros mismos promover la solucin de

conflictos a travs de medios que privilegien los intereses de las partes y
persigan una solucin armnica al conflicto en beneficio no slo de los
directamente involucrados sino de la sociedad en general.

RECOMENDACIONES

Se recomienda que antes del inicio de un conflicto en las partes; stas se

deben informar sobre los MARCs, en los centros de conciliacin y arbitraje,
para un entender mejor y una pronta solucin y satisfaccin de las partes.

Se recomienda que se pueda llevar a cabo una ardua campaa que permita
una mayor difusin del sistema porque existe una poca difusin por parte del
Estado de las bondades de la conciliacin.

Se recomienda que para la correcta difusin de la informacin acerca de los

MARC`s; deben intervenir los Colegios de Abogados y dictar cursos gratuitos
para que los profesionales se capaciten debidamente en materia conciliatoria.

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El Ministerio de Justicia debe repartir folletos informativos y distribuirlos incluso

en los Centros Escolares y universitarios para que sean ellos los puedan
alcanzar a sus padres dicha informacin. Y Adems en general poder
sensibilizar a la poblacin sobre los beneficios del sistema, poniendo los
medios de comunicacin del Estado a disposicin de la Poblacin (Televisin y
Radio Nacional).

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