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EL NO USO DEL PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO Y SU

INCIDENCIA EN LAS EMPRESAS


Abg. Elizabeth Vsquez Rojas

SUMRIO: I. INTRODUCCIN. II. ANTECEDENTES 2.1.- BREVE ESBOZO


HISTRICO 2.2. CONCEPTO DEL PCP. 2.3.- BANDAS DE ACCESO. 2.4.MODALIDADES 2.2.4.- PARAGUAS INMEDIATO 2.2.4.- PARAGUAS MEDIATO.
III.- ACUERDO GLOBAL DE REFINANCIACION

IV.- VENTAJAS DE

ACOGERSE AL PCP. V.- MOTIVOS DEL NO USO DEL PCP Y SU INCIDENCIA


EN LAS EMPRESAS. V.- CONCLUSION

Resumen:
El Derecho, no es algo natural como los dias, los mares, la flora y la fauna. El
Derecho es, ante todo, una creacion humana, un sistema de regulacion de conductas
basado en la coaccion del Estado, que no busca tener mas naturaleza que aquella que
el propio hombre le ha dado para resolver sus problemas prcticos, sus necesisades
derivadas de la vida en sociedad. Sin embargo conseguir un Derecho practico, que
responda a los problemas reales de los hombres, no es tarea facil. Y ello se dificulta
por los propios parametros que los abogados nos ponemos al pretender buscar la
naturaleza de las cosas. A veces para solucionar los problemas se requiere mas que
solo imaginacion, sino ver mas alla de lo evidente.
El Derecho Concursal Peruano ha sido consecuencia de una autentica
revolucion, sin perjuicio ovbiamente de su continuo cambio, quizas consecuente de
aquella daina idea de que la ley arregla todo. Y este es un problema que hay que
enfrentarlo, mas aun que algunos de los protagonistas del debate concursal Peruano,
es que no solo debe haber una situacion de crisis sino tambien prevenir dicha crisis
actuando de manera diligente.

PALABRAS CLAVE: Procedimiento concursal preventivo (PCP), acuerdo Global de


Refinanciacion (AGR)

Abstract:
The law is not natural as day, the seas, the flora and fauna. Law is, first and
foremost a human creation, a system of regulation of behavior based on coercion of
the state that nature does not seek to have more than that which man himself has
given him to solve their practical problems arising from their life in society. But getting
a law practice that responds to the real problems of men, it is not easy task. And this is
hampered by the very parameters we lawyers put the claim for the nature of things.
Sometimes solving problems requires more than just imagination, but to see beyond
theobvious.
Peruvian Bankruptcy Law has been the result of a revolution, without prejudice of
continuous change, perhaps resulting from that harmful idea that the law fixes
everything. And this is a problem that needs addressing, but even some of the players
in the bankruptcy Peruvian , is that not only must have a crisis but also preventing .

Key Words: preventive bankruptcy procedure (PCP), Global refinancing agreement


(AGR)

I.

INTRODUCCION
Cuando una empresa ingresa en una situacin de crisis financiera temporal, el
deudor de manera diligente busca reprogramar el cronograma de sus pagos que tiene
con sus acreedores, y para ello acude a la autoridad concursal solicitando el
acogimiento del procedimiento concursal preventivo; y, a la reprogramacin de los
pagos en nuevos trminos y nuevas condiciones, denominndose a ello acuerdo
global de refinanciacin que no es otra cosa que una oferta contractual que se realiza
con la finalidad de cumplir con las obligaciones que tiene el deudor.
El Per fue el nico pas en el mundo que tomo el reto de desjudicializar los
procedimientos concrsales, sin embargo ya ha trascurrido mas de siete aos desde
que se inicio y los resultados a nivel nacional ha sido muy poco respecto al
procedimiento concursal preventivo, quizs porque los peruanos no estamos mas aun
los empresarios preparados para acuden de manera oportuna a la autoridad concursal
a solicitar su acogimiento al procedimiento concursal preventivo, por muchas razones
entre ellas esta, por seguir manteniendo sus fuentes de financiamiento, puesto que en
nuestro pas aun se sigue pensando en el sistema de quiebras y el solo hecho de
saber que una empresa esta en proceso concursal en INDECOPI, los acreedores
piensan que el deudor esta en quiebra, y buscan descanivalizar el patrimonio del
deudor, por ello es que de acuerdo a los estudios realizados el 95.5% de empresas
acuden al procedimiento concursal ordinario a solicitud de sus acreedores.

