Está en la página 1de 129

EFIP II

PROGRAMA CON EL
NUEVO
CODIGO CIVIL y
COMERCIAL DE LA
NACION

Indice

FAMILIA y SUCESIONES ..................................... 3


SUB EJE TEMATICO 5: SUCESION INTESTADA .....32
SUB EJE TEMATICO 6: SUCESION
TESTAMENTARIA ..............................................39
DERECHO DE DAOS ........................................47
DERECHO DEL TRABAJO ....................................65
DERECHO PROCESAL PBLICO ...........................92

FAMILIA y SUCESIONES
SUB EJE TEMATICO 1: PARENTESCO, MATRIMONIO
UNIONES CONVIVENCIALES

PARENTESCO
Es el vnculo jurdico existente entre personas en razn de la naturaleza, las tcnicas de
reproduccin humana asistidas, la adopcin y la afinidad. (art. 529 CCCN).
En el viejo cdigo civil existan tres tipos de parentesco: por consanguinidad, por
afinidad y por adopcin. En el nuevo cdigo el parentesco por consanguinidad es
eliminado y reemplazado por el parentesco por naturaleza y el de tcnicas de
reproduccin humana asistidas.
Parentesco por naturaleza: es el que existe entre dos personas de las cuales una
desciende de la otra (hijo-padres) o ambas descienden de un antepasado comn
(hermanos)
Parentesco por tcnicas de reproduccin humana asistida: se origina a partir de la
voluntad de procreacin de las personas que se someten a este tratamiento. (art 562).
Parentesco por adopcin: en la adopcin plena el adoptado adquiere el mismo
parentesco que tendra un hijo natural del adoptante, extinguindose los vnculos
jurdicos del adoptado con su familia de origen (excepto impedimentos matrimoniales).
En la adopcin simple solo se crea un vinculo jurdico entre el adoptante y el adoptado,
y no se destruyen las relaciones familiares del adoptado con su familia de origen.
De acuerdo al art 621 del CCCN el juez puede flexibilizar la aplicacin de las reglas de
parentesco en la adopcin, siempre y cuando esta decisin sea ms conveniente para
el adoptado. En la adopcin plena puede dejar subsistentes los vnculos jurdicos con la
familia de origen y en la adopcin simple puede crear una o varios vnculos de
parentesco con la familia del adoptante.
Parentesco por afinidad
Es el que existe entre la persona casada y los parientes del cnyuge.

EFECTOS JURIDICOS DEL PARENTESCO (civiles)


1. Configura un impedimento dirimente para celebrar matrimonio
2. Es fuente de la obligacin alimentaria
3. Otorga vocacin hereditaria

4. Permite oponerse a la celebracin del matrimonio y legitima para reclamar su


nulidad
5. Es la base del derecho de comunicacin

ALIMENTOS
Requisitos de exigibilidad (art 545)
El pariente que solicita alimentos deber probar:

Que no posee los medios econmicos suficientes para alimentarse

La imposibilidad de obtener los alimentos con su trabajo

Beneficiarios y obligados alimentarios (arts 537, 538)


Los parientes se deben alimentos en el siguiente orden:

Los ascendientes y los descendientes. Estn obligados preferentemente los


ms prximos en grado.

Los hermanos bilaterales y unilaterales

Los parientes por afinidad se deben alimentos nicamente cuando estn


vinculados en lnea recta en primer grado (padres e hijos de su conyuge)

Los alimentos son debidos por los parientes que estn en mejores condiciones
para proporcionarlos.

Si dos o ms parientes estn en las mismas condiciones y tienen la misma


proximidad en grado, estn obligados en partes iguales (el juez puede fijar cuotas
diferentes)

Contenido de la obligacin alimentaria (art. 541)


La obligacin alimentaria comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin,
vestuario y asistencia mdica.
Si el alimentado es una persona menor de edad comprende lo necesario para la
educacin

DERECHO DE COMUNICACION (arts 555, 556, 557)


Es el derecho de mantener una comunicacin adecuada con el pariente con el que no
se convive.

Quien tiene a su cargo el cuidado de personas menores de edad, con capacidad


restringida, enfermas, o imposibilitadas deber permitir la comunicacin de estos con
sus parientes.

Rgimen Legal
Legitimados a exigir el derecho de comunicacin (deben justificar un inters
afectivo legtimo)

Ascendientes

Descendientes

Hermanos bilaterales o unilaterales

Parientes por afinidad en primer grado

Oposicin al ejercicio del derecho de comunicacin


El que est a cargo del cuidado de la persona con la que se quieren comunicar, puede
oponerse por motivos de perjuicio a la salud moral o fsica de la misma. El juez resolver
la controversia en un breve procedimiento, y en caso de que concediera la comunicacin
deber establecer las condiciones para que se lleve a cabo.

Medidas para asegurar la comunicacin


El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado medidas para
asegurar la comunicacin.

MATRIMONIO
El matrimonio es el acto jurdico familiar en virtud del cual queda determinada la unin
entre dos personas reconocida por la ley (matrimonio como acto).
Es el estado de familia que adquieren los cnyuges luego de realizar el acto de
celebracin del matrimonio (matrimonio como estado).

Requisitos de Existencia y validez


Para la existencia del matrimonio deben cumplirse dos tipos de requisitos:
Intrnsecos: son los requisitos de fondo a saber: que los contrayentes hayan prestado
su consentimiento, que no existan impedimentos (hechos o situaciones que
importan un obstculo para celebrar matrimonio) y la no discriminacin en razn de
sexo.
5

Consentimiento: si los contrayentes no dieran su consentimiento, la falta de


este hace inexistente el matrimonio.
Debe ser expresado ante el oficial pblico encargado del Registro del
Estado Civil y Capacidad de la Personas
No puede estar sujeto modalidad alguna
Vicios del consentimiento: el consentimiento estar viciado si este fuese
dado mediando violencia (fsica o moral), dolo (ocultacin de
cualidades fsicas, morales o intenciones posteriores al matrimonio)
o error (en la persona del otro contrayente o en las cualidades
personales del otro contrayente)

Impedimentos dirimentes: se sancionan con la nulidad (absoluta o relativa). Se


elimina la sordomudez del viejo cdigo como impedimento dirimente.
Parentesco (art 403): no pueden contraer matrimonio: ascendientes y
descendientes, hermanos bilaterales y unilaterales, adoptados y
adoptantes y vinculados por el tipo de adopcin. En el parentesco por
afinidad no pueden casarse los ascendientes o descendientes del
cnyuge sin limitacin de grado (impedimento de por vida)
Ligamen (art 403): existencia de un matrimonio anterior no disuelto
Crimen (art. 403): condenado como autor del homicidio doloso de uno
de los cnyuges
Falta de edad nupcial (art. 403): hay que ser mayor de 18 aos
(dispensa judicial: menor mayor de 16 y menor de 18 aos con
autorizacin de los representantes legales)
Falta permanente o transitoria de salud mental (art 403): que impida
tener discernimiento para celebrar el acto matrimonial

Impedimentos impidientes: no traen aparejada la nulidad

Tutela (art 404): el tutor y sus descendientes no pueden contraer matrimonio


con el menor que este bajo tutela. (finalizada la tutela y aprobada las cuentas de
administracin puede gozar de dispensa judicial.

Eugensicos: lepra y enfermedad venrea en periodo de contagio

Extrnsecos: son los requisitos formales y cambian si la celebracin es realizada de


manera ordinaria o extraordinaria.

Modalidad ordinaria de celebracin: en presencia del oficial pblico, en


celebracin pblica, el oficial lee el art 431, los esponsales prestan el
consentimiento, el oficial pronuncia la unin matrimonial y levanta el acta.

Modalidad extraordinaria de celebracin:


Matrimonio en artculo de muerte: debe existir peligro constatado de
muerte, y se puede realizar ante la ausencia del oficial del Registro ante
cualquier juez o funcionario judicial
6

Matrimonio a distancia: ambos contrayentes expresan su consentimiento


personalmente ante la autoridad competente del lugar en que cada uno esta.

DEBERES DE LOS CONYUGES


Deber de cooperacin (art 431): los cnyuges se deben ayuda mutua en miras a un
proyecto de vida en comn (reciproco y permanente)
Deber de convivencia (art 431): durante el matrimonio los cnyuges tienen el deber de
convivir
Deber de fidelidad (art 431): los cnyuges se deben mutuamente fidelidad. La
infidelidad puede ser fsica (tener relaciones sexuales con terceros) o moral
(comportarse de manera tal que haga sospechar infidelidad
Deber de asistencia moral (art 431): los cnyuges se deben asistencia mutua
(ayudarse en la enfermedad, negocios, etc)
Deber de alimentos (arts 432, 433 y 434): los cnyuges se deben alimentos entre si
durante la vida en comn y la separacin de hecho. Con posterioridad al divorcio, la
prestacin alimentaria slo se debe en los supuestos previstos en el CCCN o por
convencin de partes.

UNIONES CONVIVENCIALES
De acuerdo al art 509 del CCCN es la unin basada en relaciones afectivas de carcter
singular, pblica, notoria, estable y permanente de dos personas que conviven y
comparten un proyecto de vida comn, sean del mismo o diferente sexo.

Requisitos
a) Ser mayores de 18 aos
b) No estar unidos por vnculos de parentesco en lnea recta en todos los grados,
ni colateral hasta el segundo grado
c) No estar unidos por vnculos de parentesco por afinidad en lnea recta
d) No tener impedimento de ligamen ni estar registrada otra unin convivencial de
manera simultanea
e) Haber convivido como mnimo dos aos

Registracin y prueba
La existencia de la unin convivencial, su extincin y los pactos que los integrantes de
la pareja hayan celebrado se inscriben en el registro que corresponda a la jurisdiccin
local solo a los fines probatorios. (art 511).
La unin convivencial puede acreditarse por cualquier medio de prueba. La inscripcin
en el Registro de uniones convivenciales es prueba suficiente de su existencia
En CABA las uniones convivenciales se inscriben en la oficina del Registro Civil
correspondiente al domicilio de la unin.
Pactos de convivencia. Contenido y lmites.
Los convivientes pueden celebrar entre si por escrito los denominados PACTOS DE
CONVIVENCIA que son los que van a regir la relacin. Estos pactos tienen ciertos
lmites ya que hay cuestiones fijadas dentro del CCCN que no estn sujetas a regulacin
alguna. Dichos pactos no pueden ser contrarios al orden pblico, al principio de igualdad
de los convivientes y a los derechos fundamentales de cualquiera de los integrantes de
la unin convivencia.

Los pactos de convivencia pueden regular (art 514)


a) la contribucin a las cargas del hogar durante la vida en comn;
b) la atribucin del hogar comn, en caso de ruptura;
c) la divisin de los bienes obtenidos por el esfuerzo comn, en caso de ruptura de
la convivencia.

Los pactos de convivencias no pueden regular:

El deber de asistencia

La contribucin a los gastos del hogar

La responsabilidad de las deudas frente a terceros

La proteccin de la vivienda familiar

CESE DE LA CONVIVENCIA
Causas del cese de la convivencia (art 523)
a) por la muerte de uno de los convivientes;
b) por la sentencia firme de ausencia con presuncin de fallecimiento de uno de los
convivientes;
c) por matrimonio o nueva unin convivencial de uno de sus miembros;
8

d) por el matrimonio de los convivientes;


e) por mutuo acuerdo;
f) por voluntad unilateral de alguno de los convivientes notificada fehacientemente
al otro;
g) por el cese de la convivencia mantenida. La interrupcin de la convivencia no
implica su cese si obedece a motivos laborales u otros similares, siempre que
permanezca la voluntad de vida en comn.

Efectos del cese de la unin convivencial

Cesa el deber de convivencia


Compensacin econmica entre los convivientes: la compensacin se
resuelve a favor del que sufri un desequilibrio manifiesto y un empeoramiento
de su situacin motivado en el cese convivencial
Atribucin del uso de la vivienda: si no ha sido establecido en el pacto de
convivencia su uso, el juez puede atribuirle su uso al conviviente que: tiene a su
cargo el cuidado de los hijos menores o discapacitados; al que acredite
necesidad extrema de la vivienda
Atribucin del uso de la vivienda en caso de muerte de uno de los
convivientes: el conviviente suprstite que carece de vivienda propia o de
bienes que aseguren el acceso a esta puede invocar el derecho real de
habitacin gratuito por el plazo mximo de dos aos
Distribucin de los bienes: a falta de pacto, los bienes adquiridos durante la
convivencia se mantienen en el patrimonio al que ingresaron.

SUB EJE TEMATICO 2: REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL


ARGENTINO
Rgimen patrimonial matrimonial argentino
Se denomina rgimen patrimonial matrimonial al sistema jurdico encargado de regir las
relaciones patrimoniales entre los cnyuges. Determina la administracin y disposicin
de los bienes, como se solventan los gastos y dems situaciones patrimoniales.
El CCCN otorga la posibilidad de optar entre dos regmenes patrimoniales:
Rgimen de comunidad de ganancias: los bienes que forman la masa comn la
forman slo algunos bienes que son denominados gananciales. Los bienes que no
integran la masa comn son denominados bienes propios (art 463)
Rgimen de separacin de bienes: cada cnyuge conserva la propiedad y
administracin tanto de los bienes anteriores al matrimonio como de los que adquiere
durante el mismo. Cada cnyuge responde individualmente por las deudas que contrae.
Existe independencia patrimonial total entre los cnyuges como si no estuvieran

casados. Al disolverse el matrimonio ninguno de los dos tiene derechos sobre los bienes
del otro. (art. 505)
Rgimen primario inderogable
No pueden dejarse de lado ni contradecirse mediante convenciones matrimoniales por
tratarse de disposiciones que tienen este carcter:

Imperativas

Inderogables

Permanentes

De orden pblico

A saber:
Deber de contribucin (art 455): los cnyuges deben contribuir, en proporcin a sus
recursos a cubrir las necesidades: mutuas, del hogar, de los hijos comunes, de los hijos
de uno de los cnyuges que convivan con ellos (menores de edad, con capacidad
restringida o discapacitados). El trabajo en el hogar debe computarse como contribucin
a las cargas.
Responsabilidad solidaria (art 461): cada uno de los cnyuges responde por las
obligaciones que contrae, es decir no responde por las obligaciones contradas por el
otro, excepto que esas obligaciones sean para cubrir las necesidades ordinarias del
hogar o el sostenimiento y educacin de los hijos.
Actos de administracin y disposicin de cosas muebles no registrables
realizados por uno de los cnyuges (art 462): no son vlidos los actos que
recaigan en:

Cosas muebles indispensables del hogar

Objetos destinados al uso personal del otro cnyuge

Objetos relacionados al trabajo o profesin del otro cnyuge

Estos actos son anulables por el cnyuge que no los realizo dentro de los seis
meses de haber conocido el acto (la nulidad se debe pedir)

Actos que requieren asentimiento (art 456):

Disponer de los derechos sobre la vivienda familiar

Disponer de los muebles indispensables de la vivienda familiar

Transportar los muebles indispensables de la vivienda familiar fuera de ella.

Mandato entre cnyuges (art 459): uno de los cnyuges puede dar poder al otro para
representarlo.

10

Rgimen de Comunidad: Carcter supletorio.


Si al momento de la celebracin matrimonial no existiese convencin, o la misma nada
dijera sobre el rgimen patrimonial elegido, el CCCN otorga supletoriamente a los
cnyuges el Rgimen de Comunidad de Ganancias (art 463).
Bienes propios y gananciales de los cnyuges
En el rgimen de comunidad restringida a las ganancias luego de celebrado el
matrimonio los bienes se clasifican en:
Bienes propios: pertenecen en exclusividad a cada cnyuge y al momento de
extinguirse la comunidad en nada se vern afectados. Es comn a ambos el uso, goce
y usufructo de dichos bienes durante el rgimen de comunidad.

Los bienes adquiridos antes de dar inicio a la comunidad son propios

Los bienes obtenidos a ttulo gratuito (herencia, legado, donacin) son propios

El bien obtenido con la venta de un bien propio ser propio (subrogacin)

Los bienes adquiridos durante la comunidad pero por ttulo o causa anterior a
ella son propios

Bienes gananciales: estos bienes forman la masa comn que se dividir en partes
iguales al momento de extinguir la comunidad.

Los bienes adquiridos durante la comunidad son gananciales

Los bienes obtenidos a ttulo onerosos son gananciales

El bien obtenido con la venta de un bien ganancial es ganancial

Los bienes adquiridos luego de extinguida la comunidad pero por ttulo o causa
anterior a la extincin son gananciales

Cada cnyuge tiene en principio sobre sus bienes gananciales la libre administracin y
disposicin hasta el momento de la extincin de la comunidad.

Gestin de los bienes de la comunidad


Cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes
propios, excepto lo dispuesto en el artculo 456 (asentimiento conyugal). (art 469).
a) Disponer de los derechos sobre la vivienda familiar
b) Disponer de los muebles indispensables de la vivienda familiar
c) Transportar los muebles indispensables de la vivienda familiar fuera de ella
La administracin y disposicin de los bienes gananciales corresponde al cnyuge que
los ha adquirido. (art 470)
11

Sin embargo, es necesario el asentimiento del otro para enajenar o gravar:


a) Disponer de los derechos sobre la vivienda familiar
b) Disponer de los muebles indispensables de la vivienda familiar
c) Transportar los muebles indispensables de la vivienda familiar fuera de ella
d) los bienes registrables;
e) las acciones nominativas no endosables y las no cartulares, con excepcin de
las autorizadas para la oferta pblica, sin perjuicio de la aplicacin del artculo
1824.
f)

las participaciones en sociedades no exceptuadas en el inciso anterior;

g) los establecimientos comerciales, industriales o agropecuarios.

Deudas personales y comunes de los cnyuges

Cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores con todos sus
bienes propios y los gananciales adquiridos por l (art 467)
Excepciones: ambos cnyuges responden solidariamente, aunque solo
uno hubiese contrado la deuda, y el motivo de la misma fuese para solventar:
Las necesidades ordinarias del hogar
El sostenimiento y la educacin de los hijos

El cnyuge que no contrajo la deuda deber responder con sus bienes


gananciales, cuando el motivo de la misma fuera solventar: los gastos de
conservacin y reparacin de los bienes gananciales

Deudas Excepcionadas

Cnyuge que no contrajo


la deuda responde

Necesidades del hogar

Solidariamente

Educacin de los hijos

Solidariamente

Conservacin de los bienes Con los bienes gananciales


gananciales

12

Rgimen de Separacin de Bienes


La eleccin de este rgimen deber llevarse a cabo en una convencin matrimonial.
En este rgimen cada cnyuge conserva la propiedad y administracin tanto de los
vienen anteriores al matrimonio como de los que adquiere durante el mismo. Cada
cnyuge responde individualmente por las deudas que contrae. Existe independencia
patrimonial total entre los cnyuges como si no estuvieran casados. Al disolverse el
matrimonio ninguno de los dos tiene derechos sobre los bienes del otro.
Gestin de los bienes
Cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes
personales (administracin separada art 505).

Excepciones a la administracin separada (art 456)


Cada cnyuge necesita del asentimiento del otro para:
a) Disponer de los derechos sobre la vivienda familiar
b) Disponer de los muebles indispensables de la vivienda familiar
c) Transportar los muebles indispensables de la vivienda familiar fuera de ella
Deudas de los cnyuges
Ninguno de los cnyuges debe responder por las obligaciones del otro. Cada uno
responde frente a sus acreedores con sus bienes personales. El acreedor solo podr ir
contra el cnyuge que contrajo la deuda, excepto que (art. 461) la deuda provenga de:

Las necesidades ordinarias del hogar

El sostenimiento y educacin de los hijos

Prueba de la propiedad de los bienes (art 506)


Cada uno de los cnyuges puede demostrar la propiedad exclusiva de un bien por todos
los medios de prueba.
Los bienes cuya propiedad exclusiva no se pueda demostrar se presume que
pertenecen a ambos cnyuges por mitades.
Demandada por uno de los cnyuges la divisin de un condominio el juez puede negarla
si afecta al inters familiar.

13

SUB EJE TEMATICO


MATRIMONIAL

3:

VICISITUDES

DEL

VNCULO

Divorcio. Definicin
El divorcio vincular es la disolucin del vnculo matrimonial declarado
judicialmente. En nuestro pas el divorcio es incausado, pudiendo solicitarlo
cual quiera de los cnyuges o ambos.
Competencia
De acuerdo al art 717 del CCCN el juez competente para el divorcio es el que
corresponde al del ltimo domicilio conyugal o el del demandado a eleccin del actor, o
el de cualquiera de los cnyuges si la presentacin es conjunta.
Requisitos y procedimiento (art 438)
1. Peticin de uno o ambos cnyuges
2. Presentacin de propuesta reguladora o convenio regulador: se debe
acompaar a la peticin de divorcio una propuesta o convenio que regule los
efectos derivados del divorcio (vivienda, cuidado de los hijos, rgimen de
comunicacin, etc.)
3. Si la peticin de divorcio fue presentada unilateralmente, la otra parte podr
aceptar el convenio regulador o proponer otro.
4. Si ambos cnyuges estn de acuerdo en el convenio regulador y los efectos
derivados del divorcio, el juez procede a dictar el divorcio y a homologar los
acuerdos.
5. Si alguno de los cnyuges no est de acuerdo con el convenio regulador, el juez
proceder a dictar el divorcio y las dems cuestiones se debern resolver a
travs de la va del incidente (efectos del divorcio y convenio regulador)

Efectos del divorcio


1.

Disolucin del vnculo matrimonial

2.

Disolucin del rgimen patrimonial matrimonial

3.

Aplicacin del convenio regulador

4.

Atribucin del uso de la vivienda

5.

Cesa el deber de alimentos

6.

Compensaciones econmicas entre los cnyuges

7.

Ejercicio de la responsabilidad parental

8.

No existe la presuncin de filiacin

9.

Cesa la vocacin hereditaria

10. Prdida del derecho a usar el apellido del cnyuge


14

11. Cesa el deber de convivencia


12. Cesa el deber de cooperacin
13. Cesa el deber de fidelidad
14. Cesa el deber de asistencia moral

Convenio Regulador (art 439)


El convenio regulador debe contener las cuestiones relativas a la atribucin de la
vivienda, la distribucin de los bienes, y las eventuales compensaciones econmicas
entre los cnyuges; al ejercicio de la responsabilidad parental, en especial, la prestacin
alimentaria; y otras cuestiones de inters de los cnyuges.

Alimentos posteriores al divorcio (art 434)


Las prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun despus del divorcio:
a. a favor de quien padece una enfermedad grave preexistente al divorcio
que le impide autosustentarse. Si el alimentante fallece, la obligacin se
transmite a sus herederos;
b. a favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni posibilidad
razonable de procurrselos.
Para la fijacin de la prestacin alimentaria se tendr en cuenta

La edad y el estado de salud de ambos cnyuges;

La capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de quien solicita


alimentos;

La atribucin judicial o fctica de la vivienda familiar;

Limites:

La obligacin no puede tener una duracin superior al nmero de aos que dur
el matrimonio

No procede la compensacin alimentaria si el cnyuge fue compensado


econmicamente (art. 441)

La obligacin cesa si desaparece la causa que la motiv, o si la persona


beneficiada contrae matrimonio o vive en unin convivencial, o cuando el
alimentado incurre en alguna de las causales de indignidad.

Si el convenio regulador del divorcio se refiere a los alimentos, rigen las pautas
convenidas.

15

Compensacin Econmica
Es un pago o recompensa a favor del cnyuge que sufri un desequilibrio manifiesto y
un empeoramiento de su situacin a causa del divorcio. (art 441)
La accin para reclamar la compensacin caduca a los seis meses de haberse dictado
la sentencia de divorcio.
El cnyuge obligado podr compensar econmicamente por:

nica vez

Una renta por un periodo determinado

Una renta por un periodo indeterminado (excepcionalmente)

Supuestos de procedencia
En caso de que no se pongan de acuerdo los cnyuges sobre la compensacin
econmica, el juez podr determinarla teniendo en cuenta (art 442):
a. El estado patrimonial de cada uno de los cnyuges al inicio y a la finalizacin de
la vida matrimonial;
b. La dedicacin que cada cnyuge brind a la familia y a la crianza y educacin de
los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al
divorcio;
c. La edad y el estado de salud de los cnyuges y de los hijos;
d. La capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del. cnyuge que
solicita la compensacin econmica;
e. La colaboracin prestada a las actividades mercantiles, industriales o
profesionales del otro cnyuge;
f.

La atribucin de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un bien


propio, o un inmueble arrendado. En este ltimo caso, quin abona el canon
locativo.

Atribucin del uso de la vivienda (arts. 443, 444, 445)


Uno de los cnyuges puede pedir la atribucin de la vivienda familiar, sea el
inmueble propio de cualquiera de los cnyuges o ganancial. El juez determina la
procedencia, el plazo de duracin y efectos del derecho sobre la base de las siguientes
pautas, entre otras:
a. La persona a quien se atribuye el cuidado de los hijos;
b. La persona que est en situacin econmica ms desventajosa para proveerse
de una vivienda por sus propios medios;
16

c. El estado de salud y edad de los cnyuges;


d. Los intereses de otras personas que integran el grupo familiar.

Compensacin por la atribucin de la vivienda (art 444)


A peticin de parte interesada, el juez puede establecer una renta compensatoria por
el uso del inmueble a favor del cnyuge a quien no se atribuye la vivienda.
Si se trata de un inmueble alquilado, el cnyuge no locatario tiene derecho a continuar
en la locacin hasta el vencimiento del contrato, mantenindose el obligado al pago y
las garantas que primitivamente se constituyeron en el contrato..

Cese del derecho de atribucin de la vivienda (art 445)


El derecho de atribucin del uso de la vivienda familiar cesa:
a) Por cumplimiento del plazo fijado por el juez;
b) Por cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta para su fijacin;
c) Por las mismas causas de indignidad previstas en materia sucesoria.

Nulidad del Matrimonio


La nulidad matrimonial es la invalidacin de un matrimonio porque en su celebracin
han existido causas que impiden que el mismo pueda surtir efectos.

Clasificacin de las nulidades matrimoniales


Las nulidades matrimoniales pueden ser:

Absolutas (424): son las que protegen el orden pblico, son imprescriptibles, no pueden
ser declaradas de oficio por el juez. Este tipo de nulidad solo pueden ser solicitadas por
los legitimados por la ley (cnyuges, cnyuge de la persona que quiere contraer otro
matrimonio, ascendientes, descendientes, hermanos de los futuros esposos, tutores y
el Ministerio Pblico)

Parentesco: por naturaleza, por tcnicas de reproduccin humana asistida, por


afinidad y por adopcin

Ligamen

Crimen

17

Relativas (425): protegen a las partes que intervienen en el acto, son imprescriptibles.

Falta de edad legal: la puede pedir el cnyuge menor que es el que padece el
impedimento, y por los que se podan haber opuesto al matrimonio.
Falta permanente o transitoria de la salud mental: cualquiera de los cnyuges
la puede demandar si desconocan el impedimento.
Vicios del consentimiento: la nulidad la puede solicitar el cnyuge que sufri
el vicio de error, dolo o violencia, hasta 30 das despus de haber cesado la
cohabitacin

Efectos de la nulidad segn la buena fe de ambos cnyuges, buena fe de uno solo


de los cnyuges o mala fe de ambos cnyuges
Buena fe de ambos cnyuges (matrimonio putativo): cuando existe buena fe la
sentencia de nulidad tiene efectos para el futuro. Los efectos que tuvo el matrimonio
desde que se contrajo hasta que se formalizo la sentencia de nulidad son vlidos, por lo
tanto:

Si uno de los cnyuges fallece el otro tendr derecho hereditario y de pensin


Se aplicar el rgimen patrimonial del matrimonio hasta la sentencia de
disolucin
Compensacin econmica: si la nulidad produce un desequilibrio econmico el
que lo sufre tiene derecho a percibir una compensacin econmica.

Buena fe de uno de los cnyuges (matrimonio putativo): si hubo buena fe por parte
de uno de los cnyuges el matrimonio produce los mismos efectos que un matrimonio
vlido hasta que se declare la nulidad, pero solo para el cnyuge de buena fe.
El cnyuge de buena fe tiene derecho a:

Solicitar compensaciones econmicas


Revocar las donaciones realizadas al cnyuge de mala fe
Demandar por daos y perjuicios al cnyuge de mala fe y a los terceros que
hayan provocado el error, dolo o ejercido la violencia
Considerar que el matrimonio ha estado regido por el rgimen de separacin de
bienes (en caso que el matrimonio hubiese estado regido por el rgimen de
comunidad)
Liquidar los bienes mediante la aplicacin del rgimen de comunidad (en caso
que el matrimonio hubiese estado regido por el rgimen de comunidad)
Exigir los aportes de cada cnyuge a efectos de dividir los bienes en proporcin
a ellos (en caso que el matrimonio hubiese estado regido por el rgimen de
comunidad)

Mala fe de ambos cnyuges


Este matrimonio no produce efecto alguno. La sentencia que anula el matrimonio
tiene efecto retroactivo al da que se celebr el mismo.

18

Las convenciones matrimoniales quedan sin efecto sin perjuicio de los derechos
de terceros.

Los bienes adquiridos hasta la nulidad se distribuyen como en el caso de la


disolucin de una sociedad no constituida regularmente si se prueban aportes
de los cnyuges.

SUB EJE TEMATICO 4: FILIACION y RESPONSABILIDAD


PARENTAL
Filiacin
Es el vnculo jurdico que una a una persona con sus padres
Filiacin por naturaleza (art 558)
Es la que corresponde al hecho biolgico de la procreacin y puede ser matrimonial o
extramatrimonial.
Filiacin matrimonial
Se presumen (esta presuncin admite prueba en contrario) hijos del o la cnyuge los
nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los 300 das posteriores a:
1. La interposicin de la demanda de divorcio
2. La interposicin de la demanda de nulidad del matrimonio
3. La separacin de hecho
4. La muerte
Excepciones por matrimonio por hijos sucesivos de la madre (art 568):

El hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del


primero y dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo, tiene
vnculo filial con el primer cnyuge (esta presuncin admite prueba en contrario).
El hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del
primero y despus de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo tiene
vnculo filial con el segundo cnyuge (esta presuncin admite prueba en
contrario).

Situacin especial en la separacin de hecho (art 567)


Si el nacimiento se produce pasado los 300 das de la separacin de hecho, los padres
podrn inscribir como hijo al nacido previo consentimiento de ambos, siendo que el
nacimiento sea por naturaleza o por tcnicas de reproduccin humana asistida

19

Filiacin extramatrimonial
Para determinar este tipo de filiacin no se tiene en cuenta ningn tipo de presuncin
legal. La misma queda determinada por:

El reconocimiento

La sentencia firme de filiacin

El consentimiento previo, informado y libre al uso de las tcnicas de reproduccin


asistida humana.

