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Principaleslneasdepensamientojuridicofilosofico

En este apartado se abordaran las principales lneas del pensamiento iusfilosofio, en una
doble perspectiva: histrica y conceptual. As se examinan las versiones histricas del
Derecho natural y las concepciones historicistas en sus vertientes ms importantes: La
escuelahistricadelDerecho,elpositivismojurdico,elrealismojurdicoylasperspectivas
marxistas del Derecho. Encadacasoseintentadestacarlavisin totalizadoraquecadauna
de ellas tiene respecto del fenmeno jurdico, susanlisisdelospresupuestosconceptuales
del Derecho y de sus modos de aproximacin a la realidad jurdica pero tambin, si tales
corrientes de pensamiento consideran necesario o no una valoracin ticocritica del
Derechopositivo.
Tal como cuenta lahistoria,elpensamientoiusnaturalista(ensuvertiente racionalista)tuvo
una duracin de unos dos siglos. Y aun cuando su declinacin comienza enelsigloXIXy
emergen con fuerza el historicismo y el positivismo, suinfluenciaperdurahastaestosdas.
La explicacin que se da es que, por una parte, el modelo racional consensualista subyace
en el fundamento poltico de la organizacin del Estado moderno y, por la otra, porque el
positivismo primero y luego las corrientes analticas, representan mas una continuacin
que una ruptura respecto de la concepcin iusnaturalista en tanto fundamentan el orden e
unamatrizquetambinesdenaturalezaformalyabstracta.
Por ello no es de extraar que no siempre puede establecerse, y este texto no es la
excepcin, con precisin la delimitacin temporal de las dichas corrientes examinadas ni
siempre se puedan precisar los rasgos diferenciadores, por ejemplo, de las vertientes
iunaturalistasydeaquellasdenominadashistoricistasovoluntaristas.
A. Iusnaturalistas.Concepto
Por iusnaturalismo suele entenderse una multiplicidad de corrientes doctrinales muy
diversas, pero todas ellas con un denominador comn: la creencia de un orden objetivo
superior o suprapositivo de carcter universal, permanente e inviolable en el que se
contienen los principios ltimos del obrar humano que pueden ser conocidos por seres
humanos bien en forma directa como rectaraznescritaen loscorazonesoatravsdeun
discursoracional.
Este orden objetivo del ser (physis en los sofistas logos universal para los estoicos lex
aeterna en el pensamiento cristiano o naturaleza del hombre o de las cosas en losgrandes
sistemas del racionalismo moderno) constituye al mismo tiempo el orden jurdiconatural
en el que ha de fundarse, orientarse e inspirarse el ordenamiento jurdico positivo, que de
inmediato,haderegularlasrelacionesdeconvivencia.

De ah que Prez Luo, reconduce las distintas concepciones expresadas a lo largo de la


historia a tres fundamentales: 1) la naturaleza como cosmos o leyes que rigen el mundo
fsico a las que sujetan los seres humanos a travs de sus instintos y necesidades 2) la
naturaleza como creacin divina y el Derecho natural como expresin revelada de la
voluntad de Dios y 3) la naturaleza como razn o cualidad especifica del ser humanoque
lepermiteestablecerautnomamentesusnormasbsicasdeconvivencia.

1. Introduccinalderechonatural
LasdistintasversionesdelDerechonaturaltienendoselementosencomn:
El primero, de corte
ontolgico,
que se refiere al Derecho en general, pues este aparece
determinado en su contenido desde la esfera del Derecho natural, el cual tiene como
caractersticaselseruniversaleinmutable.Enconsecuencia,elDerechopositivoobtienesu
validacin o justificacin en el derecho natural. Esta adecuacin entre Derecho positivo y
Derechonatural,produceunDerechojusto.
El segundo elemento es de corte
epistemolgico
y refiere al conocimiento deeseDerecho.
A pesar de sus variantes, en todo iusnaturalismo elDerechoseconoceatravsdelarazn.
Desde luego que no se trata del mismo criterio de razn de los Estoicos que en Tomas de
Aquino o en John Locke o Jean Jacques Rousseau, pero en todos los casos, aun con las
distancias, la razn se encuentra como un instrumento apto para intuirintelectualmentelas
categoras propias del derecho natural. Bastaraunademostracinconcretadelaraznpara
visualizarestosderechos.
2. Principalestendenciasdeliusnaturalismo

A pesar de la acusada variedad del significado de naturaleza en el trmino del Derecho


natural,enesencia,todoiusnaturalismomantienelasdostesissiguientes:
a) Una tesis de filosfica tica, que sostiene la existencia de principios morales y de
justiciauniversalmentevalidosyasequiblesalaraznhumanay
b) Una tesis acerca de la definicin del concepto del Derecho, conforme a la cual un
sistema normativo o una norma no pueden ser calificados de jurdicos si
contradicenaquellosprincipiosmoralesodejusticia.
Sin embargo, no obstante que todos los iusnaturalistas coinciden en afirmar las dos
tesis, no estn de acuerdo en cuanto elorigenofundamentodelosprincipiosmoraleso
de justicia confortantes del llamado Derecho natural, y acerca de cuales sean los tales
principios:talcomoseveracontinuacin.

2.1.

Iusnaturalismopantesta(antiguoogrecoromano)

La primera concepcin de iunaturalismo gira alrededor de los Estoicos,paraquienesel


universo entero implica un orden. Este orden, es expresin de una razn universal y
eterna que rige todo el cosmos y esta razn universal coincide con una ley eterna, que
humaniza el universo. La ley eterna toca tres nivelesporigual:elcosmos,lapolis(oel
estado) y el ser humano, en ella se basa la ley natural, que resulta comn a todos los
hombres yesanterioracualquierleyhumana.Elsometimientoalaley naturalesloque
permite mantener en armona el universo. El ser humano es parte de ese universoyel
encuentro con las leyes que lo rigenseoriginatambinenlonatural,en lafuentedesde
donde emana el todo. Es necesario obrardetalmaneradenocontrariarenabsolutoala
naturalezauniversal.
Todo acto violatorio de una ley natural produce desarmona, ya sea en el orden
csmico, en la Polis o en el ser humano, y requiere una compensacin. Exige el
restablecimiento del orden natural. En el cosmos, una alteracin en el delicado
equilibrio de los planetas podra producir caos por ello se autorregula mediante el
equilibrio entre el alma y el cuerpo. El acto de un hombrequealterasetalequilibriode
las relacionesentrelosmiembrosdelaPolis,debetenerunacompensacinmedianteun
acto cumplido en la persona del violador de ese orden, restablecindose el equilibrio
alterado. A la violacin le corresponde el castigo: este es el sentido original de la
venganza.
La violacin de una ley produce una alteracin y esta alteracin se concibe como un
mal, por lo que el mal estvinculadoalaalteracindelasleyes.Hay actos<<malosen
si mismo>>, en tanto su produccin violenta leyes naturales, mientraselbienestaen
el cumplimiento de las leyes. La ley natural representativa de la armona universal y,
por ello, tambin del bien. La ley dispone una relacin justa (armnica) y buena.
Establece cuales deben ser las formas de comportarse para que el hombre este en
armona consigo mismo, con los dems y con el universo, y establece este sistema de
compensacin o restitucin de la armona, para quien violente, mediante la aplicacin
deotromal(castigo),seamediantevenganza.
Ensntesis,esteIusnaturalismo:
a) Trata de leyes que tienen validez universal, validez en todo tiempo y lugar, y son
inmutables
b) Estas leyes tiene carcter de verdadero imperativo tico impuesto a los seres
humanos, pues mediante sus cumplimiento se establecen relaciones justas entre
ellos y se contribuye al impulsodelbienenelcosmos,deestamaneraseinstaurael
fundamentoticodelaley

c) El conocimiento de las leyes se efectapormediodelaraznhumanaenuninala


raznuniversal
d) La perspectiva fundamental se orienta al cumplimiento las leyes. Su violacin trae
aparejada el castigo compensador, pero este ltimo es un efecto secundario, lo
importanteeselconocimientodelaleyqueestablecelarelacinarmnicaojusta
e) La conducta del ser humano, y cualquier ley producida por l, debe ajustarse al
patrnsuperiorfijadoporlasleyeseternasy,
f) El castigo no tiene unaraznhumana,sinoquesebasaenelcumplimientodelaley
universal de la compensacin. El ser humano que altera la armona fijada por las
leyesnaturalesnopuedeescapardelcastigo.
2.2iusnaturalismocristianooteolgico
El iusnaturalismo teolgico concibe el Derechonaturalcomolahuellaquelaleyeterna
(plan de Dios para el mundo) ha dejado en la mente humana, por consiguiente ningn
orden jurdico positivo tiene fuerza obligatoria si no concuerda con los principios del
Derecho natural. Las leyes positivas (humanas) deben obtenerse por conclusin del
Derecho natural o desempear lafuncindedeterminacinaproximativa, concretando
los postulados generales de este las leyes positivas tambin deben tener la eficacia
necesariaparahacerefectivos,mediantelacoaccin,losmandatosdedichoDerecho.
Cuatro aspectos que ayudan a distinguir esta perspectiva iusnaturalista de otra son los
siguientes:
El primero, es la idea de creacin. Esta segunda lnea de pensamiento iusnaturalista se
consolida conforme el cristianismo afecta toda forma de pensar, especialmente en el
mundo occidental. As el cristianismo transforma el principio fundante del
iusnaturalismo a travs de la idea de la creacin. Mientras en el pensamiento
grecolatino las leyes tenan su origen en el universo natural, en el cristianismo este
universoresultacreadoporladivinidad,porunDiosnicotrascedenteasupropiaobra.
UnsegundoaspectorefierealdenominadoplandeDios.Comoyasehaexpresado,para
la tradicin judeocristiana el universo resulta creado por un Diosnico quetrasciendo
a su propia creacin. Tomas de Aquino (12251274), quien es el principal exponente
del iusnaturalismo teolgico, retoma esa tradicin ordenndola conforme al modelo
aristotlico. Dios no solocreaelmundosinoquetambinlogobierna.Peroelgobierno,
desdeunaperspectivaracional,noesarbitrariosinoconformeaunplan.
Dentro del <<plan de Dios>>> para todo el universo, el ser humano es pensado en
funcindeunfinltimoconsistenteenlafelicidadobienaventuranza. Perocomoel ser
humano individual integra una comunidad,estefinsetransfiereaesta,constituyendoel

concepto de bien comn. La ley es, entonces, un instrumento racional para el logro de
esasirveparaguiaralossereshumanoscomotambinparajuzgarlos.
Un tercer tpico diferenciador es el de las leyes: en la Suma Teolgica, Tomas de
Aquinodistinguelassiguientesleyes:
a) LeyeternaesladenominacinparaelplandeDios,eslaprimera leyordenadorade
todalacreacin.Sueternidadesconsecuenciadelmismoatributodivino
b) Ley divina:eslaguaalhombreasu finltimosobrenatural.Laquepermiteel paso
delalmaalaeternidadbienaventurada
c) Ley natural: es la ley eterna pero destinada al hombre como ser terrenal y social,y
como ser libre y racional. Los caracteres de esta ley son: Unidad: a travs de sus
distintos preceptos se orienta hacia un solo fin ordenado por la ley eterna que esel
bien comn Universalidad: tiene dos sentidos: es universal en tanto su validez
abarca todo tiempo y lugar, y lo es por cuanto le da validez (verdad) a todo
conocimiento derivado de ella Inmutabilidad: es inmutable pues esunaemanacin
de la ley eterna e Indelebilidad: no es necesario que se traduzca aleyesescritasya
queestapuestaenelcoraznyenlamentedeloshombresy,
d) Ley humana: es la creada por el legislador humano como derivacin de la ley
natural para la solucin de problemas concretos. Es el nombre que Tomas de
Aquino le otorga a la ley positiva. Tomas de Aquino, describe las cuatro
caractersticas definitorias de la ley positiva: Su pertenencia a la razn: la razn es
elprincipioreguladordeconductasupertenenciaalbiencomn, supertenenciaala
comunidad y, la necesidad de su promulgacin, sinnimo esta de publicacin, lo
cual es indispensableparaponeralaleyenconocimientode todos losmiembrosde
lacomunidad.
Y por ultimo, un aspecto que diferenciara al iusnaturalismo cristiano de las corrientes
iusnaturalistas es su concepcin de justicia. El pensamiento iusnaturalista deTomasde
Aquino plantea una unin necesaria entre los conceptos Derechoyjusticia:ElDerecho
eselobjetodelajusticia.Lopropiodelajusticiaesordenarlasrelativasalotro.
La justicia es, por lo tanto, una virtud, una facultad delalma.Es,tambin,unarelacin
de alteridad, porque esunarelacinentresereshumanos.Yesundeber,porquelojusto
es <<lo debido a otro>>. Se realizalajusticiacuandosedaaotroloqueleesdebido,lo
queconstituyesuderecho.
2.3iusnaturalismoracionalismo
El racionalismofueunfenmenodesustitucindelpensamientoautoritariomedievaly,
en general, de gran parte de la cultura y tradicin medievales. Manifiesta una total
confianza en la razn, que se erige como el nico y supremo criterio de verdad y de

certeza intelectual. Hace tabla rasa de toda la tradicin y pensamiento medieval que
haba considerado la razncomolimitadaeincapazdeexplicarnadaporsimisma(solo
ayudabaaentenderlaverdadreveladasporDios).
Los ideales racionalistas apuntan como una constantehacialaposibilidad delograruna
legislacin cierta y segura para todos los hombres en todos los tiempos, totalmente
contraria a la interpretacin jurdica medieval. Por otra parte, el racionalismo se
caracteriza por el individualismo como posicin ideolgica central, que hace depender
de las voluntades individuales el establecimiento del ordenpolticoy,enconsecuencia,
bajoelimperiodelaley,elordensocial.
Existen tres principales antecedentes histricos del racionalismo: el humanismo, los
descubrimientosgeogrficosylaReformaprotestante.
El movimiento humanista es considerado, por los cambios que produce, como el
momento inicial de la histricamodernadeEuropa.Seconstituyeenunmovimientode
revisin cientfica y de critica que aporta una nueva forma de ver el mundo al
reivindicar al ser humano como centro del universo y por aspirar al logro de la
concordia y fraternidad universales. Como posicin histrica, trajo la critica que
contribuy a la secularizacin (saber laico) de la cultura y a la relativizacin de la
autoridad. Represento una sana critica a la formadeentenderlapolticaeinauguruna
lneadepensamientopolticofundamentalparaentenderalEstado.
En lo que toca a los descubrimientos geogrficos, recurdesequelahistoriaeuropease
haba desarrollado ignorando la existencia de Amrica. Su descubrimiento puso en
cuestin el conocimiento geogrfico estructuradoalolargodemuchossiglosyllenode
preguntas al pensamiento en crisis del sigloXVI,derrumbandoenmuybrevetiempola
gran mayora de ideas fundamentales sobre la que se haba constituido el mundo
conocido.
Por otra parte, siendo que la Iglesia (catlica, apostlica y romana), factor universal de
unidad europea, dejaba atrs su papel protagnico provocando que la mitad de los
europeos ya no le fueran a obedecer y puesto que el poder temporaldelosnuevosEstados
modernos igualaba al poder de la Iglesia, la intervencindeestaenlosasuntosestatalesya
no seria, en el futuro, tolerada. La decadencia moral delos altosdignatarioseclesisticosy
el Papa, quien haban abandonado el control espiritual de sus fieles para consagrarse al
fortalecimiento econmico y poltico del pontificado, sumado a la predisposicin de la
sociedadeuropea,laaccinpersonaldeMartin.
Lutero y la ayuda de los principes alemanes, vanaconstituirseenlasprincipalescausasde
laReformaprotestante.Dandopasoalsurgimientodeformasdeconcebirlarealidadqueya