II.- Antecedentes

2.1.- Breve esbozo histrico del procedimiento concursal preventivo.

La nocin de un procedimiento de naturaleza concursal mediante el cual se puede


prevenir la crisis del deudor se remonta al derecho estatutario italiano, el mismo que
no solo contempl el proceso de quiebra para enfrentar dicha crisis1, de este modo, el
proceso de quiebra podra finalizar con un acuerdo entre el deudor y los acreedores a
travs de un concordato resolutorio, pero tambin el deudor poda adelantarse a dicho
proceso de quiebra, a travs del inicio de un concordato preventivo.2
La esencia del concordato preventivo de origen estatuario, se ha mantenido a lo largo
de la historia del derecho concursal y la legislacin peruana no ha sido la excepcin.
Es as que esta primera etapa del Derecho Concursal Peruano, lo podemos encontrar
en el cdigo de comercio del 15 de febrero de 1902, donde se contempla la figura de
suspensin de pagos, la misma que se trataba de un concordato preventivo, luego con
la ley N 7566 (Ley procesal de quiebras del 01 de agosto de 1932) en la que se

1 GOMES Leo, Osvaldo; Introduccin al estudio del Derecho


concursal, en Revista de Derecho Concursal y de las obligaciones ,
editorial Depalma. Buenos Aires 1992, Pg. 157
2 TONON, Antonio; derecho concursal instituciones generales
editorial Depalma. Buenos Aires 1992, tomo I, Pg. 2-3
4

estipulaba los convenios de liquidacin extrajudicial, entre ellos se encontraba uno de


naturaleza preventiva. Pero a raz de la expedicin del Decreto Ley 26116, ley de
reestructuracin empresarial (30 de diciembre de 1992), la va del procedimiento
concursal preventivo tubo un giro de ciento ochenta grados, y es que solo se opt por
la declaracin de insolvencia, descartndose en todo momento el concurso
preventivo. Sin embargo INDECOPI se pronunci al respecto y estableci que el
sistema concursal no estaba siendo accesible a todos los agentes econmicos, sobre
todo, para los pequeos deudores, razn por la cual se promulg el Decreto
Legislativo N 845 (ley de reestructuracin patrimonial 21 de septiembre del
1996) con el que se implement nuevos procedimientos concrsales destinados a
cubrir distintas necesidades, encontrndose entre ellos el denominado concurso
preventivo.

De este modo, el concurso preventivo se incorpor en el sistema concursal en 1996,


con la finalidad que los deudores no solo tuviesen la oportunidad de enfrentar una
crisis, sino tambin prevenir con la debida anticipacin.
En la actualidad existen dos tipos de procedimientos concrsales: Un procedimiento
concursal ordinario (declaracin de insolvencia) y el procedimiento concursal
preventivo (concurso preventivo).

2.2.- Concepto:
Segn BONFANTI Y GARRONE, sostienen que: El procedimiento concursal
preventivo, es un mecanismo concursal a

travs del cual el deudor en

insolvencia relativa, tiene la posibilidad de prevenir una situacin de insolvencia


absoluta, es decir una crisis financiera, celebrando con sus acreedores
estructurales un acuerdo global de refinanciacin (AGR), que implica una
reprogramacin de sus pagos en nuevos trminos y condiciones.3

Segn LA SALA CONCURSAL DEL TRIBUNAL DE INDECOPI, Seala: El


concurso preventivo es un procedimiento cuyo objetivo es evitar la insolvencia
del deudor, cuando este se encuentre en imposibilidad o dificultad para el pago

3 BANFANTI. Mario y GARRONE, Jos Alberto; concursos y quiebras,


Abeledo- Perrot, Buenos Aires 1998, Pg. 95
5

oportuno de sus obligaciones, mediante una refinanciacin de sus deudas,


concediendo un espacio para que los acreedores adopten una decisin sobre el
acuerdo global de refinanciacin propuesto por la deudora.4