Acciones de filiacin
Accin de reclamacin de la filiacin matrimonial (art 582)
Objeto: es la accin que tiene el hijo para reclamar su filiacin matrimonial contra sus
progenitores, cuando:

Su nacimiento no fue inscripto en el Registro Civil,

Cuando habindoselo inscripto no consta en la inscripcin quienes son sus


padres,

Cuando el hijo aparece inscripto slo por uno de los progenitores

Cuando el hijo aparece inscripto como hijo matrimonial o extramatrimonial de


otras personas

Para que la accin proceda se deber probar:

La maternidad

El casamiento

Que el nacimiento se haya producido dentro de los plazos en que se produce la


filiacin matrimonial

Legitimacin

Activa: el hijo o sus herederos

Pasiva: ambos cnyuges que se supone que son los padres

Accin de negacin de la filiacin presumida por la ley (art 591) (matrimonial)


Objeto: es la que tiene el o la cnyuge de la mujer que dio a luz para negar
judicialmente el vnculo filial del hijo nacido dentro de los 180 das siguientes a la
celebracin del matrimonio. Si la accin prospera, el hijo queda en la condicin de hijo
extramatrimonial de la madre.

20

Legitimacin
Activa: el o la cnyuge de la mujer que dio a luz
Pasiva: el hijo y la madre
Prueba: el marido deber probar que el nacimiento se produjo dentro de los 180 das
posteriores a la celebracin del matrimonio.
Desestimacin de la accin:

Si el o la cnyuge saba del embarazo de su mujer al momento de casarse

Si hubo posesin de estado de hijo, es decir cuando hubiese tratado al nacido


como si fuera suyo

Accin de impugnacin de la filiacin presumida por la ley (589) (matrimonial)


Objeto: es la que se interpone cuando la mujer da a luz durante el matrimonio o dentro
de los 300 das siguientes a la interposicin de la demanda de divorcio o nulidad, de la
separacin de hecho o la muerte, para refutar la presuncin legal de filiacin
matrimonial. Si la accin progresa el hijo queda en la condicin de hijo extramatrimonial
de la madre.
Prueba: quien entabla la accin puede valerse de todo medio de prueba.

Se deber probar:

La imposibilidad de ser el progenitor

Que la filiacin presumida por la ley no debe ser razonablemente mantenida de


conformidad con las pruebas que la contradicen o en el inters del nio

Legitimacin
Activa: el o la cnyuge de quien da a luz, el hijo, la madre y cualquier tercero con un
inters legtimo

Pasiva: depende de quien intente la accin

Si la interpone el o la cnyuge: contra la madre y el hijo

Si la interpone el hijo: contra la madre y el o la cnyuge de ella

Si la interpone la madre: contra el hijo y el o la cnyuge

Si la interpone un tercero: contra el hijo, contra la madre y contra el o la cnyuge


de ella
21

Impugnacin preventiva: an antes del nacimiento del hijo puede impugnarse


preventivamente la filiacin de la persona por nacer.

Acciones Extramatrimoniales
Accin de reclamacin de la filiacin extramatrimonial (582)
Objeto: es la accin que tiene el hijo para reclamar su filiacin extramatrimonial
contra sus progenitores:

Cuando su nacimiento no fue inscripto en el Registro Civil

Cuando habindoselo inscripto no consta en la inscripcin quienes son sus


padres

Cuando el hijo aparece inscripto como hijo matrimonial o extramatrimonial de


otras personas.

Legitimacin:
Activa:

El hijo o sus herederos

Investigacin de la paternidad por el Ministerio Pblico: cuando se inscriba un


menor slo con filiacin materna, el ministerio pblico debe investigar para
procurar determinar la paternidad y el reconocimiento del hijo por el presunto
padre

Pasiva: contra quienes el hijo considere sus progenitores. No es necesario accionar


contra ambos en forma conjunta

Accin de nulidad del reconocimiento (593)


Objeto: procede cuando no se cumple con algn requisito del reconocimiento por:

Falta de capacidad del reconociente

Vicios de forma

Vicios del consentimiento del reconociente

Incompatibilidad con el estado anterior (hijo reconocido por otra persona


alegando el mismo vnculo filial o cuando tiene el ttulo de hijo matrimonial)

Esta accin ataca el acto del reconocimiento por estar viciado

22

Accin de impugnacin del reconocimiento (593)


Objeto: ataca el reconocimiento por no concordar con la realidad gentica (padre o
madre)
Legitimacin:
Activa: el hijo reconocido y todo el que tenga inters legtimo
Pasiva:

Si la accin la interpone el hijo reconocido: contra el reconociente o sus


herederos

Si la accin la interpone otro interesado: contra el hijo reconocido y el


reconociente

Prueba: debe acreditarse la falta de vnculo gentico entre el hijo y quien ha efectuado
el reconocimiento.

Accin de impugnacin de la maternidad


Objeto: ataca un falso vnculo materno. Tiene por objeto destruir el vnculo entre el hijo
y la mujer que figura como su madre.
Si la accin prospera:

Caer la filiacin matrimonial y la paternidad

Cae la filiacin extramatrimonial

La filiacin del hijo queda indeterminada

Procedencia de la accin:

Por suposicin de parto: es cuando la mujer inscribe al nacido como hijo suyo
cuando en realidad no ha dado a luz.

Por sustitucin de hijo: la mujer que da a luz, inscribe a un nacido como hijo
suyo y luego sospecha que ese hijo no es suyo y que se lo cambiaron en el
sanatorio.

Legitimacin:
Activa: el hijo, la madre, el o la cnyuge y todo tercero que invoque un inters legtimo

23

Pasiva (filiacin matrimonial):


Si la interpone el hijo, la realiza contra la mujer que figura como madre y contra el o la
cnyuge de ella.
Si la interpone la madre: contra el hijo
Si la interpone el o la cnyuge: contra el hijo y la mujer que figura como madre del
hijo.
Si la interpone un tercero: contra el hijo, contra la mujer que figura como madre y
contra el o la cnyuge de ella

Pasiva (filiacin extramatrimonial):


Si la interpone el hijo, la realiza contra la mujer que figura como madre
Si la interpone la madre: contra el hijo
Si la interpone un tercero: contra el hijo, contra la mujer que figura como su madre

Filiacin por Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida

Consentimiento Informado (560)


El centro de salud interviniente debe recabar el consentimiento previo, informado y libre
de las personas que se someten al uso de las tcnicas de reproduccin humana asistida.
Este consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a la utilizacin de
gametos o embriones.

Forma y requisitos del consentimiento (561)


La instrumentacin de dicho consentimiento debe contener los requisitos previstos en
las disposiciones especiales, para su posterior protocolizacin ante escribano pblico o
certificacin ante la autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdiccin. El
consentimiento es libremente revocable mientras no se haya producido la concepcin
en la persona o la implantacin del embrin.

Voluntad procreacional (562)


Los nacidos por las tcnicas de reproduccin humana asistida son hijos de quien dio
a luz y del hombre o de la mujer que tambin ha prestado su consentimiento
previo, informado y libre en los trminos de los artculos 560 y 561, debidamente

24

inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con


independencia de quin haya aportado los gametos.

Adopcin
Concepto (art 594). La adopcin es una institucin jurdica que tiene por objeto
proteger el derecho de nios, nias y adolescentes a vivir y desarrollarse en una
familia que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas
y materiales, cuando stos no le pueden ser proporcionados por su familia de origen.
La adopcin se otorga slo por sentencia judicial y emplaza al adoptado en el
estado de hijo.
Requisitos en el adoptante y el adoptado
Adoptante:

Inscripcin y aprobacin en el registro de adoptantes

Estado civil: no existe la obligacin de tener determinado estado civil, pero las
personas casada o en unin convivencial pueden adoptar si lo hacen
conjuntamente.

Edad: tener 25(veinticinco) aos, excepto que su cnyuge o conviviente cumpla


con este requisito y la adopcin fuera conjunta. (art 601)

Residencia permanente en el pas: durante los 5(cinco) aos anteriores a la


peticin de la guarda con fines de adopcin.

Ser 16 (dieciseis) aos mayor que el adoptado

No pueden adoptar: los ascendientes a sus descendientes, un hermano a su


hermano o hermano unilateral, el tutor a su pupilo mientras no se hayan
extinguido las obligaciones proveniente de la tutela.

Adoptado (597):

Ser menor de 18(dieciocho) aos y no estar emancipado.

Excepciones:

Que se trate del hijo del cnyuge o conviviente del adoptante

Hubo estado de hijo mientras era menor de edad con relacin al adoptante
fehacientemente comprobada

Tipos de adopcin (art 619)


El CCCN reconoce tres tipos de adopcin:

25

a) Plena: La adopcin plena confiere al adoptado la condicin de hijo y extingue los


vnculos jurdicos con la familia de origen, con la excepcin de que subsisten los
impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos
derechos y obligaciones de todo hijo. (620)
b) Simple: confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea vnculos jurdicos con
los parientes ni con el cnyuge del adoptante. (620)
c) De integracin: se configura cuando se adopta al hijo del cnyuge o del
conviviente.(620)

Responsabilidad parental
La responsabilidad parental es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a
los progenitores sobre la persona y bienes del hijo, para su proteccin, desarrollo y
formacin integral mientras sea menor de edad y no se haya emancipado. (638)

Titularidad y ejercicio de la responsabilidad parental


La titularidad es el conjunto de deberes y derechos que tienen ambos progenitores. El
ejercicio es la posibilidad que tienen los progenitores de hacer valer los deberes y
derechos.

Ejercicio de la responsabilidad parental (641)


El ejercicio de la responsabilidad parental corresponde:
a) en caso de convivencia con ambos progenitores: a ambos. Se presume que los
actos realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, excepto que medie
expresa oposicin o sean actos que requieran la conformidad de ambos progenitores
(art 645)
b) en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad de matrimonio, a ambos
progenitores. Se presume que los actos realizados por uno cuentan con la conformidad
del otro, excepto que medie expresa oposicin o sean actos que requieran la
conformidad de ambos progenitores (art 645). Por voluntad de los progenitores o por
decisin judicial, en inters del hijo, el ejercicio se puede atribuir a slo uno de
ellos, o establecerse distintas modalidades;
c) en caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la
responsabilidad parental o suspensin del ejercicio de un progenitor, al otro;
d) en caso de hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, al nico progenitor;

26

e) en caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filial, si uno se estableci por
declaracin judicial, al otro progenitor. En inters del hijo, los progenitores de comn
acuerdo o el juez pueden decidir el ejercicio conjunto o establecer distintas modalidades.

Actos que requieren el consentimiento de ambos progenitores (645)


Si el hijo tiene doble vnculo filial se requiere el consentimiento expreso de ambos
progenitores para los siguientes supuestos:
a) autorizar a los hijos adolescentes entre diecisis y dieciocho aos para contraer
matrimonio;
b) autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad;
c) autorizarlo para salir de la Repblica o para el cambio de residencia permanente en
el extranjero;
d) autorizarlo para estar en juicio, en los supuestos en que no puede actuar por s;
e) administrar los bienes de los hijos

Cuidado personal del hijo (antes se le deca TENENCIA en el Cdigo de Velez)


De acuerdo al art 646 es un deber del progenitor cuidar del hijo.
Se denomina cuidado personal a los deberes y facultades de los progenitores referidos
a la vida cotidiana del hijo (art 648).
El trmino cuidado personal del NCCyC reemplaza a lo que en el Cdigo de Vlez se
indicaba como tenencia.
Cuando el nio tiene doble vnculo filial y los progenitores conviven, o cuando tiene un
solo vnculo filial, el cuidado personal es absorbido por el ejercicio de la responsabilidad
parental.
El cuidado personal adquiere relevancia jurdica cuando los progenitores dejan de
convivir porque en esa situacin ser necesario resolver las cuestiones de vida cotidiana
que involucran al menor.
En caso de que los progenitores no convivan el cuidado personal puede ser asumido
por ambos progenitores (esta es la regla del NCCyC) o por uno slo (unilateral).

27

Modalidades del cuidado personal compartido (650)


El cuidado personal compartido puede ser alternado o indistinto.

En el cuidado alternado, el hijo pasa perodos de tiempo con cada uno de los
progenitores, segn la organizacin y posibilidades de la familia. Cada uno de
los progenitores deciden cuando el hijo se encuentra conviviendo con el.
En el indistinto, el hijo reside de manera principal en el domicilio de uno de los
progenitores, pero ambos comparten las decisiones y se distribuyen de modo
equitativo las labores atinentes a su cuidado.

Cuidado personal unilateral. Deber de colaboracin (653)


En el supuesto excepcional en el que el cuidado personal del hijo deba ser unipersonal,
el juez debe ponderar:
a. la prioridad del progenitor que facilita el derecho a mantener trato regular con el
otro;
b. la edad del hijo;
c. la opinin del hijo;
d. el mantenimiento de la situacin existente y respeto del centro de vida del hijo.
El otro progenitor tiene el derecho y el deber de colaboracin con el conviviente y
adems tendr el deber de mantener una adecuada comunicacin con su hijo.

Situacin de los progenitores adolescentes (644)


Los progenitores adolescentes, estn o no casados, ejercen la responsabilidad
parental de sus hijos pudiendo decidir y realizar por s mismos las tareas
necesarias para su cuidado, educacin y salud.
Las personas que ejercen la responsabilidad parental de un progenitor
adolescente que tenga un hijo bajo su cuidado pueden oponerse a la realizacin de
actos que resulten perjudiciales para el nio; tambin pueden intervenir cuando el
progenitor omite realizar las acciones necesarias para preservar su adecuado
desarrollo.
El consentimiento del progenitor adolescente debe integrarse con el asentimiento
de cualquiera de sus propios progenitores si se trata de actos trascendentes para
la vida del nio, como la decisin libre e informada de su adopcin, intervenciones
quirrgicas que ponen en peligro su vida, u otros actos que pueden lesionar gravemente
sus derechos. En caso de conflicto, el juez debe decidir a travs del procedimiento ms
breve previsto por la ley local.
La plena capacidad de uno de los progenitores no modifica este rgimen.

28

Plan de parentalidad (655)


Los progenitores tras finalizar la convivencia pueden acordar el modo de resolver las
cuestiones de la vida cotidiana que involucran al nio (cuidado personal), para lo cual
pueden pueden presentar un plan de parentalidad relativo al cuidado del hijo, que
contenga:
a) lugar y tiempo en que el hijo permanece con cada progenitor;
b) responsabilidades que cada uno asume;
c) rgimen de vacaciones, das festivos y otras fechas significativas para la familia;
d) rgimen de relacin y comunicacin con el hijo cuando ste reside con el otro
progenitor.
El plan de parentalidad propuesto puede ser modificado por los progenitores en funcin
de las necesidades del grupo familiar y del hijo en sus diferentes etapas.
Los progenitores deben procurar la participacin del hijo en el plan de parentalidad y en
su modificacin.

Deber alimentario de los progenitores


Principio General (658)
Ambos progenitores tienen la obligacin alimentar a sus hijos, aunque el cuidado
personal est a cargo de uno de ellos.
La obligacin de prestar alimentos a los hijos se extiende hasta los veintin aos,
excepto que el obligado acredite que el hijo mayor de edad cuenta con recursos
suficientes para proverselos por s mismo.
Contenido (659)
La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hijos
de manutencin, educacin, esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia, gastos
por enfermedad y los gastos necesarios para adquirir una profesin u oficio. Los
alimentos estn constituidos por prestaciones monetarias o en especie y son
proporcionales a las posibilidades econmicas de los obligados y necesidades del
alimentado.

Legitimacin (661)
El progenitor que falte a la prestacin de alimentos puede ser demandado por:
a. El otro progenitor en representacin del hijo;
b. El hijo con grado de madurez suficiente con asistencia letrada;

29

c. Subsidiariamente, cualquiera de los parientes o el Ministerio Pblico.

Hijo mayor de edad (662)


El progenitor que convive con el hijo mayor de edad tiene legitimacin para obtener la
contribucin del otro progenitor hasta que el hijo cumpla veintin aos
Las partes de comn acuerdo, o el juez, a pedido de alguno de los progenitores o del
hijo, pueden fijar una suma que el hijo debe percibir directamente del progenitor no
conviviente.

Hijo mayor que se capacita (663)


La obligacin de los progenitores de proveer recursos al hijo subsiste hasta que ste
alcance la edad de veinticinco aos, si la prosecucin de estudios o preparacin
profesional de un arte u oficio, le impide proveerse de medios necesarios para
sostenerse independientemente.

Hijo no reconocido (664)


El hijo extramatrimonial no reconocido tiene derecho a alimentos provisorios mediante
la acreditacin sumaria del vnculo invocado.
(antes debe iniciar la demanda de filiacin y probar provisoriamente que es hijo)

Mujer embarazada (665)


La mujer embarazada tiene derecho a reclamar alimentos al progenitor presunto con la
prueba sumaria de la filiacin alegada.

Cuidado personal compartido (666)


En el caso de cuidado personal compartido, si ambos progenitores cuentan con
recursos equivalentes, cada uno debe hacerse cargo de la manutencin cuando el hijo
permanece bajo su cuidado; si los recursos de los progenitores no son
equivalentes, aquel que cuenta con mayores ingresos debe pasar una cuota
alimentaria al otro para que el hijo goce del mismo nivel de vida en ambos
hogares. Los gastos comunes deben ser solventados por ambos progenitores.

30

Hijo fuera del pas o alejado de sus progenitores (667)


El hijo que no convive con sus progenitores, que se encuentra en un pas extranjero o
en un lugar alejado dentro de la Repblica, y tenga necesidad de recursos para su
alimentacin u otros rubros urgentes, puede ser autorizado por el juez del lugar o por la
representacin diplomtica de la Repblica, segn el caso, para contraer deudas que
satisfagan sus necesidades. Si es adolescente no necesita autorizacin alguna; slo
el asentimiento del adulto responsable, de conformidad con la legislacin
aplicable.

Alimentos impagos (669)


Los alimentos se deben desde el da de la demanda o desde el da de la interpelacin
del obligado por medio fehaciente, siempre que se interponga la demanda dentro de los
seis meses de la interpelacin.
Por el perodo anterior, el progenitor que asumi el cuidado del hijo tiene derecho al
reembolso de lo gastado en la parte que corresponde al progenitor no conviviente.

Progenitor Afn (672)


Se denomina progenitor afn al cnyuge o conviviente que vive con quien tiene a su
cargo el cuidado personal del nio o adolescente.

Deberes del progenitor afn (673)


El cnyuge o conviviente de un progenitor debe cooperar en la crianza y educacin de
los hijos del otro, realizar los actos cotidianos relativos a su formacin en el mbito
domstico y adoptar decisiones ante situaciones de urgencia. En caso de desacuerdo
entre el progenitor y su cnyuge o conviviente prevalece el criterio del progenitor.

31

SUB EJE TEMATICO


INTESTADA

5:

SUCESION

Sucesin intestada
Cuando fallece una persona (causante) y la ley indica quienes son sus sucesores para
recibir la herencia, diremos que estamos en presencia de una sucesin intestada.
Principios que rigen la sucesin intestada (art. 2424)
En este tipo de sucesin existen tres principios fundamentales:
Orden de preferencia por lneas: la ley establece un orden con respecto a los parientes
con derecho a herencia, importando la lnea y no el grado de parentesco (la lnea
descendiente desplaza a la lnea ascendiente). rdenes para heredar:
1) Descendientes, cnyuge
2) Ascendientes, cnyuge
3) Cnyuge
4) Colaterales de segundo grado
5) Dems colaterales hasta el cuarto grado
6) Estado nacional, provincial o CABA
Orden de preferencia por grados: dentro de una misma lnea, hereda el pariente de
grado ms cercano excluyendo al ms lejano (el hijo excluye al nieto)
Bienes (art. 2425): en las sucesiones no se atiende a la naturaleza y origen de los
bienes que componen la herencia.
Excepciones:

Se dejan fuera de la norma los casos en que una disposicin legal expresa
permita discriminar el origen de esos bienes, como ocurre cuando fallece una
persona que estaba sometida al rgimen de comunidad en cuyo caso es
necesario determinar si se trata de bienes propios o gananciales porque la forma
de heredarlos es diferente.
Tambin se discriminar el origen de los bienes en la adopcin simple porque
ser necesario determinar, ante el fallecimiento del adoptado, si ste ha recibido
bienes a ttulo gratuito de su familia de origen porque en tal supuesto no sern
heredados por el adoptante y viceversa (2432).

32

Ttulo universal del llamado


La sucesin se produce por la muerte real o presunta de una persona que determina la
transmisin de su herencia a las personas llamadas a suceder por la ley o por
testamento, lo que implica que la muerte, la apertura y la transmisin de la herencia se
producen en el mismo instante.
Si slo se dispone por testamento parte de los bienes el resto se defiere de acuerdo a
la ley.
En el contenido de la herencia resultan comprendidos todos los derechos y
obligaciones del causante que no se extinguen por su fallecimiento.
Derecho de representacin
De acuerdo al art 2427 los dems descendientes al descendiente de 1 grado heredan
por derecho de representacin, sin limitacin de grados.
El derecho de representacin es el llamamiento que por obra de la ley se hace a ciertos
parientes de una persona cuando sta no ha podido (por premorir al causante, ser
indigno) o no ha querido (por renuncia) aceptar una herencia.
El representante ocupa el lugar que le hubiese correspondido al representado en la
herencia del difunto.
El derecho de representacin en la sucesin legtima lo establece el Cdigo en la
sucesin ab intestato siempre a favor de los descendientes sin limitacin en el grado y
sin distincin de filiacin.
El representante siempre resultar descendiente del representado causahabiente que
no llega a heredar.

Efectos de la representacin
De acuerdo al art 2428, en caso de concurrir descendientes por representacin, la
sucesin se divide por estirpes, como si el representado concurriera. Si la
representacin desciende ms de un grado, la subdivisin vuelve a hacerse por estirpe
en cada rama.
Dentro de cada rama o subdivisin de rama, la divisin se hace por cabeza.
Cuando se llama a la sucesin la misma se divide por estirpe (en este caso sera la
estirpe de los descendientes). En caso de que algn integrante de la estirpe de los
descendientes no pudiese heredar (premuerto, indigno, desheredado), la porcin que le
correspondera es heredada por los representados dividindose por cabeza la parte
correspondiente (y asi sucesivamente de acuerdo a los grados de representacin).
Por ejemplo, si el causante ha tenido cuatro hijos, uno de los cuales premuere dejando
dos herederos, la herencia se divide en cuatro partes y una de ellas se subdivide en dos,
que les corresponden a los representantes del prefallecido.
33

El representante o los representantes no heredarn ms de lo que le correspondera a


su "representado".

Caso en que la representacin tiene lugar.


De acuerdo al art 2429 los casos en que la representacin tiene lugar son:

Por premoriencia
Por renuncia
Por indignidad del ascendiente.
En caso de que una persona este viva y renuncia a la herencia del ascendiente,
esta actitud no impide que el derecho de representacin sea utilizado por los
descendientes del renunciante.
Si el representante fue declarado indigno en la sucesin del que representa el
derecho de representacin no puede ser utilizado.
El bisnieto no puede haces uso del derecho de representacin en la herencia del
bisabuelo si el abuelo fue declarado indigno en la herencia de su padre ( s la
indignidad en la sucesin de ste)
Se aplica tambin en la sucesin testamentaria, si el testador se limita a
confirmar la distribucin a la herencia que resulta de la ley.

Requisito del representante y del representado

El representado hubiese fallecido

El representado hubiese sido declarado ausente con presuncin de fallecimiento

El representado hubiese renunciado a la herencia

El representado hubiese sido declarado indigno

El representante debe ser hbil

El representante no debe haber sido declarado indigno en la sucesin del


representado (no existe ms la desheredacin en el nuevo Cdigo)

Sucesin del Cnyuge


Concurrencia con descendientes (2433)
Si heredan los descendientes, el cnyuge tiene en el acervo hereditario la misma parte
que un hijo. En todos los casos en que el viudo o viuda es llamado en concurrencia con
descendientes, el cnyuge suprstite no tiene parte alguna en la divisin de bienes
34

gananciales que corresponden al cnyuge prefallecido (Se excluye al cnyuge en


la parte de los bienes gananciales que le corresponden al cnyuge causante)

Concurrencia con ascendientes (2434)


Si heredan los ascendientes, al cnyuge le corresponde la mitad de la herencia.

Exclusin de colaterales (2435)


A falta de descendientes y ascendientes, el cnyuge hereda la totalidad, con exclusin
de los colaterales.

Matrimonio in extremis (2436)


La sucesin del cnyuge no tiene lugar si el causante muere dentro de los treinta das
de contrado el matrimonio a consecuencia de enfermedad existente en el momento de
la celebracin, conocida por el suprstite, y de desenlace fatal previsible, excepto que
el matrimonio sea precedido de una unin convivencial.

La legtima
Se llama legtima a la porcin del patrimonio del causante que le corresponde a los
herederos forzosos y de la cual no pueden ser privados sin justa causa de
desheredacin o indignidad.

Legitimarios
De acuerdo a nuestro ordenamiento en el art 2444 del NCCyC se establece que los
herederos forzosos o legitimarios son:

Descendientes

Ascendientes

Cnyuge

Porciones Legtimas
Descendientes: La porcin legtima de los descendientes es de dos tercios (2/3)
Ascendientes: la porcin legtima es de un medio (1/2)
Cnyuge: la porcin legtima es de un medio (1/2)
35

Dichas porciones se calculan sobre (art 2445):


Valor lquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante
+
Valor de los bienes donados computables para cada legitimario ( a la poca de la
particin segn el estado del bien a la poca de la donacin)
Computo de las donaciones al descendiente: colacionables o reducibles, efectuadas
a partir de los trescientos das anteriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento
del ascendiente a quien representa
Computo de las donaciones al cnyuge: las hechas despus del matrimonio.

Proteccin de la legtima (2447)


El testador no puede imponer gravamen ni condicin alguna a las porciones legtimas;
si lo hace, se tienen por no escritas.

Acciones de Proteccin de la Legtima


Accin de entrega de la legtima (2450)
El heredero legitimario preterido (omisin de un heredero forzoso en el testamento),
tiene la posibilidad de accionar para que se le entregue su porcin legtima, a ttulo de
heredero de cuota.
Esta accin tambin puede ser materializada por el legitimario cuando el causante no
deja bienes pero ha efectuado donaciones.

Accin de complemento (2451)


El heredero legitimario a quien el testador le ha dejado, por cualquier ttulo, menos de
su porcin legtima, slo puede reclamar su complemento.

Reduccin de disposiciones testamentarias (2452)


El legitimario que recibi menos de lo que corresponde por su porcin legtima, puede
pedir la reduccin de las instituciones de herederos de cuota y de los legados, en ese
orden.

36

Reduccin de donaciones (2453)


Si la reduccin de las disposiciones testamentarias no es suficiente para que quede
cubierta la porcin legtima, el heredero legitimario puede pedir la reduccin de las
donaciones hechas por el causante.
Para reducir primero se procede de la siguiente manera:
1) ltima donacin realizada por el causante
2) Se sigue con las donaciones ms cercanas al fallecimiento del causante
3) Si existen donaciones realizadas en la misma fecha se procede al prorrateo
La accin de reduccin de acuerdo al artculo 2459 no procede contra el donatario
ni contra el subadquirente que han posedo la cosa donada durante diez aos
computados desde la adquisicin de la posesin, es decir que gozan de la prescripcin
adquisitiva
Efectos de la reduccin de las donaciones (2454)
1) Si la reduccin es total, la donacin queda resuelta.
2) Si es parcial, por afectar slo en parte la legtima:

Si el bien donado es divisible, se lo divide entre el legitimario y el


donatario

Si es indivisible, la cosa debe quedar para quien le corresponde una


porcin mayor, con un crdito a favor de la otra parte por el valor de su
derecho.

3) El donatario puede impedir la resolucin entregando al legitimario la suma de


dinero necesaria para completar el valor de su porcin legtima.
4) El donatario es deudor desde la notificacin de la demanda, de los frutos o, en
caso de formular la opcin prevista en el prrafo anterior, de intereses.
Accin reipersecutoria (2458)
El heredero legitimario (a fin de salvar su porcin) puede perseguir contra terceros
adquirentes los bienes registrables. El donatario y el subadquirente demandado, en
su caso, pueden desinteresar al legitimario satisfaciendo en dinero el perjuicio a la cuota
legtima.

Proteccin a la igualdad de los legitimarios. Transmisin de bienes a legitimarios


(2461)
Si por acto entre vivos a ttulo oneroso el causante transmite a alguno de los legitimarios
la propiedad de bienes con reserva de usufructo, uso o habitacin, o con la
contraprestacin de una renta vitalicia, se presume sin admitir prueba en contrario la
gratuidad del acto y la intencin de mejorar al beneficiario.

37

Se deben deducir del valor de lo donado las sumas que el adquirente demuestre haber
efectivamente pagado.
El valor de los bienes debe ser imputado a la porcin disponible y el excedente es objeto
de colacin.
Esta imputacin y esta colacin no pueden ser demandadas por los legitimarios
que consintieron en la enajenacin, sea onerosa o gratuita, con algunas de las
modalidades indicadas.

38

SUB EJE TEMATICO


TESTAMENTARIA

6:

SUCESION

La sucesin testamentaria se presenta cuando el testador (causante en la sucesin ab


intestato) llama a los sucesores para recibir la herencia.
Testamento
De acuerdo al art 2462 las personas humanas pueden disponer libremente de sus
bienes para despus de su muerte, respetando las porciones legtimas establecidas,
mediante testamento otorgado con las solemnidades legales; ese acto tambin
puede incluir disposiciones extrapatrimoniales.
Capacidad para testar (2464)
Pueden testar las personas mayores de edad al tiempo del acto.
La ley que rige la validez del testamento (contenido, validez, nulidad) es la vigente al
momento de la muerte del testador (2466)

Inhabilidad para suceder por testamento (2482)


No pueden suceder por testamento:
a) los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante la tutela o curatela
o antes de ser aprobadas las cuentas definitivas de la administracin;
b) el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el testamento, por el
acto en el cual han intervenido;
c) los ministros de cualquier culto y los lderes o conductores espirituales que
hayan asistido al causante en su ltima enfermedad.

Formas de testar
Testamento Olgrafo (2477). Requisitos
El testamento olgrafo debe ser ntegramente escrito con los caracteres propios del
idioma en que es otorgado, fechado y firmado por la mano misma del testador.
La falta de alguna de estas formalidades invalida el acto, excepto que contenga
enunciaciones o elementos materiales que permitan establecer la fecha de una manera
cierta.

La firma debe estar despus de las disposiciones, y la fecha puede ponerse


antes de la firma o despus de ella.
39

El error del testador sobre la fecha no perjudica la validez del acto, pero el
testamento no es vlido si aqul le puso voluntariamente una fecha falsa para
violar una disposicin de orden pblico.

Los agregados escritos por mano extraa invalidan el testamento, slo si han
sido hechos por orden o con consentimiento del testador.

Testamento por acto pblico. Requisitos (2479)


El testamento por acto pblico se otorga mediante escritura pblica, ante el escribano
autorizante y dos testigos hbiles, cuyo nombre y domicilio se deben consignar en la
escritura.
El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o slo darle por escrito
o verbalmente las que el testamento debe contener para que las redacte en la forma
ordinaria. En ningn caso las instrucciones escritas pueden ser invocadas contra el
contenido de la escritura pblica.
Concluida la redaccin del testamento, se procede a su lectura y firma por los testigos
y el testador. Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin
interrupcin, lo que debe hacer constar el escribano.