no estarn jams detentadas por la iglesia ni impedidas por ella. Y unadelascorrientesde


pensamientomsfructferaslovendraaser,indudablemente,eldenominadoracionalismo.
El racionalismo comienza con Rene Descartes (15961650) y su mtodo que revoluciono
todos los campos del saber. Si antes la filosofa antigua y cristiana se basaba en el
reconocimiento de un orden del saber, ahora todo parte de la conciencia del yo, que es
capaz de crear un nuevo mundo a partir de la razn, la cual es compartida por todos los
seres humanosyportalmotivosusconclusiones puedenserformuladascomouniversalesy
vlidas para todos los tiempos. El postulado de una ciencia universal basada en la razn
invadirtodoslossectoresdelaciencia,laculturayelconocimiento.
Enmateriajurdicaelracionalismosostuvoquelasrelacionessocialesserigenporlasleyes
naturales que forman el Derecho natural postula unIusnaturalismobasadoen laexistencia
de normas generales, abstractas y eternas que regulan la naturaleza del ser humano, sobre
lascualesdebedescansartodosistemadeDerechopositivoparaservlidoyobligatorio.
Estas leyes naturales pueden ser formuladas y conceptuadas por el ser humano por susola
razn, por lo que la regulacin de la vida humana en sociedad puede serreducidaadichas
leyes, cuya precisin yvalidezuniversalseasemejaalasleyesdelanaturaleza,conlasque
comparte el mtodo matemtico, uno capaz de proporcionar la claridad y evidencia que
exigelaverdadracional.
Para los racionalistas el Derecho natural haba nacido tanto como exigencia de afirmar un
Derecho distintoosuperioralDerechopositivo,comodeconstruirunsistemacientficodel
Derecho eso s,partiendodeciertossupuestosindiscutiblesyprocediendoconrigurosidad.
Por sus autores, partiendo todos de la hiptesis del estado de naturaleza y cada uno de un
principio (sociabilidad, felicidad, perfectibilidad, utilitarismo, etc.) de interpretacin de la
naturaleza humana, hicieron del derecho natural una construccin racional. Por lo que, a
pesar de la diversidad de contenidos dados al derecho natural, los autores de la escuela
racionalista del derecho, representan una unidad metdica, la cual est determinada por su
comnafndeconstruircientficamenteunsistemadederecho.
El racionalismo influyo, durante su vigencia, sobretodo la produccin filosfica dando
lugar as a un derecho natural racionalista que es elaborado por diversos autores sobre
quienes no pesa el inconveniente de considerarlos como integrantes de una determinada
escuela.Lospuntosfundamentalesdeesteiusnaturalismoson:
a) Desvinculacin del derecho natural respecto a Dios: as comoenladoctrinaescolstica
la ley natural mantena una estrecha conexin con Dios en cuanto que no era si no la
manifestacin referida del hombre en plan impuesto al universo por el Ser supremo a
travs de la ley eterna, ahora esa vinculacin va a romperse. Dios ya no eslafuentede
todamoralytododerecho,sinoqueambos ordenamientosradicandemodoprimarioen

b)

c)

d)

e)

la naturaleza racional del hombre es la razn humana donde hay que buscar el
fundamento de la norma jurdica, y esa razn natural es autnoma respecto de todo,
inclusodeDios.
Construccin del derecho natural por la razn: la fe en el poder de la razn
(caracterstica del racionalismo) llevo a quienes describen a esta corriente de
pensamiento a la creencia de que sera posible construir un amplsimo sistema de
Derecho natural, con contenido mximo, mediante sucesivas y reiteradas operaciones
lgico deductivas que, a partir de los preceptos naturales ya existentes o conocidos,
permitira obtener otros nuevos, amplindose el ordenamiento jurdico natural de
modopotencialmentedefinido
Status naturales y status civiles: uno de los caracteres destacados del derecho
racionalista es la distincin que sus actores esta blesen entre un estado o situacin del
hombre individua, anterior a su convivencia poltica (status naturalis) yotroposterior a
su inclusin o entrada en las formas sociales (statusciviles)locualequivalesaafirmar
que el hombre naturalmente, es un ser social y si histricamente lo encontramos
constituyendo sociedades polticas, ello es un simple (estado adventicio), es decir una
situacinqueadvienealhombreyque,portantonosedesprendedesunaturaleza.
Contractualismo: el transito del status naturalis al status civiles esta explicado en los
diferentesautoresporlateoradelpacto,segnlocualloquedaorigenalnacimientode
la sociedad es un contrato o convenio establecido entre los hombres en el estado de la
naturaleza suelen distinguirse dos pactos sucesivos el pactum unionis, por el que se
decide el grupo social, y el pactum subjetionis, por el que dicho grupo ya constituido
acuerda someterse a una autoridad, En consecuencia, el Estado es concebido no como
una institucin natural, si no como una institucin convencional y artificial, que en
definitiva, debe su origen y existencia al individuo, ya que ha nacido por voluntad de
este. Y tal como ocurre con el estado, tambin ocurre con las dems instituciones de
carcter social: la familia, las sociedades polticas menores, las asociaciones
corporativas y otras, que no son naturales, si no creacin voluntaria y libre delosseres
humanos. La misma iglesia no se concibe msquecomounalibrefraternidaduniversal
donde las personas se han agrupado, Sin embargo, la tesis contractualita es una
caracterstica muy acusada en los autores de esta direccin, no todoselloscoincidenen
laconsideracindelpactocomohechohistrico
La naturaleza humana comopuntodepartidaenladoctrinatradicionaldelospreceptos
del Derecho natural se obtenan a partir de una serie de tendencias yacentes en la
naturaleza humana. Pero a partir de Hugo Grocio (15831645), que considera como
fundamento el derecho natural la naturaleza social delhombre,estepuntodevistavaa
cambiar. Cada autor a tiende a la naturaleza empirica del hombre fijndose en esta o
aquella condicin psicolgica determinada que considere como mas caracterstica o
propia de dicha naturaleza. As, partiendo de estas distintas tendencias, se construyen

los distintos sistemas iusnaturalistas: para Samuel Von Pufendorf (16321694), la


tendencia fundamental es la sociabilidad para Cristian Tomasio (16321728), la
apetencia de la felicidad para Thomas Hobbes (16551679), el egosmo para Jean
Jacques Rousseau (17121778), la bondad Para Cristiian Wolf (16701754),lautilidad
comnyparaJohnLoke(1632)1740,eldeseodeprosperidad.
f) Separacin entre moral y derecho: Como una consecuencia ms de la ruptura entre lo
moral y lo teleolgico, se produce en los autores del iusnaturalismo racionalista una
separacin entre derecho y moral que, en general, consiste en atribuir al Derecho la
regulacin de los actos externos, que quedan sustrados a las normas de la moral,
mientrasestaseocupa delosactosinternosdelossujetos,esdecirsobrelosquenocabe
una calificacin jurdica Con lo que moral y derecho quedan drsticamente separados,
sin que pueda darse relacin entre ambos ordenamientos ni, por tanto,la imposicinde
uno sobre el otro. Dentro de las notas distintivas del iusnaturalismo racionalistas
destacan:a
1. La aplicacindelosmtodosmatemticoslosproblemasjurdicosypolticoselloes
un intento de aplicar alas problemas ticos y jurdicos el rigormetodolgicodelas
cienciasnaturales,enparticulardelasmatemticas.
2. La explicita internacionalidad poltica. Se busca construir una sociedadpolticaque
se vincule al derecho. Se intenta crear un sistema jurdico que sea expresin del
sistema poltico ( no hay preocupacin por buscar soluciones justas a los casos
concretos)conloquesedarapasoaldenominadoEstadodeDerecho
3. LaticalaicalaleynaturaldejadeserlaparticipacindelhombreenlaLeyEterna,
paraconvertirseenlaraznapoyadassobresmisma.
4. El estado de naturaleza y el pacto social del estado de naturaleza,estadopresocial
donde los seres humanos se encuentran libres y son iguales entres si, se llega al
Estado de poltico, es decir, esta fundacin de la sociedad civil ocurre mediante la
celebracin de uno o ms contratos entre los individuos, libres e iguales, que se
encuentranenestadodenaturaleza(Hobbes/Loke)
5. La legislacin expresa el derecho de la razn y es mediante ella que elpuentedebe
expresar su voluntad, cambiando las estructuras del estado. El Estado, por suparte,
pasa adebersuexistenciaalagarantaqueotorgaa susciudadanosrespectoalusoy
respetodesusderechos.y
6. El sistema jurdicoencuentraexpresinendosfenmenos:elconstitucionalismo(en
el mbito del derecho pblico) y la codificacin (enelmbito delderechoprivado),
que se realiza bajo tres principio: libertad, propiedad, seguridad. Con estos dos
fenmenos surgen los principios fundamentales del Estado liberal (moderno): la
glorificacin del Estado laico, la eliminacin interpretativadelosjueces,ladivisin
depoderesynacionalismo.

CARACTERISTICASCOMUNES.
En resumen las teoras ocorrientesiusnaturalistassecaracterizaspordefenderlaexistencia
deunDerechoNaturalcuyosrasgossonlossiguientes.
a) Se trata de un derecho distinto al Derecho positivo, adiferencia deeste ltimoque
ha sido puesto, es una creacin artificial, mientras que el derecho natural es
natural,esdecirquetienessuorigenenlanaturalezaoesalgoimperial.
b) Su contenido, expresin de la verdadera justicia y el verdadero Derecho, est
constituido por valores principios y normas universales e inmutables, es decir
validosentodomomentoyentodolugar.
c) El derecho natural es el autntico derecho. El Derecho natural no es solo un
conjunto de valores, principios y normas morales universales e inmutables y para
ellos tiene superioridad, moral sobre el derecho creado por los hombres. Tambin
su superioridadloesenelplanojurdico,porquesetratadelverdaderoderechoque
concedeonojuridicidadalderechopositivo.
d) El cuarto rasgo es el del naturalismo el Derecho natural es natural por que sus
contenidos siguen derivados de la naturaleza humana. Sus preceptos no solo estn
de acuerdo con esta naturaleza si no que sirven para encaminarla mejor Ello
significa que cuando el derecho positivo conculca los mandatos del derecho
natural, entonces est afectando negativamente a las propias tendencias de la
naturaleza humana. Cuando el derecho positivo no recoge las exigencias del
derecho natural se convierte en anti natural y por lo tanto tampoco podra ser
verdaderoderechosinosuapariencia.
IUSNATURALISMODEONTOLOGICO.
A partir del finaldelasegundaguerramundial,hastanuestrosdas,hanemergidootras
posturas iusnaturalismo ontolgico y tradicional ni por mantener las dos tesis antes
enunciadas. A estas posturas se les agrupa bajo el denominado iusnaturalismo
deontolgico, el cual defiende una tesis monista en torno al Derecho. El Derecho
positivo es el nico Derecho, adems el absolutismo moral del iusnaturalismo
ontolgico, es sustituido por una postura mucho ms moderada. El objetivismomoral,
este objetivista moral tiene ms en cuenta la historia y los cambios sociales aunque a
partir de los conceptos como valor y respeto de la dignidad humanaintentanfomentar
un cdigo de normas morales que desean actuar como exigencia bsica dirigida al
derecho.
Las teoras del iusnaturalismo deontolgico son incompatibles con un positivismo
crtico y tampoco estn alejados de los problemas de la teora contempornea de los
derechos fundamentales. Alessandro Pesserin d Entreves resume elalcancetericode

esta modalidad del iusnaturalismo deontolgico al expresar que La nocin del


Derecho natural solo puede conservar algn significado si se abandona la concepcin
del mismo como una ontologa del derecho, entendindolo, en cambio,
deontolgicamente, esto es no como un hecho, sinocomounvalor.Enestesentido,el
derechonaturaltendrasucargolaindicacindelvalor o desvaloratribuidoalderecho
existente.
El natural deontolgico, por tato, define el deber ser del derecho, como deber ser del
derecho positivo para ser derecho positivo para ser derecho justo. Siendo,entonces,el
derecho natural un criterio de valoracin moral del derecho por una parte y, por otra,
unatraduccinentrminosjurdicosdelosvaloresmorales.
Mas contemporneamente, se ha considerado una nueva divisin dentro de las teoras
conceptualizadas como iusnaturalistas: la que existe entre aquellas alasquesepueden
dominar propia y formalmente iusnaturalistas, en la medida que suponen alguna
remisin al conocimiento de la naturaleza de las cosas humanas como fuente de
objetividad tica, y aquella otras que aceptanlaexistenciadeprincipioseticojuridicos
objetivos, pero cuya fuente no radica en el conocimiento si no en la, corrientes
iusnaturalistasensentidoestrictoyalassegundasiusconstructivistas.
ELPOSITIVISMOJURIDICO.ORIGENYCONCEPTO.
1. Lasperspectivasempiricas.
El empirismo en general es la doctrina segn la cual no ha principios innatos y todos
nuestros conocimientos derivan de la experiencia. El empirismo tiene un origen
cientfico, desconfa de los conocimientos racionales obtenidos por educacin y
emplea, exclusiva o casi exclusivamente, el mtodo inductivo, el cual fue consagrado
en el S XVIII por Galileo Galilei (15641642) y Francisco Bacon (15611662) en las
ciencias de la naturaleza y dos siglos ms tarde, Aguste Comte (17981857) con el
movimiento positivista, lo extiende a las ciencias sociales y al derecho. Este mtodo,
que se fundamenta en la observacin de los hechos y la experiencia, rechaza toda,
elaboracin racional o metafsica, ya que las construcciones deestetipoestnalejadas
delarealidad,yporlotantodebenserabandonadas.
Segn Comte, la humanidad ha pasado por tres periodos: el teleolgico: en el cual el
hombre personifica a la naturaleza como un ser divino el metafsico: en el cual el
hombre crea ideas abstractas paradarleunaexplicacinalanaturalezayasusleyesel
cientfico o positivo: en el cual el ser humanoestdedicadoaobservaryexperimentar
la realidad, sin recurrir personificaciones ni abstracciones, sin negar que existe una
realidad superior, la cual es el lmite de nuestraconocimiento,queesdondeterminala
experiencia. Asimismo, dice que las ciencias exactas ylasde naturalezahanllegadoal

positivismo, mientras que las ciencias sociales tienen que dedicarse a abandonar los
periodos teolgicos y metafsicos parallegaraserpositivos,yhacerqueel futurodela
realidadsedesarrolleenarmona.
Ya enelSigloXIXseconsolidanlastendenciasantirracionalistasyantimetafisicasque
impugnan los elementos morales y racionales del derecho por considerarlos como no
cientficos en cuanto no pueden ser comprobados ni verificados por la experiencia.
Ellas dan origen y sustento al empirismo jurdico, al hacer propias las siguientes
afirmaciones:
1. No hay ms derecho que el que nace de acontecimientos conocidos por la
experiencia (las fuerzas histricas, sociolgicas o econmicas, para el empirismo
jurdicolosactosdellegisladorparaelpositivismojurdico)
2. Al jurista solo le interesan los materiales concretos suministrados por la
experiencia, y no las especulaciones que tienen por origen losanhelosdejusticia
yaqueestasespeculacionesnosoncomprobablesy,
3. El derecho as comprendido tendr su necesidad casi matemtica, porque su
naturaleza depender solo de hechos ya existentes y verificados por la experiencia
ynodeactoslibresdelosindividuos.
El empirismo jurdico aplica al derecho en estamaneradepensar,esdecir,tratade
elaborar una teora general del derecho prescindiendo de elementos axiolgicos y
subjetivos, que abarquen los conceptos y nociones fundamentalescomunesatodos
los ordenamientos jurdicos, empleando en sus investigaciones mtodos
exclusivamenteempricos.
Existen varias escuelas, distintas entres si, que tiene como comn denominador al
empirismo: la escuela histrica del derecho, las perspectivas realistas, la concepcin
Marxista del derecho y una de las vertientes del positivismo jurdico: el positivismo
metodolgico.
2. Elpositivismojurdico.
Una delasposturasfilosofasmsimportantesparalospensamientosjurdicosmodernoses
el positivismo. En la tradicin latina tarda, que va del siglo VI, se emplea el concepto de
positividad para designar todo aquello que no existe naturalmente, sino que es instituido
por una convencin, por un artificio, de suerte que el derecho no es una caracterstica
natural del ser humano si no un elemento cultural. Este nfasisenelcarcterconvencional
del derecho seguir vigente hasta estos das, ligado a la positividad del derecho y al
positivismo jurdico. Ms tarde, en el siglo XII, aparece el conceptojusticiapositivayes
a partir de ese momento que la ciencia del derecho positivo ser considerado una parte
especialdelafilosofa.

