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I. Introduccin
La reforma actual a la justicia de menores infractores en Mxico se caracteriza por la simulacin y la improvisacin sobre todo a partir de finales
de la dcada 1990; temtica por dems prioritaria en un pas como el
nuestro cuya poblacin dominante est conformada por nios y jvenes;
nacin que como todos los pases menos desarrollados se ha visto
obligada a incorporarse (de manera abrupta y catica) al neoliberalismo, a
la globalizacin econmica y a las nuevas realidades socioculturales impuestas por la postmodernidad, pero sin las medidas graduales que atemperen los efectos perniciosos que este proceso globalizador significa para
las regiones pobres del planeta.
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1. Argumentos y falacias
A. Capacidad de influencia de los expertos en las decisiones
de poltica criminal
De acuerdo con Paul Rock, profesor de criminologa de la London
School of Economics, no todos los pases presentan el mismo grado de desarrollo y robustez de su criminologa. Uno supondra, escribe el maestro
Rock, que a mayor gravedad de los problemas y a mayor necesidad de resolver los mismos de manera acertada y oportuna, mayor sera el desarrollo de las disciplinas dedicadas al estudio de estas cuestiones y mayor
atencin debera poner el gobierno para llevar a la prctica los consejos
que le brindaran los expertos en las materias y asuntos respectivos. Para
este autor, la decisin de lo que se considere como problema se encuentra
determinada ms por los propios intereses polticos y econmicos de invertir en determinados asuntos, que por un reconocimiento de las problemticas a partir de diagnsticos y argumentaciones cientficas. Es decir, la
lgica de las decisiones en poltica criminal no necesariamente obedecen a
la fuerza de las argumentaciones racionales o al prestigio per se de los
especialistas, sino, por el contrario, responden a la habilidad de determinados actores no necesariamente doctos en el tema para construir sus
propias verdades y razones y colocarlas con xito en los niveles
de decisin poltica.
En el sentido precedente, podemos afirmar, siguiendo a Paul Rock, que
el asunto de la reforma a la justicia para adolescentes en Mxico se ha
definido ms por la influencia de ciertos grupos acadmicos y de expertos
autodenominados garantistas principalmente extranjeros, que han
aprovechado una serie de plataformas estratgicas en nuestro pas comisiones de derechos humanos, instituciones judiciales, institutos y universidades, sectores representativos de la sociedad civil, organismos no guberRock, Paul y Fattah, Ezzat A., Prlogo, Criminology: Past, Present and Future,
Londres, McMillan Press, LTD, 1997, p. xi.
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Para una consulta detallada sobre los principios del modelo garantista, Tiffer, Carlos, Justicia juvenil, Mxico, UNICEF, Documentos de trabajo, 2001.
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menores mexicana. Por otra parte, un sistema de sanciones que permanece sin grandes cambios; un sistema reparador tradicional y la ausencia
total de una justicia enfocada tambin a la vctima. Una resocializacin
eufemstica, ya que desmantela la infraestructura tcnica indispensable
para hacer realidad dicho fin resocializador.
Por otra parte, no desconoce la prevencin, pero la remite a las polticas
sociales desvinculadas del sistema de justicia que es represivo.
C. La respuesta al garantismo: una nueva legalidad que se
ocupe de manera integral y coordinada de una justicia de
menores que atienda los intereses no slo del trasgresor, sino,
de igual manera, los de las vctimas y los de la comunidad; que
promueva la proteccin victimolgica de la infancia-adolescencia contra la delincuencia de adultos y contra la exclusin
social y el abuso de poder, y que disee una prevencin de la
delincuencia de menores integral y debidamente organizada
La respuesta que el Estado mexicano debe dar a la situacin de la delincuencia infanto-juvenil tiene que ser comprensiva y coordinada. El nfasis
debe darse en tres grandes frentes: 1) el diseo de un sistema integral de
justicia para menores infractores que atienda de manera simultnea los
intereses de los trasgresores, los de las vctimas y los de la comunidad;
2) el diseo de programas victimolgicos que tengan en cuenta a los menores como vctimas de la criminalidad de adultos y de abuso de poder, y
3) el diseo de polticas y de programas preventivos interdisciplinarios
e interinstitucionales en los tres niveles de gobierno, focalizados a diagnsticos y a la aplicacin de prcticas exitosas a problemas puntuales.