El heredero universal instituido


La institucin de herederos es la disposicin de ltima voluntad hecha por el testador en
el testamente por la que designa a las personas que han de sucederle a titulo universal
en sus relaciones jurdicas transmisibles.
De acuerdo al CCyCN la institucin de herederos solo se puede hacer por testamento
del cual tiene que surgir sin ningn tipo de dudas la identidad de la persona instituida (
2484).

Heredero Universal (2486)


Los herederos instituidos sin asignacin de partes suceden al causante por partes
iguales y tienen vocacin a todos los bienes de la herencia a los que el testador no
haya dado un destino diferente.

Determinacin de la asignacin de las cuotas


El testamento puede instituir:

Herederos sin asignacin de partes


Uno o varios herederos con asignacin de partes
Otro u otros herederos sin asignacin de partes: reciben el remanente que
subsiste despus de haber liquidado lo que les corresponda a los herederos con
asignacin de partes.
40

En caso de que los herederos con parte asignada consuman toda la herencia, se deben
reducir proporcionalmente el reparto de manera tal que el heredero sin parte reciba lo
mismo que recibe el heredero con asignacin de parte que tiene la menor parte.
Ejemplo:
Existen 3 herederos instituidos de cuota
A: 2/6
B: 3/6
C: 1/6
Existe un heredero sin asignacin de cuota D
Como vemos entre los herederos con asignacin de parte se distribuyen toda la
herencia: 6/6. En este caso se reducen las proporciones para asignarles a D 1/6 que es
lo mismo que recibe el heredero de menor parte.
Por lo tanto la reduccin queda as: C: 1/6 D:1/6 A+B :4/6

Casos de Herederos universales instituidos (2487)


La institucin de herederos universales no requiere el empleo de frmulas expresas.
Se instituyen herederos universales cuando:
a) se atribuya la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se limite a la nuda
propiedad;
b) el legado de lo que reste despus de cumplidos los dems legados. Es decir la
disposicin por la cual una persona despus de haber hecho legados particulares, lega
lo restante de sus bienes a otra persona
c) los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador confiere a los
legatarios el derecho de acrecer.
El heredero instituido en uno o ms bienes determinados es legatario.

Legatarios
El legatario es el que sucede a ttulo particular, no responde por el pasivo de la herencia.
Adquiere los bienes que le son especficamente atribuidos.

Legados: Clases
Legado de cosa cierta y determinada (2498)
El legatario que a sido favorecido con una cosa cierta y determinada puede reivindicarla
para si, pidiendo su entrega al heredero, al administrados o albacea, por ms que la

41

misma cosa se encuentre en poder del legatario. Los gastos de entrega del legado
tienen que ser solventados por la sucesin.

Legado de cosa gravada (2500)


El heredero no est obligado a liberar la cosa legada de las cargas que soporta. El
legatario responde por las obligaciones a cuya satisfaccin est afectada la cosa legada,
hasta la concurrencia del valor de sta.

Legado de inmueble (2501)


El legado de un inmueble comprende las mejoras existentes, cualquiera que sea la
poca en que hayan sido realizadas.
Los terrenos adquiridos por el testador despus de testar, que constituyen una
ampliacin del fundo legado, se deben al legatario siempre que no sean susceptibles de
explotacin independiente.

Legado de gnero (2502)


El legado cuyo objeto est determinado genricamente es vlido aunque no exista
cosa alguna de ese gnero en el patrimonio del testador. Si la eleccin ha sido conferida
expresamente al heredero o al legatario, stos pueden optar, respectivamente, por la
cosa de peor o de mejor calidad. Si hay una sola cosa en el patrimonio del testador, con
ella debe cumplirse el legado.

Legado con determinacin del lugar (2504)


El legado de cosas que deben encontrarse en determinado lugar se cumple
entregando la cantidad all existente a la muerte del testador, aunque sea menor
que la designada. Si es mayor, entregando la cantidad designada. Si no se
encuentra cosa alguna, nada se debe. Si las cosas legadas han sido removidas
temporariamente del lugar habitual de ubicacin aludido en el testamento, el legado
comprende las que subsistan en el patrimonio del testador hasta la concurrencia de la
cantidad indicada por ste.

Legado de crdito (2505)


El legado de un crdito o la liberacin de una deuda comprenden la parte del crdito o
de la deuda que subsiste a la muerte del testador y los intereses desde entonces. El
heredero debe entregar al legatario las constancias de la obligacin que el testador tena
en su poder. La liberacin de deuda no comprende las obligaciones contradas por
el legatario con posterioridad a la fecha del testamento.
42

Legado al acreedor (2506).


Lo que el testador legue a su acreedor no se imputa al pago de la deuda, excepto
disposicin expresa en contrario. El reconocimiento de una deuda hecho en el
testamento se considera un legado, excepto prueba en contrario. Si el testador manda
pagar lo que errneamente cree deber, la disposicin se tiene por no escrita. Si manda
pagar ms de lo que debe, el exceso no se considera legado.

Legado de cosa ajena (2507)


El legado de cosa ajena no es vlido, pero se convalida con la posterior adquisicin de
ella por el testador. El legado de cosa ajena es vlido si el testador impone al heredero
la obligacin de adquirirla para transmitirla al legatario o a pagar a ste su justo precio
si no puede obtenerla en condiciones equitativas. Si la cosa legada ha sido adquirida
por el legatario antes de la apertura de la sucesin, se le debe su precio equitativo. El
legado queda sin efecto si la adquisicin es gratuita.

Legado de un bien en condominio (2508)


El legado de un bien cuya propiedad es comn a varias personas transmite los derechos
que corresponden al testador al tiempo de su muerte. El legado de un bien comprendido
en una masa patrimonial comn a varias personas es vlido si el bien resulta adjudicado
al testador antes de su muerte; en caso contrario, vale como legado de cantidad por el
valor que tena el bien al momento de la muerte del testador.

Legado de alimentos (2509)


El legado de alimentos comprende la instruccin adecuada a la condicin y aptitudes
del legatario, el sustento, vestido, vivienda y asistencia en las enfermedades hasta que
alcance la mayora de edad o recupere la capacidad. Si alcanzada la mayora de edad
por el legatario persiste su falta de aptitud para procurarse los alimentos, se extiende
hasta que se encuentre en condiciones de hacerlo. El legado de alimentos a una
persona capaz vale como legado de prestaciones peridicas en la medida dispuesta por
el testador.

Legado de pago peridico (2510)


Cuando el legado es de cumplimiento peridico, se entiende que existen tantos legados
cuantas prestaciones se deban cumplir. A partir de la muerte del testador se debe cada
cuota ntegramente, con tal de que haya comenzado a transcurrir el perodo
correspondiente, aun si el legatario fallece durante su transcurso.

43

Prelacin de pago (2358)


Este es el orden en que se pagan los legados
a) legados que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) legados de cosa cierta y determinada;
c) los dems legados.
Si hay varios de la misma categora, se pagan a prorrata (en caso de que no alcancen
los bienes)

Derecho de Acrecer (2489)


El derecho de acrecer es el que tienen los herederos y los legatarios de aprovechar los
que sus coherederos o colegatarios no quisieron tomar.
Cuando el testador instituye a varios herederos en una misma cuota, o atribuye un bien
conjuntamente a varios legatarios, cada beneficiario aprovecha proporcionalmente de la
parte perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o caduca.
Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las obligaciones y cargas que
pesaban sobre la parte acrecida, excepto que sean de carcter personal. El derecho de
acrecer se transmite a los herederos.

Ineficacia testamentaria (2482)


Personas que no pueden suceder. No pueden suceder por testamento:
a) los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante la tutela o curatela o
antes de ser aprobadas las cuentas definitivas de la administracin;
b) el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el testamento, por el acto
en el cual han intervenido;
c) los ministros de cualquier culto y los lderes o conductores espirituales que hayan
asistido al causante en su ltima enfermedad.

Nulidad (2483)
Sancin. Las disposiciones testamentarias a favor de personas que no pueden suceder
por testamento son de ningn valor, aun cuando se hagan a nombre de personas
interpuestas. Se reputan tales, sin admitir prueba en contrario, los ascendientes,
los descendientes, y el cnyuge o conviviente de la persona impedida de suceder.
El fraude a la ley puede ser probado por cualquier medio.
Los inhbiles para suceder por testamento que se encuentran en posesin de los bienes
dejados por el testador son considerados de mala fe.

44

Revocacin de Testamentos
Revocabilidad (2511)
El testamento es revocable a voluntad del testador y no confiere a los instituidos derecho
alguno hasta la apertura de la sucesin.
La facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es irrenunciable e
irrestringible.

Revocacin expresa (2512)


La revocacin expresa debe ajustarse a las formalidades propias de los testamentos

Revocacin por testamento posterior (2513)


El testamento posterior revoca al anterior si no contiene su confirmacin expresa,
excepto que de las disposiciones del segundo resulte la voluntad del testador de
mantener las del primero en todo o en parte.

Caducidad de las disposiciones testamentarias


Caducidad de la institucin por premoriencia (2518)
La institucin de heredero o legatario caduca cuando el instituido muere antes que el
testador o antes del cumplimiento de la condicin de la que depende la adquisicin de
la herencia o el legado.

Caducidad del legado por perecimiento y por transformacin de la cosa (2519)


El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando sta perece totalmente, por
cualquier causa, antes de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la condicin
suspensiva a que estaba sometido; tambin cuando perece por caso fortuito, despus
de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la condicin.
Si la cosa legada perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se conserva.
El legado caduca por la transformacin de la cosa por causa ajena a la voluntad del
testador, anterior a la muerte de ste o al cumplimiento de la condicin suspensiva.

Albacea
Se denomina albacea a la persona designada por el testador para hacer cumplir las
disposiciones testamentarias.

45

Atribuciones del albacea (2523)


Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las conferidas por el
testador y, en defecto de ello, las que segn las circunstancias son necesarias para
lograr el cumplimiento de su voluntad. El testador no puede dispensar al albacea de los
deberes de inventariar los bienes y de rendir cuentas.
Si el testador designa varios albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en el
orden en que estn nombrados, excepto que el testador disponga el desempeo de
todos conjuntamente. En tal caso, las decisiones deben ser tomadas por mayora de
albaceas y, faltando sta, por el juez.

Deberes y facultades (2526)


El albacea debe poner en seguridad el caudal hereditario y practicar el inventario de los
bienes con citacin de los interesados.
Debe pagar los legados con conocimiento de los herederos y reservar los bienes de la
herencia suficientes para proveer a las disposiciones del testador dndoles
oportunamente el destino adecuado. Debe demandar a los herederos y legatarios por el
cumplimiento de los cargos que el testador les haya impuesto.
La oposicin de los herederos o de alguno de ellos al pago de los legados, suspende su
ejecucin hasta la resolucin de la controversia entre los herederos y los legatarios
afectados.
El albacea est obligado a rendir cuentas de su gestin a los herederos.

Fin del albaceazgo (2531)


El albaceazgo concluye por la ejecucin completa del testamento, por el vencimiento
del plazo fijado por el testador y por la muerte, incapacidad sobreviniente, renuncia o
destitucin del albacea.
Cuando por cualquier causa cesa el albacea designado y subsiste la necesidad de llenar
el cargo vacante, lo provee el juez con audiencia de los herederos y legatarios.

46

DERECHO DE DAOS
Sub Eje Temtico 1: PRESUPUESTOS
RESPONSABILIDAD CIVIL

DE

LA

Presupuestos de la RC

Antijuridicidad (sin perjuicio de los supuestos excepcionales de responsabilidad


civil por actos lcitos)
Dao
Factor de atribucin (subjetivo u objetivo)
Relacin de causalidad

Dao Resarcible
De acuerdo al art. 1737 Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters jurdico
no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el
patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva.

Requisitos del dao


a) El dao debe ser cierto: debe poder constatarse su existencia en forma cualitativa,
an cuando no pueda determinarse su magnitud con precisin. Este requisito tiene
relacin con la consecuencia que genera la accin lesiva y con la ndole del inters
lesionado. Un dao cierto es lo opuesto a un dao eventual o hipottico que no son
aptos para generar resarcimiento.
b) El dao debe ser personal: Slo la persona que sufre el perjuicio patrimonial o moral
de modo directo o indirecto, se encuentra en posicin de demandar la reparacin. El
dao personal puede ser directo o indirecto.
c) Lesin a un simple inters no ilegtimo: Para que el dao sea resarcible, deber
provenir de la afectacin a un inters no ilegtimo del damnificado.
d) Subsistencia del dao: El dao debe subsistir al momento de sentenciar. Por lo
tanto, si el dao ha sido indemnizado con anterioridad al dictado de la sentencia (sea
por pago o por cualquiera de los modos extintivos de las obligaciones) la pretensin de
reparacin no corresponde.

Dao Patrimonial y extra patrimonial


El dao patrimonial es el que se produce en los bienes y derechos que componen el
patrimonio de la persona (arts 15 y 16 CCCN). Este tipo de dao se manifiesta a travs
del:

Dao emergente: se denomina asi a la prdida o disminucin de los valores


econmicos existenes, que produce el empobrecimiento del sujeto (ejemplo:
destruccin del rodado a causa de un accidente de trnsito).
47

Lucro cesante: es la frustracin de obtener ventajas econmicas que son


altamente probables. Representa una frustracin de enriquecimiento (ejemplo:
el dinero que se deja de obtener por no poder trabajar si el vehculo destruido a
causa de un accidente de trnsito es un taxi).

Prdida de chance: esta es indemnizable en la medida en que su contingencia


sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho
generador (art 1739). Debe tratarse de una expectativa legtima.

El dao extrapatrimonial o dao a la persona esta compuesto por el dao fsico y/o
moral de acuerdo a lo normado por el art 1741. La legitimacin para reclamar este tipo
de aos esta en cabeza del damnificado directo, pero si del hecho resulta la muerte del
daado o una gran discapacidad la legitimacin para el reclamo se extiende a los
ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo
trato familiar ostensible.

Antijuridicidad (1717)
Cualquier accin u omisin que causa un dao a otro es antijurdica si no est justificada.

Antijuridicidad material
Esta concebida como la contradiccin entre el hecho del hombre y el ordenamiento
jurdico en su conjunto. Esta antijuridicad comprende el derecho positivo, los principios
generales del derecho y el derecho natural. En sntesis consiste en la violacin al
alterum non laedere sin causa de justificacin alguna.

Antijuridicidad formal
Es la que fija que ningn hecho es antijurdico si el mismo no se encuentra
expresamente prohibido con la ley. Este modelo de antijuridicidad se enfrenta con el
problema que en nuestro cdigo no existe un sistema de tipos de delitos civiles.

Factor de Atribucin. Concepto


Es la razn suficiente por la cual se justifica que el dao que ha sufrido una
persona se traslade econmicamente a otro.
De acuerdo al art 1721 del CCCN, la atribucin de un dao al responsable puede
basarse en factores objetivos o subjetivos. En ausencia de normativa, el factor de
atribucin es la culpa.

Factores Subjetivos. Dolo y Culpa (1724)


Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el dolo.

48

La culpa consiste en la accin u omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de


la obligacin y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la
imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesin.
Negligencia: es no prever lo que era previsible o, habindolo hecho, en no adoptar la
diligencia necesaria para evitar el dao (ejemplo: el chofer que deja estacionado el
automvil, con las llaves puestas, posibilitando su hurto por un tercero). Se la llama
culpa consciente.
Imprudencia: conducta positiva, precipitada o irreflexiva, que es llevada a cabo sin
prever sus consecuencias. (Ejemplo: es el caso de quien conduce a gran velocidad en
zona urbana, confiando en que su habilidad para manejar le permitir evitar un accidente
o esperando que no ocurra). Se la llama culpa inconsciente.
Impericia: incapacidad tcnica para el ejercicio de una profesin o arte. (Ejemplo, el
ingeniero que, por desconocimiento de las reglas que rigen su actividad profesional,
realiza un clculo de estructura equivocado, que luego provoca el derrumbe de la obra)
El dolo se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con
manifiesta indiferencia por los intereses ajenos.

Factor Objetivo (1722)


Los factores objetivos son los que no tienen en consideracin la reprochabilidad de
una conducta para atribuir un dao. Tienen en cuenta otros factores para provocar el
desplazamiento. Son factores objetivos, entre otros, el riesgo creado, la equidad, el
abuso del derecho, seguridad (1723), la garanta, solidaridad.
Dea acuerdo al art 1722 del CCCN el factor de atribucin es objetivo cuando la culpa
del agente es irrelevante a los efectos de atribuir responsabilidad. En tales casos, el
responsable se libera demostrando la causa ajena, excepto disposicin legal en
contrario.

Clases de Factores objetivos


Riesgo creado: Quien introduce un factor de riesgo para la sociedad debe responder
por los daos causados por dicho factor. De acuerdo al art 1757 del CCCN: Hecho de
las cosas y actividades riesgosas. Toda persona responde por el dao causado por
el riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por
su naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su realizacin.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorizacin administrativa para el
uso de la cosa o la realizacin de la actividad, ni el cumplimiento de las tcnicas de
prevencin.
Equidad: es un factor objetivo de atribucin que fundamenta la imputacin de daos
involuntarios como pueden ser los cometidos por los menores de diez aos o quien sufre
alteraciones mentales prolongadas. De acuerdo al art 1750 el autor de un dao causado
por un acto involuntario responde por razones de equidad conforme al art. 1742.
Abuso del derecho: Cuando se tergiversa o se deforma el derecho haciendo que
supere lo razonable (exhorbitarlo), se considera que es un factor objetivo de atribucin.

49

Seguridad (1723): Cuando el deudor se encuentra obligado a alcanzar resultados o


fines los asegura, por lo que se eleva el rigor de conducta responsable, de acuerdo al
art 774 del CCCN. Se prescinde de consideraciones subjetivas.
Garanta: se da cuando un sujeto brinda a un tercero la seguridad de que si
se produce un dao en determinada circunstancia, afrontar su
resarcimiento. Puede ser contractual o extracontractual.
Solidaridad: justifica la reparacin de daos en mbitos especficos, casos en los que
se manifiesta especialmente una finalidad redistributiva o de socializacin de perjuicios
para alcanzar el bien comn (por ejemplo una catstrofe en que el Poder Ejecutivo
Nacional podr disponer de autorizaciones para gastar a fin de resolver los trgicos
hechos)

Nexo Causal:
El nexo causal es la relacin causal entre el hecho y el dao producido. Esta relacin
de causalidad es imprescindible para hacer responsable de los daos causados al autor
del acto ilcito. (Por ejemplo, si una persona que camina por la vereda es impactado por
parte de la mampostera que se desprendi de un edificio, y resulta seriamente
lesionada, esas lesiones y la internacin son consecuencias inmediatas de ese hecho).
El nexo causal es la causa que relaciona al ilcito con el dao.

Teoras del nexo causal


Teora de la equivalencia de las condiciones: la causa es el resultado de todas las
condiciones y las mismas contribuyen a producir el dao en la mosma proporcin.
Teora de la causa prxima: la condin ms prxima el resultado en orden cronolgico
es la que causa el dao.
Teora de la condicin preponderante o de la condicin eficiente: considera que la
causa del dao es aquella condicin que rompe con el equilibro entre los factores
considerados favorables y adversos para su produccin, influyendo de modo
preponderante en el resultado.
La Teora de la causalidad adecuada: la causa del dao esta ligado a lo que
regularmente ocurre. Se analiza una vez producido el dao en abstracto que es lo que
sucede conforme al curso normal y ordinario de las cosas.
Consecuencias
Nuestro CCCN adopta el sistema de la teora de la causalidad adecuada, considerando
que la accin u omisin del agente se considera adecuada para producir efectos
jurdicos si resultan acordes la curso natural y ordinario de las cosas (1rt 1727).
Las consecuencias son inmediatas: son las consecuencias que acostumbran a
suceder de acuerdo al curso natural y ordinario de las cosas (si pego un martillazo a una
mesa lo normal que ocurra es que la misma se rompa).
Consecuencias mediatas previsibles: resultan solamente de la conexin de un hecho
con un acontecimiento distinto (si un yesero se cae de una escalera y se rompe la
50

mueca, aparte de la consecuencia natural e inmediata que es la rotura de la mueca,


tambin tendr otra consecuencia mediata que es la que no va a poder trabajar porque
para su actividad laboral utiliza las manos)
Consecuencias mediatas no previsibles: son consecuencias mediatas pero que no
pueden preverse (por ejemplo: Se realiza una transfusin de sangre a una persona y
por inobsevancia la sangre que se utilizo estaba infectada con el virus del HIV. La
consecuencia inmediata es que se infecte con HIV el trasfundido, la consecuencia
mediata previsible es que se infecte con el HIV la esposa del paciente al tener relaciones
sexuales, la consecuencia inmediata imprevisible es que a consecuencia de la contagio
del padre se suicide el hijo)
En nuesto CCCN se deben responder por las consecuencias inmediatas y las
consecuencias mediatas previsibles (1726).

Eximentes
Los eximentes dispensan la cobertura del dao por parte de quien los produjo.
En nuestro CCCN se contemplan dos tipos de eximentes:
Las causas de justificacin (1718/1720):

el ejercicio regular de un derecho

el estado de necesidad

la legtima defensa

asuncin de riesgos

el consentimiento del damnificado

Alteracin del nexo de causalidad:

Hecho del damnificado (vctima)

Hecho del tercero extrao

Caso fortuito y fuerza mayor

Hecho del damnificado (vctima) (1729)


La responsabilidad puede ser excluida o limitada por la incidencia del hecho del
damnificado en la produccin del dao, excepto que la ley o el contrato dispongan que
debe tratarse de su culpa, de su dolo, o de cualquier otra circunstancia especial.
El hecho del damnificado o vctima tiene lugar cuando la conducta del damnificado
origina los daos que sufre, al ser el autor material de sus propios perjuicios. En este
51

caso no se produce el desplazamiento de los daos hacia otro responsable, ya que no


existe la alteracin del alterum nom laedere.
Existen casos que el dao puede ser tildado como hecho de la vctima pero se puede
ver que existen responsabilidad de otro tipo como ser el caso del que cruza la barrera
del ferrocarril porque no funciona el levanta barrera y es atropellado por el tren, en este
caso hay una responsabilidad del estado por no tener la barrera en condiciones.

Hecho de terceros
El tercero es la persona de cuya actuacin se producen daos que no originan una
imputacin refleja en el sindicado responsable.
Segn el art. 1731 del CCCN para eximir de responsabilidad total o parcial el hecho de
un tercero por el cual no se de debe responder, el mismo debe reunir los caracteres del
caso fortuito.
El actor que alega para exculparse de la responsabilidad por un hecho de un tercero
debe probar que el mismo proviene de un caso fortuito.
Por ejemplo si una piedra que es arrojada desde un campo impacta en el pasajero de
un tren la empresa de ferrocarriles deber demostrar las circunstancias en la que se
produjeron los daos, que en el caso obedecen al dolo o culpa del extrao.
Caso Fortuito (1730)
Se considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que no ha podido ser previsto o
que, habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza
mayor exime de responsabilidad, excepto disposicin en contrario.
Este Cdigo emplea los trminos "caso fortuito" y "fuerza mayor" como sinnimos.

Supuestos del art. 1718


Est justificado el hecho que causa un dao:
a) en ejercicio regular de un derecho;
b) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente
proporcionado, frente a una agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el tercero
que no fue agresor ilegtimo y sufre daos como consecuencia de un hecho realizado
en legtima defensa tiene derecho a obtener una reparacin plena;
c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al
agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla
justificado nicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa. En este
caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo
considere equitativo. (estado de necesidad)

Sub Eje Temtico 2: FUNCIONES DEL DERECHO DE


DAOS
52

Funcin Resarcitoria
La reparacin consiste en dar satisfaccin al sujeto que sufri un dao.
De acuerdo al art 1716 del CCCN la violacin del deber de no daar a otro, o el
incumplimiento de una obligacin, da lugar a la reparacin del dao causado. La
reparacin debe ser plena.
Natura Especie
A travs del art 1740 se establece como debe ser la reparacin del dao: La reparacin
del dao debe ser plena.
La plenitud en la reparacin consiste en la restitucin de la situacin del damnificado al
estado anterior al hecho daoso, ya sea por el pago en dinero o en especie
(indemnizacin).
La vctima puede optar por el reintegro especfico, excepto que este sea parcial o
totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar
en dinero.

Funcin Preventiva
Concepto
Toda persona tiene el deber de adoptar, en cuanto de ella dependa, las medidas
necesarias para evitar un dao no justificado o disminuir su magnitud y gravedad.

Deber general de no daar (1710)


Deber de prevencin del dao. Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella
dependa, de:
a) evitar causar un dao no justificado;
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para
evitar que se produzca un dao, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o
disminuyen la magnitud de un dao del cual un tercero sera responsable, tiene derecho
a que ste le reembolse el valor de los gastos en que incurri, conforme a las reglas del
enriquecimiento sin causa;
c) no agravar el dao, si ya se produjo.

Accin preventiva (1711)


La accin preventiva procede cuando una accin u omisin antijurdica hace previsible
la produccin de un dao, su continuacin o agravamiento. No es exigible la
concurrencia de ningn factor de atribucin.
La accin preventiva tiene como finalidad evitar los perjuicios o detener su continuidad
si ya han comenzado a producirse. Con esta accin se le reclama al juez que prohba al
demandado ocasionarle daos previsibles o que se abstenga de continuar
producindolos.
53

El que reclama la adopcin de una medida preventiva se encuentra eximido de la carga


de demostrar el factor de atribucin que puede ser subjetivo u objetivo.
Loa legitimados para reclamar son quienes acreditan un inters razonable en la
prevencin del dao (1712).
La sentencia que admite la accin preventiva debe disponer, en forma definitiva o
provisoria, las obligaciones que correspondan para la obtencin de la finalidad, teniendo
presente de establecer la menor restriccin posible. (1713)

Sancin pecuniaria disuasiva (1714 y 1715)


Punicin excesiva: Si la aplicacin de condenaciones pecuniarias administrativas,
penales o civiles respecto de un hecho provoca una punicin irrazonable o excesiva, el
juez debe computarla a los fines de fijar prudencialmente su monto.
Los jueces pueden incluir, en conjunto una indemnizacin reparatoria y una sancin
adicional de dao punitivo como un mecanismo eficaz que apunta a proteger la vida y
la salud de los potenciales damnificados, con un efecto disuasorio sobre los agentes
que tienen aptitud para producir daos y que funciona adecuadamente como
advertencia para quienes estn en condiciones de tomar precauciones para prevenirlos.
El derecho de daos, tiene una funcin reparatoria, preventiva y precautoria.
En efecto, al participar de la naturaleza de una pena privada, que se ordena pagar por
encima de los valores condenados en calidad de daos y perjuicios cuando se
sancionan ciertas conductas graves, mediante la imposicin de una suma de dinero por
el comportamiento ilcito, el dao punitivo est asociado a la prevencin de ciertos daos
y, tambin, a la punicin y al pleno desmantelamiento de los efectos de los ilcitos que
por su gravedad o por sus consecuencias requieren algo ms que la mera
indemnizacin resarcitoria de los perjuicios causados.
De acuerdo al artculo 1714 el juez debe computar prudencialmente la punicin excesiva
a fin de fijar prudencialmente su monto.Tambin se debe tener en cuenta que el juez
puede dejar sin efecto total o parcialmente las medidas administrativas que fijen el dao
punitivo.

Nociones del anteproyecto del 2012 que no fue incorporado al CCCN


Sancin pecuniaria disuasiva: el juez tiene atribuciones para aplicar, a peticin de parte,
con fines disuasivos, una sancin pecuniaria a quien acta en menosprecio hacia los
derechos de incidencia colectiva. Pueden peticionarla los legitimados para defender
dichos derechos. Su monto se fija prudencialmente, tomando en consideracin las
circunstancias del caso, en especial la gravedad de la conducta del sancionado, su
repercusin social, los beneficios disuasivos de la medida, el patrimonio del daador, y
la posible existencia de otras sanciones penales o administrativas La sancin tiene el
destino que le asigne el juez por resolucin fundada

Dao punitivo en la ley de defensa del consumidor


El art. 52 bis de la ley de defensa del consumidor (24.240) trata el dao punitivo: "Al
proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o contractuales con el consumidor,
54

a instancia del damnificado, el juez podr aplicar una multa civil a favor del consumidor,
la que se graduar en funcin de la gravedad del hecho y dems circunstancias del
caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan. Cuando ms
de un proveedor sea responsable del incumplimiento respondern todos solidariamente
ante el consumidor, sin perjuicio de las acciones de regreso que les corresponda. La
multa civil que le impongan no podr superar el mximo de la sancin de multa ( $ 100
a $ 5.000.000)".

Sub Eje Temtico 3: RESPONSABILIDAD DIRECTA


Responsabilidad por el hecho propio. Concepto
En este tipo de responsabilidad existe una conexin entre la accin del agente y el dao.
Es responsable directo quien incumple una obligacin u ocasiona un dao injustificado
por accin u omisin (art 1749).
Esta responsabilidad compromete al propio autor del hecho daoso, ya sea que el dao
lo cause a travs de la utilizacin de su cuerpo o de una cosa que esta bajo su dominio.

Responsabilidad por el cmplice.


En caso de que un hecho existan pluralidad de participes, la responsabilidad del
complice surge del art 1751 que establece: Si varias personas participan en la
produccin del dao que tiene una causa nica, se aplican las reglas de las obligaciones
solidarias. Si la pluralidad deriva de causas distintas, se aplican las reglas de las
obligaciones concurrentes.
Cuando el dao es causado por dos o ms personas, el sistema de responsabilidad
civil toma partido en beneficio de quien sufre los perjuicios, si los mismos se produjeron
por la violacin directo de la obligacin de no daar (alterum nom laedere), ya que
determina que cada uno de los agentes implicados es responsale por el todo.
El cmplice es solidario en la reparacin de los daos porque claramente esta figura
tiene un compromiso anterior con el delito, conoce el hecho que se esta por realizar, y
aunque su cooperacin sea menor que la del autor el sistema equipara su
responsabilidad en materia de responsabilidad civil.

Artculo 1752
Encubrimiento: El encubridor responde en cuanto su cooperacin ha causado dao.
El encubridor es el sujeto que nada ha prometido antes, pero que luego de la ejecucin
del ilcito ayuda a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la accin
de ella, u omite denunciar estando obligado a hacerlo (art 277 Cdigo Penal). Para que
responda frente al damnificado, es menester analizar la causalidad adecuada que
aporta en la produccin de los perjuicios.

55

Pluralidad de Responsables
Se responsabiliza por el dao a los autores y a todos los que cooperan al resultado
daoso como ser: consejeros, cmplices, instigadores, participes necesarios.
En caso de que la participacin plural de los sujetos es por motivos distintos, la
obligacin que nace es de naturaleza concurrente. Un ejemplo de esto sera el
siniestro que ocurre en un accidente de trnsito que ocurre por la culpa del chofer del
rodado. Si en este caso el que paga la indemnizacin es el propietario porque su
responsabilidad por el hecho de la cosa, el mismo tiene accin contra el chofer
(responsable directo) para que le pague la indemnizacin de la que el se hizo cargo, en
cambio si el que hubiese pagado es el chofer este no podra accionar contra el
propietario. Aqu la propiedad concurrente juega a favor del dueo.