Segn DEL AGUILA sostiene que: El concurso preventivo, no implica


necesariamente que el patrimonio de aquella persona que desee acogerse a este
proceso sea halle en una situacin de insolvencia. Por el contrario, la solvencia
patrimonial, a la falta de iliquidez debieran ser el punto de partida en esta clase
de procesos, si lo que se busca es asegurar una negociacin exitosa5

Entonces puedo decir que el procedimiento concursal preventivo, es una alternativa


que tiene el deudor para evitar su situacin de crisis ya sea econmica o financiera,
cuando se encuentra en dificultades para hacer frente a sus obligaciones. Celebrando
para ello un acuerdo global de refinanciacin con sus acreedores, pactando una
reprogramacin de dichos pagos.

Pero hay que tener presente que el deudor slo puede acudir a un concurso preventivo
cuando no se encuentre en una situacin de crisis total.
2.3.

Requisitos o presupuestos o bandas para el acceso al procedimiento


concursal preventivo:

El deudor podr solicitar el inicio del procedimiento concursal preventivo, siempre que
cumpla con los siguientes requisitos:

Que mas de un tercio (1/3)


del total de sus obligaciones
no se encuentren vencidas e
impagas por mas de 30 das
calendarios.

Que

sus

acumuladas

prdidas
menos

reservas, no superen a un

4 RESOLUCION N 0259-2003/SCO- INDECOPI. De fecha 11-04-2003.


5 DEL AGULA, Paolo; Mas vale prevenir que lamentar, el Concurso
Preventivo y su Regulacin en la legislacin Concursal Peruana, en:
Ius et veritas N 20, Lima- Per 2000. Pg. 184
6

tercio (1/3) del 6capital social


pagado.

2.4.- Modalidades:
2.2.3.- Pidiendo Una Proteccin Anticipada (Paraguas Inmediato)
Esto implicar la suspensin en la exigibilidad de todas sus obligaciones y que
le ser otorgada a partir del momento de la publicacin del aviso por el que se difunde
el inicio de su procedimiento. En este caso, de no aprobarse la propuesta de Acuerdo
Global elaborada por el deudor, existir la opcin de que el deudor pase
inmediatamente a un Procedimiento Concursal Ordinario, siempre que as lo acuerden
en la misma reunin de Junta, acreedores titulares de ms del 50% de los crditos
reconocidos en el procedimiento. Caso contrario, simplemente concluir el
procedimiento concursal.
2.2.4.- Ingresando al procedimiento sin solicitar la suspensin de
exigibilidad de sus obligaciones (paraguas mediato)
En cuyo caso la negociacin con los acreedores se efectuar sin paralizar el
desarrollo paralelo de las acciones de cobranza por parte de aquellos. La
consecuencia de un procedimiento concursal tramitado con tales caractersticas ser
nicamente que, o bien se aprueba la propuesta de Acuerdo Global de Refinanciacin
preparada por el deudor, en cuyo caso las obligaciones a su cargo se vern
reprogramadas en los trminos previstos en dicho instrumento, o caso contrario, de no
aprobarse el mencionado documento, simplemente se determinar la conclusin del
procedimiento concursal prosiguiendo de manera normal las relaciones jurdicas entre
el deudor y sus acreedores, sin mayores consecuencias.
Por otro lado, en caso que se incumpla el acuerdo global de refinanciamiento, la parte
afectada podr acudir al rgano jurisdiccional u otro rgano que estime conveniente,
por tratarse de conflictos de intereses surgidos de relaciones de derecho privado entre
las partes intervinientes.
Se acude a la va judicial, porque la autoridad concursal no tiene facultades para
solucionar dichas controversias.
III.- ACUERDO GLOBAL DE REFINANCIACION. 7El acuerdo global de refinanciacin
es una oferta contractual, un compromiso de pago formulado por el deudor con el

