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Para los antecedentes inmediatos de la nueva ley, el acto administrativo era un fenmeno
unitario producido a consecuencia del procedimiento administrativo seguido por la autoridad,
por lo que el eje de las categoras y del discurso administrativo giraba en torno al
procedimiento administrativo en la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos, (que abordaba el acto administrativo slo a partir de los artculos 38 y
subsiguientes, y, luego, de haber abordado el procedimiento administrativo), sino tambin su
virtual homologacin con el acto administrativo definitivo o la resolucin administrativa.
Por el contrario, la nueva ley da al acto administrativo un tratamiento independiente y
equiparado al procedimiento administrativo, reservado para la materia el ttulo I de la Ley,
siguiendo las ms modernas corrientes en la legislacin comparada. Con ello, no se busc
solo un cambio en la exposicin de las materias, sino dar una seal clara e inequvoca de la
preponderancia de ambas instituciones para el derecho administrativo nacional. Se quiso
acompaar el derecho administrativo del procedimiento, con el derecho administrativo de la
actuacin administrativa propiamente dicha.
Pero no solamente eso, sino que tambin se quiso clarificar que el concepto acto
administrativo no solo se manifiesta en la decisin constitutiva de la resolucin del
procedimiento, tambin denominado acto administrativo final, sino que a lo largo del
procedimiento se van sucediendo diversos actos administrativos, cuyo rgimen general es
necesario precisar.
La doctrina ha debatido acerca de la estructura tcnica del procedimiento, sobre si se trata
de un acto-complejo o una voluntad resultante de la integracin progresiva de otras
no constituye acto administrativo, pero ello no lo excluye de su regulacin por la Ley, como
sucede con el comportamiento dirigido a la ejecucin o a la transmisin de conocimiento de
un acto, y en general los actos internos que deben respetar las reglas del Ttulo Preliminar.
2. Destinada a producir efectos jurdicos externos
La naturaleza de decisin ejecutoria es sustancial para la configuracin del acto
administrativo, pues solo mediante este acto, la autoridad puede crear, reconocer, modificar,
transformar o cancelar intereses, obligaciones o derechos de los administrados, a partir del
contenido del acto que aprueba. La actividad administrativa productora de efectos jurdicos
externos, se caracteriza por dirigirse hacia el exterior de la organizacin administrativa que la
emita, hacia los ciudadanos, otras entidades, las autoridades administrativas respecto de sus
derechos como agente pblico, otros rganos, cuando actan como administrados, o cuando
posean carcter general.
Los efectos jurdicos que produce un acto administrativo, pueden ser actuales o futuros,
pero siempre directos, pblicos y subjetivos. Excluye el mbito de la actuacin pblica que
recae al propio interior de las entidades, que caracteriza a los actos de administracin o actos
internos de la administracin, tales como, los informes, opiniones, proyectos, actos de
trmite, etc.
3. Que sus efectos recaigan sobre derechos, intereses y obligaciones de los administrados.
La calidad de acto administrativo queda reservada para aquellas decisiones que por s
mismas generan efectos jurdicos para los terceros, en sus derechos, intereses u obligaciones.
El sujeto pasivo o administrativo viene a ser calificado porque sobre sus intereses o
derechos de relevancia pblica recae el efecto del acto, y van a verse alterados sea a favor
o en contra. Por ende, resultan fluidos los actos, que estn dirigidos a producir efectos
indirectos en el mbito externo, tales como los informes an cuando sean vinculantes o
dacin de normas tcnicas, aun cuando
se expresen bajo forma de resolucin.
Los actos que se agotan en el mbito interno de la propia Administracin, son actos del
poder pblico, pero que por su alcance no requieren ser recubiertos de las garantas, y recelos
propios de la actuacin externa. Como tal, se orientan exclusivamente a la bsqueda de la
eficacia de los resultados de la gestin pblica.
4. En una situacin concreta
Caracterstica del acto administrativo, es que los efectos subjetivos que producen son
concretos, de materia y situacin jurdico- administrativa especfica, lo que los diferencia de
los reglamentos que son abstractos, generales e impersonales.
La exigencia de concrecin para configurar un acto administrativo, no es sinnimo de
individualidad del administrado concernido con el acto, puesto que un acto tambin puede ser
dirigido a un nmero incierto de personas pero dentro de una situacin jurdico administrativa
perfectamente concreta (Ej.