Artculo 1751
Pluralidad de responsables: Si varias personas participan en la produccin del dao
que tiene una causa nica, se aplican las reglas de las obligaciones solidarias. Si la
pluralidad deriva de causas distintas, se aplican las reglas de las obligaciones
concurrentes.
Tenemos que tener en cuenta que tenemos dos tipos de eventos:
Obligacin solidaria: pluralidad de responsable con causa nica. El que pago puede
repetir contra los que no pagaron.
Obligacin concurrente: pluralidad de causas. El que no tuvo la culpa puede repetir
contra el responsable directo si el se hizo cargo de la indemnizacin

Sub Eje Temtico 4: RESPONSABILIDAD POR EL


HECHO DE TERCEROS
Responsabilidad del dependiente. Concepto. Nociones.
La responsabilidad del dependiente es un concepto que nace de distinguir desde el
punto de vista de la causalidad (relacin que existe entre un acto ilcito civil y el dao
producido) la autora material del hecho de la autora jurdica del mismo.
Una vez que se determin la autora material de la conducta provocadora del dao, se
debe definir la autora jurdica del mismo, que es la que indica cuando una persona
debe responder por otra (hecho del tercero).
El CCCN fija a travs del art 1753 la responsabilidad del principal por los hechos
del dependiente de esta forma:
El principal responde objetivamente por los daos que causen los que estn bajo su
dependencia, o las personas de las cuales se sirve para el cumplimiento de sus
obligaciones, cuando el hecho daoso acaece en ejercicio o con ocasin de las
funciones encomendadas.
La falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal.
56

La responsabilidad del principal es concurrente con la del dependiente.


De acuerdo a lo visto la responsabilidad del principal no reemplaza a la
responsabilidad del dependiente. El principal en este caso es garante de que la
vctima del dao tenga ms posibilidades de obtener un resarcimiento. Este es un
supuesto de responsabilidad refleja para el principal en caso de tratarse de
responsabilidad extracontractual (aquiliana), siendo para el dependiente un caso
de responsabilidad directa.
Si el hecho del dependiente tuviera sustento en un contrato (responsabilidad
obligacional), la responsabilidad del principal es directa y no refleja.
En sntesis podemos resumir que:
a) El principal responde objetivamente por sus dependientes
b) El principal responde objetivamente por las personas de que se sirve (cuando se
vale de un tercero)
c) El dao del dependiente debe ser causado en ejercicio u ocasin de las
funciones encomendadas
d) La falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal
e) La responsabilidad del principal es concurrente con la del dependiente

Responsabilidad del padre por los hijos. Concepto. Nociones.


Este tipo de responsabilidad esta tratado en los artculos 1754 y 1755 del CCCN.
Art. 1754: Hecho de los hijos. Los padres son solidariamente responsables por los
daos causados por los hijos que se encuentran bajo su responsabilidad parental y que
habitan con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad personal y concurrente que pueda
caber a los hijos.
Art. 1755: Cesacin de la responsabilidad paterna. La responsabilidad de los padres
es objetiva, y cesa si el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de otra persona,
transitoria o permanentemente. No cesa en el supuesto previsto en el art. 643
(delegacin de la responsabilidad parental a un pariente).
Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si esta
circunstancia deriva de una causa que les es atribuible.
Los padres no responden por los daos causados por sus hijos en tareas
inherentes al ejercicio de su profesin o de funciones subordinadas encomendadas por
terceros. Tampoco responden por el incumplimiento de obligaciones contractuales
vlidamente contradas por sus hijos.
En sntesis:
a) La responsabilidad de los padres por los hijos constituye un supuesto de
responsabilidad refleja (o indirecta)
b) Ambos padres son solidariamente responsables

57

c) En caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad del matrimonio, aunque


ambos padres detentan el ejercicio de la responsabilidad parentar, slo responde
el progenitor con el que el menor habite al momento de los daos
d) La imputacin es objetiva (factor de atribucin)
e) La responsabilidad de los padres es concurrente con la personal del hijo (de
cualquier edad)
f)

Los padres no responden si los daos son causados por el hecho del
damnificado o por caso fortuito (o fuerza mayor).

g) Los padres no responden si los daos son causados cuando el menor ha sido
puesto bajo la vigilancia transitoria o permanente de un tercero
h) Los padres no responden cuando los daos fueron causados en tareas
inherentes a la profesin de sus hijos
i)

Los padres no responden cuando los daos fueron causados en el ejercicio de


funciones subordinadas encargadas por terceros

j)

Los padres no responden cuando los daos fueron causados por


incumplimientos de obligaciones contractuales vlidamente contradas por los
hijos

En cuanto a los menores ahora lo determinante es que estn bajo la responsabilidad


parental y no que tengan menos de 10 aos para responsabilidad aquiliana y menos de
14 aos para responsabilidad contractual.

Sub Eje Temtico 5: RESPONSABILIDAD POR LA


INTERVENCION DE COSAS
Responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa
Riesgo significa contingencia o proximidad de un dao.
En el Cdigo Civil de Velez el dao causado por el riesgo o vicio de la cosa consagraba:

Una presuncin de responsabilidad contra el dueo o guardian de la cosa

Solo el dueo o guardian poda eximirse de la responsabilidad si acreditaba: la


culpa de la vcitma; la culpa o hecho de un tercero por el que no deba responder;
el caso fortuito o fuerza mayor.

En el CCCN la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa esta legislada en los


artculos 1757 y 1758.
Art. 1757. Hecho de las cosas y actividades riesgosas. Toda persona responde por
el dao causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean
riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por las
circunstancias de su realizacin.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorizacin administrativa para el
uso de la cosa o la realizacin de la actividad, ni el cumplimiento de las tcnicas de
prevencin.
58

Art. 1758. Sujetos responsables. El dueo y el guardin son responsables


concurrentes de! Dao causado por las cosas. Se considera guardin a quien ejerce,
por s o por terceros, el uso, la direccin y el control de la cosa, o a quien obtiene un
provecho de ella. El dueo y el guardin no responden si prueban que la cosa fue usada
en contra de su voluntad expresa o presunta.
En caso de actividad riesgosa o peligrosa responde quien la realiza, se sirve u obtiene
provecho de ella, por s o por terceros, excepto lo dispuesto por la legislacin especial.
Sintesis:
a) Se establece en el CCCN una seccin bajo el ttulo Responsabilidad derivada
de la intervencin de las cosas y ciertas actividades
b) Se elimina la categora del anterior Cdigo Civil de dao con la cosa
c) No se genera una presuncin de culpa contraria al dueo y al guardian de
la cosa, por lo tanto la culpa tiene que ser probada por el pretendiente
d) Los supuestos de daos con la cosa incluye a los daos causados por el riesgo
o vicio de la cosa e incluye los daos causados por el ejercicio de actividades
riesgosas y peligrosas.

Supuestos contemplados en los artculos 1757 y 1758 del


Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Daos causados por el riesgo o vicio de la cosa:


a) No se define riesgo o vicio de la cosas, quedando estos conceptos en manos de
la doctrina y jurisprudencia.
b) En estos casos la cosa escapa total o parcialmente del dominio o control del
guardan, no respondiendo a la voluntad del que la emplea o utiliza
c) En estos casos se desdibuja el carcter de autor del sujeto ya que la cosa
adquiere protagonismo al desprenderse de su control
d) Se debe entender como el vicio de la cosa, al defecto de fabricacin,
funcionamiento, conservacin, o informacin que la torna inepta para la funcin
que debe cumplir por su naturaleza.

Daos causados por el ejercicio de actividades riesgosas y


peligrosas
La actividad es riesgosa cuando en el desarrollo de operaciones o tareas se potencia la
eventualidad daosa por su propia naturaleza (por ejemplo residuos peligrosos) o por
las circunstancias de su realizacin (por ejemplo espectculos pblicos).
a) Las actividades riesgosas son expresamente reconocidas en el CCCN
59

b) Se les confiere el mismo rgimen que al de la responsabilidad por riesgo o vicio


de la cosa
c) Responden por el ejecicio de las actividades riesgosas o peligrosas quien las
realiza, se sirve u obtiene provecho de ellas

Supuesto previsto en la Ley de Defensa del Consumidor. Dao


directo
En la Ley de Defensa del Consumidor se prev en su art. 40 bs el dao directo
considerndolo de la siguiente manera:
Dao directo. Es todo perjuicio o menoscabo al derecho del usuario o consumidor,
susceptible de apreciacin pecuniaria, ocasionado de manera inmediata sobre sus
bienes o sobre su persona, como consecuencia de la accin u omisin del
proveedor de bienes o del prestador de servicios.
Los organismos de aplicacin, mediante actos administrativos, fijarn las
indemnizaciones para reparar los daos materiales sufridos por el consumidor en los
bienes objeto de la relacin de consumo.
Esta facultad slo puede ser ejercida por organismos de la Administracin que tenga la
autorizacin legal (Organismos de Defensa del Consumidor).
Las decisiones de los organismos que aplican el dao directo estn sujetas a control
judicial amplio y suficiente.
Monto de las multas: de $ 100 a $ 5.000.000

Responsabilidad por actividad riesgosa


Supuestos contemplados en los artculos 1757 y 1758 del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin

Daos causados por el ejercicio de actividades riesgosas y


peligrosas
La actividad es riesgosa cuando en el desarrollo de operaciones o tareas se potencia la
eventualidad daosa por su propia naturaleza (por ejemplo residuos peligrosos) o por
las circunstancias de su realizacin (por ejemplo espectculos pblicos).
a) Las actividades riesgosas son expresamente reconocidas en el CCCN
b) Se les confiere el mismo rgimen que al de la responsabilidad por riesgo o vicio
de la cosa
c) Responden por el ejecicio de las actividades riesgosas o peligrosas quien las
realiza, se sirve u obtiene provecho de ellas

60

Sub
Eje
Temtico
ESPECIALES

6:

RESPONSABILIDADES

Responsabilidad patrimonial del Estado. Regulacin del Cdigo


Civil y Comercial de la Nacin.
De acuerdo al art. 1765 la Responsabilidad del Estado se rige por las normas y
principios del derecho administrativo nacional o local segn corresponda.
La responsabilidad del Estado se rige por las normas y principios del derecho
administrativo nacional o local segn corresponda, por lo que cada provincia e
incluso cada municipalidad podran regular su propia responsabilidad patrimonial. El
CCCN no es aplicado ni siquiera subsidiariamente.
El nuevo CCCN ha dejado de ser aplicable para determinar la responsabilidad del
Estado, como asi de los funcionarios y empleados pblicos, tal cual lo disponen los art
1765 y 1766 (estos remiten para determinar dichos tpicos al derecho administrativo).

Ley de Responsabilidad Patrimonial del Estado. Ley 26944


La ley que rije la responsabilidad del Estado es la ley 26944 que fija estos lineamientos
principales:

Rige la responsabilidad del Estado por los daos producidos por su actividad o
inactividad

La responsabilidad del Estado es objetiva y directa.

El CCCN no es aplicable a la responsabilidad del Estado ni directa ni


subsidiariamente

La sancin pecuniaria disuasiva es improcedente contra el Estado, sus agentes


y funcionarios

El Estado no responde por los daos ocurridos por caso fortuito o fuerza mayor

El Estado no responde cuando el dao se produjo por el hecho de la vctima o


de un tercero por quien el Estado no debe responder

Requisitos de la responsabilidad del Estado por actividad e inactividad


ilegtima: a)dao cierto ;b) Factor de atribucin al rgano estatal; c) Relacin de
causalidad; d) Falta de servicio consistente en una actuacin u omisin irregular
de parte del Estado;

Requisitos de la responsabilidad estatal por actividad legtima: a) Dao


cierto y actual; b) Factor de atribucin a un rgano estatal; c) Relacin de
causalidad; d) Ausencia de deber jurdico de soportar el dao; e) Sacrificio
especial en la persona daada, diferenciado del que sufre el resto de la
comunidad, configurado por la afectacin de un derecho adquirido.

Responsabilidad del Estado por actividad legtima: es de carcter


excepcional. No procede la reparacin del lucro cesante.
61

Los daos causados por la actividad judicial legtima del Estado no generan
derecho a indemnizacin.

El Estado no debe responder por los perjuicios ocasionados por los


concesionarios o contratistas de los servicios pblicos

Plazo para demandar al Estado por responsabilidad extracontractual: tres (3)


aos

Responsabilidad de los funcionarios y agentes pblicos: Son responsables


por los daos que causen cuando incurran en culpa o dolo. La pretensin
resarcitoria contra funcionarios y agentes pblicos prescribe a los tres (3) aos.

La responsabilidad contractual del Estado se rige por lo dispuesto en las normas


especficas. En ausencia de regulacin se aplica la ley administrativa.

La ley administrativa no es aplicable al Estado en su carcter de empleador.

Responsabilidad en las profesiones liberales. Concepto.


Artculo 1768 CCCN
El profesional liberal rene las siguientes caractersticas:

Es una persona fsica

Cuenta con un ttulo universitario

Debe matricularse ante un colegio profesional que controla el ejercicio de la


profesin

Goza de autonoma cientfica y tcnica

Art. 1768. Profesionales liberales. La actividad del profesional liberal est sujeta a las
reglas de las obligaciones de hacer. La responsabilidad es subjetiva, excepto que se
haya comprometido un resultado concreto. Cuando la obligacin de hacer se preste con
cosas, la responsabilidad no est comprendida en la responsabilidad derivada de la
intervencin de las cosas y de ciertas actividades, excepto que causen un dao derivado
de su vicio.
La actividad del profesional liberal no est comprendida en la responsabilidad por
actividades riesgosas previstas en el art. 1757.
En sntesis:
a) Se rigen por las obligaciones de hacer
b) La responsabilidad es subjetiva (culpa)
c) Cuando el profesional se comprometio a lograr un resultado y no lo concreto la
responsabilidad es objetiva
d) La responsabilidad del profesional no esta comprendida por la responsabilidad
de actividades riesgosas

62

Responsabilidad por daos en automotores. Art 1769 CCCN


En general en los accidentes de trnsito existe una intervencin protagnica del hombre,
una participacin directa e inmediata en su produccin, no slo de los conductores sino
tambin de los peatones.
El CCCN dedica un artculo especfico al tema de accidentes de trnsito:
Art. 1769. Accidentes de trnsito. Los artculos referidos a la responsabilidad derivada
de la intervencin de cosas se aplican a los daos causados por la circulacin de
vehculos.
Este artculo remite a las siguientes normas:
Hecho de las cosas y actividades riesgosas (art 1757): Toda persona responde por
el dao causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean
riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por las
circunstancias de su realizacin.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorizacin administrativa para el
uso de la cosa o la realizacin de la actividad, ni el cumplimiento de las tcnicas de
prevencin.
Sujetos responsables (art 1758): El dueo y el guardin son responsables
concurrentes de! Dao causado por las cosas. Se considera guardin a quien ejerce,
por s o por terceros, el uso, la direccin y el control de la cosa, o a quien obtiene un
provecho de ella. El dueo y el guardin no responden si prueban que la cosa fue usada
en contra de su voluntad expresa o presunta.
En caso de actividad riesgosa o peligrosa responde quien la realiza, se sirve u obtiene
provecho de ella, por s o por terceros, excepto lo dispuesto por la legislacin especial.

Caractersticas:
Intervencin activa del rodado: el rodado escapa al dominio del dueo y se
independiza de su control
Actividad riesgosa: la utilizacin de automotores constituye una actividad de esta
naturaleza con fundamento en la doctrina del riesgo creado
Carga probatoria: la vctima slo tiene la carga de demostrar la relacin de causalidad
Colisin de dos o ms automotores: Se libera quien prueba que los perjuicios que
ocasiono no tienen una autora jurdica debido a la interrupcin del nexo causal
Eximentes de responsabilidad: hecho propio del damnificado; caso fortuito y fuerza
mayor; el hecho de un tercero por el que no se deba responder; la utilizacin de la cosa
en contra de la voluntad expresa o presunta del dueo y el guardin
Legitimacin pasiva: dueo o guardin

63

Responsabilidad colectiva. Supuestos contemplados en los


artculos 1760, 1761 y 1762 CCCN.
Existe responsabilidad colectiva cuando la vctima que sufre daos no sabe quien fue
su autor, pero sabe a que grupo perteneca.
Debido a la dificultad probatoria que se presenta, el sistema jurdico opta por
consagrar la responsabilidad de los que integran el grupo, de manera de no dejar sola
a la vctima.
La responsabilidad involucra supuestos daosos de autora individual no
identificada, y se llega a la responsabilidad del grupo porque el autor permanece en el
anonimato frustrando su imputacin.

Art. 1760. Cosa suspendida o arrojada. Si de una parte de un edificio cae una cosa,
o si sta es arrojada, los dueos y ocupantes de dicha parte responden solidariamente
por el dao que cause.
Slo se libera quien demuestre que no particip en su produccin.
Art. 1761. Autor annimo. Si el dao proviene de un miembro no identificado de un
grupo determinado responden solidariamente todos sus integrantes, excepto aquel que
demuestre que no ha contribuido a su produccin.
Art. 1762. Actividad peligrosa de un grupo. Si un grupo realiza una actividad peligrosa
para terceros, todos sus integrantes responden solidariamente por el dao causado por
uno o ms de sus miembros. Slo se libera quien demuestra que no integraba el grupo.

64

DERECHO DEL TRABAJO


Sub-Eje Temtico 1: CONTRATO DE TRABAJO
Derecho del trabajo. Los Principios Generales del Derecho del Trabajo.

Principio protectorio: tiene por objeto proteger la dignidad del trabajador, teniendo
en cuenta que de acuerdo al art. 14 bis de la CN, el trabajo en todas sus formas
recibir proteccin. Se manifiesta considerando que: las partes en ningn caso
pueden pactar condiciones menos favorables al trabajador de la que establecen las
normas legales (art. 7 LCT); en caso que las convenciones colectivas de trabajo
establezcan condiciones ms favorables al trabajador, estas sern las de aplicacin
(art. 8 LCT); en caso de duda sobre la aplicacin de normas legales se deber
aplicar la norma ms favorable al trabajador (art. 9 LCT principio in dubio pro
operario).

Principio de continuidad de la relacin laboral: en caso de duda las situaciones


deben resolverse en favor de la continuidad laboral (art. 10 LCT)

Principio de irrenunciabilidad: ser nula y sin valor toda convencin de partes


que suprima o reduzca los derechos previstos en la ley. Las clusulas del contrato
de trabajo que modifiquen en perjuicio del trabajador normas imperativas
consagradas por leyes o convenciones colectivas de trabajo sern nulas.

Principio de la buena fe: deber de conducta reciproco de las partes.

Principio de primaca de la realidad: ser nulo todo contrato por el cual las partes
hayan procedido con fraude o simulacin a la ley laboral.

Principio de equidad: justicia en el caso concreto

Principio de gratuidad: garantiza el acceso gratuito a la justicia de los trabajadores


para reclamar sus derechos

Principios de razonabilidad: filtro para evitar la aplicacin disvaliosa de una norma


a determinadas situaciones

Principio de progresividad: los cambios legislativos en materia laboral deben


siempre ampliar la tutela del trabajador

Principio de no discriminacin e igualdad de trato: prohibicin de discriminar.

Contrato de trabajo. Modalidades especiales de contratacin laboral


Hay contrato de trabajo siempre que una persona fsica se obligue a realizar actos,
ejecutar obras o prestar servicios en favor de la otra y bajo su dependencia, durante un
periodo determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una
remuneracin. (art. 21 LCT).

65

Caracteres del contrato de trabajo:

Consensual: se perfecciona con el mero consentimiento de las partes

Personal: se sustenta en las caractersticas personales del contratado

Dependiente: existe una subordinacin tcnica, jurdica y econmica entre el


trabajador y el empleador.

Tracto sucesivo: es un contrato de ejecucin continuada

No formal: no se exigen formas solemnes para su celebracin

Oneroso: el pago de la remuneracin es una obligacin esencial del empleador

Bilateral y sinalagmtico: los derechos y obligaciones del trabajador se


corresponden con la del empleador

Conmutativo: hay equivalencia en las prestaciones

Tpico: tiene regulacin propia reglada en la LCT.

Notas tipificantes del Contrato de trabajo


Ajenidad: el trabajador se encuentra ajeno a los riesgos del trabajo, la organizacin de
la empresa , etc. Esta es una carga que recae sobre el empresario.
Subordinacin: La subordinacin del trabajador se da en un triple sentido:

Jurdica: surge del contrato de trabajo en s, es el marco jurdico

Tcnica: directivas del empleador para el desarrollo de la actividad

Econmica: el trabajador pone su fuerza de trabajo a disposicin del empleador


a cambio de una remuneracin.

Indelegabilidad: la figura del trabajador es indelegable, no puede legar su funcin a


otra persona.

Modalidades especiales de contratacin laboral


El contrato de trabajo suscribe las siguientes modalidades:

Por tiempo indeterminado. Caracteristicas:


El contrato de tiempo indeterminado se inicia con un periodo de prueba de tres
(3) meses de acuerdo al artculo 92 bis de la LCT incorporado por la ley 25.877.
En el caso de que el empleador extinga la relacin laboral posterior al periodo
de prueba se debern pagar las indemnizaciones correspondientes a un
despido.

66

Plazo fijo. Caracteristicas:

El contrato a plazo fijo tiene que:


Ser fijado en forma expresa y fijar en forma expresa el tiempo de duracin
El contrato a plazo fijo durara el tiempo convenido no pudiendo exceder este el
plazo de cinco (5) aos.
En el contrato a plazo fijo el preaviso tiene la funcin de ratificar la fecha de
vencimiento y confirmar la extincin del contrato.
Las partes deben preavisar la extincin de la relacin con antelacin no menor
de un mes y no mayor de dos. Si la duracin del contrato es de un mes no se
debe dar preaviso. El plazo del preaviso comienza a correr al da siguiente al de
su notificacin.
Si el contrato a plazo fijo culmina porque venci el plazo, y este tuvo una duracin
superior a un ao y se cumpli con la obligacin de preavisar el empleador le
debe al trabajador una indemnizacin que es igual al 50% de la que le
correspondera por el rubro antigedad.
Si el plazo del contrato es inferior al ao el empleador no debe ninguna
indemnizacin.
Si se produce el despido del trabajador que tiene contrato a plazo fijo sin justa
causa corresponde que se le abone las indemnizaciones normales (antigedad,
falta de preaviso, integracin) ms los daos y perjuicios que sufri que seran
los salarios cados del periodo que faltaba para el vencimiento del plazo.
El contrato a plazo fijo tambin se puede extinguir alegando justa causa.

Por temporada. Caractersticas


El empleador paga la remuneracin solamente durante una determinada poca
del ao
En el contrato por temporada la relacin entre las partes se origina por
actividades propias del giro normal de la empresa o la explotacin.
Se cumple en determinadas pocas del ao solamente y est sujeta a repetirse
en cada ciclo en razn de la naturaleza de la actividad. (art. 96 LCT)

Eventual. Caractersticas
Se utiliza para cumplir resultados concretos y temporales
La actividad del trabajador se ejerce bajo la dependencia de un
empleador para la satisfaccin de resultados concretos
Son servicios extraordinarios para cumplir exigencias extraordinarias y
transitorias de la empresa.
Se entiende que el vnculo comienza y termina con la realizacin de la
obra (art. 99 LCT)

67

De equipo. Caractersticas (art. 101 LCT):


Es un acuerdo celebrado entre el empleador y un coordinador que
representa al grupo de trabajadores.
El empleador contrata al capataz o jefe de equipo o cuadrilla que hace las
veces de intermediario y coloca a los trabajadores a su cargo a disposicin
del empleador, para cumplir con el objeto contractual.
El jefe de equipo es el que pacta las condiciones de trabajo y contrata en
nombre de todos
El contrato arreglado por el jefe de equipo se entiende que es realizado
individualmente por cada trabajador. Cada uno de los trabajadores esta en
relacin de dependencia con el empleador.

Tiempo parcial. Caractersticas


El contrato a tiempo parcial es aquel en el cual el trabajador se obliga a prestar
servicios durante un determinado nmero de horas al da o a la semana,
inferiores a los dos terceras partes (2/3) de la jornada habitual de la actividad
(art. 92 ter).
Suponiendo que la actividad semanal es de cuarenta y ocho (48) horas, se podr
trabajar hasta treinta y dos (32) horas por semana, prescindiendo de la cantidad
de horas que integren una jornada. Los trabajadores que son ocupados bajo esta
modalidad no pueden realizar horas extras.
En caso de que el trabajador supere la jornada pactada, el empleador deber
abonar la remuneracin correspondiente a un trabajador de jornada completa.
La violacin del lmite de jornada genera al empleador la obligacin de abonar el
salario correspondiente a la jornada completa de ese mes.

Remuneraciones: Clases y requisitos.


La remuneracin es la contraprestacin que percibe el trabajador como consecuencia
del contrato de trabajo y constituye la principal obligacin del empleador.
El empleador debe al trabajador la remuneracin no solamente por la contraprestacin
recibida por parte del trabajador, debe la remuneracin porque el dependiente puso a
disposicin del empleador su fuerza de trabajo.

Clases de salario
Salario bruto: es el que se constituye por la suma de todos los conceptos que
tienen carcter remuneratorio antes de efectuarse las retenciones.
Salario neto: es el que resulta de deducir las retenciones legales del total de los
conceptos remuneratorios.
Salario familiar: es el importe que percibe el trabajador en virtud de las cargas
de familia que tenga, se lo conoce como asignaciones familiares.

68

Salario bsico: es el importe estipulado en las convenciones colectivas de


trabajo y que esta instrumentado a travs de la escala salarial fijada para cada
convenio.
Salario anual complementario: constituye un salario diferido en su pago que
se realiza en los meses de junio y diciembre de cada ao.
Salario mnimo y vital: es la menor remuneracin que debe percibir un
trabajador sin cargas de familia, que cumpla la jornada legal de trabajo, siendo
este el que le debe asegurar la alimentacin, vivienda digna, educacin,
vestuario, asistencia sanitaria, transporte y esparcimiento, vacaciones y
previsin.

Conceptos Remuneratorios y No Remuneratorios


Remuneratorios: son los que estn sujetos a pagos de aportes y contribuciones

Remuneracin en dinero
Viticos
Comisiones
Comisiones colectivas o porcentajes sobre ventas
Salario por unidad de obra o a destajo
Propinas (si son habituales y no estuviesen prohibidas)

No remuneratorios: no estn sujetos a descuentos, ni aportes. Son beneficios sociales.


No se otorgan como contraprestacin del trabajo realizado.
Viticos con comprobantes
Gratificaciones pagadas con motivo del egreso del trabajador
Indemnizaciones por: omisin del preaviso; vacaciones no gozadas; Despido
arbitrario; accidente de trabajo; despido del delegado gremial (violacin a la
estabilidad),
Asignaciones familiares,
Reintegro de gastos,
Subsidios por desempleo,
Asignaciones por becas,
Transporte gratuito desde o hacia la empresa,
Servicios recreativos, sanitarios y guarderas,
Beneficios sociales otorgados por el empleador o por medio de terceros (art. 103
bis de la LCT),
Prestaciones complementarias (art. 105 de la LCT)
Asignacin en dinero por suspensin por falta o disminucin de trabajo (art. 223
bis de la LCT)

Requisitos o Caracteres de la remuneracin


Patrimonial: ingresa al patrimonio del trabajador
Igual y justa: igual remuneracin por igual tarea (art. 14 bis de la CN)
Insustituible: no puede reemplazarse por otras formas de pago

69

Dineraria: el pago en especie esta limitado al 20%


Inalterable: no puede disminuirla el empleador
Integra: el trabajador la debe percibir ntegramente, excepcionalmente el
empleador puede dar adelantos de hasta el 50% y se pueden practicas
descuentos de hasta el 20 % (art 133 LCT)
Continua: la remuneracin se debe abonar durante el transcurso del
contrato de trabajo sin interrupciones
Alimentaria: es el medio del trabajador para subsistir el y su familia
Inembargable: hasta la suma del SMVM. Superando el SMVM existen
restricciones al embargo
Irrenunciable: toda renuncia del trabajador a la remuneracin es nula

Jornada de trabajo: Concepto. Clases. Descansos: Concepto; clasificacin.


Se entiende por jornada de trabajo todo el tiempo que el trabajador se encuentra a
disposicin del empleador, no pudiendo disponer del mismo para su actividad personal.
Entre el cese de una jornada y el comienzo de la otra deber mediar una pausa mnima
de 12(doce) horas. La regulacin de la misma est inserta en el artculo 14 bis de la CN,
el art. 196 de la LCT y la ley 11.544.
Clases de jornada:

Jornada laboral normal diurna: el trabajo debe desarrollarse en el periodo que abarca
las 6 am y las 9 pm, y no podr extenderse por ms de 8(ocho) horas diarias o
48(cuarenta y ocho) semanales.
Jornada nocturna: es la que se desarrolla dentro del rango horario de las 9 pm hasta
las 6 am del da siguiente. El lapso de la jornada no podr ser superior a las 7(siete)
horas diarias o 42(cuarenta y dos) semanales. La hora nocturna equivale a 1 hora 8
minutos de la hora de una jornada normal.
Jornada Diurna-Nocturna o Mixta: la jornada no podr exceder las 8 horas diarias o
las 48 horas semanales. Cada hora nocturna se computara como 1 hora y 8 minutos.
Ejemplo: 4 horas nocturnas equivales a 4 hs y 32 minutos diurnos. A los fines de no
superar la jornada mxima quedan 3 hs y 28 minutos de jornada diurna.
Jornada insalubre: La jornada insalubre no podr exceder las 6(seis) horas diarias o
36(treinta y seis) semanales. La declaracin de insalubridad de la actividad deber ser
dictada por la autoridad de aplicacin en base a la existencias de dictmenes mdicos
que lo justifiquen.

Descansos. Concepto. Clasificacin

70

El descanso es el tiempo que el trabajador utiliza para el reposo y durante el


cual se recupera fsica y psquicamente de la fatiga producida por la
realizacin de la tarea.
El descanso incluye los intervalos dedicados al goce de tiempo libre, a la
familia, al esparcimiento, al deporte y a desarrollar actividades sociales y
culturales.
El descanso puede ser:

Diario: es el descanso que se otorga dentro de la jornada laboral


(almuerzo, refrigerio) y la interrupcin de tiempo existente entre
jornada y jornada (tiempo de descanso que necesita el trabajador para
recuperarse del esfuerzo de la jornada de trabajo).
Semanal: por principio general es el descanso comprendido entre las
13 horas del da sbado hasta las 24 horas del domingo. Excepcin:
para los casos en que la ley habilite el trabajo en estas horas, se le
deber dar al trabajador un franco compensatorio con la misma
cantidad de horas.

Rgimen del trabajo de mujeres y menores.