6 Diferente del capital social suscrito, el capital social pagado equivale a (1/4) del
capital suscrito
7

objeto de reprogramar sus pasivos. En dicho acuerdo el deudor propone a sus


acreedores formas distintas de las pactadas anteriormente con los mismos.
Este instrumento concursal deber contemplar necesariamente todos los crditos
reconocidos, as como aquellos que a pesar de no haber sido reconocidos por la
comisin ya sea por que la solicitud de reconocimiento de crditos no se presento o se
presento fuera del plazo establecido por la ley, se hubiera devengado hasta la fecha de
difusin de la situacin del concurso.
Ello debido a que el acuerdo adoptado tambin les ser oponible a los titulares de
dichos crditos.
As mismo deber detallar, cuando menos el cronograma de pagos, la taza de inters
aplicable as como las garantas que se ofrecern de ser el caso.

Cmo se aprueba el Acuerdo Global de Refinanciacin?


El Acuerdo Global de Refinanciacin se aprueba en Junta de Acreedores con el voto
de acreedores que representen ms del 66,66% del monto total del los crditos
reconocidos. En segunda o tercera convocatorias ser suficiente el voto favorable de
acreedores representantes de ms del 66,66% del total de los crditos asistentes a la
Junta.
Puede la Junta de acreedores reunirse despus de aprobar el acuerdo global de
refinanciacin?
Segn la derogada ley de reestructuracin patrimonial, no se podan reunir
nuevamente la junta, debido a que exista una nica junta de acreedores y que, una
vez celebrada esta, aprobada o desaprobada el acuerdo global de refinanciacin, el
procedimiento conclua, entonces podemos deducir que esta ley no prevea
expresamente la posibilidad de volver a reunirse.

7 El Acuerdo Global de Refinanciacin es el documento elaborado por el deudor y que


debe ser aprobado en la junta de acreedores, con el fin de reprogramar el pago de las
obligaciones.
8

Entonces a base de esto, la sala concursal ratifico en reiteradas oportunidades el


mismo criterio de la sala de defensa de la competencia, pero a raz de la promulgacin
de la Resolucin N 0838 2003/SCO INDECOPI, del 23 de septiembre del 2003,
mediante la cual se estableci que la anterior interpretacin elevaba innecesariamente
los costos de transaccin al obligar al deudor y acreedores que inicien un nuevo
procedimiento concursal preventivo para poder variar los trminos del acuerdo global
de refinanciacin ya aprobados y , en tal sentido la inexistencia de una norma que
facultara expresamente a la junta de acreedores reunirse nuevamente o con
posterioridad a la aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin (AGR), no deba
ser considerada como una prohibicin . De este modo, el procedimiento concursal
preventivo se mantiene vigente mientras no se cumpla con la totalidad de los trminos
y condiciones previstas en el Acuerdo Global de Refinanciacin (8AGR).
As la sala concursal ha establecido el siguiente criterio:
Una interpretacin que entienda que la ley de reestructuracin patrimonial
impeda a los acreedores reunirse en junta a fin de modificar los trminos del
acuerdo global de refinanciamiento, atendiendo a que el procedimiento conclua
con la aprobacin del Referido acuerdo, elevara innecesariamente los costos de
transaccin de la negociaciones entre el deudor y sus acreedores, pues, a fin de
modificar el acuerdo de refinanciamiento, tendra que presentarse una nueva
solicitud de acogimiento, nuevas solicitudes de reconocimiento de crditos,
formarse una nueva junta de acreedores, considerando incluso una nueva masa
de acreedores con la que debe negociarse, entre otras actividades. Ello
incrementara evidentemente los costos en tiempo y dinero para adoptar una
decisin y que no justifica una ineficiente asignacin de recursos como la antes
descrita.
En este contexto, la falta de norma expresa que reconociera a los acreedores la
posibilidad de reunirse a fin de modificar el acuerdo global de refinanciamiento
no poda ser entendida por si misma como una prohibicin de celebrar juntas y,
en ese sentido, que el procedimiento preventivo conclua.
Por el contrario, ante el referido vaci normativo, era valido entender que los
acreedores podan reunirse mientras no concluyera la ejecucin del acuerdo
global de refinanciacin celebrado, pues en tanto ello no ocurriera, el
procedimiento no habra cumplido con su finalidad de prevenir una situacin

