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1. Personas y ciudadanos. La ciudadana como criterio inclusion- exclusin. Las dos dimensiones del concepto
de ciudadana.
2. Del ius communicationis a las condiciones de la hospitalidad universal. Modernidad y premodernidad en el
cosmopolitismo
3. Del Derecho internacional al Derecho cosmopolita.
4. Ciudadana cosmopolita y constitucionalismo mundial.
infundi el amor mutuo y nos hizo sociables".1 En el mbito de la cultura romana, sin
embargo, Seneca distingue entre dos tipos de amor el amor a la patria (la dimensin
de ciudadano) y el amor a la humanidad (la condicin de hombre). Para l, el primer
tipo de amor sera espontneo y natural, mientras que el segundo slo puede serlo
como fruto del ascetismo, del esfuerzo. Es como si la comunin con los miembros de
nuestra misma cultura con los que nos estn cercanos, con nuestros conciudadanos
resultase algo irreflexivo mientras que el amor por el extranjero por aquel que esta
lejano o que pertenece a otra cultura slo se pudiese alcanzar a travs de la reflexin.
Ambos amores son naturales en cuanto que se fundamentan en la sociabilidad del
hombre condensada en ese verso que afirma "hombre soy y nada humano me es
ajeno" y que Sneca nos invita a no olvidar. Pero el paso de la espontaneidad al
esfuerzo en la reflexin ilustra un camino de dificultades para el reconocimiento de
esa humanidad que late en el interior de cada hombre. Ver al otro como
consanguneo requiere parase a pensar a recordar que "nacidos somos como todos" y
en este esfuerzo por reconocer algo de mi en los otros Seneca muestra ser
representante de una corriente universalista y a la vez mantener viva la duda acerca
de una ciudadana cosmopolita, acerca de la disponibilidad de los hombres a la
reflexin y al ir ms alla de lo que podriamos decir ven nuestros ojos.
Pero las palabras de Sneca nos sirven tambin para ilustrar otra dimensin de
la ciudadana sea o no cosmopolita. Una dimensin si se quiere sociolgica que
siguiendo a Kymlincka2 va ms all de la ciudadana entendida como condicin legal
para reivindicarla como actividad deseable segn la cual la extensin y calidad de mi
propia ciudadana depende de mi participacin en una comunidad. Ciudadana no
simplemente como estatus legal, como titularidad de derechos reivindicacin
legtima de justicia sino como identidad como expresin de pertenencia a una
comunidad poltica como responsabilidad respecto al grupo. En este sentido al hablar
de ciudadana cosmopolita cabra preguntarse no slo si es posible defender derechos
fuera del Estado y de las relaciones entre Estados sino tambin si ese sentimiento que
Sneca denominaba amor a la humanidad est tan falto de espontaneidad por un lado
y por otro si resultara suficiente para que pudiramos fundar sobre el una identidad
cosmopolita.
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Siendo cualquier estado de naturaleza injusto o ajurdico y movidos los hombres por ese motor que
es el antagonismo, la necesidad de superar el estado primigenio constituye no solo el ideal escondido
de la naturaleza sino tambin un imperativo moral un modelo para la accin humana y no un
objetivo sobre el que es relevante valorar sus posibilidades de xito. La paz se presenta a los ojos de
Kant como el fin ltimo de la historia humana o lo que es lo mismo la historia de la humanidad
avanza hacia la construccin de una sociedad jurdica. Para Kant, como ms tarde para Kelsen,
parece que la pacificacin de las relaciones humanas se puede realizar a travs del Derecho lo que
sin duda permite calibrar el lugar enormemente relevante que lo jurdico ocupa en el sistema
filosfico kantiano. Como indica Bobbio, hasta el momento el Derecho se haba presentado como
condicin de coexistencia de la libertad de los individuos. Ahora desde la filosofa de la historia
hemos entendido que el desarrollo de las libertades individuales en el mbito de un sistema jurdico
es la condicin fundamental para el progreso de la humanidad hacia algo mejor. Cabe concluir
entonces que del desarrollo de la sociedad jurdica depende la historia humana.3
4Kant sostiene la incorreccin del trmino Derecho de gentes. El derecho de los
Estados en su
relacin mutua [que en alemn se llama Vlkerrecht de un modo no totalmente correcto, porque
tendra que llamarse ms bien Staatenrecht (ius publicum civitatum)] (I. KANT, La metafsica de las
costumbres, trad. cast. de Adela Cortina y Jess Conill, Madrid, Tecnos, 1989, 53, p. 181).
5Ibid., 61, p. 190
6I. Kant, Teora y Prctica , trad. cast. de Juan Miguel Palacios, M. Francisco Prez Lpez y Roberto
Rodrguez Aramayo, Madrid, Tecnos, 1986, p. 59.
7Cfr. J. HABERMAS, La paix perptuelle. Le bicentenaire d'une ide kantienne, trad. fran. de R.