Trabajo de mujeres
La mujer podr celebrar toda clase de contrato de trabajo, no pudiendo ser
discriminadas en su empleo por su sexo o su estado civil (por ms que este se haya
alterado durante la relacin de trabajo). La convenciones colectivas de trabajo debern
observar el principio de igualdad de retribucin por trabajo de igual valor.
Las mujeres que trabajen en horas de la maana y de la tarde dispondrn de un
descanso de 2(dos) horas al medioda, excepto que los perjuicios de la interrupcin
afecten a la propia trabajadora o al inters general, autorizndose entonces la reduccin
o supresin de dicho lapso.
Est prohibido encargar la ejecucin de trabajos a domicilio a las trabajadoras que
realizan labores en el o los establecimientos de la empresa.
Est prohibido emplear a mujeres en trabajos que revistan las caractersticas de
penoso, peligroso o insalubre.
Presuncin por matrimonio: se presume que si el empleador no invoco causa o la
causa que esgrimi para el despido no la pudo probar, que el mismo es a causa del
matrimonio cuando el distrato se haya realizado dentro de los 3(tres) meses anteriores
o los 6(seis) meses posteriores al matrimonio.

Trabajo de Menores

Las personas que tengan entre los 16(diecisis) y los 18(dieciocho) aos podrn
celebrar todo tipo de contratos de trabajo, excepto para trabajos que revistan el
carcter de penoso o nocturno.

71

La jornada de los menores no puede exceder de las 6 horas diarias o 36 horas


semanales (con autorizacin administrativa puede extenderse a 8 horas diarias o
48 semanales)

El empleador al contratar menores de 18 aos, debe exigirles un certificado


mdico que acredite su aptitud fsica para el trabajo que va a desarrollar.

Queda prohibido a los empleadores ocupar personas menores a los 16 aos, en


cualquier tipo de actividad persiga o no fines de lucro

Las personas mayores de 14 aos y menores de 16 podrn trabajar en


empresas cuyo titular sea el padre, la madre, o el tutor, con la limitacin de que
la jornada no podr exceder las 3 horas diarias o las 15 semanales. Los menores
no pueden estar afectados a actividades penosas, peligrosas o insalubres y adems
deben cumplir su actividad escolar. La empresa del familiar deber obtener
autorizacin administrativa de la autoridad de aplicacin.

Sub-Eje Temtico 2: VICISITUDES DEL CONTRATO DE


TRABAJO
Suspensin de ciertos efectos del contrato de trabajo.
La suspensin del contrato de trabajo consiste en la interrupcin transitoria de alguna
de las obligaciones y prestaciones de las partes, mientras otras subsisten: el contrato
sigue vigente limitndose solamente algunos efectos.
Las caractersticas de las suspensiones son las siguientes:
1) Son temporarias
2) Surgen de una causa imprevista que puede depender o no de la voluntad de las
partes (enfermedad o razones econmicas)
3) Pueden devengar o no salario
4) Si la interrupcin surje de la decisin del trabajador no se computa la antigedad
5) Si la interrupcin surge de la decisin del empleador se computa la antigedad
6) Subsisten los derechos indemnizatorios

Suspensin por Causas Econmicas


Para que una suspensin pueda fundarse en razones econmicas, debe estar motivada
en falta o disminucin de trabajo, debiendo reunir los siguientes requisitos:
Debe derivar de un hecho que afecta al mercado e impacta en la empresa.
Ese hecho debe ser excepcional y ajeno al empresario, y no debe ser imputable
al empleador.

Falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador: se refiere


a situaciones de crisis y no a la mala gestin del empleador. El periodo
72

mximo es hasta 30 das al ao contados a partir de la primera


suspensin. No se pagan haberes (sueldo) durante ese periodo. Si
se llega a un acuerdo de reconocer una compensacin econmica, esa
suma se considera no remunerativa (art 220, 223 bis LCT)

Fuerza mayor debidamente comprobada, es decir, que se refiere a


un caso fortuito, que es aquel que no ha podido preverse, o que previsto
no ha podido evitarse (un incendio) En estos casos la suspensin puede
extenderse hasta un plazo mximo de 75 das en 1 ao, contados a
partir de la primera suspensin. Si se llega a un acuerdo de reconocer
una compensacin econmica, esa suma se considera no
remunerativa; (art 221, 223 LCT)

Suspensin por Causas Disciplinarias.


Son aquellas suspensiones derivadas de la potestad disciplinaria que tiene el
empleador. Debe ser ejercida con prudencia, garantizando la dignidad del trabajador.
La facultad disciplinaria del empleador est contenida en el art. 86 LCT que obliga al
trabajador a cumplir con las rdenes e instrucciones que se le impartan sobre la
ejecucin del trabajo. Los requisitos de validez para esta suspensin son:

Justa causa: debe existir un hecho reprochable al trabajador


Proporcional: la sancin debe ser proporcional al hecho cometido
Progresiva: iniciar la sancin con un tiempo mnimo y aumentarla si se persiste
en la falta
Plazo mximo: 30(treinta) das al ao
Debe ser notificada por escrito
Los das de suspensin por causa disciplinaria no se pagan, salvo que
judicialmente se determina que la sancin no es valida

Otras causas de Suspensin


Suspensin por Quiebra
La quiebra no produce la disolucin del contrato de trabajo, sino su suspensin de pleno
derecho por el trmino de sesenta das corridos (art 196 de la Ley 24.522). Durante
este periodo el trabajador no tiene derecho a cobrar el salario. Vencido los sesenta das
sin que se decida la continuacin de la actividad la relacin laboral queda disuelta a la
fecha de declaracin de la quiebra.

Suspensin Preventiva
En este tipo de suspensin el contrato de trabajo se interrumpe por decisin del
empleador motivado por la existencia de un proceso penal en contra del trabajador. Esta
suspensin esta enmarcada en el art. 224 de la LCT y se pueden presentar dos
situaciones

73

Si la denuncia la hizo el empleador y el trabajador es considerado


judicialmente no culpable, deber ser reincorporado y deber liquidrsele los
das que el contrato de trabajo estuvo interrumpido. El trabajador tambin puede
considerarse en situacin de despido indirecto. El empleador tambin puede
despedir al trabajador pagndole las indemnizaciones de un despido sin causa
ms los salarios prdidos

Si la denuncia la hizo un tercero y el trabajador es considerado judicialmente


no culpable, deber ser reincorporado pero el empleador no se hace cargo de
los salarios cados por el tiempo de duro su detencin.

Suspensin por cargos electivos


El trabajador es designado para cumplir una tarea electiva, en cargos nacionales,
provinciales o municipales. Dejaran de prestar servicio y tendrn derecho que le
conserven el puesto, debiendo reincorporarse hasta 30 das despus de concluida
el desempeo de su funcin. (Licencia no paga). (Art 215 LCT)

Suspensin por desempeo de cargos gremiales


El trabajador debe cumplir funciones gremiales en las asociaciones profesionales, o
en organismos o comisiones que requieran una representacin sindical. Esa licencia
dura mientras se desempee en el cargo. El empleador debe conservarle el puesto
de trabajo hasta el momento de su reintegro, que no puede exceder de 30 das de
finalizada las tareas. (Licencia no paga). (Art. 217 LCT)

Accidentes y enfermedades inculpables.


Las enfermedades y los accidentes inculpables son toda alteracin de la salud que
impide la prestacin de servicios, y que no tienen ninguna relacin con el trabajo, se
relacionan con el riesgo de vida. (art. 208 LCT)
Rgimen Legal
La LCT en su artculo 208 establece una licencia paga por un periodo de hasta 3(tres)
meses, cuando la antigedad del trabajador sea inferior a 5(cinco) aos, y de hasta
6(seis) meses cuando la antigedad del trabajador sea superior a 5(cinco) aos. Los
plazos se duplican cuando el trabajador tiene cargas de familia.
Modo de asignacin de la licencia por accidente o enfermedad inculpable

El trabajador deber dar aviso al empleador, de la enfermedad o accidente y


del lugar donde se encuentra, en el transcurso de la primera jornada de trabajo
respecto de la cual estuviere imposibilitado de concurrir. En caso de no dar aviso
74

el trabajador perder el derecho a percibir la correspondiente remuneracin


(excepto que la gravedad de la enfermedad o accidente hubiesen impedido que
avisara).
El trabajador est obligado a someterse al control que le efectu el facultativo
designado por el empleador.

Vencimiento del plazo de la licencia. Periodo de reserva del empleo


Una vez que se vencieron los plazos de licencia por accidente o enfermedad
inculpable, puede suceder de que el trabajador no estuviese en condiciones de retornar
al empleo. En este caso el empleador deber conservarle al trabajador el empleo
por el plazo de 1(un) ao a partir de dicho vencimiento. Vencido el plazo la relacin
subsistir hasta tanto alguna de las partes decida y notifique a la otra la voluntad de
rescindirla. Esta extincin del contrato exime a las partes de la responsabilidad
indemnizatoria.

Incapacidad del trabajador. Reingreso. Indemnizaciones


Si a causa del accidente o enfermedad inculpable, resulta una disminucin
definitiva de la capacidad del trabajador, de manera tal que dicha afeccin impide
que este no puede realizar las tareas que cumpla antes del accidente, el empleador
deber asignarle otras tareas que pueda ejecutar sin disminucin de su remuneracin.
El empleador tambin podr considerar las siguientes actitudes:

Si el empleador no puede asignarle otras tareas por una cuestin que no le


es imputable deber abonar al trabajador una indemnizacin igual a la mitad
de la indemnizacin que le corresponda por el rubro antigedad.

Si el empleador est en condiciones de asignarle otras tareas y no lo hace,


deber abonar al trabajador la indemnizacin correspondiente al rubro
antigedad.

Cuando de la enfermedad o accidente se derive una incapacidad total en el


trabajador se le deber abonar la indemnizacin correspondiente al rubro
antigedad.

Sub-Eje Temtico 3: EXTINCIN DEL CONTRATO DE


TRABAJO
Extincin del contrato de trabajo
Existen diferentes formas de finalizar el contrato de trabajo. A saber:
1) Extincin por voluntad del empleador: despido con causa y despido sin causa
2) Extincin por causas ajenas a la voluntad de las partes: Fuerza mayor, falta
o disminucin de trabajo, quiebra o concurso muerte del empleador; incapacidad
absoluta del trabajador, inhabilitacin del trabajador, jubilacin y muerte del
trabajador.
75

3) Extincin por voluntad del trabajador: renuncia, despido indirecto y abandono


de trabajo
4) Extincin por voluntad de ambas partes: por voluntad concurrente de las
partes, por vencimiento del plazo, cumplimiento del objeto o finalizacin de la
obra

El preaviso (art. 231 y 232 LCT)


El preaviso es el aviso que debe conceder cada una de las partes a la otra, en un
contrato de trabajo antes de extinguir el vnculo por su propia voluntad.
En el caso de despido sin invocar causa que es dispuesto por el empleador, le
debe conceder al trabajador el aviso con la siguiente antelacin:
15 das durante el perodo de prueba (los 3 meses iniciales del contrato)
1(un) mes cuando el dependiente tiene menos de 5 aos de antigedad
2(dos) meses si el dependiente supera los 5(cinco) aos de antigedad
En cambio para el empleado, al momento de extinguir el vnculo por su propia
voluntad a travs de la renuncia, el preaviso es siempre de 15 das.
La obligacin es bilateral, por ende, ambos deben cumplirla de buena fe, al momento de
notificar el acto extintivo a la contraparte.
La aplicacin del preaviso opera en los siguientes casos:
El despido sin invocar justa causa decidido por el empleador
La renuncia al trabajo decidida unilateralmente por el trabajador
En el contrato a plazo fijo su omisin transforma al contrato de trabajo de plazo
en un contrato indeterminado
En el contrato de trabajo por temporada
En el contrato de trabajo de grupo o equipo (art. 101 LCT), el preaviso es un acto
recepticio e individual dirigido a cada miembro del grupo con los mismos
alcances que el rgimen general

El despido: clases.
El despido es la extincin del contrato de trabajo entre el empleador y el trabajador. Las
clases de despido pueden ser:

Directo: la extincin es decidida unilateralmente por el empleador, y se puede


dar de dos maneras: 1) sin causa: el empleador no invoca ninguna causa para
despedir o la causa que invoca es insuficiente (art. 245 LCT); 2) con justa causa:
el empleador extingue el contrato por incumplimiento grave de las obligaciones
del trabajador (art 243 LCT).
Indirecto: la extincin es decidida por el trabajador ante la presencia de algn
incumplimiento patronal (injuria) que considera de suficiente gravedad e impide
la continuacin del contrato (art. 246 LCT)

76

Integracin de mes de despido.


De acuerdo al art. 233 de la LCT, cuando la extincin del contrato de trabajo dispuesta
por el empleador se produzca sin preaviso y en fecha que no coincida con el ltimo dia
del mes, la indemnizacin sustitutiva debida al trabajador se integrar con una suma
igual a los salarios de los das que faltan hasta la terminacin del mes de despido.
La indemnizacin de integracin del mes de despido no corresponde si se trata de un
contrato de trabajo que se extingue dentro del periodo de prueba (art. 92 bis LCT)

Topes indemnizatorios en despidos incausados


En los casos de despidos incausados (dispuesto por el empleador), habiendo o no
mediado preaviso, el empleador deber abonar al trabajador una indemnizacin
equivalente a un mes de sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor de tres
meses.
La indemnizacin mnima del rubro antigedad (art. 245 LCT) es la equivalente a un
mes de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual sin tope (del ltimo ao o
fraccin si fuera menor)

En lo referido al tope de la remuneracin mensual, normal y habitual se debe


tener en cuenta que la misma no puede exceder a tres veces el salario promedio
de las remuneraciones previstas en el convenio colectivo aplicable al trabajador
al momento del distracto.
Si se trata de personal fuera de convenio se supone que se debe aplicar el
convenio de la actividad que corresponde al establecimiento donde el trabajador
realiza sus tareas. (multiplicidad de convenios se aplica el ms probable)
Si se trata de personal que percibe comisiones o remuneraciones variables, se
aplica el convenio a la actividad a la que pertenece la empresa en que el
trabajador realiza su tarea.

La CSJN en el fallo Vizzotti c/AMSA s/despido declaro la inconstitucionalidad del


tope indemnizatorio fijado por el artculo 245 de la LCT por no ser justo ni equitativo
ni razonable con la real remuneracin del trabajador, fijando que el porcentaje de
reduccin que solo se puede aplicar a la mejor remuneracin mensual normal y habitual
del trabajador solo puede alcanzar al 33% de la misma. Ejemplo: mejor remuneracin
mensual normal y habitual $ 25.000 promedio del convenio $ 5000. Si se tiene en cuenta
el art 245 de la LCT se debe considerar que la remuneracin que se tiene en cuenta
para el clculo no puede superar los $ 15.000 (3 x $ 5.000 que es el tope del sueldo de
convenio), en cambio de acuerdo al fallo Vizzotti la remuneracin de $ 25000 solo se
puede reducir en un 33% es decir $ 8.250 lo que indicara que la remuneracin para
calcular la indemnizacin sera de $ 25.000 - $ 8.250 = $ 16.750

La renuncia.
La renuncia es un acto unilateral mediante el cual el trabajador extingue el contrato de
trabajo.
De acuerdo al art 240 de la LCT la renuncia debe formalizarse mediante despacho
colacionado telegrfico cursado personalmente por el trabajador a su empleador o ante
la autoridad administrativa del trabajo. Los telegramas del trabajador son expedidos por
el Correo en forma gratuida.
77

Si la renuncia se formaliza ante la autoridad administrativa, la misma dar inmediata


comunicacin de la misma al empleador.

Extincin por mutuo acuerdo de las partes


De acuerdo al art 241 de la LCT las partes podrn por mutuo acuerdo extinguir el
contrato de trabajo. El acto de extincin deber ser formalizado mediante escritura
pblica o ante la autoridad judicial o administrativa del trabajo.
Es nulo el acto de renuncia que se realice sin la presencia del trabajador.
Tambin se considerar que la relacin laboral ha quedado extinguida por voluntad
concurrente de las partes, si ello resultase del comportamiento concluyente y recproco
de las mismas, que traduzca inequvocamente el abandono de la relacin.

Otras causas
Fuerza mayor; Falta o disminucin de trabajo (art. 247 LCT): No imputable al
empleador. La indemnizacin por el rubro antigedad es del 50%.
Quiebra o concurso del empleador (art. 251 LCT): Si la quiebra del empleador
motivara la la extincin del contrato de trabajo y aqulla fuera debida a causas no
imputables al mismo, la indemnizacin correspondiente al trabajador ser la prevista en
el artculo 247. En cualquier otro supuesto dicha indemnizacin se calcular conforme
a los previstos en el artculo 245. La determinacin de las circunstancias a que se refiere
este artculo ser efectuada por el juez de la quiebra al momento de dictar la resolucin
sobre procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin formuladas por los
acreedores.
Muerte del empleador (art. 249 LCT): se extingue el contrato de trabajo por muerte del
empleador cuando sus condiciones personales o legales, actividad profesional u otras
circunstancias hayan sido la caus determinante de la relacin laboral y sin las cuales
sta no poda proseguir. El trabajador tiene derecho a percibir el 50% de la
indeminizacin del rubro antigedad.
Incapacidad e inhabilidad del trabajador (art. 254 LCT): Cuando el trabajador fuese
despedido por incapacidad fsica o mental para cumplir con sus obligaciones, y la
misma fuese sobreviniente a la iniciacin de la prestacin de los servicios, la situacin
tendr el mismo tratamiento que los accidentes o enfermedades inculpables.
Tratndose de un trabajador que contare con la habilitacin especial que se requiera
para prestar los servicios objeto del contrato, y fuese sobrevinientemente
inhabilitado, en caso de despido ser acreedor a la indemnizacin prevista en el
artculo 247, salvo que la inhabilitacin provenga de dolo o culpa grave e inexcusable
de su parte.

78

La indemnizacin especial en la Ley Nacional de Empleo.


Las indemnizaciones previstas por las leyes 20.744 (t.o. 1976), articulo 245 y 25.013,
articulo 7, o las que en el futuro las reemplacen, sern incrementadas al doble
cuando se trate de una relacin laboral que al momento del despido no este
registrada o lo este de modo deficiente. Para las relaciones iniciadas con anterioridad
a la presente ley, los empleadores gozaran de un plazo de 30 das contados a partir de
dicha oportunidad para regularizar la situacin de sus trabajadores, vencido el cual le
ser de plena aplicacin el incremento dispuesto en el prrafo anterior.

Sub-Eje Temtico 4: DERECHO COLECTIVO DEL


TRABAJO
El derecho Colectivo de Trabajo.
El derecho colectivo se ocupa de reglar las relaciones, deberes y derechos entre los
sujetos colectivos, que generalmente son los sindicatos (en representacin de los
trabajadores) y un empleador, un grupo de empleadores o una entidad representativa
de empleadores (representan al sector empresario). El contenido del derecho colectivo
est compuesto por:
La representacin de las partes
Los conflictos colectivos
Los convenios colectivos
Un gremio o asociacin sindical es una agrupacin permanente, constituida por una
pluralidad de personas fsicas (trabajadores) o jurdicas (entidades gremiales) que
ejercen una actividad profesional similar. Su finalidad es la defensa de los intereses de
los trabajadores para lograr mejores condiciones de vida.

Principios generales del Derecho Colectivo del Trabajo.


Subsidiariedad: indica que el Estado debe intervenir en caso de que el conflicto exceda
la capacidad o competencia de las asociaciones de trabajadores y de empleadores
Libertad sindical: abarca tanto la libertad individual como la colectiva:

La libertad individual, consiste en la posibilidad del trabajador de afiliarse a un


sindicato o de no hacerlo, o de desafiliarse;

La libertad colectiva se refleja en la facultad de los afiliados de unirse con otros


trabajadores con la finalidad de constituir una nueva asociacin.

Autonoma colectiva: Es el derecho de la entidad sindical de constituirse y regir sus


destinos autnomamente por medio del dictado de sus estatutos, estableciendo su
propio rgimen disciplinario y de administracin

79

Democracia Sindical: las asociaciones sindicales garantizarn la efectiva democracia


interna. Sus estatutos debern garantizar:
a) Una fluida comunicacin entre los rganos internos de la asociacin y sus
afiliados;
b) Que los delegados a los rganos deliberativos obren con mandato de sus
representados y les informen luego de su gestin;
c) La efectiva participacin de todos los afiliados en la vida de la asociacin,
garantizando la eleccin directa de los cuerpos directivos en los sindicatos
locales y seccionales;
d) La representacin de las minoras en los cuerpos deliberativos.

Unidad Sujetos colectivos: Deberes y derechos.


De acuerdo a la ley 23551 de Asociaciones Sindicales son deberes y derechos:
Derechos (art. 23): la asociacin gremial a partir de su inscripcin tendr los siguientes
derechos:
a) Peticionar y representar, a solicitud de parte, los intereses individuales de sus
afiliados;
b) Representar los intereses colectivos, cuando no hubiere en la misma actividad o
categora asociacin con personera gremial;
c) Promover:
1. La formacin de sociedades cooperativas y mutuales.
2. El perfeccionamiento de la legislacin laboral, previsional de seguridad social.
3. La educacin general y la formacin profesional de los trabajadores;
d) Imponer cotizaciones a sus afiliados;
e) Realizar reuniones o asambleas sin necesidad de autorizacin previa
Deberes (art.24): las asociaciones sindicales estn obligadas a remitir o comunicar a la
autoridad administrativa del trabajo:
a) Los estatutos y sus modificaciones a los efectos de control de la legislacin;
b) La integracin de los rganos directivos y sus modificaciones;
c) Dentro de los ciento veinte (120) das de cerrado el ejercicio, copia autenticada de la
memoria, balance y nmina de afiliados;
d) La convocatoria a elecciones para la renovacin de sus rganos en los plazos
estatutarios;
80

e) Los libros de contabilidad y registros de afiliados a efectos de su rubricacin.

Las asociaciones gremiales: clasificacin.


Las asociaciones profesionales pueden clasificarse:
Segn el grado

1 Grado: Sindicatos, Uniones, Asociaciones

2 Grado: Federaciones

3 Grado: Confederaciones

Segn el tipo de inscripcin:

Simplemente inscriptas: carecen de facultades elementales para representar


a los trabajadores. Pueden promover la formacin de cooperativas, mutuales y
contribuir al perfeccionamiento de la legislacin laboral. Pueden imponer
cotizaciones a sus afiliados pero no pueden solicitar la retencin de las mismas
por intermedio del empleador

Inscriptas con personera gremial: esta es otorgada por la autoridad de


aplicacin (Ministerio de Trabajo). Monopolizan todas las atribuciones esenciales
que hacen a los derechos individuales y colectivos dentro de las entidades
gremiales

Comit de Libertad Sindical de OIT


La libertad sindical y la negociacin colectiva se encuentran entre los principios
fundacionales de la OIT. Poco despus de la adopcin de los Convenios sobre libertad
sindical y negociacin colectiva, la OIT lleg a la conclusin de que el principio de
libertad sindical requera otros procedimientos de control para garantizar su
cumplimiento en los pases que no haban ratificado los convenios pertinentes.
Como consecuencia de ello, en 1951, la OIT cre el Comit de Libertad Sindical
(CLS) con el objetivo de examinar las quejas sobre las violaciones de la libertad sindical,
hubiese o no ratificado el pas en cuestin los convenios pertinentes. Las organizaciones
de empleadores y de trabajadores pueden presentar quejas contra los Estados
Miembros. El CLS es un Comit del Consejo de Administracin y est compuesto por
un presidente independiente y por tres representantes de los gobiernos, tres de los
empleadores y tres de los trabajadores. Si el Comit acepta el caso, se pone en contacto
con el gobierno interesado para establecer los hechos. Y si decide que se ha producido
una violacin de las normas o de los principios de libertad sindical, emite un informe a
travs del Consejo de Administracin y formula recomendaciones sobre cmo podra
solucionarse la situacin. Posteriormente, se solicita a los gobiernos que informen sobre
la aplicacin de sus recomendaciones. En los casos en los que los pases hubiesen
81

ratificado los instrumentos pertinentes, los aspectos legislativos del caso pueden
remitirse a la Comisin de Expertos. El Comit tambin puede optar por proponer una
misin de contactos directos al gobierno interesado para abordar el problema
directamente con sus funcionarios y los interlocutores sociales, a travs de un proceso
de dilogo. En sus ms de 60 aos de trabajo, el Comit de Libertad Sindical ha
examinado ms de 3.000 casos. Ms de 60 pases de los cinco continentes han actuado
a instancias de las recomendaciones del Comit y le han informado acerca de sus
avances en materia de libertad sindical a lo largo de los ltimos 35 aos.

Modelo sindical argentino. Las prcticas desleales


De acuerdo al artculo 53 de la ley 23.551 las prcticas desleales son las contrarias a la
tica de las relaciones profesionales del trabajo por parte de los empleadores, o en su
caso, de las asociaciones profesionales que los represente. Se consideran prcticas
desleales:
a) Subvencionar en forma directa o indirecta a una asociacin sindical de
trabajadores;
b) Intervenir o interferir en la constitucin, funcionamiento o administracin de un
ente de este tipo;
c) Obstruir, dificultar o impedir la afiliacin de los trabajadores a una de las
asociaciones por sta reguladas;
d) Promover o auspiciar la afiliacin de los trabajadores a determinada asociacin
sindical;
e) Adoptar represalias contra los trabajadores en razn de su participacin en
medidas legtimas de accin sindical o en otras actividades sindicales o de haber
acusado, testimoniado o intervenido en los procedimientos vinculados a
juzgamiento de las prcticas desleales;
f)

Rehusarse a negociar colectivamente con la asociacin sindical capacitada para


hacerlo o provocar dilaciones que tiendan a obstruir el proceso de negociacin;

g) Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de su personal, con


el fin de impedir o dificultar el ejercicio de los derechos a que se refiere esta ley;
h) Negare a reservar el empleo o no permitir que el trabajador reanude la prestacin
de los servicios cuando hubiese terminado de estar en uso de la licencia por
desempeo de funciones gremiales;
i)

Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de los


representantes sindicales que gocen de estabilidad de acuerdo con los trminos
establecidos por este rgimen cuando las causas del despido, suspensin o
modificacin no sean de aplicacin general o simultnea a todo el personal;

j)

Practicar trato discriminatorio, cualquiera sea su forma, en razn del ejercicio de


los derechos sindicales tutelados por este rgimen;
82

k) Negarse a suministrar la nmina del personal a los efectos de la eleccin de los


delegados del mismo en los lugares de trabajo.

Sub-Eje Temtico 5: NEGOCIACIN COLECTIVA


La negociacin colectiva.
Comprende todas las negociaciones que tienen lugar entre un empleador, un grupo de
empleadores o una organizacin o varias organizaciones de empleadores, por una parte
, y una organizacin o varias organizaciones de trabajadores, por otra, con el fin de:
a) Fijar las condiciones de trabajo y empleo
b) Regular las relaciones entre empleadores y trabajadores
c) Regular las relaciones entre empleadores o sus organizaciones y una
organizacin o varias organizaciones de trabajadores,
d) Lograr todos esto fines a la vez

Convenio Colectivo de Trabajo


Es todo acuerdo o contrato escrito relativo a las condiciones de trabajo y empleo,
celebrado entre un empleador, un grupo de empleadores, o una o varias organizaciones
de empleadores, por una parte, y, por otra una o varias organizaciones representativas
de trabajadores o, en ausencia de tales organizaciones, representantes de los
trabajadores interesados, debidamente elegidos y autorizados por estos ltimos, de
acuerdo a la legislacin nacional.

Homologacin
Es el acto administrativo por el cual el Estado aprueba o presta conformidad al convenio,
tornndolo obligatorio.

Ultractividad
La ultraactividad est relacionada con la permanencia de su efecto temporal, se refiere
a la sobrevivencia que tiene la convencin colectiva con posterioridad a su
caducidad o extincin, sea esta por el vencimiento del plazo de vigencia estipulado, el
cumplimiento de una condicin resolutoria expresa o por causas extrnsecas como
mutuo consentimiento, denuncia, el Caso Federal o la fuerza mayor; etc.

83

Efectos
Una convencin colectiva cuyo trmino estuviere vencido, mantendr la plena vigencia
de todas sus clusulas hasta que una nueva convencin colectiva la sustituya, salvo
que en la convencin colectiva vencida se hubiese acordado lo contrario.

mbito de aplicacin personal


Los convenios colectivos obligan a todos los empresarios y trabajadores de la rama
profesional, y pueden celebrarse para determinados trabajadores y se le llama
convenios franja.

mbito de aplicacin territorial


Se refiere a la extensin geogrfica del convenio, nacional, interprovincial, provincial, de
comunidad autnoma y local.

Comisiones negociadoras; paritarias.


Cualquiera de las partes de una convencin colectiva podr solicitar al Ministerio de
Trabajo y Previsin la creacin de una comisin paritaria, en cuyo caso ser obligatoria
su constitucin, en la forma y con la competencia que resulta de las disposiciones
contenidas en el presente ttulo.
Las comisiones paritarias se constituirn con un nmero igual de representantes de
empleadores y de trabajadores, sern presididas por un funcionario designado por el
Ministerio de Trabajo y Previsin y tendrn las siguientes atribuciones:
a) Interpretar con alcance general la convencin colectiva, a pedido de cualquiera
de las partes de la convencin o de la autoridad de aplicacin;
b) Proceder, cuando fuera necesario, a la calificacin del personal y a determinar
la categora del establecimiento de acuerdo a lo dispuesto por la convencin
colectiva.
Las comisiones paritarias podrn intervenir en las controversias individuales originadas
por la aplicacin de una convencin, en cuyo caso, esa intervencin tendr carcter
conciliatorio y se realizar exclusivamente a pedido de cualquiera de las partes de la
convencin.
Los acuerdos conciliatorios celebrados por los interesados ante la comisin
paritaria, tendrn autoridad de cosa juzgada.

84

Conflictos.
El conflicto colectivo de trabajo es la confrontacin de intereses entre los distintos
sujetos del derecho colectivo de trabajo, es decir, entre las asociaciones sindicales y los
representantes de los empleadores.

Medidas de accin directa: La Huelga


La huelga es la abstencin colectiva y concertada de la prestacin laboral, con carcter
temporal y con abandono del lugar de tareas, como forma de presin sobre la voluntad
del empleador, con el propsito de conseguir un beneficio mediante la sancin de una
nueva disposicin, la reforma de una disposicin vigente o el cumplimiento de una
norma existente.
La huelga debe garantizar la prestacin mnima de los servicios esenciales.
La huelga para que sea legtima debe ser declarada en el ejercicio conferido por el
artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, y se deben cumplir estas condiciones:

Antes de llegar a la declaracin se deben haber agotado todas las instancias de


autocomposicin de conflictos que prev la legislacin (conciliacin obligatoria)
La huelga debe responder a una causa de carcter laboral
Debe haber sido decidida por una asociacin gremial con personera gremial
No debe haberse producido en el ejercicio del derecho de huelga la toma del
establecimiento o acciones de violencia contra los bienes de la empresa

Sub-Eje Temtico 6: DERECHO DE LA SEGURIDAD


SOCIAL
El Derecho de la Seguridad Social.
La Seguridad Social es la rama del derecho que trata de crear a favor de todos los
miembros de la sociedad un conjunto de garantas para hacer frente a determinados
hechos o eventos que:

suprimen su actividad productiva o

reducen su actividad productiva o

imponen cargas econmicas suplementarias.