8 Acuerdo Global de Refinanciacin


9

financiera de los acreedores y de la economa en general que se perjudican por


la rotura de la cadena de pagos9
Lgicamente esta interpretacin, obedece nicamente a aquellos procedimientos
preventivos que hubiese sido iniciados bajo la vigencia de la ley de reestructuracin
patrimonial, porque la ley general del sistema concursal en su articulo 106 numeral 5,
establece que la Junta de Acreedores se podr reunir Con posterioridad a la
aprobacin, solo y exclusivamente para acordar aspectos concernientes a la
reprogramacin del pago de obligaciones.
Asimismo, el hecho de que la sala concursal

haya determinado que la junta de

acreedores de procedimientos preventivos iniciados bajo la vigente ley de


reestructuracin patrimonial puede reunirse en sesiones posteriores, no abre la
posibilidad para que los acreedores titulares de crditos cuyo reconocimiento haya
sido solicitado tardamente puedan participar en dichas sesiones.
Cual es el principal objetivo del acuerdo global de refinanciacin?
Si el procedimiento Concursal Preventivo slo puede ser iniciado por el deudor que se
encuentre dentro de determinadas bandas de acceso o crisis, manteniendo la
administracin y gestin del negocio, entonces el principal objetivo de este
procedimiento ser la aprobacin o no del AGR, debido a que los acreedores reunidos
en Junta no cuentan con la facultad de desplazar a los rganos societarios del deudor,
no de disponer su disolucin y liquidacin, sino principalmente, decidir si aprueban o
no el AGR.
Ahora bien, el AGR se constituye como un negocio jurdico mediante el cual la Junta
de Acreedores define los mecanismos de reprogramacin de las acreencias
concrsales o estructurales. Establecindose nuevos trminos y condiciones de pago.
El AGR es oponible a todos los acreedores concrsales del deudor, aunque hubiesen
votado en contra del mismo o no haya asistido a la respectiva sesin de la Junta de
Acreedores.
El AGR debe contener obligatoriamente lo siguiente:
1. Cronograma

de

pagos

de

todos

los

crditos

concrsales

(reconocidos o no).
2.

Tasas de inters aplicables.

9 RESOLUCIN N 0838 2003/SCO INDECOPI 23 de Septiembre


del 2003
10

3. Garantas que ofrecer el deudor, de ser el caso. Si o contiene esta


informacin, entonces el AGR, ser nulo.
La determinacin de la forma de pago o la modificacin de tales condiciones de pago
contenidas en el AGR es una facultad exclusiva de la Junta de Acreedores, no
correspondiendo a la Autoridad Concursal pronunciarse sobre la misma, as como, los
acreedores, tienen el derecho legal desaprobar o no el AGR, entonces se debe
entender que estos quienes adoptan sus decisiones de la manera mas eficiente en
relacin con sus propios intereses, motivo por el cual la jurisprudencia de los rganos
funcionales del INDECOPI ha determinado que la aprobacin del AGR equivale a una
sentencia ejecutoria.

IV.- Ventajas De Acogerse Al PCP:


El procedimiento concursal preventivo es de inters pblico, una vez que se
publica en el diario oficial el peruano, donde se advierte el acogimiento del deudor a
este mecanismo, lo que implica en otras palabras la citacin a todos sus acreedores a
presentar sus solicitudes de reconocimiento de sus crditos. Toda vez que la
publicacin genera en aquellos una expectativa de poder participar en la junta de
acreedores y adoptar decisiones que sean ms convenientes a fin de recuperar
eficazmente sus crditos.
Mediante el procedimiento concursal preventivo el deudor que se encuentra en una
situacin de insolvencia relativa, busca evitar o prevenir una situacin de crisis
financiera, para lo cual por todas las aristas buscan llegar a un acuerdo con sus
acreedores y para ello presenta un documento llamado acuerdo Global de
Refinanciacin, donde expresa el nuevo cronograma de pagos, y ello adems implica
que el deudor seguir manteniendo la administracin y gestin del negocio es decir,
solo busca una oportunidad de sus acreedores reprogramando sus pagos.