El concepto positivismo surge en Alemania yFranciaprximamenteen1830conmirasa


deslindar los positivos de lo natural. Para ClaudeHenri de Rouvroy,CondedeSintSimon
(17601825), el positivismo es el mtodo cientfico verdadero debido a la exactitud de la
constatacin y estudio de los hechos, y Auguste Comte, tal como hemos observado antes,
hizo el positivismo una filosofa y una visin cientfica delmundo.Entreelsegundotercer
decenio del siglo XX, con el denominado circulo de Viena(MoritzSchlik,RudolfCarnap,
OttoNeurath,HansReichenbach,entreotros),surgeeldenominadopositivismolgico.
El ltimo periodo referido, con Hans Kelsen surge el denominado positivismo jurdico,
quienpostulaque:
a)
b)
c)
d)

Debeseparaseelderechodelamoral.
Lacorreccindelderechodifieredesurelevanciamoral,
Lasreglasconducen,medianteoperadoreslgicos,ajuiciosjurdicos,
La actividad poltica del juez no puede jugar, ni juega, papel alguno en sus juicios
jurdicos.
e) Hay un compromiso moral absoluto en el sistema delderechoexistente,porinjusto
quepudieraserenunmomentodeterminado,y
f) Las expresiones jurdicas guardan una relacin representativa con los hechos de la
vida.
Kelsen considera al positivismo jurdico en su nocin de que la plenitud delordenamiento
jurdico se encuentra nicamente en las reglas jurdicas establecida en el derechopositivo
con lo que adscribe al positivismo jurdico a una forma de empirismo, al aceptar sin
discusin alguna de las normas del derecho positivo sonsimpleshechosqueseimponenal
jurista. Por otra parte, si atendemos a la consideracin de algunos tratadistas de la
denominada Escuela de la Exegesis, (Francois Geny, Anthoine Aubry y G. Baudry
Lacantanerie, entre otros) respecto a quesolosepuedenobtenertodaslasconsecuenciasde
las normas apoyndose en el raciocinio y la habilidad dialctica, entonces el positivismo
jurdicoseentenderaenunsistemaracionalista.
Debe decirse entonces que el positivismo jurdico fue marcado metodolgicamente por el
iusnaturalismo racionalista. El prestigio del mtodo deductivo racionalista utilizado por
este, persisti incluso cuando el objeto al cual dicho mtodo se aplicaba no era ya un
derecho abstracto, racional, universal e inmutable (derecho natural), sino un derecho
concreto, histrico, contingente y mudable (derecho positivo). Y si nos fijamos en la
importancia que el positivismo jurdico da a la voluntad del legislador, la cual no es
considerada la principal fuente del derecho, si no tambin el criterio definitivo de la
interpretacin legal, nos encontraremos ente lo que se ha denominado voluntarismo
jurdico.

De entre todos estos enfoques dados al positivismo jurdico el enfoque voluntarista es el


predominante. Su aportacin ms constructiva es el haber destacadolanecesidaddequeel
Derecho sea obligatoriamente impuesto por una autoridad debidamente reconocida por
todos, idea que habasidoexpuestaporTomasdeAquinoLaleypuededefinirsecomoun
ordenamiento promulgado por aquel que tiene a su cuidado la comunidad, con la gran
diferencia que hace mucho se ha abandonado el carcter religioso trascendente de
cualquierDerecho.
En resumen, los rasgos que explican la aparicin del positivismo jurdico, as como del
modelohistoricista,sonlossiguientes:
a) El paso de una concepcin universalista del Derecho, iusnaturalismo, a uno
particularista que tiene en cuenta las notas propias de cada sistema jurdico y que
conduce a la conformacin de un pensamiento jurdico que parte de la realidad
concretaehistricadelossistemasjurdicos
b) El paso de una concepcin filosficojurdica a histrica e inmutable a una
concepcinqueentiendealDerechocomounarealidadhistrica
c) El paso de una concepcinquesituabalaproduccinnormativaen unafuentesupra
huma ( Dios) o en la naturaleza , a una concepcin que lo basa en la existencia de
unpodersoberanoy,
d) El paso de una concepcin que fundada la validez del Derecho en su racionalidad,
ya sea por su conformidad con el orden establecido por Dios o con la naturaleza,a
unaconcepcinquelofunda,esltimainstancia,enelpoderpoltico.
Por lo general, la teora jurdica actual atribuye cinco rasgos al positivismo jurdico. El
positivismoes:
1)
2)
3)
4)
5)

UnateorareferidaaunaformaparticulardelestudiodelDerecho
UnamarcadarestriccinenladefinicindelDerecho,
Unateoradelprocesojudicial
UnadiscusinconstantesobreladiferenciaentreelDerechoylamoral,y
UnateoraimplcitasobreelcarctervinculantedelDerecho

3.Vertientedelpositivismojurdico
Todo positivismo jurdico concibe el Derecho como vinculado de una u otra manera
con las rdenes proferidas por una autoridad y como resultado del (re) ensamblaje y
aplicacin de reglas concibe las reglas jurdicas como independientesdeconcepciones
de justicia y equidad, enfatizando la obligacin moral de apoyar el sistema jurdico
existente. En este sentido, el Derecho moderno y su aplicacin no son posibles sin un

mnimo de positivismo. En la formacin histrica del positivismo jurdico, este puede


considerarse en tres planos diferentes, que no se implican necesariamente: como
metodologa, como teora y como ideologa, y que, en consecuencia, es necesario
distinguir,paraunamejorcompresindesuaplicacin.
3.1Elpositivismojurdicocomounametodologa
Desde esta perspectiva, el positivismo jurdico representa el esfuerzo por convertir al
derecho en una autntica ciencia, caracterizadaporsuneutralidadvalorativa.Elestudio
del Derecho debeserrealizadoconcibindolocomounhechoynocomovalor:eljuicio
de valor excedera el mbito de la ciencia jurdica. Ahorabien,paraelloelpositivismo
adopta una determinada concepcin del Derecho de ndole formal, lo que hace que
desde el principio pierda esa pretendida neutralidad (y se separe del mtodo del
positivismo cientfico). As, para el positivismo jurdico son normas jurdicas aquellas
que se producen en la forma establecida por el propio ordenamiento jurdico. En este
sentido, el criterio en el que habr que apoyarse en lo relativo a la validez jurdica es
exclusivamente formal y no material: se toma en consideracin como se produce el
Derechoynoelcontenidodeloqueregula.
A este plano (dimensin o vertiente) del positivismo jurdico, Prez Luo denomina
gnoseolgico o metodolgico por cuanto se manifiesta como un modo debera ser,
contribuyendo a una concepcin de la ciencia jurdica que describa, complemente y
sistematiceelordenamientojurdicopositivo.
La principal crtica a esta postura es su pretensin de neutralidad: La pretensin deser
ticamente neutral es infundada. Hctor Samour nos dice que El positivismo creeque
puede prescindir de los juicios de valor, aunque no lo admita y crea ser objetivo. La
misin del jurista no es solo describir y explicar aquello que es Derecho en una
determinada sociedad, sino tambin interpretar y criticarelDerechovigenteatravsde
suaplicacinenlostribunales.
3.2ElpositivismojurdicocomounateoradelDerecho
El positivismo jurdicosuponeunadeterminadateoradelDerechoque,segnNorberto
Bobbio,partiradeseisconcepcionesfundamentales:
1) La teora coactiva del Derecho, que supone que lacoercibilidadolacoaccinesun
elementoesencialytpicodelDerecho
2) La teora legislativa del Derecho, a travs de la cual se defiende la prioridad de la
leysobrelasrestantesfuentesdelDerecho
3) La teora imperativa del Derecho, que sostiene que lasnormasjurdicasposeenuna
estructuradelmandato

4) La teora de la coherencia del ordenamiento jurdico, esto es, la defensa de la


ausencia de contradicciones entre las normas que componen el ordenamiento, o en
sudefecto,laexistenciademecanismosquesolucionanesascontradicciones
5) La teora de la plenitud del ordenamiento jurdico,quenoesotracosaque negarla
existenciadelagunasenelDerecho,y
6) La teora de la interpretacin lgica o mecanicista del Derecho, queseplasmacon
eldenominadomtodojurdicotradicional.
En resumen a este plano del positivismo jurdico se le denomina ontolgico o de la
teora del Derecho, en cuanto tiende a definir las normas en funcin desucoactividad,
de la posibilidad de asegurar su cumplimiento a travs del recurso a la fuerza
monopolizadaporel Estado,delasupremacadelaleycomofuentedelDerechoydela
concepcinmecnicadesuinterpretacinyaplicacin.
A esta perspectiva del positivismo jurdico tambin se le observa que al vincular el
fenmeno jurdico con la formacin de ese poder soberano que eselEstadosetiendea
la reduccin del Derecho a Derecho estatal y, de este , a los productos del legislador,
por lo que el positivismo jurdico tiende fcilmente a identificarse con la teora estatal
del Derecho , teora que ve en el Estado el monopolio del poder de la produccin
jurdica, desconociendo con ello otrosordenamientosjurdicosquenosonemanaciones
del poder del Estado, tales como el orden jurdicointernacionaloelDerechocannico
as como laequiparacin delaleyaotrasfuentesdelDerecho,talescomolacostumbre
o la jurisprudencia, entre otras. O lo ms grave es quizs su cuestionamiento e incluso
su negacin a la posibilidad de contemplar otras perspectivas,comolareferenciaauna
realidad social o a un determinado sistema de valores, con lo que elude en suabordaje
del derecho o en su conformacin, los aspectos quehacenreferenciatantoasueficacia
socialcomoasujusticiaolegitimidad.
3.3Elpositivismojurdicocomounaideologa

El positivismojurdico,comounadeterminadaideologadelajusticia,confierealDerecho
positivo (el Derecho que esporelsolohechodeexistir,unvalorpositivo,prescindiendode
toda consideracin acerca de su correspondencia con un Derecho ideal. Esta atribucin de
un valorpositivoalDerechoexistenteserealiza,adecirdeSamour,atravsdedostiposde
argumentacin:
1) El derecho positivo, por el solo hecho de ser positivo, esto es,serlaemanacinde
la voluntad dominante, es justo. Desde esta perspectiva , el criterio para juzgar la
justicia o injusticia de las leyes coincide con el queseutilizaparajuzgarsuvalidez
einvalidezy,

2) El derecho positivo, como conjunto de reglas impuestas por el poder que ejerce el
monopolio de la fuerza, sirve por el hecho mismo de su existencia,
independientemente delvalormoraldesusreglas,partalaobtencindeciertosfines
deseablesorden,paz,certeza,seguridadjurdica,justicialegal,etc.

A este planoovertientedel positivismojurdicoseledenominatambindeontolgicoo


tico poltico, por cuanto supone en algunas de sus versiones, la defensa de la
separacin entre moral y Derecho, as como ideologa delajusticiaenvirtuddelacual
debe prestarse obediencia a las normas jurdicopositivas con independencia de su
contenido. Bobbio, por su parte, distingue en este plano una versinfuerteyunadbil.
La versin fuerte se caracteriza por el postulado de la obediencia incondicional al
Derecho: simplemente por el hecho de ser Derecho estaremos en presencia de algo
justo, por lo que este se convierte en un valor supremo al que se debe obediencia. La
versin dbil afirma que el Derecho ya de por si posee un determinado valor, el del
orden independientemente de su justicia. No es tanto un valor final sino instrumental.
PortantosisequiereobtenerelbiensedebeentoncesobedeceralDerecho.
Se dice que esta vertiente del positivismo jurdico es quizslamscuestionada,yaque
implica la exaltacin del Estado, haciendo de este el supremo portador de los valores
del bien y del mal y ante cuya voluntad debe someterse todas las personas y todos los
grupos sociales, lo cual puede justificar, y de hecho ya ha justificado, ordenamientos
jurdico polticosatentatoriosdela dignidad humana(comoeselcasodelosregmenes
totalitaristascomoelfascismooelnacionalsocialismo).
4
.Diferenciasentreeliusnaturalismoyelpositivismojurdico
Antes de destacar algunas diferencias entre ambas concepciones ontolgicas del
Derecho, y siguiendo a Nino y aRusso,debedecirsequeaunsiendoteorasasimtricas
y opuestas, el iusnaturalismo y el iuspositivismo se necesitan recprocamente para su
definicin, pese a sus pretensiones de verdad o exclusividad. La idea de Derecho
natural surgi, como hemos visto, para descalificar al decreto del prncipe y las
creencias populares. El iuspositivismo, por su parte, nace ideolgicamente como
refutacin de la concepcin teocrtica del poder, y el correlativamente necesario
fundamentodelalegitimidadbasadoenlasoberanapopular.
Por lo que el iuspositivismo no puede negar al Derecho natural por dos importantes
razones: unalgica y otrapragmtica.Laraznlgicaestribaenquelaafirmacindela
inexistencia de un objeto metafsico (principal objecin para considerad al Derecho
natural como Derecho) estambinmetafsicalaraznpragmticaderivadelaposicin
incmoda en que se colocara quien negase algn orden tico de contrastacin con el