La justicia de menores debe partir del reconocimiento del menor como
individuo en formacin. Adems, los programas victimolgicos deben comprender la problemtica victimolgica que enfrentan los menores, y, finalmente, la prevencin de la delincuencia juvenil habr de considerar la problemtica social y conductual que caracteriza a este grupo poblacional.
D. El menor como individuo en formacin
El inters del menor radica precisamente en su calidad de individuo en
formacin, y, por lo mismo, requiere de una justicia especial. Al respecto,
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Los
menores infractores en Mxico, Mxico, Porra, 2005; relativo a los grupos etarios, captulo I.
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2) Escuela. Proceso que involucra la poltica educativa en lo concerniente con la enseanza al respeto a la ley y la conformacin de la
cultura de la legalidad y su interiorizacin en los nios y adolescentes.
3) Trabajo. Supone una estructura laboral que garantice el mnimo
de bienestar social, los salarios y las prestaciones congruentes
con el sistema de premios y smbolos de xito social.
4) Relaciones sociales en general. Lo que quiere decir que las redes
informales de control sirvan para cohesionar a una sociedad nacional, y que a partir de esa cohesin local se fortalezca el imperio de la ley y su efectiva y racional aplicacin.
c. La problemtica social, delictiva y victimal
de los menores en Mxico
Con el propsito de integrar una poltica preventiva y victimolgica
de la delincuencia infanto-juvenil, se debern atender las problemticas
especficas tanto criminales como sociales y victimales principalmente
asociadas al precario desarrollo y a la exclusin social que padecen dichos
menores como a sus realidades delictivas y victimales. Como se ver
ms adelante.
E. Una conclusin: la necesidad de construir un piso comn de
acuerdo entre los actores sociales vinculados a la solucin
de la problemtica de los menores infractores en Mxico,
con el propsito de promover una autntica reforma a la justicia
de los menores infractores: bases para una nueva poltica criminal
en la materia
De lo visto en el presente rubro es indispensable contar con un espacio poltico y tcnico, en el cual se pueda disear, ejecutar y evaluar una
poltica pblica en materia de justicia para menores infractores en nuestro medio. Esta poltica tendr que ser resultado de una amplia consulta
social y de un cabildeo consistente entre polticos y acadmicos. Pero,
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a. Primera parte
Esas medidas de atencin de los menores, con fines de prevencin del
delito, antes del comienzo de la vida delictiva, constituyen requisitos bsicos
de poltica destinados a obviar la necesidad de aplicar las presentes Reglas.
Las reglas 1.1 a 1.3 sealan el importante papel que una poltica social
constructiva, respecto al menor, puede desempear, entre otras cosas, en
la prevencin del delito y la delincuencia juvenil. La regla 1.4 define la
justicia de menores como parte integrante de la justicia social por los menores, mientras que la regla 1.6 se refiere a la necesidad de perfeccionar la
justicia de menores de manera continua, para que no quede a la zaga de
la evolucin de una poltica social progresiva en relacin con el menor en
general, teniendo presente la necesidad de mejorar de manera coherente
los servicios de personal.
La regla 1.5 procura tener en cuenta las condiciones imperantes en los
Estados miembros, que podran ocasionar que la manera de aplicar determinadas reglas en uno de ellos fuera necesariamente diferente de la manera adoptada en otros Estados.
Las Reglas se aplicarn siempre con imparcialidad y sin distincin alguna. Por lo tanto, la regla 2.1 destaca la importancia de que las Reglas se
apliquen siempre con imparcialidad. Su formacin responde al principio
2o. de la Declaracin de los Derechos del Nio.
En cuanto al concepto de menor, la regla 2.2 define menor y delito
como componentes del concepto de menor delincuente, que es el objeto
principal de las Reglas Mnimas (no obstante, vanse tambin las reglas
3 y 4 en cuanto a la ampliacin del concepto de menor diferente al delictivo). Cabe sealar que las Reglas disponen expresamente que corresponder a cada sistema jurdico nacional fijar las edades mnima y mxima a
estos efectos, respetando as cabalmente los sistemas econmico, social,
poltico, cultural y jurdico de los Estados miembros. Ello significa que la
nocin de menor se aplicar a jvenes de edades muy diferentes, edades
que van de los 7 aos hasta los 18 aos o ms. Dicha flexibilidad parece
inevitable en vista de la diversidad de sistemas jurdicos nacionales, tanto
ms cuanto que no restringe los efectos de las Reglas Mnimas.