La Seguridad Social se ocupa de cubrir contingencias del trabajador y de su familia.


Estos hechos o contingencias pueden ser:

Maternidad

Vejez
85

Muerte

Desocupacin

Cargas de familia

Invalidez

Accidentes de trabajo

Alcances de la Seguridad Social


Contingencias Sociales

Prestaciones o
cobertura

Universo alcanzado

Vejez, invalidez y muerte

Rgimen previsional

Trabajadores en relacin
de dependencia,
monotributistas,
autnomos, servicio
domestico

Cargas de familia

Asignaciones y subsidios Trabajadores en relacin


familiares
de dependencia,
desempleados, jubilados y
pensionados

Enfermedad

Obras sociales y PAMI

Trabajadores en relacin
de dependencia,
Monotributistas, Jubilados
y pensionados, Servicio
domestico

Enfermedad profesional y Rgimen de riesgos del


accidentes de trabajo
trabajo
Desempleo

Seguro de desempleo

Principios

Solidaridad: es una obligacin de toda la sociedad; es responsable de las


contingencias que puede sufrir cualquiera de sus componentes

Subsidiariedad: el Estado no puede abandonar su responsabilidad de cubrir las


posibles contingencias que puede llegar a sufrir cualquiera de los individuos que
conforman la comunidad.

86

Universalidad: la cobertura de servicios de la seguridad social se extiende a


todos los individuos y grupos que integran un todo social sin ninguna excepcin

Integralidad: pretende neutralizar los efectos nocivos que producen las


contingencias sociales

Unidad de gestin: debe ser regulada por una legislacin nica y organizada y
ejecutada por medio de una estructura finnanciera y administrativa nica.

Inmediacin: el bien jurdico protegido es el hombre, se lo trata de proteger de


su desamparo.

Asignaciones familiares
Las asignaciones familiares son prestaciones no remunerativas que contempla el
sistema de seguridad social. Su funcin es compensar al trabajador por los gastos que
le puedieran ocasionar sus cargas de familia. No son contraprestaciones laborales, su
pago se origina en las circunstancias familiares de cada trabajador. No integran el
salario. Son asignaciones no remunerativas.
Existen asignaciones de:

Pago mensual: se pagan todos los meses (por ejemplo la asignacin por hijo)

Pago anual: se pagan una vez al ao (por ejemplo ayuda escolar)

Pago nico: se pagan una sola vez durante la relacin laboral (por ejemplo
asignacin por nacimiento)

Obras sociales
Son entes autnomos que integran el Sistema Nacional de Salud, y es financiado con
aportes del trabajador y contribuciones del empleador, su finalidad principal es la
prestacin de los servicios de salud.
Los beneficiarios son los trabajadores que prestan servicios en relacin de dependencia
en el mbito privado, en el sector pblico del Poder Ejecutivo o en sus organismos
autrquicos y descentralizados, en empresas y sociedades del Estado.
Los trabajadores aportan un 3% de su remuneracin y el empleador un 6% sobre la
remuneracin del trabajador. Por cada beneficiario adicional a cargo del titular este
aportar un 1,5% ms de su remuneracin.

Riesgos del Trabajo: Rgimen legal; Ley de Riesgos del Trabajo.


El objetivo de la ley de riesgos de trabajo es la prevencin de los riesgos del trabajo
(enfermedades profesionales y accidentes), la reparacin de los daos causados y la
rehabilitacin, y la recalificacin de los trabajadores afectados.

87

Los empleadores y los trabajadores, las ART, estn obligados a adoptar medidas
legalmente previstas para prevenir eficazmente los riesgos del trabajo. Las partes
debern asumir compromisos concretos de cumplir con las normas de seguridad e
higiene del trabajo. Las ART debern establecer para las empresas y establecimientos
considerados crticos un plan de accin que contemple: evaluacin peridica de riesgos;
visitas peridicas de control; definicin de las medidas correctivas que debern aplicar
las empresas; propuesta de capacitacin para el empleador y los empleados. Las ART
controlaran la ejecucin del plan de accin y debern denunciar su incumplimiento (las
discrepancias sobre el cumplimiento sern resueltas por la Superintendencia de
Riesgos del Trabajo.
Tipos de incapacidades que reconoce:
Incapacidad laboral temporaria: dao que impide temporalmente realizar las
actividades habituales
Incapacidad laboral permanente: es dividida en dos tipos de incapacidades:
total y parcial. La incapacidad total es cuando la disminucin de la capacidad
laboral es igual o superior al 66%. La incapacidad parcial es cuando la
disminucin de la capacidad laboral es inferior al 66%
Incapacidad laboral permanente provisoria: toda incapacidad laboral
permanente es considerada provisoria hasta los 36 (treinta y seis) meses de
declarada, plazo que se puede extender por 24 (veinticuatro) meses ms.
Incapacidad laboral permanente definitiva: vencido el periodo de
provisionalidad, la incapacidad tomar el carcter de definitiva.
Gran invalidez: es cuando el discapacitado necesita asistencia continua de otra
persona para realizar actos elementales de su vida.
Muerte del trabajador: la muerte provocada por un accidente de trabajo o una
enfermedad profesional, es una contingencia prevista en la LRT.
Estn excluidos de la cobertura de la ley de riesgos del trabajo los accidentes y
enfermedades inculpables.

Los accidentes y enfermedades profesionales.


Si un trabajador padece una enfermedad profesional o sufre un accidente de trabajo que
lo incapacita para prestar servicios, tenemos los siguientes supuestos:
Incapacidad laboral temporaria: durante los diez primeros das percibe su salario
habitual de parte de su empleador.
A partir del undcimo da la remuneracin al trabajador es pagada por la ART.
La prestacin dineraria que se le abonara al trabajador a partir del da 11 (once) saldr
del promedio de las remuneraciones devengadas por el trabajador sujetas a aportes al
Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones durante los ltimos doce (doce) meses
o el tiempo de prestacin de servicios si este hubiese sido inferior al ao.
La incapacidad laboral temporaria finaliza: con el alta mdica si es antes del ao del
padecimiento de la enfermedad o el accidente; por la declaracin del estado de
incapacidad permanente; transcurso de un ao desde que ocurri el evento; muerte del
damnificado
Incapacidad laboral permanente:
88

Provisoria: se extiende hasta los 36 meses pudindose ampliar por 24 meses ms.
Vencidos estos plazos si no hay recuperacin del trabajador, la incapacidad se deber
considerar definitiva.
La ART abona al trabajador si la incapacidad es parcial (menor al 66%) una suma
mensual equivalente al ingreso base multiplicado por el porcentaje de incapacidad ms
las asignaciones familiares.
La ART abona al trabajador si la incapacidad es total: una suma equivalente al 70% del
valor mensual del ingreso base ms las asignaciones familiares
Definitiva: Puede ser parcial o total
Definitiva Parcial:

Leve: la incapacidad es igual o inferior al 50%. Se abona un pago nico al cesar


la incapacidad temporaria una suma equivalente al valor resultante de multiplicar
53 veces el ingreso base por el % de incapacidad y por el coeficiente de edad
(dividir 65 por la edad del trabajador a la fecha de la invalidez). El piso mnimo
de esta incapacidad es de $ 180.000
Grave: la incapacidad es mayor al 50% y menor al 66%. La ART paga al
trabajador una renta peridica hasta su fallecimiento. El monto de la renta es
igual al ingreso base multiplicado por el % de incapacidad. El valor de la renta
peridica no puede ser inferior a $ 180.000

Definitiva Total: el grado de incapacidad es superior al 66%. Cuando la incapacidad se


hace definitiva la ART paga al trabajador una renta peridica que se determina
multiplicando el ingreso base por 53 y por el coeficiente de edad. El pago de la renta se
extingue con la muerte del beneficiario o en la fecha que est en condiciones de acceder
a la jubilacin.
Gran Invalidez:
Es la incapacidad laboral permanente total, en la que el trabajador afectado necesita de
la asistencia continua de otra persona. Adems de las prestaciones previstas para la
incapacidad permanente total, la ART debe pagar una prestacin de pago mensual cuyo
importe equivale a $ 8.000, que se extingue con la muerte, y un pago nico de $ 100.000.
Fallecimiento:
dem incapacidad laboral permanente definitiva total y corresponde que los
derechohabientes perciban adems la pensin por fallecimiento. Pago nico a favor de
los derechohabientes de $ 120.000.

El accidente in itinere.
Es el accidente ocurrido al trabajador entre el trayecto que va desde su domicilio al lugar
de trabajo y viceversa, siempre que el damnificado no hubiere interrumpido o alterado
dicho trayecto por causas ajenas al trabajo. El trabajador puede variar su recorrido por
tres motivos que justifican el cambio de trayecto, que a saber son:

Razones de estudio (el empleado cuando sale de trabajar va a una casa de


estudios)
Concurrencia a otro empleo
Atencin de familiar directo enfermo y no conviviente

En caso de que el trabajador haya modificado el itinere y no tuviese motivos justificado


para el mismo, no se considerara el evento como accidente de trabajo.
El empleado tiene 72 horas para presentar la denuncia de accidente ante el empleador.
89

Rgimen previsional: El Sistema nico de Seguridad Social (SUSS) y la


Contribucin Unificada (CUSS). Organismos de aplicacin: La Administracin
Nacional del Sistema de Seguridad Social (ANSES).
A partir del 9 de diciembre de 2008, entr en vigencia la Ley 26.425 que crea el Sistema
Integrado Previsional Argentino (SIPA). El nuevo sistema circunscribe el otorgamiento
de las prestaciones al Estado y se financia con recursos provenientes del pago de
aportes y contribuciones previsionales, adems de impuestos recaudados a tal fin.
Estn obligatoriamente comprendidas en el Sistema Integrado Previsional Argentino
(SIPA) todas las personas mayores de 18 aos que se desempeen en actividades con
relacin de dependencia o autnomos.
Para integrarse al sistema cada individuo debe matricularse, es decir, obtener un
nmero de CUIL en el caso de los trabajadores en relacin de dependencia, o un nmero
de CUIT (AFIP) para el de los autnomos.
Trabajadores en relacin de dependencia:
El empleador es el que informa sobre las altas y las bajas e inscribe al trabajador como
beneficiario de la seguridad social. Todo asalariado debe ser declarado. Para ello se
establece el Cdigo nico de Identificacin Laboral (CUIL) que individualiza a todos los
trabajadores y empleadores en sus relaciones recprocas ante los organismos
vinculados a la administracin del trabajo y la seguridad social. Los dos primeros dgitos
corresponden al sexo, los ocho nmeros siguientes al DNI o LC y el ltimo dgito es el
verificador.
Para tener derecho a la Prestacin Bsica Universal o jubilacin ordinaria los
afiliados deben reunir los siguientes requisitos:
Hombres: sesenta y cinco (65) aos de edad cumplidos;
Mujeres: sesenta (60) aos de edad cumplidos.
30 (treinta) aos de servicios con aportes computables.
Prestaciones
Las prestaciones que componen una jubilacin son: la Prestacin Bsica Universal
(PBU), Prestacin Compensatoria (PC) y Prestacin Adicional por Permanencia
(PAP).
Tambin se consideran prestaciones: pensin por fallecimiento de un beneficiario y
pensin por fallecimiento de un afiliado.
Otras son: prestacin por edad avanzada, prestacin por invalidez, prestacin por
trabajos rurales, retiro por invalidez, reconocimiento de servicios y otras para
actividades especiales.
Trabajadores autnomos:

90

Los trabajadores deben afiliarse por cuenta propia. El nmero de CUIL coincidir con el
nmero de CUIT otorgado por la AFIP.

91

DERECHO PROCESAL PBLICO


Sub eje Temtico 1: Procedimiento y Proceso
Administrativo
1.1. Marco jurdico y caractersticas en la Nacin y en las
Provincias
El procedimiento administrativo est conformado por el marco jurdico dentro del cual se
desenvuelve la administracin pblica y que culmina con el dictado de un acto
administrativo.
Existe en la provincia de Crdoba:

La ley de procedimientos administrativos (Ley 6658 Procedimiento general)

Procedimientos especiales prescriptos en normas especficas entre los que se


destacan:

La licitacin (mecanismo de seleccin de contratistas),

El concurso (procedimiento para seleccionar personal),

El sumario (mecanismo previo a la aplicacin de una sancin administrativa)

En el mbito nacional:
El procedimiento general est regulado en la Ley 19.549 y en el Reglamento Nacional
de Procedimiento Administrativo (Decreto 1759/02), y otras normas especficas.
A nivel local:
Cada provincia y municipalidad tiene su regulacin propia del procedimiento
administrativo.
El proceso administrativo, es una serie concatenada de actos que finaliza con el
dictado de una sentencia dictada por un tribunal independiente perteneciente al Poder
Judicial. En este proceso la administracin pblica interviene como demandada o como
actora en el caso de la accin de lesividad.
En las provincias en general existe un Cdigo Contencioso Administrativo (Cdigo
de procedimientos) que regula el proceso administrativo.
En el mbito nacional, en cambio, no existe un Cdigo Procesal Administrativo. Existe
dispersin normativa. La justicia contencioso administrativa est regulada por el Ttulo
IV de la ley 19.549, la Ley 3952, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y
leyes especficas que regulan los recursos judiciales o directos en sectores especficos.

1.3.1 El agotamiento de la va administrativa. Objeto y


condiciones.
92

En caso de que se desee impugnar un acto administrativo, el mismo debe ser


cuestionado en sede administrativa mediante la interposicin en tiempo y forma de los
recursos previstos en las leyes de procedimiento. Una vez agotadas las instancias
administrativas el acto puede ser revisado judicialmente.
Concluimos en las siguientes condiciones:

Si el administrado no impugna en tiempo y forma el acto administrativo que


le causa gravamen ste deviene firme y no puede ser revisado judicialmente.

El agotamiento de la va administrativa es requisito previo e ineludible,


para arribar a sede judicial con la intencin de cuestionar los actos de la
administracin pblica.

Esta prerrogativa de la administracin pblica tiene sustento en la necesidad de


permitirle a la autoridad superior de la administracin de corregir lo
decidido en una instancia inferior.

1.3.2. Plazos para accionar. Su naturaleza jurdica. La cuestin


de la imprescriptibilidad de los vicios
Los actos administrativos deben ser impugnados en sede administrativa a travs de
la interposicin de los recursos reglados dentro de un plazo de caducidad.
Una vez que se ha producido el agotamiento de la va administrativa ese acto debe
ser cuestionado en sede judicial dentro de los plazos de caducidad que prevn las
normas especficas. Si no se cumplen con los plazos previstos la decisin emanada
del acto queda firme y se imposibilita su revisin judicial.
Existe una teora que no es tenida en cuenta por nuestro sistema federal (y
el Cordobs) que sostiene la imprescriptibilidad de los vicios que poseen
una nulidad absoluta. Si esta teora tendra aceptacin en nuestro sistema jurdico
no existira caducidad ni prescripcin para cuestionar estos vicios.

1.4. Estrategias ante la mora administrativa. Medios legales


alternativos.
La inactividad de la administracin pblica puede presentarse de dos formas:

Una inactividad material frente al incumplimiento del Estado de sus


obligaciones materiales, como (por ejemplo si se encuentra obligado prestar un
servicio y omite hacerlo)

Una inactividad de carcter formal que significa la falta de respuesta de la


autoridad pblica ante una peticin realizada por el administrado.

Las consecuencias del incumplimiento formal varan en general de acuerdo a cada


regulacin normativa:

En el ordenamiento Federal, se prev que una vez vencidos los plazos para
que la autoridad administrativa resuelva, se produce la denegatoria tacita de lo
93

solicitado por va de silencio.

En otros sistemas, en cambio, para que se produzca el silencio es necesaria


la interposicin de un pronto despacho.

Estrategias ante la mora administrativa. Medios legales


alternativos a nivel federal
El Art. 23 c) de la ley 19549 seala que podr ser revisado judicialmente un acto
administrativo cuando se diere el supuesto de silencio o ambigedad previsto en el Art.
10.
El Art. 10 de la LNPA establece la denegatoria tcita para los supuestos que la
administracin no se ha pronunciado dentro del plazo previsto al efecto, lo que
determina que el silencio tiene un efecto negativo para la pretensin del administrado.
Si se hubiese interpuesto un recurso de reconsideracin y existe una autoridad
jerrquica superior deber solicitarse una vez vencido el plazo para resolver que se
eleven las actuaciones al superior jerrquico. Si ste tampoco resuelve dentro del
plazo previsto para hacerlo vuelve a producirse la denegatoria tcita deber
promoverse la demanda judicial dentro del trmino de prescripcin, conforme lo
establece el Art. 26 de la LNPA.
Si la normativa aplicable a la especie no especifica un plazo para que la
administracin resuelva, el Art. 10 prescribe que el mismo no podr exceder los
sesenta das. Una vez vencido ste el administrado deber interponer un pronto
despacho y si transcurrieren otros treinta das sin producirse la resolucin se
considerara configurado el silencio.

Amparo por mora Federal


El amparo por mora constituye una orden judicial de pronto despacho de las
actuaciones administrativas y se encuentra regulada en el Art. 28 de la L.N.P.A.:

El amparo por mora es viable en la medida en que hayan vencido los


plazos para que la autoridad administrativa se pronuncie. En caso de que no
est previsto un plazo, deber aguardarse un tiempo razonable.

El amparo por mora obliga al juez a requerir un informe a la autoridad


administrativa para que fundamente las razones de la demora. Una vez
contestado el informe o vencido el plazo para ello, el juez dictar sentencia
ordenando, si correspondiere, el dictado de un acto administrativo.

Amparo por mora provincial.


En el caso de la Provincia de Crdoba, existe una ley que regula especficamente la
cuestin (Ley 8508):
La legitimacin activa de esta accin est supeditada a la afectacin de un
derecho subjetivo o inters legtimo

Los sujetos pasivos del amparo por mora son: todo rgano o persona de
derecho pblico estatal o no estatal, dotado de potestad pblica, que acten en
94

ejercicio de la funcin administrativa.

Se contempla la posibilidad de rechazar in limine, es decir, sin sustanciacin la


demanda de amparo por mora cuando la misma fuera manifiestamente
inadmisible.

Si la demanda ha sido admitida se emplazar a la autoridad pblica demandada


para que en el plazo de cinco das informe las razones de la mora que se le
endilga.

Luego de sustanciada la prueba ofrecida el juez dictar sentencia.

En caso de ser admitida la accin se ordenar a la administracin el dictado de


un acto administrativo dentro del plazo que se fije al efecto.

Las resoluciones que se dicten mediante la interposicin del amparo por mora
sern irrecurribles. La partes slo podrn interponer los recursos de casacin,
revisin e inconstitucionalidad.

El tribunal la carga de impulsar el proceso.

1.5. La necesidad de habilitar la instancia como condicin para


demandar al Estado.
Una vez que el acto ha causado estado deber promoverse la demanda dentro de los
plazos de caducidad previstos en la normativa.

Un acto que causa estado es aquel que es definitivo contra el cual, se han
interpuesto en tiempo y forma los recursos administrativos, producindose el
agotamiento de la va administrativa.

Promovida la demanda, el cumplimiento de controlar si el acto que se recurre


es definitivo y que no est sujeto a caducidad le corresponde al tribunal
contencioso administrativo competente. El anlisis previo a la notificacin de la
demanda se denomina habilitacin de instancia y de ser favorable implicar
que el administrado est en condiciones de enjuiciar a la administracin
pblica.

La jurisprudencia nacional y provincial afirman que en ste mbito rige el


principio de congruencia segn el cual, deben mantenerse los agravios
invocado en sede administrativa al plantearse la accin judicial. Sin embargo,
ello no impide que se puedan agregar nuevos argumentos jurdicos.

Las particularidades del sistema federal


En el mbito federal existe el juicio previo en el cual el Poder Judicial controla el
correcto agotamiento de la va administrativa. El control es realizado de oficio por el
juez de acuerdo a lo normado por el Art. 12 de la Ley 25.344.

a) Actos Administrativos.

95

De acuerdo a lo prescripto por el Art. 23 de la ley 19549 para la impugnacin judicial


de un acto administrativo se requiere que:
a) Que el acto sea definitivo. Un acto administrativo debe ser considerado como
definitivo cuando resuelve, directa o indirectamente, sobre el fondo de la cuestin
debatida en el expediente, poniendo en evidencia la voluntad de la administracin
pblica.

En la rbita federal el agotamiento de la va administrativa se produce con la


interposicin de un recurso de reconsideracin ante la autoridad que dict
la decisin dentro de los diez das. Este recurso es de carcter optativo y lleva
implcito el recurso jerrquico que es obligatorio y procede en los casos en
que el rgano que decide posea una autoridad jerrquica superior dentro
de la organizacin administrativa. El recurso, deber ser interpuesto dentro
de los quince das ante la misma autoridad que dict el acto que se
cuestiona, la cual lo deber elevar al superior jerrquico dentro de los cinco
das.

Si se pretende cuestionar actos administrativos emanados de la mxima


autoridad de un ente autrquico descentralizado podr interponerse a opcin del
interesado un recurso de alzada dentro de los quince das, el que ser
resuelto por el rgano que encabeza la administracin central.

En los casos en que el acto es asimilable a definitivo, esto es cuando el acto


no resuelve sobre el aspecto principal pero impide la tramitacin de la
peticin formulada, como ocurre por ejemplo con la declaracin de
caducidad del procedimiento. (Art. 23 inc b))

En casos de acto definitivo o asimilable a tal la accin judicial impugnatoria


deber ser interpuesta dentro del plazo perentorio de noventa das hbiles
judiciales contados desde la notificacin del acto administrativo (Art. 25
RNPA).

Las notificaciones de los actos administrativos indicarn los recursos que


se puedan interponer contra dicho acto y el plazo dentro del cual deben
articularse los mismos, o en su caso si el acto agota las instancias
administrativas.

Cualquier omisin o error en la notificacin no perjudicar al interesado ni


permitir darle por decado su derecho.

En el supuesto en que se omita indicar los recursos que deben interponerse, a


partir del da posterior al de la notificacin se iniciar el plazo perentorio de
sesenta das para deducir el recurso administrativo que resulte admisible.

En el supuesto que no se indicara que el acto administrativo notificado agot las


instancias administrativa, el plazo de noventa das (Art. 25 L.N.P.A.) previsto para
interponer la demanda, comenzar a correr una vez vencidos el plazo de sesenta
das indicado anteriormente.

En el supuesto especfico de los recursos judiciales directos, en el caso, en que


se omita su indicacin, a partir del da siguiente al de su notificacin se iniciar
el plazo de sesenta das hbiles judiciales para deducir el recurso previsto en la
norma especial.
96

b) Vas de Hecho
El Art. 23 d) de la ley 19.549 hace referencia al cuestionamiento de las vas de hecho
previstas en el Art. 9. Deben catalogarse como tal a:

Los comportamientos materiales de la administracin pblica que violente


un derecho o garanta constitucional.

La ejecucin de actos estando pendiente la resolucin de algn recurso


administrativo de los que en virtud de norma expresa impliquen la
suspensin de los efectos del acto administrativo o que habiendo sido dictado
no haya sido notificado pues esta ltima es su condicin de eficacia (Art. 11
LNPA)

En estos casos los noventa das hbiles judiciales debe ser contados desde el da en
que fueren conocidos por el afectado (Art. 25 Inc. d)
c) Reglamentos
Los reglamentos se encuentran constituidos por las normas generales que dicta
el Poder Ejecutivo, en general, sobre aquellas materias que pertenecen su zona de
reserva. A travs de su dictado, no se aplica una ley sino la propia Constitucin de
manera directa.
Forma de impugnar los reglamentos. Plazos.
En el marco de la L.N.P.A., los actos de alcance general pueden ser impugnados a
travs de las siguientes maneras:

Directa: Reclamo administrativo impropio;

Indirecta: recursos administrativos

Excepcional: Accin de amparo.

La peticin del administrado frente al acto de alcance general o individual que lo


aplica, debe tener por objeto lograr la derogacin o modificacin parcial de aqul y no
la exclusin de su contenido. La peticin del administrado no puede estar dirigida a
requerir que no se le aplique el reglamento, en virtud de la vigencia del
principio de inderogabilidad singular de los reglamentos.

Directa: Reclamo administrativo impropio


Como lo sugiere el ttulo, los actos administrativos de alcance general, pueden
impugnarse de manera directa, en sede administrativa, a travs de la interposicin de
un reclamo administrativo impropio (en adelante RAI) ante la misma autoridad de la
que emana el acto, conforme lo establece el Art. 24 Inc. a) de la ley 19.549.
Estamos en presencia de una va facultativa, ya que, si el administrado no ataca
directamente el acto de alcance general puede impugnar, a posteriori, el acto que aplica
a aqul.

97

En cuanto a la legitimacin para interponer dicho remedio, se requiere la afectacin


cierta e inminente de derechos subjetivos de intereses legtimos o derechos de
incidencia colectiva.
La ley no establece plazo para la interposicin del RAI y por ello, el particular
puede hacerlo en cualquier momento siempre y cuando respete el plazo de
prescripcin.
Debe tenerse en cuenta que el acto que resuelve el RAI es irrecurrible en sede
administrativa, conforme lo prev el Art. 73 del R.N.P.A.

Excepciones a la necesidad de interponer RAI:


Si bien la normativa federal es clara al exigir la previa interposicin del RAI, a los fines
de poder revisar judicialmente el contenido del reglamento, existen supuestos en
donde la doctrina o la jurisprudencia ha considerado que ello resulta innecesario.
Entre tales causales pueden enumerarse las siguientes:

Ritualismo intil: la exigencia de la previa interposicin de un reclamo


administrativo impropio en los trminos del Art. 24 Inc. a) de la ley 19.549, no
sera imprescindible cuando ello importe un inconducente y excesivo rigor formal,
dilatorio de la defensa en juicio garantizada en el Art. 18 del Constitucin
Nacional.

Planteo de inconstitucionalidad: La impugnacin con base constitucional,


exime al recurrente de interponer el RAI atento a que la autoridad administrativa
carece de la potestad de declarar inconstitucional una norma.

Situaciones que pongan en juego la integridad de un derecho: El


administrado queda dispensado de interponer el RAI a los fines de poder
cuestionar judicialmente el contenido de un acto de alcance general, en aquellos
casos en que existan situaciones de urgencia objetiva que previsiblemente
tengan aptitud para poner en riesgo la integridad de un derecho.

Forma indirecta: Recurso administrativo


El acto de alcance general ser impugnable por va judicial: [...]:

Cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado


aplicacin mediante actos definitivos y contra tales actos se hubieren agotado
sin xito las instancias administrativas (Art. 24 LNRA)

La denominacin de indirecta, se deriva, de la circunstancia de que la


impugnacin sea realiza contra el acto administrativo por cuyo conducto se
aplica el reglamento.

Forma excepcional: Accin de amparo


La nulidad del reglamento debe ser manifiesta u ostensible para que proceda este
medio de tutela, en cambio, ello no es preciso para la procedencia del RAI habida
cuenta que basta su ilegitimidad.

98

Efectos de la derogacin y de la anulacin judicial del acto de


alcance general:

En sede administrativa, el Art. 83 del RLNPA establece que los reglamentos


pueden ser derogados, de manera total o parcial y reemplazarse por otros.
Dicha atribucin, puede efectuarse de oficio, ante la peticin de parte
interesada y mediante recursos en los casos en que sea procedente.

La anulacin judicial de un reglamento, la C.S.J.N. in re Mongues le otorg


efecto erga omnes a la sentencia por medio de la cual decidi anulacin de una
disposicin reglamentaria.

La regulacin procesal administrativa en argentina.


Caractersticas orgnicas y procesales en la Nacin y en las
Provincias.

En Crdoba l a actuacin del Estado, los Municipios y dems personas


jurdicas pblicas en el ejercicio de Funcin administrativa quedan sometidos
al control judicial de acuerdo con lo que determine la ley de la materia y
sin otro requisito que el interesado haya agotado la va administrativa.

En lo que hace a la regulacin del sistema procesal contencioso administrativo


en Crdoba existe un Cdigo Contencioso desde el ao 1984 el cual fue
modificado en 1986 con la creacin de las cmaras contencioso administrativas
como tribunales de primera instancia en la materia.

El Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Contencioso


administrativa, acta como segunda instancia en los casos en que la Provincia
es parte y por va de recurso de casacin o inconstitucionalidad en los dems
casos.

Las Cmaras Contencioso Administrativas en la circunscripcin capital, como


primera instancia.

En las Circunscripciones del interior de la Provincia, las Cmaras Civiles y


Comerciales competentes con la intervencin del Fiscal de Cmara Civil.

En el Fuero Federal existen Juzgados Contenciosos Administrativos de


Primera Instancias, y una Cmara Nacional en lo Contencioso Administrativo
Federal compuestas por cinco salas.

99

Sub Eje Temtico 2: El Contencioso Administrativo


Acciones
En este apartado estudiaremos los diversos caminos de las acciones y sistemas que
pueden existir para demandar a la administracin en un juicio contencioso
administrativo.

Sistemas procesales: de unidad y de pluralidad de acciones.


Comparacin de sus ventajas e inconvenientes. Los recursos
directos asistmicos de la legislacin nacional.
En el nivel federal no es necesario para el administrado individualizar la situacin
jurdica subjetiva que posee frente a la administracin a la hora de promover una
demanda judicial ya que existe un sistema de unidad de accin frente a una pluralidad
de pretensiones.
Sin embargo, ello no significa que no deba acreditarse la existencia de una afectacin
concreta y por lo tanto la existencia de una causa o caso, en los trminos de la
jurisprudencia de la Corte Suprema Nacional.
La pretensin del administrado deber encaminarse a travs de un juicio de
conocimiento.
La accin de lesividad (Art. 27 de la Ley 19.549) se da en los casos en que el actor
es la propia administracin pblica que se ve obligada a demandar judicialmente la
nulidad de su propio acto en los supuestos en que no puede utilizar la potestad
revocatoria en los trminos de los Arts. 17 y 18 de la aludida ley. Esa limitacin se debe
a que la decisin se encuentra firme y consentida y ha generado derechos subjetivos
que se encuentran en cumplimiento.

Los recursos asistemticos en el orden federal


Se trata de actos procesales en los cuales se formula una pretensin en contra de un
acto administrativo en donde slo se cuestiona su legitimidad y se peticiona su nulidad.
Cuando en virtud de una norma expresa la impugnacin de acto administrativo deba
hacerse por va de recurso, el plazo para deducirlo ser de treinta (30) das desde la
notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias administrativas.
Se trata de una accin judicial que se la denomina como recurso, porque procede
contra las decisiones administrativas directamente ante la Cmara de Apelaciones.
Para su procedencia se requiere una decisin previa de la administracin pblica
habida cuenta que por dicho cauce se impugna un acto administrativo.

La apertura a prueba
Se ha sostenido en general la amplia posibilidad de ofrecer y producir prueba en el
mbito de los recursos judiciales o directos, inclinndose por la vigencia de un control
judicial suficiente de la actividad administrativa.
100

Recurso judicial previsto por la Ley de Educacin Superior


La ley 24.521 en su Art. 32 contempla un recurso judicial de apelacin ante la Cmara
Federal de Apelaciones para cuestionar las decisiones del rgano superior de las
universidades nacionales.