Derecho positivo, es decir, colocarse en situacin de no poder formular un juicio


respectodelajusticiaoinjusticiadeunanorma.Veamosalgunasdetalesdiferencias.
Una primera diferencia se manifiesta en la forma deentenderlosavaloressuperioresal
Derecho: como predominantemente permanentes e invariables en el iusnaturalismo y
como resultados y conquistas histricas en el positivismo jurdico: la sensibilidad para
el cambio (de los valores) y la aceptacindelmismosonmayoreseneliusnaturalismo
laresistenciaalcambioticoesmayoreneliuspositivismo.
Una segunda diferencia aludira a las diversas formas en que se comprenden y
establecen las conexiones entre Derecho y justicia, entre sistemas de legalidad y
sistemas de legitimidad. Para el iusnaturalismo, el derecho natural es Derecho, por lo
que el Derecho positivosololo esenla medidaqueesjusto.Elpositivismojurdicopor
su parte considera que solo el Derecho positivo es autntico Derecho yqueelDerecho
natural es, ms bien, tica y que,adems,sindesconoceraestaya losvaloresjurdicos
que de ella derivan, se afirma que el Derecho positivo no tienenecesidaddeconcordar
conellosparaserDerecho,reivindicandoassuautonomacientfica.
Todas las teoras positivistas sostienen la tesis de la separacin, segn la cual el
concepto de Derecho debe ser definido de forma tal que no incluya ningn elemento
moral,odichodeotramanera,latesisdelaseparacinpresuponequenoexisteninguna
conexin conceptual necesaria entre Derecho y moral o entre el Derechoqueesyel
Que debe ser. Por su parte, todas las corrientes iusnaturalistas sostienenlatesisdela
vinculacin para esta tesis el concepto de Derechodebeserdefinidodemaneratalque
contenga elementos morales, desde luego sin renunciar a que se incluyan en dicho
concepto los contenidos de legalidad conforme alordenamientoascomoaquellosque
seanconstitutivosdelaeficaciasocial.
C.otrascorrientesjurdicofilosficas
1. Escuelahistricadelderecho
Con la denominada escuela histrica del derecho alemana, no solo se acaba el derecho
natural como construccin de un sistema cientfico del derecho: sino que no hay tal
derecho natural. Si para el iusnaturalismo racionalista, adems de lo construido, hay un
dato de derecho natural, para la escuela histrica no hay ni eldatoniloconstruido,pues
nohaymsdatojurdicoqueelhistrico.
A decir de Villoro Toranzo (1920 1990), los antecedentes prximos a la escuela histrica
hay que buscarlos en las obras de Juan Bautista Vico (16681744), Edmundo Burke
(17291797) y en el pensamiento defilsofosdeladenominadaescuelaromntica alemana
(Federico Guillermo schelling, fundador de esta escuela Adam Muller, Carlos Luis von

haller y Federico schlegel, de entre los ms destacados). Vico concibe el derecho como
nacidodelaconcienciapopular,mercedaunaobraannimaycolectiva,enlamismaforma
que nace el idioma de un pueblo. Burke sostiene que la constitucin de un Estado solo
puede ser producto de un lento desarrollo y de una larga gestacin histrica mientras que
Schelling, sostiene que tras el serestaelesprituobjetivocomoautenticoseryfuentedel
devenir que est presente en todas las cosa ideaqueesaplicadapor losdemsfilsofosde
laescuelaromnticaalosfenmenosjurdicos.
Lo peculiar de la escuela histrica no consiste en la utilizacin de los estudios histricos
para iluminar los fenmenos jurdicos, sino que se constrien a la afirmacin de que el
derecho, lo mismo que el Estado, es un producto de la evolucin histrica del organismo
social. Las concepciones bsicas de esta escuela estn plasmadas en el texto de Federico
Carlos de savigny (17791861): la vocacin de nuestrapocaporlalegislacinylaciencia
del derecho de 1814. Dichas ideas ejercieron una enorme influencia en el desarrollo del
derecho europeo, especialmente en Alemania y en el movimiento de codificacin francs
de entre estas destaca una concepcin orgnica de la vida y la cultura, la cual ocupa una
posicin central en la doctrina de la escuela histrica, segn la cual, existe una unidad
fundamental de idioma, moral, costumbres y cultura siendo el derecho una parte
constitutiva de esta ltima, a la que debe suexistenciaysulegitimidadperoquealavezla
codirige.
En este movimiento historicista, el derecho no tiene una funcin orientadaexclusivamente
a los individuos, son que pertenece en primera instancia a la vida de la cultura. Para
savigny, es del espritu del pueblo (volksgeist) que surge toda la cultura y el que crea el
derecho, entendindose como una gran regla jurdica,conductual:elderechopositivosale
de ese espritu general que anima a todos los miembros de una nacin (Por lo que) el
derecho creceymuereconsupueblo,decasavigny.Eselpodercomunitariodeunpueblo
o de una comunidad humana el que dirige losdesarrollos,lasconcepcionesyelideariodel
derecho, y no la voluntad de un legislador. La configuracinyeldesarrollodelderechono
son una mera copia de un derecho concreto creado por una mano ms o menos invisible,
sinoelresultadodelconocimiento,delaproyeccinydelaconstruccinhumanas.
En resumen, para la escuela histrica el fundamento delderechonoestenlarazndelser
humano, sino en algo exterior al,enelespritudelpueblo,dequienlorecibetodosiendo
esta idea la ms difcil de sostener por cuanto en el estudio del derecho, no se puede
desconocer, ni mucho menos excluir, la importancia de la razn en la formacin del
derechoyelpapeldelaspersonasdelasminorasenlacreacindelaconcienciapopular.
En el ser humano hay una razn y tambin valores espirituales que este ha instituido a
travs de la historia, es por ello que el derecho no puede ser el producto de fuerzas
silenciosas del devenir y no puede tampocoserexplicadocomomanifestacindelespritu

del pueblo, especialmente en algunos estados plurinacionales que poseen ordenamientos


jurdicosprogresivos,orientadoshaciaelfuturo.
No se pone en duda que esta corriente de pensamiento jurdico filosfica, produjera
efectos muy positivos en el estudio del derecho, al reconocer el influjo de la historia y las
condiciones reales de los pueblos en la formacin delaconcienciajurdica.Lasleyesolos
sistemas jurdicos no serviran si estuviesen alejados del conocimiento de la historia, de la
situacin real y de los comportamientos de los pueblos, es por ello que el hacer una
legislacin adaptada a cada pasesunanecesidadquela escuelahistricahasubrayadocon
xito.
Aun cuando la escuela histrica se constituye en un movimiento cientfico opuesto al
racionalismo jurdico europeo y una reaccin al proceso codificador que se gestaba en
contra de las meras recopilaciones usuales hasta el sigloXVIII,debetenerseencuentaque
en ella coexistierondoscorrientescientficasvinculadasrespectivamentealromanismoyal
germanismo. Quienes adscriban a lacorrientegermanista,asumieronmsgenuinamentela
atencin a cuanto significara el propio derecho del pueblo, el folklore y la arqueologa
jurdica, a fin de formular los signos distintivos del carcter nacional, lo que los haca
aparecer dentro de Alemania como la corriente nacionalista. Los que adscriban al
romanismo, entendan que el derecho romano representaba, por el contrario, la superacin
universalistapropiadelamismatradicineuropea.
RamnbadenesGassetyJ.J.Bachofen,resumenloscaracteresespecficosdeestaescuela:

a) Paraestaescuelalasociedadcomounarealidadquees producida poreltiempoyporla


historia,esunorganismosocialenelcualelindividuonotienedominio
b) El derecho es el productodelaevolucinhistricadeeseorganismo social,esdecir,el
derecho viene dado por el pasado del pueblo, por la esencia de la nacin y de su
historia, adoptando el particular comportamiento de cada pas, por lo que en resumen
sepuededecirqueelderechoesunproductodelespritudelpueblo
c) La escuela histrica rechaza el derecho natural racionalista, por ser incompatibles con
laevolucindelasociedad
d) Esta escuela tambin rechaza la codificacin, ya que estancaeldesarrollodelderecho,
porelaborarsntesissistemticasdeleyesqueadquierengranestabilidadyfijeza
e) Concibe que la fuente formal del derecho es la costumbre jurdica, producida por las
fuentes interiores del pueblo y modificada por la prctica jurdica y la jurisprudencia
y,
f) Finalmente es la tradicin, es decir, laherenciaquesetransmiteacadageneracinalo
largodelahistrica,laquevelaporlaconservacindelderecho.


2. Elrealismojurdico
Enelvocabulariofilosficolaexpresinrealismoresultatotalmenteequivoca.Desdeque
real se toma casi como equivalente a verdadero, toda filosofa pasa a autodefinirse
como realista aunque ponga el acento de la realidad en entidades metafsicas e
inobservables. Para Platn, lo real era el mundo de las esencias o formas puras
mientras que el mundo cotidiano reciba la calificacin de apariencia.Paralosidealistas,
como Hegel todo lo racional es real y todo lo real es racional. Para los empiristas la
realidad solo se puede predicar de las cosas sensibles. De ah que tomasdeAquino(que
representa al iusnaturalismo) como kelsen (que representa al iuspositivismo) se
reconoceran comorealistasporocuparsedelo queelderechorealmentees(leynatural
onormaideal)ynodeotracosa.
El realismo jurdico esuna corrientetericometodolgicaquecentrasuobjetodeestudio
y reflexinenelquehacercotidianodelosjueces,abogadosylaspartesinvolucradasenlos
problemas jurdicos y sus respectivas decisiones judiciales. As, los actores de la realidad
jurdica juegan un papel importante en la generacineinterpretacindelderechovigentey
deaquelqueseaplicaenlarealidadhistricaconcreta.
Snchez Vsquez nos dice que los cultores del realismo jurdico estiman que la tarea
fundamental del jurista es dedicarse al estudio y anlisis crtico del lenguaje jurdico y su
implicacin en la realidad pero tambin del funcionamiento realdeloqueaconteceenlos
tribunales y de los mltiples factores, muchas veces enteramente desconectados de lo
jurdico, que influyen en sus decisiones, tales como el estado de nimo de los jueces, sus
instintos heredados, sus prejuicios, su estado de salud, el ambiente social en que viven, su
bagajecultural,entreotros.
Por su parte novoa monreal, considera que los cultores de esta corriente iusfilosofica fijan
su atencin tambin en la aplicacin real del derecho por los rganos jurisdiccionales,con
toda la incertidumbre que ello significa, pues es necesario atenerse a lo nico real queson
las determinaciones de los seres humanos desinados para integrar al tribunal que emitir
sentenciaylosfactoresquedehechoinfluirnsobreella.
Todas las corrientes que se recogen bajo el nombre de realismo jurdico se caracterizan
por el intento de traducir el mundo del derecho a realidades espacio temporales que
puedan ser mostradas como este rbol, esta casa o esta accin pero tambin se
autodefinen como antimetafisicas desde el punto de vista filosfico es decir, asumen que
no hay mas realidad que la que se da en la experiencia y es en este mbito donde hay que
situarelderechoynoenespeculacionesmetafsicas.

Desde el punto de vista moral, todaslascorrientesrealistassedeclarannocognoscitivas


es decir, no existe una realidad moral cognoscible. No es posible probar ningn tipo de
enunciado moral, que bien puede ser producto de creaciones religiosas o de sentimientos
emotivos, pero sin que pueda ser demostrada su objetividad. Por ello, todo realismo
jurdico defiende una separacin entre derecho y moral. Como es lgico, todas las
corrientesamparadasenestanominacinsonantiiusnaturalistas.
Cabe afirmar que el realismo jurdico es positivista en el sentido de que no acepta como
derecho sino aquel que funciona eficazmente enuna sociedad determinadanoobstante,en
la medida en que el realismo jurdico seala como fenmeno jurdico algo distinto del
derecho puesto por las distintasinstanciasdelpoderpblico,puededecirsequesetraede
una corriente nopositivista y as se autodenomina. Por lo que, desde este punto de vista,
puede considerarse al positivismo como una especie de secularizacin de la doctrina del
derecho natural: as como el iusnaturalismo, especialmente el teolgico, entendi que el
derecho era una expresin de lavoluntaddeDios,elpositivismoentiendequeelderecho
es una expresin de la voluntad del estado (al menos, como ya ha sido visto, en su
versinmsdesarrollada).
Otra caracterstica de estas doctrinas salvo la anglosajona, es el cientismo, es decir, la
creencia en que es posible una cienciajurdica emprica,anlogaalasmodernasciencias
empricasfsicasnaturales,psicolgicas,ycomprensivasdeproposicionessobrefenmenos
verificables y, por ltimo, otra caracterstica general del realismo jurdico es su
procedencia anglosajona y escandinava. Por ello, con el trmino realismo jurdico se
relaciona a un grupo de autores que buscaron la definicin delojurdicoapartirdeciertos
hechosconsideradoscomo relevantes.Porloquedesdeestaposicin,laciencia delderecho
sera un estudio de los fenmenos sociales y la filosofa del derecho tendra la misin de
explicarlavigenciadelderechoentrminosdeefectividadsocial.

2.1. Realismojurdicoestadounidenseoconductista
Esta corriente del pensamiento jurdico es desarrollada en estados unidos en la primera
mitad del siglo XX, emprendindose el estudio delDerechoconunavisinpragmticaque
proviene de las doctrinas evolucionistasyutilitarista,ymediantelacualadoptauna postura
opuesta a las nociones formalistas del derecho, pretende adaptar el derechoaunasociedad
cambiante y situando en la figura del juez y en elprocesode decisin,los problemasensu
definicin.
Se ha reconocido que el padre intelectual de lascorrientesrealistasanglosajonasmodernas
es el jurista y por muchos aos juez de la Suprema Corte estadounidense, Oliver Wendell
Holmes (1841 1935) y ello porque fue el primero en descalificar el tradicionalismo

jurdico de los tribunales, y enintroducirunainterpretacinevolutivadelderecho, esdecir,


unainterpretacinmssensiblealoscambiosdelaconcienciasocial.
Por otro lado, el realismo jurdico norteamericano hereda el modelo de las ciencias
experimentales en boga por lo que su concepcin jurdica pasa por las relaciones con la
sociologa estadounidense, la denominada sociolgica jurisprudence,yenfocaalfenmeno
jurdico desde la nocin positivista de carcter emprico. Con dicha perspectiva es que es
abordada la ciencia jurdica basada en la previsin de las decisiones judiciales a travsdel
comportamientodesusagentes,locual determinaralasrelaciones delderechoconlamoral,
el papel de la poltica y de la equidad en las decisiones judiciales y proveerdeelementos
extrajurdicos al pensamiento jurdico norteamericano.Elrealismojurdiconorteamericano
puede dividirse a su vez en dos vertientes el escepticismoantelasnormasylosescpticos
ante los hechos. Exponente de la primera es Karl Nickerson Llewellyn (1893 1962) y, de
lasegunda,JeromeFrank(18891957).
Para los escpticos de las reglas las autnticas normas componen el derecho no estnen
lasgacetasoficiales,sinoquesondescripcionesempricasdelquehacerlostribunalesy,por
tanto, deducciones o predicciones de lo que harn los mismos. Los realistas de este sector
centran su atencin en el estudio de los factores que, aparte de la norma prescrita en la
gaceta oficial o regla de papel, intervienen en la decisin judicial que constituyen la
genuinanormadederecho.
Para los escpticos de los hechos, el condicionante definitivo de la decisinjudicialest
en los hechos, es decir, en el juicio factico. El escepticismo ante los hechos acepta el
descrito escepticismo ante las normas, pero aade que el anlisis debe ir ms all, a los
hechos mismos, que son la base de la decisin finaldeljuez,yporende,sueleccindelos
hechos es arbitraria y limitada. En la gran mayora de pleitos se planteanlosproblemasde
hechos, no de normas aplicables as, segn Frank,hayunainmensacantidaddereglas que
los tribunales siguen fielmente y que no plantean problemas interpretativos no ocurre as,
sinembargo,conloshechos.
Llewelyn,fijoloscaracteresdelmovimientorealistanorteamericanodelosquedestacan:

a) Laconcepcindelderechocomounarealidadenmovimiento
b) Como un medio para el logro de determinadosfinessocialesynocomounfinens
mismo
c) La necesidad de reexaminar la realidad jurdica para acomodarla a las realidades
sociales (o estudio de la influencia emanada de los cambios sociales, que siempre
sonmsrpidosquelaevolucinjurdica)

d) De la separacin metodolgicaentreserydeberser alosefectosdelainvestigacin


jurdica
e) Estudiodelcomportamientoefectivodelostribunalesydeladiscrepanciaentreeste
comportamiento y las normas recibidas, las cuales nunca son el verdadero
fundamentodelasdecisionesjudicialesy,
f) Lacreacinjudicialdelderecho.

