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Fuentes Formales del Derecho

Internacional

Clasificacin de las Fuentes


Fuentes Materiales:
Elementos histricos, polticos, econmicos, sociales, ideolgicos y
otros que han ido determinando el contenido de las normas del D.I.P.
Fuentes Formales:
Son los mtodos de creacin y verificacin de la norma. Los
enumeradas en el articulo 38 del Estatuto de la CIJ

Enumeracin
Artculo 38 Estatuto de la Corte Internacional de Justicia
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, deber aplicar:
a) las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b) la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho;
c) los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d) las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo
dispuesto en el Artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si
las partes as lo convinieren.

Enumeracin
Los Actos Unilaterales del Estado: la declaracin unilateral de voluntad
de un nico sujeto de Derecho Internacional que tiene por objeto dar
origen a vnculos jurdicos internacionales, cuyos efectos estn previstos o
autorizados por el Derecho lnternacional Eduardo Jimnez de Archaga
Ejemplos: La Promesa; la Protesta; el Reconocimiento; el Silencio y la
notificacin.
La Legislacin Internacional: Son normas obligatorias generales o
particulares que dictan las Organizaciones Internacionales ,
independientemente de su ratificacin por los Estados.
Ejemplos: El Poder decisorio del Consejo de Seguridad de la ONU; el poder
reglamentario de la Asamblea General de las Naciones Unidas; las
convenciones de la OIT etc.

Jerarqua de las Fuentes


El artculo 38 del Estatuto se abstuvo de establecer una jerarqua
entre las Fuentes formales principales.
a) En el proyecto de la convencin se estableca que la aplicacin de
estas fuentes haba de hacerse por orden sucesivo, la Asamblea
General decidi suprimir dicho inciso por considerarlo innecesario.
b) Usa letras para designarlas.
c) Slo establece un orden sucesivo de consideracin (es un mtodo
operativo, no indica jerarqua, el tribunal puede aplicar varias fuentes
en un mismo caso).

LECTURA
-Akehurst La Jerarqua de las Fuentes del Derecho Internacional,
The British Year Book of International Law, vol. 47(1974-75), pp. 273285.Traduccin de Ximena Fuentes).

Continuacin: Los Tratados

I.- Los Tratados

Definicin de Tratados
Artculo 2 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados
1. Para los efectos de la presente Convencin:
a) Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por
escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste
en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular.

Caractersticas
1) Acuerdo de Voluntades
2) Escrito ( OJO: La prctica internacional ha reconocido casos de
acuerdos orales, Ej: Caso Ihlen)
3) Celebrado entre Sujetos de Derecho internacional (OJO: La
convencin de Viena se aplica nicamente a los tratados celebrados
entre Estados) Ver art 3 y 6
4) Regido por el Derecho internacional
5) Generalmente creador de obligaciones jurdicas

Convenciones
Compromiso
Protocolo

Carta
Estatuto

TRATADOS

Concordato
Acuerdo

Modus
Vivendi
Compromiso

Pacto de
Contrahendo

Clasificacin de los Tratados


1.- Atendido al nmero de partes:
a) Bilaterales: Ej: los tratados bilaterales de inversin
b) Multilaterales o Colectivos: Ej La Convencin de las Naciones
Unidas sobre Derecho del Mar de 1982 , aprobada por 135 Estados
2.- Segn si los Tratados permiten o no la incorporacin de ms
Estados:
a) Abiertos
b) Cerrados

Clasificacin de los Tratados


3.- Atendido a si su ejecucin requiere o no de actos legislativos o
administrativos complementarios para su aplicacin en el orden interno de un
Estado:
a) Self executing o autoejecutables: Son los que pueden aplicarse directa e
inmediatamente en el orden interno de un Estado, sin necesidad de actos
legislativos o administrativos complementarios. Ejemplo la Convencin
Interamericana de DDHH.
b) Non self executing o no autoejecutables: Requieren de una legislacin
complementaria para su aplicacin en el pas. Ejemplo la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, que establece que
los Estados se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales, las medidas legislativas necesarias para tipificar este tipo de
delito e imponerle una pena adecuada.

Clasificacin de los Tratados


4.-Atendiendo a su contenido
a) Tratados de DDHH
b) Otros Tratados Internacionales
5.- Desde punto de vista material:
a) Tratados- ley: Los hay cuando un nmero ilimitado de partes cuyos intereses y
fines concuerdan, anan dichas voluntades para la realizacin de tales fines e
intereses. Las partes se obligan a idnticas prestaciones y producen efectos
jurdicos ms all de los contratantes.
b) Tratados- contratos: Cuando dos partes, cuyos intereses difieren , concuerdan
sobre bases comunes, conciliando as sus intereses diversos. Las prestaciones no
son idnticas sino distintas, siendo fuentes de derecho slo para los contratantes ya
que establecen derechos y obligaciones subjetivos y carecen de todo contenido
normativo.