Recurso judicial previsto por la Ley Marco de Regulacin de


Empleo Pblico Nacional
El personal que goce de estabilidad (no el contratado) y que sea el sujeto pasivo de
una sancin disciplinaria, posee un doble camino para obtener la revisin judicial de la
misma.

Por un lado puede utilizar la va normal, agotar la va administrativa y luego iniciar


una demanda ordinaria dentro del plazo de caducidad de treinta das hbiles
judiciales (Art. 25 de la ley 19.549), ante el juzgado federal de primera instancia
que corresponda.

Por otro lado, tienen la posibilidad de impugnar directamente la sancin ante la


Cmara Federal que corresponda. La competencia del tribunal en este supuesto
se determina de acuerdo al lugar en donde el agente presta sus servicios.

Defensa de consumidor.
Los actos administrativos que dispongan sanciones en el mbito de dicha ley podrn
ser recurridos por ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal, o ante las cmaras federales de apelaciones con asiento en las
provincias. La competencia se determinar de conformidad al lugar en donde se haya
cometido el hecho.

Servicio Pblico de transporte


Tal como lo prev el Art. 8 de la ley 21.844, los mecanismos de impugnacin o revisin
de las sanciones aplicadas por infringir dicho cuerpo legal, difieren de acuerdo a la
sancin que se trate.

Si la sancin consiste en apercibimiento la misma slo ser pasible de recurso


de reconsideracin quedando de ese modo exento de control judicial.

Si la sancin consiste en una multa posee la misma ser directamente apelable


ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal o de interponer recurso de reconsideracin, con el que quedar
definitivamente agotada la va administrativa.

Si la sancin consiste en la suspensin o caducidad del permiso, el afectado


podr interponer los recursos previstos por la L.N.P.A. y el R.L.N.P.A. Una vez
agotada la va administrativa ante la resolucin del secretario de Estado
competente, la misma podr apelarse ante la Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Federal y Contencioso Administrativo.

Servicio Nacional de Sanidad Animal

101

Las sanciones que se impongan dentro de ese marco, sern revisables a travs de
recurso de apelacin ante la Cmara Federal con competencia en el lugar donde se
hubiere cometido el hecho.

Registro de la Propiedad del Automotor


Es posible recurrir las decisiones de los encargados de registros y las del organismo
de aplicacin (Direccin Nacional de los Registros Nacionales de la Propiedad del
Automotor y de Crditos Prendarios) ante la Cmara Federal de Apelaciones con
competencia territorial en el lugar donde tenga su asiento el registro seccional cuya
decisin se recurre, y que el caso de la Capital Federal la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal.

Clases segn la situacin que tutelan: de plena jurisdiccin y


de ilegitimidad

La accin de plena jurisdiccin se da cuando el administrado ostenta un


derecho subjetivo lesionado. En ese caso su pretensin tendr por objeto el
restablecimiento del derecho vulnerado a lo que podr adicionarse el reclamo
de los daos y perjuicios provocados por el actuar de la administracin.

En los casos de intereses legtimos, en cambio, el afectado deber iniciar una


accin de ilegitimidad cuya finalidad es la declaracin de nulidad del acto
administrativo cuestionado sin que se encuentre prevista la posibilidad de
adicionar a esa pretensin un reclamo de indemnizacin.

La accin de lesividad es la que acciona el propio Estado. Tiene por objeto


peticionar la declaracin de nulidad de sus propias decisiones en aquellos
casos en donde no puede ejercer la potestad revocatoria ante s, por haber
generado derechos subjetivos el acto administrativo, adems de encontrarse
firme y consentido.

Objeto, partes, y caractersticas del procedimiento de cada


accin.
Segn la ley 7182 pueden intervenir en carcter de legitimados activos y pasivos los
siguientes sujetos procesales:
a) Los administrados, sean personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas;
b) La Administracin: La Provincia, las Municipalidades, las entidades
descentralizadas autrquicas y las personas jurdicas que ejerzan funcin
administrativa por autorizacin o delegacin estatal, en defensa de sus
prerrogativas o competencias administrativas, y por lesividad de sus actos
administrativos irrevocables;
c) El Fiscal de Cmara Contencioso Administrativo, el Fiscal de Cmara Civil; El
Fiscal de Cmara Contencioso Administrativo, el Fiscal de Cmara Civil y
Comercial en las Circunscripciones Judiciales del interior de la Provincia, y el Fiscal
del Tribunal Superior de Justicia, en su caso, cuando corresponda, en el proceso
de ilegitimidad.
102

La tcnica impugnatoria y los requisitos de legalidad de los


actos administrativos particulares.
El proceso contencioso administrativo tiene por objeto el enjuiciamiento de la voluntad
de la autoridad pblica explicitado a travs de un acto administrativo. Cuando el acto
no cumple con los requisitos para su dictado puede ser impugnado en sede
administrativa a travs de los recursos correspondientes y una vez agotada las
instancias administrativas sometido al escrutinio judicial en donde el juez controlar si
esa decisin ha cumplido o no con sus requisitos esenciales.

Las medidas cautelares. La


del accionar procesal.

progresiva cautelarizacin

Las medidas cautelares en contra de la administracin es una problemtica que ha


adquirido relevancia en los ltimos tiempos, motivado en la excesiva demora de los
procesos judiciales en donde se ventila la pretensin de fondo lo que ha dado lugar a
la cautelarizacin del sistema contencioso administrativo.
La suerte de muchos procesos se juega en la etapa cautelar.
El esquema de medidas cautelares es el siguiente:
1) Medida cautelar suspensiva, si lo que se pretende es paralizar los efectos de
un acto administrativo que se considera gravoso. La misma puede ser
planteada mientras se transita la instancia administrativa (Medida cautelar
autnoma) o conjuntamente con la demanda.
2) Si, en cambio, se procura hacer cesar es una omisin o la inejecucin de un
acto firme de la administracin pblica la herramienta idnea ser la medida
cautelar positiva.
3) Por ltimo, si lo que se pretende es la una defensa contra una va de hecho se
deber intentar una medida de innovar o no innovar habida cuenta que en
este ltimo caso desaparece la prerrogativa estatal y en virtud de ello, deben
utilizarse los mecanismos previstos para los sujetos privados.
Por lo general, el proceso cautelar posee una naturaleza unilateral encontrndose
reservada la bilateralidad a la segunda instancia en caso de apelacin.
La regulacin de materia cautelar se rige por el Art. 230 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin y disposiciones concordantes.
Requisitos. Para la procedencia de una media cautelar resulta preciso que concurran
cuatro recaudos fundamentales:
a)
b)
c)
d)

Verosimilitud en el derecho.
Peligro en la demora
La consideracin del inters pblico comprometido en la decisin.
Contracautela

103

Sentencias
Efectos de las sentencias en las acciones de plena jurisdiccin
y en las de ilegitimidad.
El plazo para dictar sentencia es de sesenta das contados desde que se encuentre
firme el provedo de llamamiento de autos. (Ley 7182)
El Art. 38 de Cdigo Contencioso Administrativo circunscribe la decisin del tribunal
exclusivamente a la materia contenciosa administrativa, sometida a su decisin.
Las sentencias dictadas en causas contencioso administrativas, no podrn ser
invocadas ante los dems fueros judiciales, contra terceros, como prueba del
reconocimiento de derechos reales, personales o de otra naturaleza, por ms que stos
hayan sido invocados y discutidos en el juicio contencioso administrativo.
En las causas de ilegitimidad, la sentencia se debe limitarse a resolver sobre validez
del acto administrativo impugnado y, en caso de declarar su nulidad, lo notificar
a la autoridad que lo dict y al Fiscal de Estado. En su caso se dispondr su
publicacin en su parte dispositiva, en el Boletn Oficial o en un peridico de circulacin
local. A partir del cumplimiento de ese recaudo formal la sentencia tendr efectos "erga
omnes", sin perjuicio de los derechos de terceros definitivamente consolidados.

Ejecucin de las sentencias. Rgimen Nacional y provincial.


Ejecucin de sentencias en orden federal

En el orden federal si la demanda ha tenido por objeto una pretensin


impugnatoria de un acto administrativo la sentencia que acoja la pretensin
del administrado dispondr la nulidad de la decisin y ordenar a la
administracin cumplir con una obligacin de hacer.

En caso de incumplimiento por la administracin pblica de la orden judicial el


tribunal podr disponer la aplicacin de astreintes o de los dems mecanismos
coercitivos previstos en el C.P.C.C.N.

En la actualidad el rgimen previsto por la Ley 25.344 que excluye las


sumas inferiores a $1000- dispone la cancelacin de deudas de acuerdo a
la disponibilidad de recursos con que cuente el Tesoro Nacional que se
prevean anualmente en el presupuesto nacional en el plazo mximo de
diez aos, lo cual presupone que se ha efectuado la correspondiente
asignacin presupuestaria.

Ejecucin de la Sentencia en la ley 7182.

Salvo en las causas de ilegitimidad, una vez producido el vencido del plazo
establecido en la sentencia el Tribunal le intimar su cumplimiento en un
trmino razonable, acompaando a dicha comunicacin un testimonio del fallo.
104

Vencido ese nuevo trmino, sin que la autoridad obedezca la orden judicial, se
proceder de conformidad con lo dispuesto por el Cdigo de Procedimiento Civil
y Comercial, en lo referente a la ejecucin de sentencia o embargo.

En los casos en que la sentencia imponga una obligacin de hacer a la


administracin pblica y sta no la ejecutara en el trmino que se hubiere
sealado, acusado el vencimiento por el interesado y previo emplazamiento a
la autoridad administrativa condenada, se intimar nuevamente por el plazo
improrrogable de diez das y se pondrn todos los antecedentes en
conocimiento de la Honorable Legislatura o del Concejo Deliberante respectivo,
en su caso.

Sentencias contra el Estado


A los efectos de la ejecucin de sentencia debe tenerse presente que segn la Const.
Provincial Los bienes del Estado Provincial o Municipal no pueden ser objeto de
embargos preventivos. La ley determina el tiempo de cumplir sentencias condenatorias
en contra del Estado Provincial y de los Municipios, precepto que ha sido declarado
inconstitucional en reiteradas ocasiones.

Suspensin de la ejecucin de sentencia.


En una clara prerrogativa atribuida a la autoridad pblica, el Art. 52, excluyendo los
casos en que se encuentre en juego materia previsional, le autoriza a la autoridad
administrativa vencida en juicio a requerir fundadamente dentro de los quince das la
suspensin de la ejecucin de la sentencia por un plazo razonable por considerarla
perjudicial al inters pblico. A esos efectos, deber adjuntarse al expediente judicial
el acto administrativo que as lo declara expresndose con precisin las razones
especficas que as lo aconsejan. Al hacerse la peticin deber ofrecerse
indemnizar los daos y perjuicios derivados del aplazamiento del cumplimiento de
condena.
Sin embargo, es el Tribunal quien fijar, previa vista al interesado y de acuerdo a las
razones de inters pblico invocando, el plazo mximo de duracin de la suspensin
de la ejecucin de la sentencia.

Sustitucin de la condena

Es facultad del Tribunal de la causa, en los casos de sentencia de cumplimiento


imposible, o que ocasione lesin directa e inmediata al inters pblico, sustituir
la condena por una indemnizacin compensatoria definitiva.

Si as lo decide, deber determinar la indemnizacin correspondiente y fijar el


plazo y la modalidad para su pago, con previa audiencia de las partes y previo
pedido de los informes que creyese necesario.

105

Sub Eje Temtico 3: El control Judicial de los Actos


Administrativos que deben
ser precedidos de
Audiencia Pblica o de otras formas de Participacin
Ciudadana.
En nuestro pas se dict hace unos aos el Decreto 1172/03 que vino a regular lo
relativo al derecho de acceso a la informacin pblica y al rgimen de audiencias
pblicas en el mbito del Poder Ejecutivo Nacional.

Funcionalidad poltica y jurdica de las audiencias pblicas.


La audiencia pblica es un procedimiento administrativo que posibilita la participacin
de los ciudadanos y es considerado un mecanismo de consenso de la opinin pblica.
Es una exigencia jurdica que permite la injerencia ciudadana.
En el mbito nacional, los marcos regulatorios de los servicios pblicos como el del gas
natural y la energa elctrica prevn la obligatoriedad de la instrumentacin de las
audiencias pblicas previo al dictado de los actos administrativos que disponen la
modificacin tarifaria.
A nivel provincial la ley 8835 en su Art. 20 autoriz al ERSEP a la convocatoria de
audiencias pblicas en cuestiones de naturaleza tcnico- econmicas, regulatorias o
de control de los servicios pblicos; de conflictos entre usuarios, prestadores y
municipios o de cualquier otro asunto en el que, por su trascendencia social o
complejidad, fuera necesario, oportuno o conveniente recabar la participacin
simultnea y contradictoria de los actores involucrados.-atribuyndole un carcter
consultivo y no vinculante destinado a garantizar transparencia y eficiencia en la toma
de decisin.

El Procedimiento.
El procedimiento de audiencia pblica deber respetar los principios de juridicidad,
informalismo, participacin, oralidad, instruccin e impulso de oficio, gratuidad, y
economa procesal.
La decisin que disponga la convocatoria a audiencia pblica deber ser notificada a
los sujetos que puedan resultar alcanzados por la decisin que se adopte y deber
drsele la difusin y publicidad adecuada. Este ltimo aspecto es de suma importancia
a los fines de lograr la concurrencia de la mayor cantidad de interesados posibles.

Legitimacin.
Podrn participar toda persona fsica o jurdica - pblica o privada - que acredite
derecho subjetivo o inters legtimo, difuso o de incidencia colectiva, relacionado con
la temtica a discutirse en el procedimiento.
A esos efectos, los interesados deben inscribirse con un plazo de anticipacin no
inferior a tres das hbiles de la fecha de iniciacin de la misma. La inscripcin se
106

instrumentar por medio de un formulario confeccionado el efecto por el Ente y se


asentarn en un registro de participantes, de acuerdo al orden cronolgico en que han
sido recibidos, debiendo acreditar en esa instancia la situacin y formular por escrito
sus pretensiones o posiciones, adjuntando la prueba que obrare en su poder y
ofreciendo aquella en que hubiera de valerse.

Incidencia de la audiencia pblica en los elementos del acto


administrativo y en su control.
El incumplimiento de la autoridad administrativa en la instrumentacin de la audiencia
pblica antes de tomar una decisin, determina la nulidad absoluta del acto
administrativo en aquellos casos en que ha sido prevista como obligatoria por
encontrarse viciada el acto administrativo el elemento procedimiento.

El derecho de acceso a la informacin pblica. Rgimen


nacional y provincial. Legitimacin. Limitaciones.
El acceso a la informacin pblica constituye un derecho humano fundamental,
reconocido en la mayora de los sistemas jurdicos comparados y supranacionales por
el cual se permite a toda persona acceder a datos, registros, expedientes y a
cualquier tipo de informacin que se encuentre en poder de autoridades pblicas o
privadas que lleven adelante cometidos pblicos.
Se procura fomentar la transparencia de la actividad estatal y el control del ejercicio del
poder pblico y de la corrupcin.

Fundamento constitucional

El derecho al acceso a la informacin pblica tiene fundamento constitucional


tanto en las clusulas de la Carta Magna como en los instrumentos
internacionales incorporados a la Ley Fundamental por la va del Art. 75 Inc. 22,
luego de la reforma de 1994.

Entre los primeros, cabe destacar, el Art. 1 en cuanto establece el sistema


republicano de gobierno e impone la publicidad de los actos pblicos

El Art. 33, en tanto esta ltima disposicin constitucional proporciona


fundamento suficiente a la obligacin de dar publicidad a todos los actos de
gobierno dado que, esa norma, reconoce los derechos que emanan de la
soberana del pueblo

El Art. 38 de la C.N., por su parte, brinda apoyatura constitucional en lo relativo


a los partidos polticos al exigir que se garantice a los mismos el acceso a la
informacin pblica.

A su vez, el Art. 41 luego de consagrar los derechos relativos al medioambiente


obliga a las autoridades a proteger el mismo y a la informacin de carcter
ambiental y el Art. 42, por otro lado, establece el derecho de los consumidores y
usuarios de bienes y servicios a una informacin adecuada y veraz.
107

Objeto de acceso
El universo de la informacin pblica comprende todos los: expedientes, archivos,
registros, bases de datos y documentos escritos, fotografas, grabaciones, otros, que
se encuentren en poder de autoridades pblicas o privadas que realizan un cometido
pblico o que reciben un subsidio estatal en los trminos del Decreto 1172/03.

Principios que rigen el acceso a la informacin pblica

Salvo excepciones que deben establecerse por va legislativa e interpretarse


con carcter restrictivo:Toda persona tiene derecho solicitar, acceder y
recibir informacin que posee o est bajo el control del Estado Nacional.

La informacin que se brinda debe ser completa y no parcializada, salvo


que se encuentre limitada por norma expresa, tal como lo ordena el Art. 4 del
Decreto 1172/03.

A los fines de acceder a la informacin no puede exigirse al requirente el


pago de tasas, aranceles o contribuciones, ni tampoco contar con
patrocinio letrado obligatorio, pues de otro modo se estara disuadiendo a
quien pretende conocer la informacin.

La titularidad del derecho informativo

De acuerdo al Decreto 1172/03 que en su Artculo 6 establece: Toda persona


fsica o jurdica, pblica o privada, tiene derecho a solicitar, acceder y
recibir informacin, no siendo necesario acreditar derecho subjetivo,
inters legtimo ni contar con patrocinio letrado.

Los extranjeros tambin detentan el derecho para requerir la informacin


pblica, de conformidad a lo dispuesto por el Art. 20 C.N. en cuanto establece
que gozan de los mismos derechos que los ciudadanos argentinos.

Legitimacin

El hecho de que una persona sea titular del derecho informativo no puede
derivarse sin ms, la circunstancia de que posea siempre y en todos los casos
legitimacin activa para requerirla ya que ello depender de la naturaleza
de la informacin que se solicita y de los derechos que pueda
comprometer la misma. Por ejemplo, no podr solicitarse el acceso a un
expediente administrativo en donde se est tramitando un sumario
administrativo a un tercero pues se estara afectado su derecho a la
intimidad. Ello revela que si bien la legitimacin es amplia habr que
adecuar esa regla a cada caso particular.

En materia de acceso a la informacin pblica, en cambio, cualquier persona


se encuentra habilitada para requerirla y en caso de que sea denegada o
brindada parcialmente, puede utilizar todos los mecanismos administrativos y
108

judiciales previstos al efecto en el ordenamiento jurdico.

En lo hace a la legitimacin pasiva, entre los sujetos obligados a proporcionar


la informacin se encuentran todas las administraciones pblicas
centralizadas, descentralizadas, entidades autrquicas, autoridades de
control, empresas y sociedades estatales, universidades nacionales, personas
pblicas no estatales en lo que hace al cometido pblico delegado, e incluso
empresas privadas que tengan a su cargo cometidos pblicos como los
concesionarios de servicios pblicos. A esta nmina, el Decreto 1172/03 agrega
las organizaciones privadas a las que se hayan otorgado subsidios o aportes
provenientes del sector pblico nacional, as como a las instituciones o fondos
cuya administracin, guarda o conservacin est a cargo del Estado Nacional
a travs de sus jurisdicciones o entidades y a las empresas privadas a quienes
se les hayan otorgado mediante permiso, licencia, concesin o cualquier otra
forma contractual, la prestacin de un servicio pblico o la explotacin de un
bien del dominio pblico.

Limitaciones
Como cualquier derecho, el de acceso a la informacin pblica no es absoluto sino
que puede ser reglamentado y limitado por el legislador siempre que sea respetado el
valladar de la inalterabilidad y razonabilidad impuesto por el Art. 28 de la C.N.
Las limitaciones que se dispongan al derecho de acceso a la informacin pblica
son de carcter excepcional y por ello, deben ser dispuestas por la autoridad
competente, declaradas expresamente por ley, reglamento o acto administrativo, estar
debidamente fundadas, respetar el principio de publicidad, y su interpretacin es de
carcter restrictivo, de modo tal que permitan alcanzar el principio de trasparencia.
Las limitaciones concretas del acceso a la informacin, pueden comprender a la que
afecte a:
a) La seguridad o la defensa nacional;
b) El secreto de Estado;
c) La investigacin de delitos o la salud pblica;
d) Las estrategias de defensa en juicio de la administracin;
e)

La confidencialidad en el manejo de negociaciones internacionales

f)

La poltica exterior.

g) La eficacia de la administracin, por ejemplo si va a disponer una investigacin.


h) Los actos polticos;
i)

El desenvolvimiento del sistema bancario.

j)

Los mecanismos de control pblico.

109

En razn del inters privado puede vedarse el acceso a aquella informacin cuyo
conocimiento tenga la potencialidad para comprometer:
a) El secreto profesional, empresarial, cientfico, sacerdotal o comercial;
b) El derecho a la intimidad;
c) La confidencialidad de un dato;
d) El derecho a la vida o la integridad fsica de una persona. En esta ltima
hiptesis puede impedirse el acceso a documentos que contengan datos
personales siempre y cuando el que lo solicite no sea el titular de los mismos.

Mecanismos de tutela
Para que el derecho al acceso a la informacin pblica adquiera eficacia resulta
preciso que se instrumenten los mecanismos administrativos y jurisdiccionales
que permitan hacer exigible ese derecho.

En el mbito nacional, el Decreto 1172/03 establece que en caso de que la


informacin sea denegada la va idnea para obligar a la administracin a
proveerla es el Art. 28 de la Ley 19.549, esto es el amparo por mora.

La doctrina ha sealado que ante la denegacin del acceso a la vista de un


expediente administrativo el mecanismo del amparo por mora resulta
inapropiado y que la va correspondiente para obtener el acceso es el amparo
genrico.

Legislacin Provincial
En la Provincia de Crdoba rige la Ley 8803 de Derecho al Acceso al Conocimiento de
los Actos del Estado mediante la cual se puede tener acceso a la informacin pblica
que se encuentre en manos de las autoridades provinciales y dems personas pblicas
descriptas en el Art. 1.

En caso de que exista negativa de la Administracin en brindar la informacin


queda habilitada al ciudadano la accin de amparo por mora de la
Administracin que se promover ante la Cmara Contencioso administrativa
en la capital o ante las Cmaras civiles en el interior de la provincia.

En cambio, para aquellos casos en que el Estado deniegue el acceso a la


informacin el ciudadano deber iniciar una accin de amparo. En este caso,
no deber concurrir al fuero contencioso administrativo sino a los tribunales
ordinarios por ser stos los competentes para entender en las acciones de
amparo.

110

Sub Eje Temtico 4: Derecho Procesal Constitucional


La jurisdiccin constitucional.
La supremaca de la Constitucin tuvo su origen en el ao 1803 en los EEUU, cuando
el juez John Marshall en el caso Madbury vs. Madison, hiciera nacer la teora del
control de constitucionalidad, atribuyendo esa delicada tarea del Poder Judicial. Este
fue el comienzo en donde se declar que una ley contraria a la Carta Magna no es ley
y as deben establecerlo los jueces.
El fundamento de la supremaca constitucional se encuentra en el Art. 31 de la CN que
establece : Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley
suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de
1859.
En algunos pases el control de constitucionalidad se encuentra concentrado en una
autoridad jurisdiccional especializada, sea a cargo de un Tribunal Constitucional
como ocurre en Alemania, de un Consejo Constitucional como en Francia o en
una autoridad extrapoder como acontece en Espaa.
En otros casos, el sistema de control es difuso y por lo tanto la adecuacin (de las
leyes, reglamentos, etc.) con la Ley Fundamental se encuentra en cabeza de todos los
jueces. En Argentina, los magistrados no se encuentran vinculados por lo decidido por
otros tribunales, dejando a salvo la obligacin moral del seguir los lineamientos
establecidos por las sentencias que emanan de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin.
En otros mbitos provinciales, concurren caractersticas de ambos sistemas dando
lugar a lo que se ha denominado como modelo dual o paralelo. El Crdoba
concentra el Tribunal Superior de Justicia se encarga del control de constitucionalidad
de actos generales (Leyes, ordenanzas, reglamentos) a travs de la accin directa
de inconstitucionalidad (sistema concentrado) y en el resto de los casos, el control
de constitucionalidad puede ser realizado por todos los jueces (sistema difuso).
En nuestro mbito federal el sistema de control de constitucionalidad es concreto ya
que es necesaria una controversia entre las partes. De acuerdo a la jurisprudencia de
la CSJN se requiere una causa o caso entre partes legitimadas al efecto,
exigencia que no se cumple cuando se est en presencia de una cuestin poltica
no justiciable.

El control de constitucionalidad formal


La declaracin de inconstitucionalidad, en general, deriva de constatar la validez o no
de una norma dentro del contexto fctico en donde la misma va a ser aplicada. El juez
al aplicar una norma no lo hace en un sentido abstracto, sino que analiza si la aplicacin
de una norma es constitucional o no lo es, comparndola con el caso concreto.

111

En cambio, la declaracin de inconstitucionalidad como consecuencia de deficiencias


formales de la norma a aplicar prescinde del contexto fctico y se realiza antes de
reparar analizar su contenido. Para predicar si una norma respeta o no la Constitucin
debemos primero que nada, analizar si la norma tiene todos los requisitos para tener
dicha entidad.
El juez primero tiene que constatar si la norma que va a ser sometida a su examen de
constitucionalidad ha seguido los pasos constitucionales necesarios que le dan
entidad:

Habr que verificar, si se trata de una ley, si se ha cumplido con su trmite


parlamentario,

Si se trata de un decreto de necesidad y urgencia, si se han verificado los


extremos exigidos por la Constitucin para el uso de este excepcional instituto.

La declaracin de inconstitucionalidad formal ser el resultado de un anlisis


jurdico basado en la comprobacin de si se han respetado, o no, las normas
que dan legitimidad formal a la ley o reglamento o acto individual en cuestin.

Este tipo de inconstitucionalidad es anterior y excluye a la sustancial.

Detectada la inconstitucionalidad formal de un norma Cmo sostener su


validez en otro proceso? Podremos sostener la obligatoriedad de esa
norma? Desde el plano jurisprudencial, cabe destacar algunos
pronunciamientos. En la causa Nobleza Piccardo c. Estado Nacional-DGI la
Corte hizo lugar a una demanda de repeticin de impuestos que haban sido
abonados en vigencia de una ley que despus se comprob que no haba
respetado las formalidades previstas por la constitucin para su sancin.

La inconstitucionalidad de oficio
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a partir de lo decidido in re Banco
Comercial de Finanzas s/ quiebra admite la posibilidad de que los jueces,
siempre dentro del marco de una causa o caso, declaren de oficio la
inconstitucionalidad de normas, que no han sido tradas al juicio por las partes.

La CSJN admite la posibilidad de que los jueces declaren la inconstitucionalidad de la


normativa independientemente de que las partes del pleito lo hayan o no planteado. La
Corte, toma el siguiente argumento:

La declaracin de inconstitucionalidad versa sobre cuestiones de derecho


y no de hecho y los jueces deben suplir el derecho (iura novit curia) a los fines
de mantener vigente la supremaca constitucional.

No puede verse en la declaracin de inconstitucionalidad de oficio una


afectacin del principio de equilibrio entre los tres poderes a favor del
Poder Judicial. Ello en virtud de que
dicha
afectacin
tambin
se
configurara cuando los jueces declaran la inconstitucionalidad de una ley
o decreto cuando las partes lo han pedido expresamente.

La presuncin de validez de los actos administrativos y de los actos


estatales cae cuando dicha actividad se contrapone a derechos
constitucionales, lo que permite el control de oficio.

112

No se afecta el derecho de defensa en juicio de las partes ya que de


admitirse ese argumento la afectacin de tal derecho se verificara,
tambin, cuando el juez resuelve una causa aplicando una norma diferente a la
invocada por las partes, por ms que no medie declaracin de
inconstitucionalidad.

Los distintos sistemas de control de constitucionalidad.


En el derecho comparado y a lo largo de los aos se han instrumentado diversos
sistemas de control de constitucionalidad entre los que cabe destacar a los siguientes:
a) Poltico: est a cargo de autoridades que no integran el Poder Judicial sino que
tienen funciones polticas.
b) Judicial: El control de esa supremaca constitucional est cargo del Poder
Judicial. Este es el sistema imperante en la Repblica Argentina y en la Provincia
de Crdoba.
c) Difuso: el ejercicio del control le corresponde a todos los jueces, tal como
acontece en nuestro sistema federal.
d) Concentrado: la funcin de control recae un solo cuerpo estatal.
e) Abstracto: en el cual no hace falta la existencia de una controversia entre partes
para que tenga lugar el control.
f)

Concreto: En donde resulta precisa la existencia de un pleito entre partes


legitimadas al afecto para que se pueda realizar el control.

g) De Oficio: El control no es resultado del pedido de una parte sino que es


realizado directamente por los jueces.
h) Efectos generales: La declaracin de inconstitucionalidad tiene efectos erga
omnes.
i)

Efectos individuales: La sentencia que declara la inconstitucionalidad del


precepto normativo slo tiene efectos para el caso concreto.

j)

Formal: Se fiscaliza el mecanismo adjetivo que ha dado origen a la creacin de


la norma que se enjuicia.

k) Material: Se controla la adecuacin constitucional del contenido de la norma.

El sistema de control de constitucionalidad argentino


En nuestro pas el control de constitucionalidad tuvo origen en la jurisprudencia del
Corte Suprema Nacional que sigui, su par estadounidense. Entre sus particularidades
debe quedar en claro que es:

Difuso y judicial, en tanto le corresponde a todos los jueces;

Es concreto, ya que necesita la existencia de un caso, es decir de un conflicto


entre partes;

Slo tiene efecto entre las partes

Puede ser de ejercido de oficio por los magistrados.


113

El sistema de la Provincia de Crdoba:

Concentra en el Tribunal Superior de Justicia el control de constitucionalidad de


actos generales (Leyes, ordenanzas, reglamentos) a travs de la accin directa
de inconstitucionalidad

Posee elementos propios del sistema difuso ya que en el resto de los casos, el
control de constitucionalidad puede ser realizado por todos los jueces.

114

Sub Eje Temtico 5: La Accin de Amparo y La Accin


de Inconstitucionalidad
Introduccin: los orgenes del amparo.
La accin de amparo tiene su origen en Mxico en 1841, donde surgi dicho instituto
como un mecanismo operativo para la defensa de derechos supremos de los ciudadanos
protegidos por la Ley Fundamental.
En la Repblica Argentina y dentro de mbito federal, sta garanta ha tenido un
origen de neto corte jurisprudencial frente al reconocimiento de los tribunales ante
los pedidos formulados por los particulares quienes vean avasallados sus derechos
constitucionales por parte de las personas pblicas o privadas.
Frente a la falta de respaldo legal y constitucional expreso la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin desconoci sistemticamente al amparo como mecanismo de
proteccin de derechos fundamentales hasta diciembre de 1957. Esa postura del Alto
Tribunal explicitada en sus sentencias encontraba apoyatura en dos principios bsicos:

En primer lugar, en que el habeas corpus -que hallaba sustento normativo en


el Art. 18 de la C.N.-, slo tena por objeto la proteccin de la libertad fsica
contra la detencin ilegal o arbitraria

En segundo lugar, que fuera de dicho remedio no exista en el mbito federal


otra herramienta procesal que ampare el ejercicio de los dems derechos
constitucionales.