2.2. Realismojurdicoescandinavoosicologista
Esta vertiente del realismo jurdico est formada por pensadores escandinavos, de
entre los que ms destacan Axel Hagerstrom (1868 1939), quien es el inspirador
de esta posicin doctrinaria, anders vilhelm lunndstedt (18821955), Karl
olivecrona (18971980), todos de origen sueco y miembros de la denominada
Escuela de Uppsala, y el dans Alf Ross (18991979). Ellos tienen en comn su
actitud antimetafisica radical, deacuerdoconlacuallanicarealidadconlaquese
correspondenlosfenmenosjurdicoseslapsicolgica.
Esta vertiente del realismo jurdico,surgidoenelentornoescandinavoafinalesdel
siglo XIX, se enfrentaensusplanteamientosalafundamentaciniusnaturalistadel
derecho por un lado, mientras que a su vez combate el positivismo jurdico ensus
concepciones formales ovoluntaristasyenloselementosjurdicopolticosquele
dan apoyo, por elotro.De acuerdoconladefinicindeloqueparaesterealismoes
lo real, es decir, lo que tiene existencia espacio temporal, y que solo esto merece
ser considerado como objeto de una actividad cientfica, concluyen que es
imposible que se le drangodecienciaaunadoctrinaquecoloca enlabasedelos
deberesdelserhumanocualquierespeciedederechonatural.

Respecto del positivismo jurdico, de acuerdo con el cual el derecho sera expresin dela
voluntad del Estado o de una autoridad legalmente constituida, el realismo jurdico
escandinavo lo objeta al sostener que la dicha voluntad estatal es una abstraccin que no
tiene comprobacin en la realidad, que detrs de ella lo que se esconden son esfuerzos,
enfrentamientos y cooperacindemuchaspersonasyqueaunque lasleyesse presentancon
la pretensin de vincular voluntades e imponer deberes, ello carece de cientificidad dado
que el deber ser no es una propiedad verificable, por lo que se hace evidente la
imposibilidad de pasar de conceptos metafsicos como voluntad, vinculacin o deber al
mundodelarealidadespaciotemporal.
La filosofa que inspira su contraste se aleja del estudio pragmtico de los usos judiciales
que son propios del realismo jurdico norteamericano y responde a una percepcin terica
que plantea los problemasfundamentalesaotronivelquelacorrientehomlogaamericana.

Esta concepcin, el realismo escandinavo, considera al derecho como un fenmeno


psicolgico basado en la creencia de una comunidad enqueexistendeberes,derechosyun
conjuntodenormasqueestnenlabasedemodelosidealesdecomportamiento.
Para precisar lo antes dicho, el derecho al que hacen referencia los realistas escandinavos
no es al positivo sino al derecho vigente, es decir, a lo quelateoraalemanadelsigloXIX
haba llamado el geltendes Recht, que puede traducirse comoderechovalidoovigenteque
refiere al derecho que es aceptado para su aplicacin tanto por los jueces como por los
particulares. Y es quelosrealistasescandinavosnosepreguntancmonaceformalmenteel
derecho, ni menos por medio de qu fuentes, sino quesupreguntacentralescundoypor
qudeterminadasnormas socialesquesonconsideradasporlosjuecesyporlosparticulares
como si fueran derecho. As mismo, los realistas escandinavos noseinteresanporindagar
sobre la obligacin moral de acatar determinadas normas como jurdicas, sino lo que
buscan es una explicacin de cmo se conforma una conciencia psicolgica de jueces y
particulares la consideracin que determinadas normas de carcter social sean entendidas
como obligatorias y con ello alcancen la calidad de verdaderas normas jurdicas. Ellos, lo
que pretenden es construir una teora del derecho que lo explique a partir dehechosylos
hechos ms importantes que observan en relacin con el derecho son las reacciones
psicolgicasdelosindividuosantelasnormasjurdicasylassanciones.
Siendo que las normas jurdicas handejadodesermandatosdeautoridadyvaloracionesde
justicia, ellas pasan a ser, por lo menos en elpensamientodeRossexpresioneslingsticas
a las que denomina directivas que tienen una nica funcin: la de ejercer influencia, es
decir, que pretenden provocar determinado proceder es decir () esa normas son
efectivamente obedecidas y que lo sonporqueellassonvividas(esdecir,experimentadasy
sentidas) como socialmente obligatorias. Mientras que Olivecrona les denomina
imperativos independientes por tener las normas el carcter imperativoyporquesonuna
expresin utilizan en forma sugerente para influir en la conducta de los individuos. Dado
que las normas jurdicas forman un amplio complejo de expresiones contiene pautas de
conductas ms o menos obedecidas por un grupo. Su eficacia dependen del conjunto de
actitudes, relativamente estables adoptadas por el grupo. Con lo que se entendera, nos
dice Villoro Toranzo, que en el pensamiento escandinavo, las normas jurdicas se han
convertido en instrumentos de manipulacin por lo que unas personas tratan de
acondicionar las conductas de otros y para ello acompaan la norma con la fuerza fuerza
que es necesaria mientras se da el proceso de interiorizacin de la obediencia, luego la
dicha fuerza permanece en un segundo plano y solo se utiliza para reforzar el proceso de
interiorizacinencasoquestesedebilite.
Criticasalrealismojurdico.

En lo que toca a las limitaciones del realismojurdicoencualquieradesusvertientes,debe


decirse que si bien sus impulsores contribuyeron a la quiebra de las ideologas formalistas
del Derecho y acertaron al sealar las rupturas existentes entre las formulaciones oficiales
de la ideologa jurdica y la verdaderapraxisdelderecho,suenfoquenofuesuficientepara
descubrir detrs de la norma y la praxis jurdica los intereses reales de clases sociales casi
siempre ocultos en el proceso de aplicacin concreta del derecho en consecuencia, fueron
incapacesdedesentraarladialcticadelabaserealdelordenjurdico.
Por lo dems, el criterio de basar la ideologa jurdica en los casos juzgados plantea
limitaciones evidente entorno a la compleja realidad que suponen las relaciones jurdicas.
El mundo de los litigios no es el mundo delarealidad.Notodoslosproblemasnitodaslas
violaciones comprobables de la ley llegan hasta los tribunales y si no obsrvese en las
sociedades actuales y la salvadorea no es la excepcin, la diferencia inmensa entre el
nmero de hechos delictivos y el nmero de stos que llegan a conocimiento de los
tribunales.
ConcepcinmarxistadelDerecho
A pesar del peso en el pensamiento jurdico moderno han ejercido y ejercen las visiones
tradicionales (iusnaturalismo/iuspositivismo), ellas no reflexionan en torno alfinsocialdel
derechonialasfunciones
Que el derecho cumple en la vida social, ni a qu intereses sirven, ni si8 el derecho es el
instrumento de conservacin o de transformacin de la sociedad de los valores de sta, de
susprcticasy/odesusmecanismosdepoder.
Como ya se ha observado, el iusnaturalismo permaneci anclado en premisas de tipo
metafsicas, procurando una explicacin para lo jurdico fundada en la idea de Dios, de
naturaleza o de razn mientras que el positivismo jurdico se fund en unaexplicacinde
tipo estructural del derecho, es decir, en una descripcin de la matriz lgica del
ordenamiento jurdico y en la formulacin de preguntasacercadesusistematicidad.Yesa
estas visiones que interpela y cuestiona el discurso marxista al considerar que ignoran, o
pretenden ignorar el lado negativo del derecho: ser un mecanismo de preservacin y
reproduccindelashegemonas,lasasimetrassociales,ladominacinylaexplotacin.
Retomando a Umberto Cerroni debe decirse que est todava por elaborarse una teora
marxista del derecho, ya que Marx solo nos ha ofrecido, en lo que se refiere al derecho
unas cuantas indicaciones sobre los resultados de susestudios,loscuales,porotraparte,se
centraron muy pronto en la economa poltica de donderesultabaqueunateoramarxista
del Estado y del derecho solo puedan ser hallada a travsdeunconcreto y fatigosotrabajo

de comprensin general de su metodologa cientfica encarnada en el capital (1867) y a


travsdeunaconcretaynomenosdifcilexperimentacinhistrica.
Retomar a Karl Marx (18181883) para orientar las investigaciones sobre el derecho en
pleno siglo XXI, exige considerar dos aspectos fundamentales. Elprimero,implicaadmitir
que Marx a pesar de haber estudiadojurisprudencia,nonoslegunaversinacabadadesu
concepcin del Derecho o de los fenmenos jurdicos. Se limit a sealarenmuydiversos
trabajos, algunas indicaciones generales para entender este fenmenoyotrasapreciaciones
crticas sobre el rol social del derecho.Losegundo,implicaadmitir,tambin, quenoexiste
hasta hoy una reconstruccin acabada del pensamiento de Marx y, en lo que toca a los
problemasdederecho,lasituacinesmsinciertatodava.
RelacinentreelMarxismoyDerecho
Larelacinentremarxismoyderechosinprecisarloslmitestemporalesprecisosentreuna
y otra ha pasado por cuando menos tres fases a la primera faseseledenominaortodoxao
de oposicin radical porque en esta la teora marxista repudio todo estudio acerca de lo
jurdico e, incluso, del derecho como tal. Esta actitud condujo a una simplificacin
dogmtica de las relacionessocialesypolticas,alobviaralordenamientojurdico,cuando
este se ha manifestado como una de los instrumentos ms importantes de organizacin
institucional.
Una segunda fase coincidira con la definicin clasista del derecho,enlaqueseenfatizala
funcin legitimadora de las relaciones econmicas desiguales del capitalismo que todo
ordenamiento jurdico segn esta corriente, lleva a cabo. Las teoras elaboradas y puestas
en discusin, contenan unaexplicacinrigurosadelasrelacionesquesedanentrelaforma
jurdica y la estructura econmica, aunque adolecieron la profundidad y ubicaron al
derecho como una derivacin de la forma mercanca, imposibilitando un estudio de
aquellasinstitucionesjurdicasrelativamenteindependientesdelasrelacionesdemercado.
Para el marxismo, existe una relacin directa entre las relaciones de produccin y las
formas jurdicopolticas, ya que estas se presentan como la formalizacin
(codificacin) del sistema y con ella de la propiedad privadadelasrelacionesclasistasy
del intercambio que garantizan coactivamente, al mismo tiempo, la estabilidad del orden
poltico,econmicoysocial.
Histricamente ha quedado demostrado que al Estadoyelderecho,sonindisociablesyque
correspondendemanerainequvocaconlasrelacionesdeproduccinimperante.
Una tercera fase se entendera caracterizada por la pretensin de querer abrir el mtodo
marxista a un estudio ms estricto de lo jurdico, partiendo del anlisis de las relaciones
entre la forma del derecho y sus efectos sociales y polticos. Desde la denominada

escuela de Frankfurt se ha sostenido que el marxismo, en su perspectiva metodolgica,


puede contribuir a deberla o a explicitar los intereses que subyacen a toda forma jurdica.
Por su parte, quienes adscriben a las perspectivas de la critical legal theory, movimiento
que surge en oposicin al realismo jurdico norteamericano, As como Critique Du droit,
en Francia, o la teora critica del derecho oderechoalternativo,enAmricalatina,indagan
como las contradicciones del capitalismo generan anlogas contradicciones en el Derecho
Moderno.

ElementosdelconceptoMarxistadederecho
Jorge Arias Gmez (19232002) ha enunciado los que podran ser elementos
indispensablesenelconceptomarxistadelDerecho.
a) el derecho est determinado por lo econmico esto es que ste no puedeserentendido
fuera de los marcos de la vida material de la sociedad y que adems pertenece al nivel
superestructural de la sociedad. Desde luegoqueelderechonoesunreflejoautomticode
la economa, que solo lo determina en ltima instancia en cuanto que las relaciones
sociales materiales o de produccin le otorgan el contenido a las normas y ello porque
aquel posee una autonoma relativa que se manifiesta por poseer el derecho su lgica
internaysuspropiasleyesdedesarrollo.
b) el derecho es relativamente autnomo. A resultas de ser un fenmeno superestructural,
el Derecho posee autonoma relativa esdecirestsujeto asupropialgicadedesarrolloo
lo que es lo mismo, se rige por sus propias leyes. la intermediacin que ejercen varios
eslabones como la filosofa, la moral, la sicologa social,lastradiciones,entreelderechoy
la estructura econmica (o base real, como le denominan los marxistas), hacen posible
aquella autonoma. Pero no puede desestimarse el papel importante de la ideologa
dominanteparadeterminarelcontenidodelDerechoydelasformasqueestereviste.
c) el papel de la voluntad consciente de la clase dominante. sibiennose legislapormedio
de la voluntad soberana, es decir, por el solo hecho de quererlo, debe tenerse presente
siempre que la clase que ejerce el poder material dominante en la sociedad es, al mismo
tiempo, su poder espiritual dominante. Ello quiere decir que las normas jurdicas no
constituyen ocurrencias voluntarista, porque el derecho debe expresar, siempre, ciertas
relaciones de produccin mediante las cuales la clase dominante consolida y reproduce
dichasrelaciones.
Para la doctrina marxista, las relaciones de produccin que los hombres contraen en el
proceso productivo, no son voluntarias, sino necesarias e independientes de su voluntad
que estas relaciones son las que dan contenido al derecho y que laclasedominante,regida

porlanecesidadhistricadeejercerelpoder,imprimeelsellodegeneralidadasuvoluntad,
erigindolaenvoluntaddeEstadoyquemejorvehculoparaelloqueelderecho.
d) el objetivo principal del derecho es el de reglamentar las relaciones socialeseinfluiren
la conducta humana. Una correcta concepcin del derecho no debe dejar a un lado el
aspecto real de que elsistemajurdicoesunmedioparadarlecumplimientoalasfunciones
sociales y estatales. Dado queelpapelconscientedelavoluntaddelaclasedominanteesel
de influir en el proceso histrico en la direccin que se propone, la funcin legisladora de
esta clase puede acelerarlo, si se corresponde con lasleyesobjetivasdeldesarrollosocialo
delocontrariohacerdichoprocesomslento.
SupuestosparaunateoramarxistadelDerecho.
En resumen en la elaboracin de teora marxista del derecho las autores recomiendan
considerardentrodeunarigurosaunicidaddesuenfoque,lossiguientesaspectos:
a) supuestos materiales. El estudio de estos aspectos debe propender al descubrimiento de
lo que determina en ltima instancia al derecho, lo que requerir situarlo como un objeto
perteneciente a la regin jurdicopoltica de la superestructura que se erige sobre la base
real (estructura econmica: fuerzas productivas ms relaciones sociales de produccin) de
la sociedad: a) la ubicacin del fenmeno jurdico dentrodelatotalidadorgnicasocialb)
determinacin del fenmeno jurdico, en ltima instancia, por la estructura econmica o
base real c) interrelaciones del derecho con el nivel institucional y el nivel ideolgico,
principalmente con la consciencia jurdica y lamoraly,d)interrelacindelderechoconla
basereal.
b) supuestos formales. DeestosaspectosGmezAriasdestaca lossiguientes:a)elderecho
es un sistema denormasobligatoriasdeconductadelossereshumanos,lascualesexpresan
la voluntad de la clase dominante b) el derecho emana en forma predominante de una
fuentecentralestatalelpoderlegislativo.
En tal sentido, el derecho es una expresin cientfica, porque toda ley, manifestacin
concretadelfenmenojurdico,tienequepasarporelfiltroestatal(elprocesodeformacin
de ley) para qu forma parte de las instituciones jurdicas vigentes. Asimismo, es en este
proceso que la norma jurdica o la ley en su conjunto se reviste de formalidad c) se
entiende al derecho moderno como un derecho igual,esdecir,unquesuponequetodoslos
seres humanos sonigualmentelibreseindependientesono vinculadospersonalmentepor
consiguiente se contrapone al carcter de privilegio que ste por consiguiente, se
contrapone al carcter de privilegio que ste tena en la sociedades estamentarias feudales
en lasqueseaplica aunaesferadeterminadaydiscriminadadelahumanidadd)elderecho
acorde a su carcter de derecho igual, tiene es aspecto degeneralidad,oseaqueesdictado
erga omnes: dictado para toda una comunidad histricamente determinada y, e) la

coercibilidad, o sea la posibilidadabiertadeobligarcompulsivamentea cumplirlasnormas


jurdicas, es parte esencial del Derecho y es la nota que distingue al derecho de otros
sistemasnormativos.
c) supuestos axiolgicos. Los enfoques tanto sociolgico (el derecho como fenmeno
superestructural que se halla dentro de una totalidad orgnica social) como lgico (el
derechocomounsistemacon
Relativa autonoma, sujeto a leyes propias de desarrollo y con caractersticas especficas)
del derecho, permiten encontrar eleslabndialecticodelderechocomovalor.Enprincipio,
porque los valores en general, como entidades pertenecientes a la realidad ideal con
existencia objetiva, son un producto social, integran formas de consciencia social
(consciencia jurdica, consciencia moral, consciencia poltica, etc.) y, luego, porque al
Derecho sea cual fuere el sistema poltico que le da sustentacin, y ya sea expresa o
tcitamente,lesonconsustancialesvaloresticos,econmicos,polticos,etctera.