Estructura de los Tratados


1.- Prembulo. Enumeracin de las partes contratantes
2.- Exposicin de los Motivos.
3.- Parte Dispositiva
4.- Clusulas Finales
5.- Anexos

Procedimientos para la Conclusin de un Tratado

Capacidad Art 6 de la Convencin de Viena: Todo Estado tiene capacidad para celebrar Tratados
- Situacin de los miembros de un Estado federal
A)

Negociacin

a)

De un T. Bilateral: Entre Min. de RREE de un Estado y el agente diplomtico del otro Estado, asistidos ambos por expertos y tcnicos

b)

De un T. Multilateral: Se elabora normalmente en el seno de una conferencia internacional o de una organizacin internacional
Se requieren Plenos Poderes, Art 7 CV

B)

Adopcin del texto: Manifestacin de los representantes de las partes en la aprobacin del texto. No es vinculante. Art 9 CV

C)

Autenticacin del texto: Es un acto jurdico mediante el cual queda fijado el texto autntico del tratado. Ya no ser posible hacerle modificaciones. Puede
hacerse mediante firma, rbrica y firma ad referndum. la Firma en esta etapa implica que el Estado firmante debe abstenerse de realizar actos contrarios al
objeto y fin del Tratado, porque de lo contrario estara actuando de mala fe perjudicando a las otras Partes. Art 10 CV

D)

Manifestacin del Consentimiento: Se perfecciona jurdicamente el Tratado. El Estado manifiesta su vol de obligarse por l. Art 11 y 12 CV.

a)

La Firma

b)

Canje de instrumentos

c)

Adhesin

d)

Ratificacin, aceptacin o aprobacin: Es la aprobacin dada al tratado por los rganos internos competentes, para comprometer internacionalmente al
Estado Charles Rousseau. Para el caso de un tratado solemne celebrado por Chile se trata de una declaracin hecha por el Presidente de la Repblica por la
cual seala expresamente que una vez cumplido los trmites internos de aprobacin del tratado por el Congreso, el Estado de Chile viene en obligarse
internacionalmente por el Tratado. Por este acto, entra en vigor el tratado en el plano internacional y las contrapartes pueden exigir su cumplimiento o hacer
efectiva la responsabilidad del Estado por incumplirlo.

ver arts. 54 N1 y 66 de la CPR

En caso de ser necesaria ratificacin, la firma o canje de instrumentos le da al tratado una existencia provisoria, como si fuera un contrato condicional, que impone
dos efectos:

No malograr el objeto y fin del tratado

Poner en marcha los mecanismos para su celebracin definitiva

E)

Depsito , Registro y Publicacin Art 80 CV

-Art 18 CV : Obligacin de no frustrar el objeto y fin del


tratado antes de su entrada en vigor

Tramitacin Interna
Art. 32 N 15 CPR: Son atribuciones
especiales del Presidente de la
Repblica: Conducir las relaciones
internacionales del pas y negociar,
firmar y ratificar Tratados.

Art. 32 N 15 CPR y 54 N1: Los


tratados deben se sometidos a
aprobacin del Congreso (por
ambas cmaras)

Art 93 N 1 y 3 CPR: Luego los Ts. deben


pasar
por
el
control
de
constitucionalidad
del
Trib.
Constitucional
antes
de
su
promulgacin, El que tambin conocer
de las cuestiones de constitucionalidad
que puedan reclamarse ante l durante
la tramitacin de un T.

Continuar.

Entrada en Vigencia de un Tratado


Art. 24 de la Convencin de Viena
- Cundo?: Un Tratado entra en vigor cuando adquiere fuerza obligatoria
- Los Estados pueden determinar libremente que el T. entre en vigor: en una fecha fija; o en
una fecha despus de pasados ciertos das o meses desde la ltima ratificacin, o un
nmero determinado de ratificaciones o adhesiones.
- Vigencia Provisional de un Tratado: Permite aplicar el T. apenas firmado y mientras se
presta el consentimiento de los Estados para obligarse. Es conveniente porque permite a
los Estados alterar su decisin y dar por terminado el T. en el caso que su Parlamento o
Congreso termine por no ratificarlo. Art. 25 Convencin de Viena
- Entrada en vigencia de los T. en el orden jurdico chileno
Despus de su aprobacin por el Congreso y su ratificacin por el Presidente de la
Repblica, se efecta el canje o deposito de los instrumentos de ratificacin. Luego el
tratado es promulgado por DS del Min de RREE, que ordenar que el tratado se cumpla y
se lleve a efecto como ley de la Repblica y `que tanto dicho DS como el texto del tratado
se publiquen en el DO.

Obligatoriedad de un Tratado
EN EL PLANO INTERNACIONAL: En el instante del canje o depsito de
los instrumentos de ratificacin

EN EL PLANO NACIONAL: Con la publicacin en el DO del DS


promulgatorio del tratado, que manda tenerlo como ley de la
Repblica.