La regla 3, como sealamos, ampla el mbito de aplicacin de la proteccin otorgada por las Reglas Mnimas para la administracin de la justicia
de menores, de modo que abarque delitos en razn de condicin; atencin
del menor y su bienestar; el procesamiento de los adultos jvenes.
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el dao causado por el delito u otros factores en que intervengan circunstancias personales) han de influir en la proporcionalidad de la reaccin
(por ejemplo, teniendo en consideracin los esfuerzos del delincuente para
indemnizar a la vctima o su buena disposicin para comenzar una vida
sana y til). Por el mismo motivo, las respuestas destinadas a asegurar el
bienestar del joven delincuente pueden sobrepasar lo necesario y, por consiguiente, infringir los derechos fundamentales del joven, como ha ocurrido en algunos sistemas de justicia de menores. En este aspecto tambin
corresponde salvaguardar la proporcionalidad de la respuesta en relacin
con las circunstancias del delincuente y del delito, incluida la vctima.
En cuanto a las reglas 6.1, 6.2 y 6.3, tratan varios aspectos importantes
de una administracin de justicia de menores eficaz, justa y humanitaria: la
necesidad de permitir el ejercicio de las facultades discrecionales en todos
los niveles importantes del procedimiento, de modo que los que adoptan
determinaciones puedan tomar las medidas que estimen ms adecuadas
en cada caso particular, y la necesidad de prever controles y equilibrios a
fin de restringir cualquier abuso de las facultades discrecionales y salvaguardar los derechos del joven delincuente. La competencia y el profesionalismo son los instrumentos ms adecuados para restringir el ejercicio
excesivo de dichas facultades. Por ello, se hace especial hincapi en la
idoneidad profesional y en la capacitacin de los expertos como un medio
valioso para asegurar el ejercicio prudente de las facultades discrecionales
en materia de delincuencia de menores.
Por otra parte, la regla 7.1 hace hincapi en algunos aspectos importantes que representan elementos fundamentales de todo juicio imparcial y
justo, y que son internacionalmente reconocidos en los instrumentos de
derechos humanos vigentes (vase tambin la regla 14). La presuncin
de inocencia, por ejemplo, tambin figura en el artculo 11 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en el prrafo 2 del artculo 14 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Finalmente, las reglas 14 y siguientes precisan cuestiones que son importantes con respecto al procedimiento en los asuntos de menores en particular, mientras que la regla 7.1 ratifica en forma general las garantas
procesales ms fundamentales.
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b. Tercera parte
Esta parte se refiere, en trminos generales, a los principios rectores
de la sentencia y la resolucin; regula la proporcionalidad de la sancin,
que deber ser congruente con las necesidades tanto del menor como de la
sociedad. Estipula tambin que las restricciones a la libertad personal del
menor se impondrn slo tras cuidadoso estudio, y se reducirn al mnimo
posible; slo se impondr la privacin de libertad personal en el caso de
que el menor sea condenado por un acto grave en el que concurra violencia
contra otra persona o por la reincidencia en cometer otros delitos graves, y
siempre que no haya otra respuesta adecuada. En el examen de los casos se
considerar primordial el bienestar del menor. Los delitos cometidos por
menores no se sancionarn en ningn caso con la pena capital. Asimismo,
dispone que los menores no sern sancionados con penas corporales, y la
autoridad competente podr suspender el proceso en cualquier momento.
C. Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin
de la Delincuencia Juvenil (Directrices de Riad)
Estas importantes directrices fueron aprobadas por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su sesin 68a. plenaria, el 14 de diciembre
de 1990.
En cuanto a los principios fundamentales, las Directrices afirman que la
prevencin de la delincuencia juvenil es parte fundamental de la prevencin del delito en la sociedad. Si la juventud se dedicara a hacer actividades tiles para la sociedad y estas acciones tuvieran un enfoque humanista,
dichos jvenes podran desarrollar actitudes no crimingenas.
Al respecto, es fundamental planificar una poltica progresista que tome
en cuenta las oportunidades educativas; la justicia y la equidad; la proteccin del bienestar, el desarrollo, los derechos y los intereses de los jvenes;
la incorporacin de los jvenes a las normas y a la cultura en la que viven, y la no etiquetacin como extraviados, delincuente o predelincuente, expresiones que, por nocivas, deben evitarse.
Por lo que corresponde al alcance de estas normas, stas debern aplicarse en el marco de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, del
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Otros ordenamientos importantes que por razones de espacio no veremos son: las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Proteccin de
los Menores Privados de la Libertad; la Resolucin 1997/30 del Consejo
Econmico y Social relativa a la Administracin de Justicia Juvenil y las
Guas de Accin de los Nios en el Sistema de Justicia Penal, cuyo propsito bsico es la implementacin de la Convencin sobre los Derechos
del Nio.