Tema10.IntroduccinalDerechoNatural
1. En la antigedad, la idea de derecho, entendida como la necesidad de creer en un
armonasocialnodifieredelanecesidaddehallaresaarmonaenlanaturaleza.

2. Asimismo, el ser humano no aparece diferenciado del resto de la naturaleza (como si


acontece en el Medioevo) aunque si aplica la diferenciacin entre
doxa
(apariencia,
opinin)y
episteme
(realidad,verdad).

3. Lo propio del origen de la filosofa en el Occidente (en el mundo helnico) es la


bsquedadeunmundofundantedelmundocotidiano.

4. La justicia, la verdadera, existe a nivel supraemprico, mientras los seres humanos a


veces obran conforme a ella y sus actos son vlidos y a veces no, siendo esos actos
invlidos. Por ello se dicequeentoncesla nocindederecho(laley) esidntica alanocin
deverdadsuponiendoambaslaexistenciadeunmetafsico,supraemprico,esencial.

5. Como en todo conocimiento, la verdad no se vincula con las apariencias sino con una
realidadqueestpordetrsdelasmismas.

6. Esta idea de que la existencia de un derecho verdadero fuera y por encima del Derecho
aparente de losdecretosyreglamentosydelascreenciaspopulares,seestructuraalolargo
desiglos(pasaporlaedadmediayseconvierteenrivaldelpositivismo).

7. En generalentodoesteperodosedistingueunaseparacinentreelderechopositivoyla
tica,comocontrolexternodeaquel(peronocomocriteriodevalidez).

8. Digamos entonces que en la antigua Grecia, el derecho positivo (derecho aparente) no


era derecho verdadero en ningn caso, independientemente de la consideracin delaley
humana como justa o injusta, yaqueelcalificativodeverdaderoseguareservadoparael
ordennaturaltrascendente.

9. Poriusnaturalismo,entenderemosentoncescualquiercorrientedoctrinal sobreelderecho
que comparta un punto en comn: La creencia en un orden objetivo supra emprico(supra
positivo) de carcter universal, permanente e inviolable en el que se contienen los
principios ltimos del obrar humano:
Physis
en los sofistas
Logos universal
en los
estoicos
Ley eterna
para los filsofos cristianos
Naturaleza
del ser humano o delascosas
enelracionalismo.

10.Lasdistintasvertienteshistricasdeliusnaturalismosedistinguenporconcebira:
a. La naturaleza como cosmos o lees que rigen el mundo fsico a las que se sujeta el ser
humanoporsusinstintosynecesidades.
b. La naturaleza como creacin divina y derecho natural como expresin revelada de la
voluntaddDiosy
c. La naturaleza como razn ocualidadespecficadelserhumanoquelepermiteestablecer
porssusnormasbsicasdeconvivencia.

11.Perotodaslasversionesdeiusnaturalismotienendoselementosencomn:

1. El primero, de corte
ontolgico
, que se refiere al Derecho en general, pues este aparece
determinado en su contenido desde la esfera del Derecho Natural, el cual tiene como
caractersticaselseruniversaleinmutable.Enconsecuencia,elDerechoPositivoobtienesu
validacin o justificacin en el Derecho Natural. Esta adecuacinentreDerechoPositivoy
DerechoNatural,produceunDerechojusto.

2.Elsegundoelementoesdecorte
epistemolgico
yrefierealconocimientodeese
Derecho.Apesardesusvariantes,entodoelIusnaturalismoelDerechoseconoceatravs
delarazn.Desdeluegoquenosetratadelmismocriterioderaznenlosestoicosque
en
J.

Locke
o
J.J.

Rousseau
,peroentodosloscasos,anconlasdistancias,laraznse
encuentracomouninstrumentoaptoparaintuirintelectualmentelascategoraspropiasdel
DerechoNatural.Bastaraunademostracinconcretadelarazn,paravisualizaraestos
derechos.

Tema11.IusnaturalismoGrecorromanooPantesta*
1. La primera concepcin del derecho natural la desarrollan los estoicos (s. III a.C. y s. II
d.C.) (
stoa
: prtico) para quienes el universo enteroimplicabaunordenosistemadeleyes.
Esteordenesexpresindeunaraznuniversalyeternaquerigeeluniverso.

2. Esta razn universal coincide con una leyeterna,fijaeinmutablequeanimayhumaniza


aluniverso(Cosmos,Polisyserhumano).

3.Eluniversoesuntodoarmoniosoycausalmenterelacionado,queserigeporunprincipio
activo, el
Logos

csmico
y universal del que el hombre, social o individualmente, tambin
participa:hacereferenciaaunpoderquecrea,unificaymantieneunidastodaslascosas.

4. El
logos universal
es una entidad fundamentalmente racional: es Dios (pantesmo), un
alma del mundo o mente (razn) que todo lo rige y de cuya ley nada ni nadie puede
sustraerse.Producetodoseryacontecer.

5. En esta ley eterna se basa la ley natural que resulta comn a todos los seres humanos,
definesuscaractersticasylasdesusrelacionesentres.

6. Esta ley natural es anterior a cualquier ley emanada del ser humano (ley humana) y,
segn los estoicos, es la que convierte a la naturaleza humana en norma para evaluar las
leyeseinstitucionessociales.

7. Y es la naturaleza (como
physis
: lo que produce, fuente de lo existente) quien pone en
contacto al ser humano con las leyes que le rigen, las propias de casa ser y del lugar y
funcinqueocupandentrodelanaturaleza.

8. Aunque la naturaleza (physis) esplenamenteracional,norigedelamismaformaatodos


los seres, dado que por las distintas formas en que se disponen las relaciones entre los
factores que le integran determinan las propiedades o aquello que espropiodecadaser
oconjuntodeseres.

9. La alteracin de una esas relaciones produce desarmona (enfermedad, corrupcin o


destruccin) y se hace necesariocorregirlaalteracinproducidamediantelacompensacin
desuselementos,detalmaneraderestituirlaarmona.

10. Siendo que la ley natural es representativa de la armona universal y tambin de la


justicia (
dik
: armona, equilibrio), el
bien
est en su cumplimiento, mientras que su
violacinproducelaalteracindedichaarmonayenconsecuenciaseproduceun
mal
.

11. La ley dispone de una relacinjusta(armnica)ybuena.Establececulesdebenserlas


formas de comportarse para que el ser humano (virtuoso) est en armona consigo mismo,
conlosdemsyconeluniverso.

12. La ley establece tambin un sistema de compensacin orestitucindelaarmona,para


quien la violente (mal), mediante la aplicacin de otro mal (castigo) o sea mediante
la
vindicta
(el que violente una leyqueestableceunaformaarmoniosaderelacinentrelos
hombresdebecompensarsuactosoportandosobresotrosemejante).

Notasdistintivas(caractersticas)delIusnaturalismopantesta

1. Conciben un orden social regido por leyes que tienen validezuniversal,validezen todo
tiempoylugar,ysoninmutables

2. Estas leyes tienen un carcter de verdadero imperativo tico impuesto a los seres
humanos, pues mediante su cumplimiento se establecen relaciones justas entre ellos y se
contribuye al impulso del bien en el universo, de esta manera se instaura el fundamento
ticodelaley

3. El conocimiento de las leyes se efecta por medio de la razn humana en unin a la


raznuniversal

4. La conducta del ser humano, y cualquier ley producida por l, debe ajustarse al patrn
superiorfijadoporlasleyeseternas

5. La perspectiva fundamental se orienta al cumplimiento de las leyes. Su violacin trae


aparejada el castigo compensador, pero este ltimo es un efecto secundario, lo importante
eselconocimientodelaleyqueestablecelarelacinarmnicaojusta

6.Elcastigonotieneunaraznhumana,sinoquesebasaenelcumplimientodelaley
universaldelacompensacin.Elserhumanoquealteralaarmonafijadaporlasleyes
naturalesnopuedesustraersealcastigo.

*
EstadenominacinespropuestaporeljuristaargentinoEduardongelRusso,ensu

obra
TeoraGeneraldelDerecho.Enlamodernidadyenlapostmodernidad,Abeledo
Perrot
,BuenosAires,2009.
Publicadopor
JoseHumbertoMorales
en
9:39

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Tema12.IusnaturalismoRacionalista
1. Existen tres principales antecedentes histricos del racionalismo: el humanismo, los
descubrimientosgeogrficosylaReformaprotestante.
El movimiento humanista
es un movimiento de revisin cientfica y de crtica que aporta
una nueva forma de ver al mundo al reivindicar al ser humano como centrodeluniversoy
poraspirarallogrodelaconcordiayfraternidaduniversales.
Los descubrimientos geogrficos
, pusieron en cuestin el conocimiento geogrfico
estructurado a lo largo de muchos siglos y llen de preguntas al pensamiento en crisis del
siglo XVI, derrumbando en un muy breve tiempo la gran mayora de ideas fundamentales
sobrelaquesehabaconstruidoelmundoconocido.
El protestantismo
da paso al surgimiento de formas de concebir la realidad que ya no
estarnjamsdetentadasporlaiglesianiimpedidasporella.

2.

El racionalismo manifiesta una total confianza en la razn, que seerigecomoelnicoy


supremo criterio de verdad y de certeza intelectual. El postulado de una ciencia universal
basada en la razn invadir todos los sectores de la ciencia, la cultura y el conocimiento
humano.

3. El racionalismo se caracterizar por el individualismo comoposicin ideolgicacentral,


que hacedependerdelasvoluntadesindividualeselestablecimientodelordenpolticoy,en
consecuencia,bajoelimperiodelaley,elordensocial.

4. En materiajurdica,elracionalismosostuvoquelasrelacionessocialesserigenporleyes
naturales que forman el Derecho natural postula un iusnaturalismobasado enlaexistencia
de normas generales, abstractas y eternas que regulan la naturaleza del ser humano, sobre
lascualesdebedescansartodosistemadeDerechopositivoparaservlidoyobligatorio.

5. Estas leyes naturales pueden ser formuladas y conceptuadas por el ser humano por su
sola razn, por lo que la regulacin de la vida humana en sociedad puede ser reducida a
dichas leyes, cuya precisin y validez universal seasemejaalasleyesdelanaturaleza,con
las que comparte el mtodo matemtico, nico capaz de proporcionar la claridad y
evidenciaqueexigelaverdadracional.

6. Para los racionalistas el Derecho natural nace como exigencia de construir un sistema
cientfico del Derecho por lo que sus autores, partiendotodosdelahiptesisdelestadode
naturaleza y cada uno de un principio (sociabilidad, felicidad, perfectibilidad, utilitarismo,
etc.) de interpretacin de la naturaleza humana, hicieron del derecho natural una
construccinracional.

7.Lospuntosfundamentalesdeesteiusnaturalismoson:
a)
Desvinculacin del Derecho natural respecto a Dios
. Dios ya no es la fuente de
toda moral y todo Derecho, sino que ambosordenamientosradicandemodoprimarioenla
naturaleza racionaldelhombreeslaraznhumanadondehayquebuscarelfundamentode
lanormajurdica,yesaraznnaturalesautnomarespectodetodo.
b)
Construccin del derecho naturalporlarazn
.Lafeenelpoderdelaraznllev
alacreenciadequeseraposibleconstruirunamplsimosistemadeDerechonatural.
c)
Status naturalis
y s
tatus civilis
. Uno de los caracteres destacados del Derecho
racionalista es la distincin entre un estado o situacindelhombreindividual,anteriora su
convivencia poltica (
status naturalis
), y otro posterior a su inclusin o entrada en las
formassociales(
statuscivilis
).
d)
Contractualismo
. El trnsito del
status naturalis
al
status civilis
estexplicadopor
la teora del pacto, segn la cual lo que da origen al nacimiento de la sociedad es un
contrato o convenio establecido entre los hombres en el estado de la naturaleza suelen
distinguirse dos pactos sucesivos el
pactum unionis
, por el que se decide la constitucin
del grupo social, y el
pactum subjetionis
, por el que dicho grupo, ya constituido, acuerda
someterse a una autoridad. En consecuencia, el Estado es concebido no como una
institucin natural, sino como una creacin convencional y artificial, que, en definitiva,
debesuorigenyexistenciaalindividuo,yaquehanacidoporvoluntaddeste.
e)
La naturaleza humana como punto de partida
. En la doctrina tradicional los
preceptos del Derecho natural se obtenan apartirdeunaseriedetendenciasyacentesenla
naturaleza humana. As, partiendo de estas distintas tendencias, se construyen losdistintos
sistemas iusnaturalistas: para Samuel Von Pufendorf (1632 1694), la tendencia
fundamental es la sociabilidad para Cristian Tomasio (1655 1728), la apetencia de la
felicidad para Thomas Hobbes (1588 1679), el egosmo para Jean Jacques Rousseau
(1712 1778), la bondad para Cristian Wolff (1670 1754), la utilidad comn y para
JohnLocke(16321704),eldeseodeprosperidady,
f)
Separacin entre moral yderecho
.Comouna consecuenciamsdelarupturaentre
lo moral y lo teolgico, se produce en los autores del iusnaturalismo racionalista una
separacin entre Derecho y moral que, en general, consiste en atribuir al Derecho la
regulacin de los actos externos, que quedan sustrados a las normas de lamoral,mientras
que sta slo se ocupa de los actos internos de los sujetos, es decir, sobre los que no cabe
unacalificacinjurdica


8.DeentrelasnotasdistintivasdelIusnaturalismoracionalistadestacan:
a) La aplicacin de los mtodos matemticos a los problemas jurdicos y polticos.
Ello es una tentativa de aplicar a los problemas ticos y jurdicos elrigormetodolgicode
lascienciasnaturales,enparticulardelasmatemticas
b) La explcita intencionalidad poltica. Se busca construir una sociedad poltica que
se vincule al Derecho. Se intenta crear un sistema jurdico que sea expresin del sistema
poltico(nohaypreocupacinporbuscarsolucionesjustasaloscasosconcretos)
c)Latica laica:laleynaturaldejadeserlaparticipacindelhombreenlaleyeterna,
paraconvertirseencreacindelaraznapoyadasobresmisma
d) El estado denaturalezayelpactosocial.Delestadodenaturaleza,estadopresocial
donde los seres humanos se encuentran libres y son iguales entre s, se llega al Estado
poltico, es decir, a la fundacin de la sociedad civil. Esta fundacin de la sociedad civil
ocurre mediante lacelebracindeunoomscontratosentrelosindividuos, libreseiguales,
queseencuentranenestadodenaturaleza,(Hobbes/Locke)
e) La legislacin expresaelderechodelaraznyesmedianteellaqueelpueblodebe
expresar su voluntad, cambiando las estructuras del Estado. El Estado, por suparte,pasa a
deber su existencia a la garanta que otorga a sus ciudadanos respecto al uso y respeto de
susderechosy,

f)Elsistemajurdicoencuentraexpresinendosfenmenos:elconstitucionalismo(enel
mbito del derecho pblico) y la codificacin (en el mbito del derecho privado), que se
realizan bajo tres principios: libertad, propiedad y seguridad. Con estos dos fenmenos
surgen los principios fundamentales del Estado liberal (moderno): la glorificacin del
Estado laico, la limitacin interpretativa de los jueces, la divisin de poderes y el
nacionalismo.