Reservas
CONCEPTO: Es un acto jurdico unilateral mediante el cual un Estado, al
firmar , ratificar o adherir a un tratado, excluye o modifica algunas de
sus disposiciones o le atribuye un sentido determinado, con el nimo
de limitar las obligaciones que emanan de l.
- Ver arts 2 letra d) y 19 de la Convencin de Viena.

VENTAJA: Permite incorporar a muchos Estados contratantes a un


Tratado aunque no estn plenamente de acuerdo con todas sus
disposiciones

Caractersticas de la Reserva
La Reserva es una Declaracin Unilateral
La Reserva es una declaracin formal
La Reserva debe formularse en un momento preciso, segn la CV
La Reserva se encuentra vinculada a tratados multilaterales
El objeto de la reserva es siempre excluir o modificar los efectos
jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en relacin con el Estado
reservante, siempre que ello sea posible, lo que sin duda encuentra
como lmite el ius cogens internacional.

Reserva
OPORTUNIDAD:
Al momento de la firma del Tratado
Al momento de la ratificacin
Al momento de la adhesin

Reserva
PROCEDIMIENTO: Tanto la reserva como su objecin deben constar por
escrito y comunicarse a los dems Estados, Art 23.
ACEPTACIN Y RECHAZO DE LAS RESERVAS:
a) Tendencia o principio de la Integridad
b) Tendencia o principio de la Universalidad
- Regla Panamericana (inciso 2 articulo 6 de la ConvencinTratado
(Sexta Conferencia Internacional Americana, La Habana 1928)
sta estatuye el principio de la divisibilidad: La reserva slo afecta la
clusula sobre la cual recae. En consecuencia, el eventual rechazo de esa
reserva no impide que el resto del T. tenga vigor entre reservante y objetante.

Reserva
EFECTOS JDCOS. DE LA RESERVA Y DE SUS OBJECIONES: Art. 21 C. de V.
RETIRO DE LAS RESERVAS Y SUS OBJECIONES: Siendo un acto unilateral,
la reserva puede retirarse en cualquier momento por el Estado
reservante. Lo mismo suceder con la objecin formulada a su respecto.
Eso s, se exige notificacin de dichos actos para que ello surta efecto.
Art. 22 C.de V.
Ver modificacin en materia de Reserva, introducida en 2005 al art. 54
CPR

La Reserva y los Tratados de DDHH


En los tratados de DDHH se puede declarar invlida una reserva y
concluir que el Tratado junto con la materia objeto de la reserva
siguen vigentes para el Estado reservante
Antecedente: caso Rawle Kennedy

Caso Rawle Kennedy

RESERVA: Comit de DDHH no


ser competente para conocer
reclamos de
reclusos
COMIT
DEcondenados
a pena de muerte,
DDHH relativos a la
acusacin , sentencia y ejecucin
de dicha pena

1998

Entrada en
vigor: 1976

Aplicacin de Los Tratados


Irretroactividad: Art. 28 C. de V.
La regla general es que un T. adquiera fuerza obligatoria desde el
momento que entra en vigor, a menos que una intencin diferente se
haya establecido en el T. o se infiera en l. Es decir la regla general no
impide que un T. pueda aplicarse a situaciones planteadas o existentes
con anterioridad a su entrada en vigencia.
mbito Territorial: Art. 29 C.de V.
Excepcin: Clausula colonial.

Efectos de los Tratados


Entre las Partes: Principio Pacta Sunt Servanda
Art 26 C. de V: Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por
ellas de buena fe.
- Efectos frente al rgano Ejecutivo: Dictacin de DS promulgatorio, el que
deber ser publicado en el DO ( DL 247)
- Efectos frente al rgano Legislativo: El T. puede requerir al legislador la
dictacin de una ley. ( Ej Art 2 de la Convencin Americana de DDHH)
- Efecto frente a Organo judicial: Doble funcin, aplicar e interpretar el T.
- Efecto frente a los particulares: stos pueden ser titulares de los derechos y
obligaciones que emanan de un T.:
a) Por incorporarse el T. a la normativa interna
b) Porque el Estado determina que sea fuente directa de D y O.

Efectos de los Tratados


Entre Terceros: Regla de Res inter alios acta, los T. slo producen
efectos relativos, no afectan ni benefician a terceros.
- Hay excepciones tratados que conceden derechos en forma general,
innominada. Ejs.
- La clusula de la Nacin ms favorecida: Es aquella que generalmente
se inserta en un acuerdo comercial, en virtud del cual dos Estados se
comprometen, pura y simplemente o bajo ciertas condiciones, a otorgarse
el tratamiento ms favorable, concesiones o favores, que hubieran acorado
o que acordaren en el futuro a un tercer Estado, a fin de que su comercio
nunca est en un nivel ms desfavorable que el que se tenga con ste

Continuar.