Rochhlitz, Paris, Les ditions du Cerf, 1996, pp. 11 y ss.
antes apuntabamos, una obligacin tica que deriva de un acuerdo entre la poltica
y la moral fundado en una intencin escondida de la naturaleza8.
Una confederacin de Estados soberanos no es, pues, un Supraestado, una
monarqua universal, sino una federacin de pueblos libres cuya coexistencia es el
presupuesto del Derecho de gentes. Kant quiere precisar ahora que aunque una
situacin de pluralidad de Estados es en s misma una situacin de guerra, es sin
embargo, mejor, segn la idea de la razn, que su fusin por una potencia que
controlase a los dems y que se convirtiera en una monarqua universal9. Un
Estado universal sera difcil de gobernar por que las leyes pierden su eficacia al
aumentar los territorios a gobernar y porque el despotismo sin alma cae al final en
anarqua, despus de haber aniquilado los grmenes del bien10. Habra que aadir
que, por otra parte, no es esta tampoco la voluntad de la naturaleza que se sirve de
dos medios para evitar la confusin de pueblos y diferenciarlos: la diferencia de
lengua y de religiones11.
La toma de partida de Kant por una confederacin de Estados antes que por el
Estado nico no evita, sin embargo, que sea posible diferenciar entre el Derecho
Internacional y el Derecho Cosmopolita y por la tanto entre la posicin del
individuo como miembro de un Estado y la posicin del individuo fuera de
cualquier adscripcin estatal. El primero constituira el orden jurdico internacional
a travs del cual las distintas naciones unidas en una federacin regulan sus
relaciones. El segundo en cambio es el Derecho que derivara de la consideracin
de toda la humanidad como integrante de una misma comunidad jurdica. Mejor
aun, se podra decir con Habermas que Kant aporta a la teora del Derecho una
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es la nica que deriva de la idea del contrato originario y sobre la que debe
fundarse todas las normas jurdicas de un pueblo14
La idea kantiana como seala Bobbio15 es comn a todo el pacifismo
democrtico que descansa en la creencia de considerar como causa principal de la
guerra el arbitrio del principe. Si es preciso el consentimiento de los ciudadanos
para decidir si debe haber guerra o no, nada es ms natural que se piensen mucho el
comenzar un juego tan maligno, puesto que ellos tendran que decidir para s
mismos todos los sufrimientos de la guerra: por el contrario: en una constitucin
que no es, por tanto, republicana, la guerra es la cosa ms sencilla del mundo,
porque el jefe del Estado no es un miembro del Estado sino su propietario, la guerra
no le hace perder lo ms mnimo de sus banquetes, caceras, palacios de
recreo...16. Si la repblica es la mejor constitucin para proteger la libertad de los
individuos dentro del Estado, tambin constituye la mejor garanta de que esa
libertad sea disfrutada en una convivencia pacfica entre los Estados.
El segundo artculo definitivo alude, como ya apuntaba, a la necesidad de que
el Derecho Internacional se funde en una federacin de Estados libres cuyo
objetivo final no es el del simple tratado de paz que pretende poner fin a una guerra
sino otro ms elevado el de poner fin todas las guerras. Kant como hemos visto, tal
vez por la situacin poltica de la Europa del siglo XVIII, parece renunciar a la idea
de una repblica universal que en textos anteriores a su escrito La paz perpetua
haba auspiciado. Sin embargo, cabra decir con Habermas que la idea kantiana de
una alianza de pueblos que sea permanente y a la vez respete la soberana de los
Estados no es consistente. Dicho en otras palabras sostener la necesidad de una
alianza de pueblos dirigida a erradicar la guerra del planeta requiere
inevitablemente una institucionalizacin del Derecho cosmopolita muy cercana a la
constitucin de una si quiera mnima repblica mundial. En la idea de una
confederacin de pueblos se esconde el germen de una Estado universal.
El tercer artculo definitivo hace referencia a esa nueva dimensin del
Derecho que es el Derecho cosmopolita que debe estar limitado en principio a las
14Ibidem.
15N. BOBBIO, Diritto e Stato nel pensiero di Emanuele Kant, op. cit., p. 283.
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como una sancin penal impuesta por la violacin del Derecho internacional. Tal
camino hacia la paz posee, sin embargo, un presupuesto que inevitablemente tiene
carcter moral o al menos constituye una opcin ideolgica. Lo que el propio
Kelsen denomina una idea tica suprema: esa concepcin kantiana del hombre y
de la humanidad condensada en la afirmacin de la unidad moral del gnero
humano20.
As con este presupuesto Kelsen va desgranando a lo largo de sus mltiples
trabajos su plan concreto de perfeccionamiento o, si se quiere, de construccin de
una nueva organizacin jurdica del mundo, un plan en el que parecen claras las
reformas que se deben operar: la necesaria configuracin de un Tribunal
Internacional Permanente y con el la posibilidad de individualizar la
responsabilidad por las violaciones del derecho internacional. Un plan, por otra
parte, que puede entenderse como el camino hacia un objetivo final el de la
construccin de un nico ordenamiento jurdico como expresin o materializacin
de un Estado mundial.