V.- Motivos del no uso del PCP y su incidencia en las empresas.

El uso del procedimiento concursal preventivo en la regin equivale a un 2%,


tanto as que hasta el ao dos mil ocho no exista ninguna entidad acogida a este
mecanismo, y esto no dista mucho de la realidad a nivel nacional, y los motivos para
no buscar su acogimiento son varios entre ellos esta:
1. Los responsables legales de las empresas no conocen la normatividad,
regulacin y aplicacin de la ley concursal, lo que implica un

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asesoramiento equivoco, y ello se debe quizs en la Regin pese a ser


una ciudad eminentemente comercial no haya capacitacin, seminarios
y/o congresos en esta materia.
2. De acuerdo a una investigacin exhaustiva realizada por la suscrita en
el ao dos mil siete, mas de un 44% de nuestros informantes
manifiestan que los responsables de las empresas toman la decisin de
no concurrir a INDECOPI a solicitar el acogimiento al procedimiento
concursal preventivo por la

idea errada de seguir manteniendo sus

fuentes de financiamiento, excusa sustentable, porque vivos en unas


sociedad pese a los adelantos cientficos, llena de prejuicios, y esto se
debe si sus fuentes de financiamiento se entera que dicha entidad
comercial esta siendo sometido a un PCP, de inmediato le niegan
financiamiento, y ello conlleva muchas veces que frente a esa negativa,
muchas empresas que econmicamente son viables salgan del
mercado y su personal se vea perjudicado en su proyecto de vida.
3. Los acreedores no tienen la capacidad de discernir entre la crisis
temporal y la crisis definitiva por la que, buscan nicamente canivalizar
el patrimonio del deudor, es decir cobrar sus acreencias no
importndoles si la empresa es viable o no.

El hecho de no concurrir el deudor a un 10PCP ha trado como consecuencia,


que muchas empresas viables econmicamente, su patrimonio sea canivalizado
de manera individual por sus acreedores y esto a su vez significa la salida del
mercado como persona jurdica, dejando sin trabajo a muchas personas,
perjudicando su estatus social y proyecto de vida.

VI.- Conclusin:

De acuerdo a las investigaciones realizadas desde el ao dos mil dos, fecha en


la que entr en vigencia la Ley General del Sistema Concursal, de ahora en
adelante LGSC, hasta el ao dos mil siete, en la ciudad de Chiclayo no exista
ningn procedimiento concursal preventivo, y esto no ha cambiando en estos

10 Procedimiento Concursal Preventivo


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dos ltimos aos, los motivos son diversos entre ellos, esta el desconocimiento
de parte de los asesores legales de los deudores de la existencia de los
procedimientos concrsales, y esto se debe a la falta de cultura preventiva,
pues los deudores empresarios buscan acceder a este tipo de procedimientos
cuando ya se encuentran inmersos en una situacin de crisis propiamente
dicha, otra de las causas es seguir manteniendo sus fuentes de financiamiento
y poder de manera errnea sacar a flote su negocio. Mientras sigamos viviendo
en una sociedad donde no se tome conciencia de la prevencin comercial y
financiera, muchas empresas van a salir del mercado y como consecuencia
muchos trabajadores se quedaran sin sus puestos de trabajo y con ello
suspendido su proyecto de vida.
VII.- Bibliografia
1. BEAMONT CALLIRGOS, Ricardo

y PALMA NAVEA, Jos, Sistema

Concursal; primera edicin 2002, Gaceta Jurdica.


2. BONFANTE Mario Alberto y GARRONE Jos Alberto, Concurso y Quiebra,
editores Abelledo Perrot, tercera edicin segunda reimpresin, buenos aires
argentina.
3. BANFANTI. Mario y GARRONE, Jos

Alberto; concursos y quiebras,

Abeledo- Perrot, Buenos Aires 1998, Pg. 95


4. BRUNETTI, Antonio, Tratado de quiebras
5. CABALLERO. Alejandro, Metodologa De La Investigacin Cientfica- Diseo
Con Hiptesis Explicativos, editorial

undegraf S.A., primera edicin, Lima,

octubre 2000.

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