Su creacin en la jurisprudencia de la Corte Suprema


Justicia de la Nacin.

de

Hasta fines del ao 1957 la Corte Nacional haba desconocido constitucionalmente al


amparo, atento la inexistencia de una norma expresa que le diera fundamento en el
mbito federal. Los casos Siri y Kot marcan el camino inicial del amparo
argentino, erigindolo como un medio apto e idneo para la proteccin urgente y
oportuna de los derechos constitucionales fundamentales excepto la libertad
ambulatoria que era protegida por el cauce del habeas corpus- cuando stos
resultaban vulnerados o puestos en peligro por el actuar del propio Estado o de los
particulares.
En el caso SIRI, el amparo fue promovido por un ex legislador que diriga un diario en
la ciudad de Mercedes, provincia de Buenos Aires; accin que tena por objeto
cuestionar la clausura que se haba dispuesto por el gobierno de la Revolucin
Libertadora sobre el medio periodstico del actor sin explicitarse fundamentacin
alguna, violando as su libertad de expresin. A partir de esos antecedentes
fcticos, el actor recurri a los tribunales para solicitar al Poder Judicial que ordene la
reapertura del aludido matutino. El planteo fue:

Denegado en primera y segunda instancia con fundamento en que su


pretensin no encuadraba en la figura del habeas corpus.
La Corte con fundamento en el Art. 33 de la C.N., se pronunci que bastaba la
comprobacin inmediata de la violacin del derecho constitucional para que el
mismo sea restablecido, sin que pudiera alegarse la inexistencia de una ley que
reglamente la garanta del amparo, agregando a continuacin que las
115

garantas individuales existen y protegen a los individuos por el solo


hecho de estar consagradas en la Constitucin e independientemente de
las leyes reglamentarias.
Al ao siguiente, al resolver la causa Kot, la CSJN extendi la garanta del amparo
contra actos de particulares al considerar que la distincin del sujeto pasivo de la
demanda no es esencial a los fines de la proteccin constitucional. En el caso,
se trataba de una disputa salarial entre sujetos privados suscitado por la toma de la
fbrica textil de propiedad del actor por sus trabajadores, con la consiguiente
paralizacin de la actividad. Esta sentencia trajo las siguientes consecuencias:

Nace la exigencia del carcter manifiesto del acto u omisin que se cuestiona
por va de amparo y la consiguiente limitacin probatoria de este instituto.

La accin es procedente nicamente cuando la remisin de la cuestin objeto


de debate a las vas ordinarias -sean stas administrativas o judiciales- pudiera
causar un dao grave e irreparable al interesado.

A pesar del sentido amplio con el que fue concebido dicho medio de tutela en su origen,
la CSJN ante la inmensa cantidad de amparos que comenzaron a promoverse por los
ciudadanos por los ms variados motivos, fue procurando restringir las posibilidades
de acceso a esa herramienta. Hasta la sancin de la Ley de Amparo en 1966, se haban
resuelto 130 casos de acciones de amparo haciendo lugar slo a tres de ellas.

Su posterior regulacin legal


A partir de la sancin en 1966 de la Ley de Amparo n 16.986 por el Gobierno de
la Revolucin Argentina, comienza el denominado periodo legal como producto de la
instauracin normativa de dicho remedio, en el cual, se destacan las restricciones
que se establecieron sobre tal instituto, con la creacin de diferentes causales
de inadmisibilidad, a la hora del acceso a la proteccin de derechos
constitucionales a las cuales poda fcilmente acudirse para desestimar la
demanda.
En su Art. 2, la ley estableci que la accin de amparo no sera admisible cuando:
1) Existieran recursos o remedios judiciales o administrativos que se permitan
obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional que se trate;
2) El acto impugnado emanara de un rgano del Poder Judicial o haya sido
adoptado por expresa aplicacin de la ley 16.970;
3) La intervencin judicial comprometiera directa o indirectamente la
regularidad, continuidad y eficacia de la prestacin de un servicio pblico, o
el desenvolvimiento de actividades esenciales del Estado;
4) La determinacin de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor
amplitud de debate o de prueba o la declaracin de inconstitucionalidad
de leyes, decretos u ordenanzas; y
5) La demanda no hubiere sido presentada dentro de los quince das hbiles
a partir de la fecha en que el acto fue ejecutado o debi producirse.

Esta ley slo regul el amparo contra autoridades pblicas y no contra


particulares, el que luego en 1968 mediante el dictado de la Ley 17.454, fue
incorporado en el Art. 321 Inc. 2 del Cdigo Procesal Civil de la Nacin donde
recibi regulacin como proceso sumarsimo.
116

A pesar del afn restrictivo de la ley los tribunales y la Corte Suprema a travs de
sus pronunciamientos, fueron neutralizando el propsito de la Ley 16.986 y por
consiguiente, admitiendo los amparos al interpretar ampliamente sus preceptos.

El amparo en la Constitucin Nacional y en la Constitucional de


la Provincia de Crdoba
La reforma Constitucional de 1994 introduce en la misma este remedio procesal. Se
otorga al amparo, la misma jerarqua de los derechos que viene a proteger. El nuevo
Artculo 43 se erige en receptor de la doctrina judicial de la CSJN que establece el
carcter excepcional del amparo.
Del nuevo diseo del amparo se destacan los siguientes puntos:
a) Se admite la declaracin de inconstitucionalidad de normas a travs del
amparo
b) No menciona a la va administrativa transito previo al amparo;
c) Amplia la proteccin contra derechos reconocidos por leyes y tratados;
d) No determina un plazo de caducidad para promover el amparo
e) Hace extensivo el amparo a los particulares.
La incorporacin de los tratados internacionales por va del Art. 75 Inc. 22 y el
reconocimiento de su jerarqua constitucional, prevn el derecho a un recurso judicial
sencillo que permita la proteccin rpida de los derechos constitucionales que en el
sistema argentino se conoce como accin de amparo.
El aspecto probatorio de este curso procesal, posee particularidades propias que son
el producto de su naturaleza excepcional que slo autoriza a la revisin de
violaciones manifiestas a los derechos supremos. En virtud de ello, la ley nacional
de amparo contiene ciertas limitaciones probatorias.
Se ha establecido en el Art. 7 (ley 16.986), que la prueba documental en que se apoya
la pretensin debe ser acompaada con el escrito de demanda e individualizarse en
dicho instrumento el resto de los medios de prueba de que pretenda valerse. La
cantidad mxima de testigos que puede ofrecer cada parte es de cinco y se
prohbe la prueba de absolucin de posiciones.
El juez puede rechazar in limine (sin sustanciacin), la accin cuando fuera
manifiestamente inadmisible. Esto debe ser valorado con criterio restrictivo por parte
del juez y en caso de duda debe darse trmite a la accin y declararla admisible. (art.3)
Cuando se admiti la demanda, el juez debe requerir a la persona pblica o
privada demandada un informe circunstanciado acerca de los antecedentes y
fundamento de la decisin que se cuestiona, el que deber ser evacuado dentro del
plazo prudencial que fije. La omisin del pedido de informe es causa de nulidad del
proceso.
El demandado debe ofrecer la prueba en la cual sustente sus dichos, con las mismas
limitaciones que el actor.
Cumplimentado el informe o vencido el plazo otorgado para su presentacin, se
ordenar su produccin de la prueba. Si no se ha ofrecido se dictar sentencia
fundada, concediendo o denegando el amparo.
El Art. 12 prescribe que la sentencia que admita la accin deber contener:

117

a) La mencin concreta de la autoridad contra cuya resolucin, acto u omisin


se concede el amparo;
b) La determinacin precisa de la conducta a cumplir, con las especificaciones
necesarias para su debida ejecucin;
c) El plazo para el cumplimiento de lo resuelto.
En cuanto a los efectos de la sentencia se debe tener presente que la sentencia que
se dicte lo es sin perjuicio de las acciones y de los recursos que puedan intentarse, lo
que hara presuponer que la norma nos coloca frente a la existencia de una cosa
juzgada formal.

El amparo en Crdoba
La Constitucin Provincial en su art. 48 dispone que Siempre que en forma actual o
inminente se restrinjan, alteren, amenacen o lesionen, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, derechos o garantas reconocidos por esta Constitucin o
por la Constitucin Nacional, y no exista otra va pronta y eficaz para evitar un
grave dao, la persona afectada puede pedir el amparo a los jueces en la forma
que determine la ley.
Cada Estado provincial se encuentra habilitado para legislar en materia de amparo. La
reforma constitucional de 1994 al incorporar a ese remedio en el Art. 43 ha modificado
sustancialmente las normativas provinciales que regulan el instituto del amparo en
tanto aquellas no pueden ofrecer menor proteccin que la Ley Fundamental.
En el mbito de la Provincia de Crdoba Ley 4915 contiene la reglamentacin de
la accin de amparo. La misma coincide prcticamente en todos sus aspectos con la
Ley 16.986.

Plazo de caducidad
El inciso e) del art.2 de la ley 16.986 regula lo concerniente al plazo de caducidad
para promover accin de amparo. Se determina la inadmisibilidad de la demanda
cuando no hubiese sido presentada dentro de los quince das hbiles a partir de
la fecha en que el acto fue ejecutado o debi producirse.
La incorporacin del amparo al texto constitucional, ha provocado divergencias
doctrinarias y jurisprudenciales, sobre la vigencia o no del precepto legal, cuyo
contenido prescribe un plazo de caducidad de quince das para promover el amparo.
Para un sector, el plazo fijado por la ley 16.986 quedo derogada por la norma
Constitucional.

El amparo y los derechos de incidencia colectiva.


La legitimacin en materia de derechos de incidencia colectiva ha sido regulada
por va del Art. 43 de la Constitucin Nacional que en su segundo prrafo seala que
haciendo alusin al amparo prescribe que Podrn interponer esta accin contra
cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las

118

asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que


determinar los requisitos y formas de su organizacin.
El art. 43 CN contiene una regulacin expresa de la legitimacin activa estatuyendo
para esos casos a la accin de amparo como mecanismo de proteccin de los derechos
vulnerados. Se advierte, claramente, la ampliacin de la legitimacin en esta clase
de derechos a sujetos distintos que el propio afectado.
Es importante destacar que si bien la norma constitucional slo habilita a tales
legitimados a encauzar sus planteos por va de amparo, la jurisprudencia ha
considerado que tambin cabe autorizar la defensa de sus intereses por va
ordinaria.

119

Unidad 8: La Accin de Inconstitucionalidad


Las distintas variantes del control de constitucionalidad por va
de accin.
El control de inconstitucionalidad de una norma puede ser efectivizado tanto por va de
accin como de excepcin.
En la actualidad, podemos encontrar en el derecho comparado tres variantes al control
de constitucionalidad por va de accin:
1) Accin concreta de inconstitucionalidad, que requiere para su
procedencia de una causa o controversia entre partes, esto es de una
afectacin particularizada de un derecho constitucional. Esa circunstancia
es el motivo por el cual la sentencia slo alcanza a las partes;
2) Accin abstracta de inconstitucionalidad, en la cual no se requiere la
afectacin concreta de un derecho. Es propia de los sistemas de control de
constitucionalidad concentrado. Por lo general, la sentencias tienen efectos
erga omnes; y
3) Accin
directa
de
inconstitucionalidad,
la
demanda
de
inconstitucionalidad ha sido promovida por quien posee un inters jurdico
diferenciable, resultan alcanzados por los efectos de la norma que se ataca
todos los que se encuentran dentro de su mbito de aplicacin.

La viabilidad de la accin en orden nacional.


En el orden federal no contamos con una regulacin expresa de la accin de
inconstitucionalidad ni en la esfera constitucional ni legislativa.
A partir del ao 1985 (caso Provincia de Santiago del Estero), a travs de sus
sentencias la CSJN ha ido delineando los contornos de una accin concreta de
inconstitucionalidad en donde la pretensin debe estar sujeta a la existencia de una
controversia o causa judicial entre partes y ser promovida por una persona
legitimada en contra de una norma que se considera inconstitucional y que provoca un
dao futuro pero cierto en el actor. Por ese motivo, la sentencia que se dicte slo va
a alcanzar a las partes del pleito.
El fundamento normativo que se utilizo es el Art. 322 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin. Esa disposicin establece que Podr deducirse la accin
que tienda a obtener una sentencia meramente declarativa, para hacer cesar un
estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de una
relacin jurdica, siempre que esa falta de certeza pudiera producir un perjuicio
o lesin actual al actor y ste no dispusiere de otro medio legal para ponerle
termino inmediatamente.
Debe tenerse presente que el Art. 322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin requiere para su procedencia la inexistencia de otro medio legal posible
como condicin ineludible a la presencia de esta accin.

La accin autnoma de inconstitucionalidad en la Provincia


de Crdoba.
120

En la Provincia de Crdoba por va constitucional (Art. 165 Inc. 1) se dio nacimiento a


la accin directa de inconstitucionalidad como un mecanismo para cuestionar las
leyes, decretos, reglamentos, resoluciones, Cartas Orgnicas y ordenanzas, que
estatuyan sobre materia regida por esta Constitucin, y se controviertan en caso
concreto por parte interesada. La accin tiene un claro objeto preventivo por el cual se
procura evitar que la norma inconstitucional se aplique y provoque un gravamen.
Este tipo de accin no requiere una aplicacin concreta de la norma general que se
cuestiona sino que, a los fines de su procedencia, resulta suficiente que quien reclama
se encuentre entre sus destinatarios y que la norma violente materia regida
Constitucin Provincial sin perjuicio de que tambin afecte normas de carcter federal.
En estos casos corresponde la competencia originaria del Tribunal Superior de Justicia
que debe resolver la cuestin en pleno.

121

Sub Eje Temtico 6: El Habeas Corpus y el Recurso


Extraordinario Federal
El habeas corpus es un mecanismo constitucional de proteccin de la libertad
fsica, corporal o de locomocin de las personas. Tiene regulacin normativa en la
Ley 23098 de 1984, dicha ley contiene una parte sustantiva que se aplica en todo el
territorio nacional y una parte procesal que solo rige en el mbito federal.
Por su parte, la C.N. establece en el Art. 43 4 prrafo que Cuando el derecho
lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de
agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin
forzada de personas, la accin de hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado
o por cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato, an durante la vigencia
del estado de sitio.

Competencia.
La competencia se determina de acuerdo a la autoridad de la que emana la orden de
detencin, conforme lo establece el Art. 2 de la Ley 23.098.

Clases de habeas Corpus


Entre las clases de este proceso constitucional podemos destacar a las siguientes:
1) Clsico o reparador: Procede contra actos u omisiones que atenten contra la
libertad fsica o la impidan sin orden de autoridad competente.
2) Preventivo: Funciona en las hiptesis de amenazas ciertas en inminentes que
atenten contra la libertad fsica de una persona.
3) Correctivo: Puede ser utilizado para los casos en que se agravan las
condiciones de la restriccin de la libertad dispuesta legalmente.
4) Restringido: Debe ser utilizado en los supuestos de molestias que perturben o
alteren la libertad fsica sin llegar a su privacin. V.gr. seguimiento a una persona.
5) Por desaparicin forzada: Tiene por objeto hacer cesar el estado de
desaparicin forzada de personas y lograr su localizacin.
6) De oficio: El inicio y la prosecucin del trmite la realizan directamente los
tribunales sin que exista pedido de parte interesada.
7) Colectivo: El pedido de habeas corpus involucra a varias personas. La Corte
Suprema Nacional le hizo lugar a este tipo de reclamos en la causa Mignone
(2002) para que las personas privadas de la libertad pudieran votar en las
elecciones.
8) Durante el Estado de sitio: Esta clasificacin ha sido receptada directamente
en el texto constitucional (art. 23). Cuando sea limitada la libertad de una persona
en virtud de la declaracin del estado de sitio, el procedimiento de hbeas
corpus podr tender a comprobar, en el caso concreto: 1 La legitimidad de la
declaracin del estado de sitio; 2 La correlacin entre la orden de privacin
de la libertad y la situacin que dio origen a la declaracin del estado de
sitio; 3 La agravacin ilegitima de la forma y condiciones en que se cumple
la privacin de la libertad que en ningn caso podr hacerse efectiva en
122

establecimientos destinados a la ejecucin de penas; 4 El efectivo


ejercicio del derecho de opcin previsto en la ltima parte del Art. 23 de la
Constitucin Nacional
9) Contra Particulares: Funciona en aquellos supuestos en que la privacin de la
libertad o su agravamiento provenga de una actividad de particulares. V.gr.
Instituto psiquitrico.

Legitimacin
El habeas corpus puede ser solicitado por el detenido o afectado, sus parientes,
abogados y cualquier persona a su favor. Tambin puede proceder de oficio.

La inconstitucionalidad de oficio.
El Art. 6 de la Ley 23.098 contempla expresamente la posibilidad de que los jueces
declaren de oficio el habeas corpus y para el caso concreto la inconstitucionalidad
de algn precepto normativo.

Trmite
Cuando se tratare de la privacin de la libertad de una persona, formulada la
denuncia el juez ordenar inmediatamente que la autoridad requerida, en su caso,
presente ante l al detenido con un informe circunstanciado del motivo que funda la
medida, la forma y condiciones en que se cumple si ha obrado por orden escrita de
autoridad competente, caso en el cual deber acompaarla, y si el detenido hubiese
sido puesto a disposicin de otra autoridad a quien, por qu causa, y en qu
oportunidad se efectu la transferencia (art. 11 ley 23098).
Para los casos en que se trata de amenaza actual de privacin de la libertad de
una persona, el juez competente ordenar que la autoridad requerida presente el
aludido informe.
Si se desconoce cul es la autoridad que detenta la persona privada de su
libertad o de la cual emana el acto que ha sido denunciado como lesivo, el juez
librar la orden a los superiores jerrquicos de la dependencia que la denuncia indique.
Cuando un tribunal o juez de jurisdiccin competente tenga conocimiento por
prueba satisfactoria de que alguna persona es mantenida en custodia, detencin
o confinamiento por funcionario de su dependencia o inferior administrativo,
poltico o militar y que es de temerse sea transportada fuera del territorio de su
jurisdiccin o que se le har sufrir un perjuicio irreparable antes de que pueda ser
socorrida por un auto de hbeas corpus, pueden expedirlo de oficio, ordenando a quien
la detiene o a cualquier comisario, agente de polica u otro empleado, que tome la
persona detenida o amenazada y la traiga a su presencia para resolver lo que
corresponda segn derecho.
Lo ordenado por el juez debe ser cumplido de manera inmediata por la autoridad
requerida, salvo que el juez haya determinado un plazo especfico de
cumplimiento.
Si por un impedimento fsico el detenido no pudiera ser llevado a presencia del
magistrado, ste si lo estima necesario podr constituirse donde se encuentra el
123

afectado y an autorizar a un familiar o persona de confianza para que lo vea en su


presencia.
Desde el conocimiento de la orden el detenido quedar a disposicin del juez que
la emiti para la realizacin del procedimiento.
La orden emanada del tribunal implicar para la autoridad requerida la citacin a
la audiencia. La persona que se encuentra privada de su libertad deber estar siempre
presente.
La audiencia comenzar con la lectura de la denuncia y el informe. Luego el juez
interrogar al amparado proveyendo en su caso a los exmenes que correspondan.
Dar oportunidad para que se pronuncien la autoridad requerida y el afectado,
personalmente o por intermedio de su asistente letrado o defensor.
Si por pedido de las partes o de oficio o el juez considera necesario la produccin
de material probatorio determinar su admisibilidad o rechazo de acuerdo con la
utilidad o pertinencia al caso de que se trata. Finalizada la recepcin de la prueba
se oir a los intervinientes.
Una vez finalizada la audiencia se dictar resolucin que deber versar sobre el
rechazo de la denuncia o su acogimiento, caso en el cual se ordenar la inmediata
libertad del detenido o la cesacin del acto lesivo (Art. 17). La decisin debe ser leda
inmediatamente por el juez ante los intervinientes y quedar notificada aunque alguno
de ellos se hubiere alejado de la sala de audiencia (Art. 18).
En contra de esa resolucin se podr interponerse recurso de apelacin para
ante la Cmara en plazo de 24 horas, por escrito u oralmente, en acta ante el
secretario, pudiendo ser fundado. Se encuentran habilitados para interponer el
mentado recurso el amparado, su defensor, la autoridad requerida o su
representante y el denunciante nicamente por la sancin o costas que se le
hubieren impuesto, cuando la decisin les cause gravamen. El recurso proceder
siempre con efecto suspensivo, salvo en lo que respecta a la libertad de la persona
(Artculo 17, Inciso 4), que se har efectiva.

Legislacin
Art. 43 de la Constitucin Nacional 4 prrafo
Ley 23098 (ley De la Ra)
Arts. 464 a 474 del Cdigo Procesal Penal y art. 47 Constitucin Provincial (Crdoba)

Su incorporacin en la Constitucin Nacional, provincial y en


los tratados internacionales
Tratado en el punto 7 (El Habeas Corpus)

124

Unidad 9: Recursos Extraordinario Federal


La competencia de la CSJN por apelacin extraordinaria
La ley 48 en determina a partir del art. 14 como interviene la CSJN.
Una vez radicado un juicio ante los Tribunales de Provincia, ser sentenciado y
fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema
de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
provincia en los casos siguientes:
1) Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un Tratado, de
una ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin
y la decisin haya sido contra su validez.
2) Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya
puesto en cuestin bajo la pretensin de ser repugnante a la Constitucin
Nacional, a los Tratados o leyes del Congreso, y la decisin haya sido en favor
de la validez de la ley o autoridad de provincia.
3) Cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin, o de un
Tratado o ley del Congreso, o una comisin ejercida en nombre de la
autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisin sea contra la validez
del ttulo, derecho; privilegio o exencin que se funda en dicha clusula y sea
materia de litigio.
Cuando se entable el recurso de apelacin que autoriza el artculo 14 de la ley 48,
deber deducirse la queja con arreglo a lo prescripto en l, de tal modo, que su
fundamento aparezca de los autos y tenga una resolucin directa e inmediata a las
cuestiones de validez de los artculos de la Constitucin, leyes, Tratados o comisiones
en disputa, quedando entendido, que la interpretacin o aplicaciones que los
tribunales de provincia hicieren de los cdigos Civil, Penal, Comercial y de
Minera, no dar ocasin a este recurso por el hecho de ser leyes del Congreso,
en virtud de lo dispuesto en el inciso 11, artculo 67 de la Constitucin.

Requisitos comunes, propios y formales.


Requisitos comunes
Son aquellos con los cuales debe cumplir todo recurso jurisdiccional. Entre ellos se
destacan:
1) La existencia de un agravio emanando de una sentencia. El mismo debe
mantenerse hasta que resuelva la C.S.J.N., pues de lo contrario el planteo
devendr abstracto.
2) La existencia de una causa en los trminos de la jurisprudencia de la
C.S.J.N., esto es una controversia entre partes.
3) La intervencin anterior de un Tribunal de Justicia.

Requisitos Propios

125

Son los recaudos que debe cumplir el remedio federal y que se relacionan con la
pretensin del recurrente. La exigencia del cumplimiento de tales recaudos tiene por
objeto el mantenimiento de la supremaca constitucional, en los trminos del art. 31 CN.

1.- Existencia de Cuestin Federal.


La cuestin Federal puede ser simple o compleja. A su vez si es compleja puede
ser: directa o indirecta.
De acuerdo a preceptuado por el art. 14 de la ley 48, la admisibilidad del remedio federal
requiere el anlisis relativo a la existencia de una cuestin federal.
En la cuestin federal simple se presenta un problema en la determinacin del alcance
e interpretacin de una clusula constitucional, la disposicin de un tratado, o de una ley
federal.
En la cuestin federal compleja estamos frente a una disposicin que se opone a la
Constitucin Nacional. La misma puede ser directa cuando una norma, constitucin
o ley local se opone a la C.N. En la indirecta, en cambio, se presenta un problema
que compromete la supremaca constitucional en tanto una norma inferior se
opone contra una norma de jerarqua superior que no es la C.N.

2.- Relacin directa


Debe existir inequvocamente, relacin directa entre la cuestin federal
introducida y el agravio ocasionado por el decisorio recurrido. Esto es que de
la solucin a la cuestin federal dependa la decisin del litigio y ello, debe ser
puesto en evidencia por el recurrente. No hay relacin directa si la cuestin federal
es inoficiosa o balad en los trminos del art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin.

3.- Resolucin contraria


La decisin que se ataca por va del recurso extraordinario debe ser contraria al
derecho federal invocado en el juicio. Esta puede ser expresa cuando se niega
explcitamente la supremaca de la clusula federal invocada o tcita cuando el tribunal
prescinde de considerar la cuestin federal.

4.- Sentencia definitiva


Este requisito se cumple desde que el remedio federal se interpone contra la
resolucin definitiva, aquella que pone fin a la causa, hace imposible su continuacin,
priva al interesado de otros medios legales para obtener la tutela de sus derechos,
impide el replanteo de la cuestin en otro juicio o causa gravamen irreparable.
A travs de sus sentencias la C.S.J.N. ha considerado que no resultan sentencias
definitivas a los fines del recurso extraordinario:
a) La decisin que rechaza o concede una medida cautelar;

126

b) El resolutorio que dispone la caducidad de instancia;


c) La sentencia dictada en el marco de un juicio ejecutivo;
d) La resolucin que declara formalmente inadmisible un amparo.

5. Gravamen irreparable
La sentencia que se pretende cuestionar por va del recurso extraordinario federal debe
provocar perjuicio de tal magnitud que si no se pudiera recurrir por esa va mediante
los agravios quedaran firmes.

6. Superior tribunal de la causa


La resolucin que se ataca por va del REF debe emanar de la mxima autoridad del
mbito jurisdiccional que se trate. La caracterizacin de superior tribunal depende de la
organizacin judicial de cada provincia.
Este requisito es dejado de la lado en los casos en que se acude a la figura del
recurso de per saltum o salto de instancia.
Esta figura procesal ha recobrado vida con el dictado en 2012 de la Ley 26.790 que
incorpor al CPCCN los arts. 257 bis y 257 ter.
La admisibilidad de este remedio (per saltum) es de interpretacin restrictiva dado
el carcter excepcional del remedio, con lo cual, en caso de dudas, debe ser
desestimado.
Entre los requisitos (per saltum) podemos sealar los siguientes:
1) Debe tratarse de cuestiones de competencia federal no penal.
2) Notoria gravedad institucional
3) Necesidad de resolucin rpida debido a la irreparabilidad
4) Sentencia definitiva: las sentencias definitivas de primera instancia, las
resoluciones equiparables a ellas en sus efectos y aquellas dictadas
a ttulo de medidas cautelares.

Rechazo in limine del per saltum


La Corte Suprema se encuentra habilitada para rechazar in limine el recurso en
aquellos casos en que no se cumpla con los requisitos para su procedencia.

Formalidad de la admisibilidad

127

Si la Corte Suprema considera que el per saltum resulta admisible debe disponerlo
mediante un auto. Esa decisin del Alto tribunal tendr efectos suspensivos respecto de
la resolucin recurrida.
Luego de ello, se dispone el traslado del recurso a las partes interesadas por el trmino
de cinco das.
Una vez que se ha contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo, la Corte
Suprema decidir sobre la procedencia del recurso.
Si lo estimare necesario para mejor proveer, podr requerir al Tribunal contra cuya
resolucin se haya deducido el mismo, la remisin del expediente en forma urgente.

Requisitos Formales
1.- Introduccin de la cuestin federal.
Debe interponerse de una manera oportuna y suficiente la cuestin federal y luego
mantenerse en todas las instancias. Ello significa que el recurrente debe poner de
resalto en la primera oportunidad procesal la presencia de la cuestin federal.
En la Acordada 4/2077 la CSJN regula los renglones, las pginas, tipo de letra y dems
recaudos de presentacin, as como los documentos que deben acompaarse a esa
presentacin.
La Acordada 4/2007 establece que ese lmite formal no es absoluto, pues la Corte puede
valorar, segn su sana discrecin, si el incumplimiento de los recaudos no constituye un
obstculo insalvable para la admisibilidad de la presentacin recursiva.

La autosuficiencia de recurso extraordinario federal.


Para la procedencia del recurso extraordinario resulta necesario que la presentacin
sea autosuficiente. Ello significa que el recurso debe bastar por s mismo y
contener todos los elementos que permitan analizar su procedencia.
Para la Corte Suprema ello implica que el recurso debe contener un relato claro
y sucinto de los hechos de la causa, de la cuestin federal en debate y de la
relacin que habra entre sta y aqullos, como as una crtica concreta y razonada
de los fundamentos en que se basa la decisin del a quo.

La existencia de cuestin federal


Uno de los requisitos propios del recurso extraordinario federal es la existencia de una
cuestin federal.

La causal por sentencia arbitraria

128

La CSJN ha ido calificando a determinadas sentencias como arbitrarias y


admitiendo su revisin aunque no se verifique la existencia de una cuestin
federal. Sea que se trate de una cuestin de hecho, de derecho comn en los trminos
del art. 75 inc. 12 de la CN., o de derecho local.
Esta causal no puede ser invocada ante una mera disconformidad con la
sentencia que se pretende dejar sin efecto, sino que la calificacin de arbitraria de la
sentencia est dirigida a la revisin de los pronunciamiento en los que se advierta
la inexistencia de las calidades mnimas para que el caso impugnado constituya
una sentencia judicial.
Se debe tratar de un acto jurisdiccional invlido que no rene las mnimas cualidades,
ya sea porque se han valorado los hechos de una manera antojadiza, no se analizado
prueba relevante, se ha soslayado la aplicacin de alguna norma, la sentencia contradice
las constancias del expediente, etc.
La sentencia arbitraria o inconstitucional que produce una lesin respecto de
clusulas constitucionales, crea una cuestin federal que antes no exista en el juicio,
la que debe reparase en desagravio del principio de supremaca de la Constitucin
Nacional.

La causal por gravedad institucional


Con la causal de la gravedad institucional, la C.S.J.N. flexibiliza el cumplimiento
de ciertos recaudos de admisibilidad del recurso extraordinario, justamente, por estar
involucrado un inters institucional que excede la pretensin de las partes del juicio y
compromete a la comunidad entera.
Dicha circunstancia pone de resalto el rol poltico que tiene el Mximo Tribunal
Federal de la Nacin y el deber de la proteccin de inters pblico.
Con la inclusin en el art. 257 bis del CPCCN existe actualmente en el sistema jurdico
una definicin de gravedad institucional. Recordamos que all se seala que Existir
gravedad institucional en aquellas cuestiones sometidas a juicio que excedan el
inters de las partes en la causa, proyectndose sobre el general o pblico, de
modo tal que por su trascendencia queden comprometidas las instituciones
bsicas del sistema republicano de gobierno o los principios y garantas
consagrados por la Constitucin Nacional y los Tratados Internacionales por ella
incorporados.

129