Ciertamente la situacin postblica es el contexto histrico concreto sobre el
que Kelsen defiende sus tesis --como ya decamos-- con mayor vehemencia, pero
sus propuestas estn lejos de ser coyunturales. Antes al contrario mantienen
intacta su fuerza terica en nuestros das, sobre todo teniendo en cuenta que la
postguerra mundial no transcurre por los caminos ideados por Kelsen. A los ojos
del jurista austraco, despus de la gran confrontacin blica ser preciso un
tratado internacional que agrupe a todas las naciones y en el que estas se
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As han habido autores que nos han presentado a Kelsen como un iuspositivista atrapado en
sus propias contradicciones condensadas sobre todo en ese ltimo fundamento extra-normativo del
orden internacional. Una teora del Derecho, considera por ejemplo D. Zolo, debera mantenerse
pura respecto de planteamientos morales y en cambio hacerse impura es decir dejarse permear por la
pluralidad poltica de la realidad. En palabras del estudioso italiano una sistemtica contaminacin
terica entre Derecho y poder y entre poder y violencia. Segn Zolo, por otra parte, cuando el
jurista austraco considera la guerra como una sancin penal, (condicin necesaria para concebir el
orden normativo internacional como jurdico), se aleja de esa inspiracin liberal y democrtica que
parece impregnar su obra. La guerra en s misma considerada constituye una sancin que viola el
principio del carcter personal de la responsabilidad penal. Ciertamente la injusticia intrnseca de la
guerra en cuanto sancin difusa es una objecin de la que el propio Kelsen es consciente y por ello
intenta en gran parte neutralizarla haciendo hincapi en la necesidad de aprobar normas que
establezcan la responsabilidad individual. Piensa Kelsen en aquellos que como miembros de un
gobierno o agentes del Estado hayan recurrido a la guerra en violacin del Derecho internacional,
esto es, del principio del iustum bellum y defiende, as, que tras las contiendas militares no solo los
ciudadanos/gobernantes de los paises vencidos sino tambin los de los paises vencedores puedan ser
sometidos a juicio.
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se someten a la misma ley que desean imponer a los Estados vencidos podr
mantenerse la idea de la justicia internacional21.
Un tribunal de justicia internacional es al mismo tiempo poco y demasiado.
Poco, en cuanto que no es mas que la primera piedra para la construccin de un
orden cosmopolita, demasiado, sin embargo, si se piensa en las resistencias que
podra suscitar su instauracin. Alguna idea de esto ltimo nos la ofrece la
situacin del actual Tribunal penal internacional cuyo estatuto fue adoptado en
Roma el 17 de julio de 1998 en la "Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios
de las Naciones Unidas".
La importancia de la propuesta de Kelsen se puede medir, entonces, por las
resistencias que levanta. Sin duda un Tribunal internacional permanente
constituye un lmite o una cesin de soberana a la que muchos Estados no estn
dispuestos o al menos la constatacin de que la soberana no es un poder
ilimitado. Un Tribunal internacional permanente supondra una racionalizacin de
la realidad que no puede permanecer abandonada a la mera poltica de fuerzas o a
la idea de que el Estado ms poderoso es el que establece los lmites de la
legalidad internacional. El propio Kelsen precisa que un Estado mundial no es el
Estado Imperial y por lo tanto su propuesta parece caminar hacia la aplicacin en
el mbito internacional de lo que podra llamarse las conquistas jurdicas de la
ilustracin destacadamente el principio de legalidad o el sometimiento al Derecho
del poder. La invitacin de Kelsen se dirige as a abrir un proceso de civilizacin
en el mbito internacional, a impulsar el progreso del Derecho Internacional o
simplemente sacarlo de su primitivismo jurdico.
As antes que el establecimiento de un Estado mundial, meta por otra parte
suscribible pero impensable a corto plazo, Kelsen defiende lo que sera un camino
de aproximacin hacia ese objetivo ideal. Su mensaje tiene hoy ms actualidad
que nunca. Bien podra decirse que la propuesta kelseniana es la nica propuesta
vlida tanto para el escenario postblico de los aos cuarenta como para el
desencantado panorama del comienzo del siglo XXI.
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Internacional o como interpretar las vicisitudes del mismo caso Pinochet sino es
como la afirmacin de un espacio jurdico mundial.
La tan comentada globalizacin nos obliga a cuestionar y a repensar multiples
categoras filosficos jurdicas consolidadas en el tiempo en el marco de un mundo
de frgiles fronteras. El fenmeno de la globalizacin puede tener en este sentido una
lectura positiva. El desarrollo de los medios de comunicacin hacia la construccin
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