IV. Justicia restaurativa para menores infractores
1. Diferencias entre los modelos retributivo y restaurativo
Si tomamos en cuenta el elemento de diversificacin y desjudicializacin que debe caracterizar a la justicia de menores infractores conforme
a lo establecido por la Convencin de los Derechos del Nio, las Reglas de
Beijing y las Directrices de Riad, la mejor alternativa es la confeccin
de una justicia restaurativa para adolescentes en conflicto con la ley penal.
En tal sentido, veremos, en primer trmino, las caractersticas generales
de los modelos de justicia represiva y restaurativa; despus, los aspectos
conceptuales y caractersticas sobresalientes de la justicia restaurativa, y,
finalmente, los programas de justicia restaurativa para adolescentes ms
importantes.
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Ibidem, p. 204.
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A. Modelo punitivo
Las caractersticas del modelo punitivo son las siguientes:
a) El delito es definido como atentatorio del Estado.
b) nfasis en la culpabilidad, en el pasado: quin lo hizo para castigarlo.
c) Relacin adversarial.
d) Imposicin de castigos/retribucin/sufrimiento/disuacin/prevencin punitiva.
e) Justicia como simples formalismos en la aplicacin de la ley (garantas adjetivas).
f) Exclusin de la comunidad y de la vctima.
g) Promotor de valores competitivos individualistas.
h) El reproche formal a partir de la culpabilidad y del dao ocasionado.
i) La infraccin penal vista solamente en su dimensin jurdica. Se
soslayan las dimensiones social, familiar, econmica, educacional
y victimal.
j) La respuesta del Estado puesta en el pasado de la infraccin penal.
k) El estigma criminal insuperable.
l) Un proceso volcado a hechos criminales pasados, a la participacin
del menor en los mismos y a legitimar la represin, la disuasin y
la legitimacin del castigo.
ll) Sistema vicarial (sanciones/medidas). Las medidas contradictorias
al modelo retribucionista como reconocimiento indirecto de la especificidad del menor infractor, pero inconsistentes con la problemtica de los mismos.
B. Modelo restaurativo
El modelo restaurativo tiene las siguientes caractersticas:
a) El delito como una afectacin vctima-victimario.
b) nfasis en la solucin del conflicto: obligacin de restaurar (qu se
debe hacer a futuro para reconstruir).
c) Dilogo y negociacin normativa.
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ducta criminal no es slo un acto que viola la ley penal, sino que, adems,
causa una dao o afliccin a la vctima y a la comunidad.
Existen diferentes denominaciones de la justicia restaurativa: justicia
comunitaria; justicia relacional o justicia reparadora, entre otras.
B. Caractersticas relevantes de la justicia restaurativa
Las caractersticas ms importantes de esta clase de justicia son:
a) Una respuesta flexible ante las circunstancias del crimen, del ofensor, la vctima y la comunidad.
b) Una respuesta ante el crimen que respeta la dignidad y la igualdad
de cada persona. Construye el entendimiento y promueve la armona social por medio del acuerdo entre vctima-victimario-comunidad.
c) Una alternativa viable muchas veces a la justicia penal juvenil que
evita la estigmatizacin de la vctima y la del victimario.
d) Una aproximacin que debe ser complementaria o sucesiva a los
procesos y sanciones tradicionales.
e) Un enfoque que pone nfasis en la solucin del conflicto a travs
del conocimiento de las causas que originan el hecho generador del
conflicto.
f) Un enfoque que privilegia la atencin del dao y las consecuencias
de la victimizacin.
g) Un enfoque que lleva al victimario a conocer las causas de su comportamiento, al entendimiento de las consecuencias de sus acciones
y a responsabilizarse y reparar los daos consecuencia de su proceder.
h) Un enfoque flexible y variado adaptable a las caractersticas socioculturales, al sistema jurdico, a los principios normativos, y a las
tendencias filosficas, ajustable al sistema nacional de justicia penal.
i) Un mtodo adaptable para la atencin de una gran variedad de infracciones y de infractores. Presenta una rica variedad de alternativas para la multi y plurirreincidencia y para la atencin de delitos
asociados.
j) Representa un conjunto de medidas para menores infractores en
determinadas situaciones en donde es especialmente importante la
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