Tema13.EscuelaHistricaAlemanadelDerecho
En oposicin consciente ante el pensamiento iusnaturalista dela Ilustracin, la escuela
histrica del Derecho es definida en la obra de F. C. von Savigny (17791861) y tiene un
programa cientfico y de derecho poltico orientado por las ideas dela Romaclsica y del
derechogermnicoantiguo.

Savigny polemiza en 1814 contra A. F. J. Thibaut (17721840) en su escrito De la


vocacin de nuestro tiempo por la legislacin y ciencia del derecho (
Vom Beruf unserer
Zeit fr Gesetzgebung und Rechtswissenschaf
t). Luego, conjuntamente con C. F. Eichhorn

(17811854) y J. F. L. Gschen (17781837) publican la revista de Ciencia Histrica del


Derecho(
ZeitschriftfrgeschichlicheRechtswissenschaft
).
Savigny se opone a Thibaut, que haba formulado la exigencia de poltica nacional de
seguir el ejemplo austraco de un Cdigo legal general civil, as como a la concepcin de
un
Code
Civil,paracrearuncdigogeneralalemn.

Savigny entronca con las ideas de Herder sobre el pueblo y organismo que danorigenala
concepcin romntica del pueblo y la nacin. Mantuvo relacin personal (e incluso
familiar) con representantes del Romanticismo de Cl. Brentano, Achim y Bettina von
Arnim,coneljovenSchellingyotros.

En este contexto de ideas romnticas, Savigny parte as de la unidad principial de un


Derecho nacido del lenguaje, costumbres nacionales y cultura que considera "la esencia
ms ntima de la nacin ydesuhistoria".ElDerechosedesarrollara conelmismoPueblo,
se configurara desde el Pueblo y morira cuando el Pueblo perdiera sus rasgospropios.El
"espritu del Pueblo" (Volkgeist), como conciencia comn del pueblo se diferencia en
distintos grados del desarrollo cultural para formar la conciencia de derecho propia del
jurista. Las energas que soportan la creacin del derecho son esas fuerzas inmanentes al
pueblo,nolaarbitrariedaddeunlegislador.
Para Savigny, el mtodo histrico en la ciencia del Derecho servir para seguir hasta sus
races en el derecho romano y en el derecho antiguo germnico, que supo insertarse
orgnicamente en aqul, y descubrir as el principio orgnico que diferencia lo vivo de lo
muertoyqueyaslopertenecealahistoria.

De todas formas, en Savigny se conservan ideas anteriores al Romanticismo,inclusoideas


iusnaturalistas (un Derecho natural de lo que ha devenido histricamente, como sealar
Max Weber), y una actitud cristianacalvinista. Asimismo, su sntesis incorpora ideas
del
Esprit des lois
de Montesquieu, y del pragmatismo histrico del juristaehistoriadorde
Gttingen,JustusMser(17201794).

El concepto de pueblo o nacin (en oposicin al de Estado) refiere a un conjunto de


individuos unidos entre s por unos sentimientos, tradiciones, lengua y pasado comunes,
factores todos que prestan unidad a la pluralidad individual y permiten hablar de
personalidaddepuebloomaneradeserdeestequeleidentifica.
La expresin espritu del pueblo se concibecomounprincipioqqueanimaacadapueblo
yqueimpulsasuscreaciones:lalengua,lastradiciones,lascostumbres,lamsica,ladanza,
losestilosdevidaytambin,porsupuesto,elDerecho.

NotasDistintivas

1.Para esta Escuela la sociedad como una realidad que es producida por el tiempoyporla
historia,esunorganismosocialenelcualelindividuonotienedominio.
2.El Derecho es el producto de la evolucin histrica de ese organismo social, es decir, el
Derecho viene dado por el pasado del pueblo, por la esencia de la
nacin
y de suhistoria,
adoptando el particular comportamiento de cada pas, en resumen podemos decir que el
Derechoesunproductodel
espritudelpueblo
.
3.La EscuelahistricarechazaelDerechoNaturalRacionalista,porserincompatiblesconla
evolucindelasociedad.
4.Esta Escuela tambin rechaza la codificacin, ya que estanca el desarrollo del Derecho,
porelaborarsntesissistemticasdeleyesqueadquierengranestabilidadyfijeza.
5.Concibe que la fuente formal del Derecho es la costumbre jurdica, producida por las
fuentesinterioresdelpuebloymodificadaporlaprcticajurdicaylajurisprudencia.
6.Finalmente es la tradicin, es decir, la herencia que se transmite a cada generacin a lo
largodelahistoria,laquevelaporlaconservacindelDerecho.

Enresumen
Parala Escuela Histricael fundamento del Derecho no esta en la razn del ser humano,
sino enalgoexterioral,enelespritudelpueblo,dequienlorecibetodo,esaqudondese
debe mencionar este efecto negativo en el estudio del Derecho, ya que no se puede
desconocer, ni mucho menos excluir la importancia de la razn en la formacin del
Derecho, el papel de laspersonasylasminorasenlacreacindela concienciapopular.En
el hombre hay una razn y tambin valores espirituales que ha instituido a travs de la
historia, es por ello que el Derecho no es solamente el producto de las fuerzassilenciosas,
por lo que creemos que el Derecho no se puede explicar por el espritu del pueblo en
algunos Estados pluri nacionales que poseen ordenamientos jurdicos progresivos,
orientadoshaciaelfuturo.

Aunque no cabe duda de que dicha escuela produjoefectosmuy positivosenelestudiodel


Derecho, como es la influencia de la historia y las condiciones reales de los pueblos en la
formacin de la conciencia del Derecho. Las leyes o los sistemas jurdicos no serviran si
estuviesen alejados del conocimiento de la historia, de la situacin real y de los
comportamientos de los pueblos, es por ello que el hacer una legislacin adaptada a cada
pasesunanecesidadquelaEscuelaHistricahasubrayadoconxito.

Para el historicismo jurdico tanto el derecho, como la moral, el arte, el lenguaje, y dems
manifestaciones culturales, tienen su origen en esa conciencia propia del pueblo quedeun
modo espontneo y noreflexivolosvaproduciendo.Encuantoalderechoespecficamente,
se exterioriza o muestra a travs de los usos y costumbres para decirlo mstcnicamente,
el derecho que vive y se forja en la conciencia jurdica popular se manifiesta y rige como

derecho consuetudinario: "Si se contempla los verdaderos fundamentos de todo derecho


positivo, el ncleo inmutable del mismo, se llega... (a que) el fundamento tiene su
existencia y realidad en la conciencia del Pueblo. . . Lacostumbrees,portanto,elsntoma
delderechopositivo,peronosucausadenacimiento".

Lo realmente original del historicismo consisti en haber recurrido al espritu del pueblo
para explicar el origen del derecho, que a su vez implic privilegiar el derecho
consuetudinario frente al derecho legislativo. Pero la caracterizacin de la ciencia jurdica
que lleva a cabo el historicismo, es afn a las posturas racionalistas y formalistas propias
deliusnaturalismomoderno.

Tema14.ElRealismoJurdico
El realismo Jurdico emerge en oposicin a la denominada teora jurdica idealista o a las
nocionesmetafsicasdelDerecho.
Segn Alf Ross, juristadansdeladenominadaEscueladeUpsala(Universidaddelmismo
nombre en Suecia), la teoraidealistasecontraponealmundodelarealidad(losfenmenos
fsicos y squicos que captamos por la experienciadelossentidos)yelmundodelasideas,
que abarca lasideas normativasqueaprehendemosmediantelarazncomoconocimiento
a
priori
.
Para la teora idealista, el Derecho formara parte de ambos mundos: puedeconocersepor
laexperienciaexternayporunrazonamientoapriori.
SegnRosselidealismotienedosvertientes:
1.
Material (Derecho Natural): sostiene que la idea que se manifiesta en el
Derecho es la justicia, y para el cual unordeneficazquenosatisfacelasexigencias
mnimasderivadasdelaideadejusticianoesreconocidocomoDerecho.
2.
Formal (Kelsen): en cuanto el conocimiento del Derecho es la captacin de
lo valido: la validez no puede derivarse de un hecho natural, sino de otra norma
superior. En esta vertiente la validez es reducida a una categora formal del
pensamiento,sinimportarelcontenidomaterial.
La corriente del realismo jurdico ha tenido dos expresiones: El denominado Realismo
conductista (desarrollado principalmente en el pensamiento jurdico norteamericano y el
Realismo psicolgico desarrollado principalmente por el pensamiento jurdico
escandinavo, (especialmente por la denominada Escuela de Uppsala, Universidad de
Uppsala,Suecia).

El Realismo Conductista
entiende el Derecho como creacin judicial. Sostiene un
esfuerzo constante para relacionar el derecho con todo lo queestfueradel,esdecir,con
losdemsfenmenossociales.Expresndoseesteesfuerzoatravsdetresideasguas:
1.

Lasleyesylosjuiciostienenconsecuenciaenlavidasocial.

2.
y,

Las transformaciones de la sociedad determinan la evolucin del Derecho

3.
La efectividad de lasreglasjurdicasdependendelgradode aceptacinenla
opininpblica.
Son representantes de esta corriente, entre otros: Oliver Wendell Holmes, 18411935
BenjamnNathanCardozo.18701938JeromeFrankyKarlN.Llewelyn.

Llewelynfijloscaracteresdelmovimientorealistanorteamericanodelosquedestacan:
a)LaconcepcindelDerechocomounarealidadenmovimiento
b) como un medio para el logro de determinados fines sociales y no como un fin en s
mismo c) la necesidad de reexaminar la realidad jurdica para acomodarla alasrealidades
sociales (o estudio de la influencia emanada de los cambios sociales, que siempresonms
rpidosquelaevolucinjurdica)
d) la separacin metodolgica entre ser y deber ser a los efectos de la investigacin
jurdica e) estudio del comportamiento efectivodelostribunalesydeladiscrepanciaentre
este comportamiento y las normas recibidas, lascualesnuncasonelverdaderofundamento
delasdecisionesjudicialesy,
f)lacreacinjudicialdelDerecho.

El
Realismo Psicolgico
, sostiene que el derecho como realidad emprica no puede ser
definido ni como proteccin garantizada por el Estado puesto que tal garanta se
materializa recin cuando el derecho es violado ni como un mandato dispuesto por una
autoridad dado que la obligatoriedad del Derecho no depende del conocimiento que el
sbditotengadelanorma.

Segn esta corriente una norma es vigente siescaptadaporlaconcienciajurdicapopular.


La aplicacin de la misma por parte de los tribunales es solo una consecuencia de dicha
vigencia. La determinacin de esta vigencia requiere de unainvestigacinpsicosociologa

sobre la aceptacin o rechazo que una comunidad determinada haga de ciertas pautas de
comportamiento.

Otra postura sostiene que las normas jurdicas son ideas de acciones imaginarias a ser
cumplidas por personas en situaciones imaginarias y como tales solo tienen existencia en
la mente de las personas, sirviendodeesquemasejemplificativosdeconductas,quesern
llevadas adelante si existe una motivacin para ello, aclarando que esta motivacin no
dependedelanormaens,sinodelascreenciasdecadauno.

Son representantes de esta corriente: Axel Hagerstrom 1868 1939 Karl Olivecrona,
VilhelmLundstedtyAlfRoss.

Para Olivecrona, las leyes son el resultado de un proceso de mltiples influencias que
acaban finalmente en el acto definitivo de la promulgacin y noelproductodelavoluntad
del soberano. Este mismo reparo, Olivecrona lo aplica a la concepcin de derecho como
una expresin de la voluntad del Estado o incluso de la voluntad popular. Las reglas
jurdicas dice, se fundan en una actitud general de respeto a las mismas. Tal actitud de
respeto es la fuente inmediata del poder normativodeloslegisladores,enlamedidaenque
la poblacin acepta el poder de elaborar leyes con determinadas formalidades el valor de
losprecedentesjudicialesylasreglasconsuetudinarias.

En cuanto a la naturaleza de las normas jurdicas, considera Olivecrona, que las normas
jurdicas son obligatorias porque tienen fuerza vinculante, lo que equivale a decir que
objetivamentedebenser obedecidas(estoes,queportanunvalorobjetivo).Portanto,segn
Olivecrona, las normas jurdicas estn constituidas por imperativos independientes, que
no es una declaracin de voluntad sino una forma de expresin utilizada en trminos
sugerentes para influir en la conducta de los individuos,ysueficaciadependedelaactitud
deaceptacinadoptadaporelgrupo,actitudqueobedeceamultituddecausas.

Todas las teoras realistas estn de acuerdo en interpretar la vigencia del Derecho en
trminos de efectividad social de las normas jurdicas. Desde este ngulo la ciencia del
Derecho sera un estudio de los fenmenos sociales (la vida de una comunidad de
personas), y la filosofa del Derecho tendra la misin de explicar la vigencia del Derecho

en trminos de efectividad social (correspondencia entre contenido normativo ideal y los


fenmenossociales).
Tema15.ElPositivismoJurdico
Una de las posturas filosficas msimportantesparaelpensamientojurdicomodernoesel
positivismo. En la tradicin latina tarda, que va del siglo II al siglo VI, se emplea el
concepto de positividad para designar todo aquello que no existe naturalmente, sino que
es instituido por una convencin, por un artificio, de suerte que el Derecho no es una
caracterstica natural del ser humano sino un elemento cultural. Este nfasis en el carcter
convencional del Derecho seguir vigente hasta estos das, ligado a la positividad del
Derecho y al positivismo jurdico. Ms tarde, en el siglo XII, aparece elconceptojusticia
positivayesapartirdeesemomentoquelacienciadelDerecho positivoserconsiderada
unaparteespecialdelafilosofa

Bobbio, ha expresado que el proceso histrico que llevaalpositivismojurdicotienecomo


precedente la compilacin de Justiniano (
Codex Iustinianus
, ao 529 y
Codex repetitae
praelectionis
de 534) y el pensamiento de Thomas Hobbes sobre el derecho yque,apartir
de ste, puedendelimitarsecincomomentosdedichoproceso:a)Asuncindeldogmadela
omnipotencia del legisladorb) Lacrticaalderechonaturalc)Elmovimientoafavordela
codificacin d) El abandono del derecho natural, y e) La escuela de la exgesis (1804
1900), en la que aparece ya expresado el postulado de que no hay ms derecho que el
positivo.
El concepto positivismo surge en Alemania y Francia aproximadamente en 1830 con
miras a deslindar lo positivo de lo natural. ParaClaudeHenri de Rouvroy, Conde de
SaintSimon(17601825), el positivismo es el mtodo cientfico verdadero debido a la
exactitud de la constatacin y estudio de los hechos y Auguste Comte (1798 1857),hizo
delpositivismounafilosofayunavisincientficadelmundo.
El positivismo jurdico, es en sus inicios una expresin del empirismo jurdico. Todas las
corrientesempricasdelderechohacensuyaslassiguientesafirmaciones:
1) No hay ms Derecho que el que nace de acontecimientos conocidos por la
experiencia (las fuerzas histricas, sociolgicas o econmicas, para el empirismo jurdico
losactosdellegisladorparaelpositivismojurdico)
2) Al jurista slo le interesan los materiales concretos suministrados por la
experiencia, y no las especulaciones que tienen por origenlosanhelosdejusticia,yaque
estasespeculacionesnosoncomprobablesy,

3) El Derecho as comprendido tendr una necesidad casi matemtica, porque su


naturaleza solo depender de hechos ya existentes y verificados por la experiencia ynode
actoslibresdelosindividuos.
En la formacin histrica del positivismo jurdico, ste puede considerarse en tres
planos diferentes, que no se implican necesariamente: como metodologa, como teora y
como ideologa, y que, en consecuencia, es necesario distinguirlos para una mejor
comprensindeste.
Elpositivismojurdicocomounametodologa
Desde esta perspectiva, el positivismo jurdico representa el esfuerzo por convertir al
derecho en una autntica ciencia, caracterizadaporsuneutralidadvalorativa.Elestudiodel
Derechodebeserrealizadoconcibindolocomounhechoynocomovalor.
A este plano (dimensin o vertiente) del positivismo jurdico, se le
denomina
gnoseolgico
o
metodolgico
por cuanto se manifiesta como un modo de
conocimiento delDerechotalcomoes,prescindiendodecmodeberaser,contribuyendoa
una concepcin de la ciencia jurdica que describa, complemente y sistematice el
ordenamientojurdicopositivo.
ElpositivismojurdicocomounateoradelDerecho
El positivismo jurdico supone una determinada teora del Derecho que partira de seis
concepcionesfundamentales:
1) la teora coactiva del Derecho, que supone quelacoercibilidadolacoaccinesun
elementoesencialytpicodelDerecho
2) la teora legislativa del Derecho, a travs de la cual se defiende la prioridad de la
leysobrelasrestantesfuentesdelDerecho
3) la teora imperativa del Derecho, que sostiene quelasnormasjurdicasposeenuna
estructurademandato
4) la teora de la coherencia del ordenamiento jurdico, esto es, la defensa de la
ausencia de contradicciones entre las normas que componen el ordenamiento, o en su
defecto,laexistenciademecanismosquesolucionanesascontradicciones
5) la teora de la plenitud del ordenamiento jurdico, que no esotracosaque negarla
existenciadelagunasenelDerecho,y
6) la teora de la interpretacin lgica o mecanicista del Derecho, que se plasma con
eldenominadomtodojurdicotradicional.


En resumen a este plano del positivismo jurdico se le denomina
ontolgico
o de la
teora
del Derecho
, en cuanto tiende a definir las normas en funcin de su coactividad, de la
posibilidad de asegurar su cumplimiento a travs del recurso a la fuerzamonopolizadapor
el Estado, de lasupremacadelaleycomofuentedelDerechoydelaconcepcinmecnica
desuinterpretacinyaplicacin(teoraestataldelDerecho).

Elpositivismojurdicocomounaideologa
El positivismo jurdico, como una determinada ideologadelajusticia,confierealDerecho
positivo (el Derecho que es), por el slo hecho de existir, un valor positivo,prescindiendo
de toda consideracin acerca de su correspondencia con un Derecho ideal. Esta atribucin
deunvalorpositivoalDerechoexistenteserealizaatravsdedosargumentos:
1) El Derecho positivo, por elsolohechodeserpositivo,estoes,serlaemanacinde
la voluntad dominante, es justo. Desde esta perspectiva, el criterio para juzgar lajusticiao
injusticiadelasleyescoincideconelqueseutilizaparajuzgarsuvalidezeinvalidezy,
2) El Derecho positivo, como conjunto dereglasimpuestasporelpoderqueejerceel
monopolio de la fuerza, sirve porelhechomismodesuexistencia,independientementedel
valor moral de sus reglas,partalaobtencindeciertosfinesdeseablesorden,paz,certeza,
seguridadjurdica,justicialegal,etctera.

A este plano o vertiente del positivismo jurdico se le denomina


tambin
deontolgico
o
ticopoltico
, por cuanto supone en algunas de sus versiones, la
defensa de la separacin entre moral y Derecho, as como una ideologa de la justicia en
virtud de la cual debe prestarse obediencia a las normas jurdicopositivas con
independenciadesucontenido.

Esta vertiente del positivismo jurdico implica la exaltacin delEstado,haciendodesteel


supremo portador de los valores del bien y del mal y ante cuya voluntad deben someterse
todas las personas y todos los grupos sociales, lo cual puede justificar, y de hecho ya ha
justificado, ordenamientos jurdicopolticos atentatorios de la dignidad humana (como es
elcasodelosregmenestotalitaristascomoelfascismooelnacionalsocialismo).

Tema16.LaConcepcinMarxistadelDerecho
A pesar del peso que en el pensamiento jurdico moderno han ejercido y ejercen las
visiones tradicionales (iusnaturalismo/iuspositivismo), ellas no reflexionan en torno al fin
social del Derecho, ni a las funciones que el Derecho cumple en la vida social, ni a qu
interesessirve,nisielderechoesuninstrumentodeconservacinodetransformacindela
sociedad,delosvaloresdesta,desusprcticasy/odesusmecanismosdepoder.
Como ya se ha observado, el Iusnaturalismo permaneci anclado en premisas de tipo
metafsico, procurando una explicacin para lo jurdico fundada en la idea de Dios, de
naturaleza o de razn mientras que el Positivismo jurdico se fund enunaexplicacin de
tipo estructural del Derecho, es decir, en una descripcin de la matriz lgica del
ordenamiento jurdico y en la formulacin de preguntasacercadesusistematicidad.Yesa
estas visiones que interpela y cuestiona el discurso marxista, al considerar que ignoran, o
pretenden ignorar, el lado negativo del Derecho: ser un mecanismo de preservacin y
reproduccindelashegemonas,lasasimetrassociales,ladominacinylaexplotacin.
Retomando a Umberto Cerroni, debe decirse que est todava por elaborarse una teora
marxista del Derecho, ya que Marx slo nos ha ofrecido, en lo que se refiere alDerecho,
unas cuantas indicaciones sobre los resultados de susestudios,loscuales,porotraparte,se
centraron muy pronto en la economa poltica de donde resulta que una teora marxista
del Estado y del Derecho slo pueda ser hallada a travs de un concreto y fatigosotrabajo
de comprensin general de su metodologa cientfica encarnada en
El Capital
(1867) y a
travsdeunaconcreta,ynomenosdifcil,experimentacinhistrica.
Retomar a Karl Marx (1818 1883) para orientar las investigaciones sobre el Derecho en
pleno siglo XXI, exige considerar dos aspectos fundamentales. Elprimero,implicaadmitir
que Marx, apesardehaberestudiadojurisprudencia,nonoslegunaversinacabadadesu
concepcin del Derecho o de los fenmenos jurdicos.Selimitasealar,enmuydiversos
trabajos, algunas indicaciones generales para entender este fenmenoyotrasapreciaciones
crticas sobre elrolsocial delDerecho.Losegundo,implicaadmitir,tambin,quenoexiste
hasta hoy una reconstruccin acabada del pensamiento de Marx y, en lo que toca a los
problemasdelDerecho,lasituacinesmsinciertatodava.
RelacinentremarxismoyDerecho
La relacin, entre marxismo y derecho, sin precisar los lmites temporales precisos entre
unayotra,hapasadoporcuandomenostresfases:
A la
primera fase
se le denomina ortodoxa o de oposicin radical porque en esta la teora
marxista repudi todo estudio acerca de lo jurdico e, incluso, del Derecho como tal. Esta
actitud condujo a una simplificacin dogmtica de las relaciones sociales y polticas, al

obviar al ordenamiento jurdico, cuando este se ha manifestado como uno de los


instrumentosmsimportantesdeorganizacininstitucional.

Una
segunda fase
coincidira con la definicin clasistadelDerecho, enlaqueseenfatizala
funcin legitimadora de las relaciones econmicas desiguales del capitalismo que todo
ordenamiento jurdico, segn esta corriente, lleva a cabo. Las teoras elaboradas y puestas
en discusin, contenan unaexplicacinrigurosadelasrelacionesquesedanentrelaforma
jurdica y la estructura econmica, aunque adolecieron de profundidad y ubicaron al
Derecho como una derivacin de la forma mercanca, imposibilitando un estudio de
aquellasinstitucionesjurdicasrelativamenteindependientesdelasrelacionesdemercado.
Para el marxismo, existe una relacin directa entre las relaciones de produccin y las
formas jurdicopolticas, ya que stas se presentan como la formalizacin
(codificacin) del sistema y conellodelapropiedadprivada,delasrelacionesclasistasy
del intercambio que garantizan coactivamente, al mismo tiempo, la estabilidad del orden
poltico, econmico y social. Histricamente ha quedado demostrado que el Estado y el
Derecho, no pueden disociarse y se corresponden de manera inequvoca con lasrelaciones
deproduccinimperantes.
Y una
tercera fase
se entendera caracterizada por la pretensin de querer abrir el mtodo
marxista a un estudio ms estricto de lo jurdico, partiendo del anlisis de las relaciones
entre la forma del Derecho y sus efectos sociales y polticos. Desde la denominada
Escuela de Frankfurt, se ha sostenido que el marxismo, en su perspectiva metodolgica,
puede contribuir a develar oexplicitarlosinteresesquesubyacenatodaformajurdica.Por
su parte, quienes adscriben a las perspectivas de la
Critical Legal Theory
,movimientoque
surge en oposicin al realismo jurdico norteamericano, as como
Critique du droit
, en
Francia,ola
TeoraCrticadelDerecho
o
Derechoalternativo
,enAmricaLatina, indagan
cmo las contradicciones del Capitalismo generan anlogas contradicciones en el Derecho
moderno.
ElementosdelconceptomarxistadeDerecho
Jorge Arias Gmez (1923 2002), ha enunciado los que podran ser elementos
indispensablesenelconceptomarxistadelDerecho:
a) El Derecho est determinado por lo econmico esto es que ste nopuedeserentendido
fuera de los marcos de la vida material de la sociedad y que adems pertenece al nivel
superestructural de la sociedad. Desde luego queelDerechonoes un reflejoautomticode
la economa, que slo lo determina en ltima instancia en cuanto que las relaciones
sociales materiales o de produccin le otorgan el contenido a las normas, y ello porque

aqul posee una autonoma relativa que se manifiesta por poseer el Derecho su lgica
internaysuspropiasleyesdedesarrollo.

b) El Derecho es relativamente autnomo. A resultas de ser unfenmenosuperestructural,


el Derecho posee autonoma relativa es decir,estsujeto asupropialgicadedesarrolloo
lo que es lo mismo, se rige por sus propias leyes. La intermediacin que ejercen varios
eslabones como la filosofa, la moral, la psicologa social, lastradiciones,entreelDerecho
y la estructura econmica (o base real, como le denominan los marxistas), hacen posible
aquella autonoma. Pero no puede desestimarse el papel importante de la ideologa
dominanteparadeterminarelcontenidodelDerechoydelasformasquestereviste.
c) El papel de la voluntad conscientedelaclasedominante.Sibien no selegislapormedio
de la voluntad soberana, es decir, por el solo hecho de quererlo, debe tenerse presente
siempre que la clase que ejerce el poder material dominante en la sociedad es, al mismo
tiempo, su poder espiritual dominante. Ello quiere decir que las normas jurdicas no
constituyen ocurrencias voluntaristas, porque el Derecho debe expresar, siempre, ciertas
relaciones de produccin mediante las cuales la clase dominante consolida y reproduce
dichasrelaciones.
Para la doctrina marxista, las relaciones de produccin que los hombres contraen en el
proceso productivo, no son voluntarias, sino necesarias e independientes de su voluntad
que estas relaciones son las que dan contenido alDerechoyquelaclasedominante,regida
porlanecesidadhistricadeejercerelpoder,imprimeelsellodegeneralidadasuvoluntad,
erigindolaenvoluntaddelEstadoyquemejorvehculoparaelloqueelDerecho.
d) El objetivo principal del Derecho eseldereglamentarlasrelacionessocialeseinfluiren
la conducta humana. Una correcta concepcin del Derecho no debe dejar a un lado el
aspecto real de que elsistemajurdicoesunmedioparadarlecumplimientoalasfunciones
sociales y estatales. Dado queelpapelconscientedelavoluntaddelaclasedominanteesel
de influir en el proceso histrico en la direccin que se propone, la funcin legisladora de
esta clase puede acelerarlo, si se corresponde con lasleyesobjetivasdeldesarrollosocialo
delocontrariohacerdichoprocesomslento.
Supuestosparaunateoramarxistadelderecho
En resumen, en la elaboracin de teora marxista del Derecho, los autores recomiendan
considerar,dentrodeunarigurosaunicidaddesuenfoque,lossiguientesaspectos:
a)
Supuestos
materiales
. El estudio de estosaspectosdebepropenderaldescubrimientode
lo que determina en ltima instancia al derecho, lo que requerir situarlo como un objeto
perteneciente a la regin jurdicopoltica de la superestructura que se erige sobre la base

real (estructura econmica: fuerzas productivas ms relaciones sociales de produccin) de


lasociedad.Launicidadeneltratamientodeestoselementosrequiere:
1)Laubicacindelfenmenojurdicodentrodelatotalidadorgnicasocial
2) Determinacindelfenmenojurdico,enltimainstancia,porlaestructura econmicao
basereal
3) Interrelaciones del Derecho con el nivel institucional y el nivel ideolgico,
principalmenteconlaconcienciajurdicaylamoraly,
4)InterrelacindelDerechoconlabasereal.
b)Supuestos
formales
.
Deestosaspectos,GmezAriasdestacalossiguientes:
1) El Derecho es un sistema de normas obligatorias de conducta de los seres humanos,las
cualesexpresanlavoluntaddelaclasedominante
2) El Derecho emana, en forma predominante de una fuente central estatal: el poder
legislativo. En tal sentido, el Derecho es una expresin poltica, porque toda ley,
manifestacin concreta del fenmeno jurdico, tiene que pasar por el filtro estatal (el
proceso de formacin de ley) para que forme parte de las instituciones jurdicas vigentes.
Asimismo, es en este proceso que la norma jurdica o la ley en su conjunto se reviste de
formalidad
3) Se entiende al Derecho moderno como un Derecho igual, es decir, un que supone que
todos los seres humanos son igualmente libres e independientes o no vinculados
personalmente por consiguiente, se contrapone al carcter de privilegio que ste tena en
las sociedades estamentarias feudales en las que se aplica a una esfera determinada y
discriminadadelahumanidad
4) El Derecho, acorde a su carcterdeDerechoigual,tieneelaspectodegeneralidad,osea
que es dictado
erga omnes
: dictado para toda una comunidad histricamente determinada
y,
5) La coercibilidad, o sea la posibilidad abierta de obligar compulsivamente a cumplir las
normas jurdicas, es parte esencial del Derecho y es la nota que distingue al Derecho de
otrossistemasnormativos.
c) Supuestos
axiolgicos
. Los enfoques tanto sociolgico (el Derecho como fenmeno
superestructural que se halla dentro de una totalidad orgnica social) como lgico (el
Derecho comounsistemaconrelativaautonoma,sujetoaleyespropiasdedesarrolloycon
caractersticas especficas) del Derecho, permiten encontrar el eslabn dialctico del
Derecho como valor. En principio, porque los valores en general, como entidades

pertenecientes a la realidad ideal, con existencia objetiva, son un producto social, integran
formas de conciencia social (conciencia jurdica, conciencia moral, conciencia poltica,
etc.) y, luego, porque al Derecho, sea cual fuere elsistemapoltico queledasustentacin,
y ya seaexpresaotcitamente,lesonconsustancialesvaloresticos,econmicos,polticos,
entreotros.