Convocatoria a una licitacin pblica, o a una audiencia
pblica).
5. En el marco del derecho pblico
La actuacin pblica que califica como acto administrativo ha de estar sujeta a los preceptos
del derecho pblico o lo que es lo mismo realizada en ejercicio de la funcin administrativa.
No se trata de calificar al acto, por el rgano que es su autor, sino por la potestad pblica que
a travs de ella se ejerce . En ese mismo sentido, no resulta necesario que para ser calificado
como acto administrativo que la actuacin pblica sea expresin de una potestad exorbitante,
ya que la misma capacidad ejecutiva y vinculante del acto, lo convierte en acto
administrativo.
La exigencia del marco de derecho pblico, no debe conducir al equvoco que en cada caso
deba analizarse si se trata de una relacin jurdica administrativa o no, pues esta subyace a la
naturaleza misma de las entidades. La huida del derecho pblico, o la sustraccin de este
marco jurdico debe ser expresa, para poder excluir a sus decisiones de la calificacin de acto
administrativo.
Esta exigencia excluye de la posibilidad de calificar como acto administrativo las
actuaciones de las entidades, que bajo marco legal especfico y habilitante, se sujetan al
derecho comn, despojndose la entidad de sus potestades pblicas, como por ejemplo
sucede cuando una entidad pblica concreta un contrato de estabilidad jurdica con un
particular, o se somete a arbitraje para definir las controversias que pudiera suscitar su
actuacin. En el mismo sentido, se
encuentran fuera de la calificacin de acto
administrativo, las declaraciones que realicen las entidades, bajo personera empresarial,
dentro de un proceso judicial, etc.
6. Puede tener efectos individualizados o individualizables (artculo 29)
La Comisin precis, que un acto administrativo puede tener efecto individualizado o
individualizable al momento de su dacin, pues lo importante es que al momento de su
ejecucin, ya este individualizado perfectamente. As, fue precisado por la Comisin para la
interpretacin correcta de sus alcances.
claro derivado directamente del ordenamiento expresamente por norma expresa, y una zona
de penumbra, referido a la presuncin de que el acto esta autorizado, cuando sus motivos o
contenidos puedan referirse aun cuando sean imprecisamente a algn dispositivo legal.
En verdad, no poda ser de otro modo, puesto que la regla si bien tiene una importancia
cualitativamente enorme, cuantitativamente se reduce a una categora especfica de actos
administrativos , dado que de generalizarse la regla estaramos frente a una administracin
sin posibilidad de apreciar contextos, necesidades, valorar circunstancias, constreida
legalmente a ser un mero ejecutante autmata de las prescripciones legales. Estaramos
frente a lo que RONDN DE SANSO, denomina la exacerbacin del principio de legalidad
administrativa .
Nuestra nueva ley no ha acogido en toda su extensin la regla de la tipicidad de los actos
administrativos, y ms bien parecera optar por el camino adverso si anotamos que la nica
exigencia para la regularidad de los objetos de los actos administrativos es que en ningn
caso puede asumir un contenido prohibido por el ordenamiento jurdico, con lo que pone a la
autoridad en la condicin de llenar de contenido libremente a sus actos, en tanto no
contradiga el texto de alguna norma prohibitiva.
No obstante ello, en verdad, el legislador se ha aproximado bastante a esta regla en dos
momentos:
Cuando ha consagrado a su interior una serie de categoras de actos administrativos
que configuran una clasificacin mas o menos variable, y la sujecin que hace de cada
una de ellas a exigencias, requisitos, cualidades, etc. En estos casos, se trata de
supuestos tpicos a los cuales apareja el legislador un rgimen jurdico propio, que no
puede evitarse por la administracin. Por ejemplo, a lo largo de la norma se encontraran
disposiciones en especficos para los actos administrativos firmes, para los actos
administrativos de mero trmite, para los actos complejos, para los actos simples, entre
otros, que ciertamente significan la indudable intencin de ciertos tipos de actos
administrativos para el ejercicio de las potestades, adhirindose en rgimen jurdico
propio que no puede ser obviado por la autoridad.
Cuando ha reforzado la legalidad de determinados actos previstos en la norma,
mediante la exigencia de que para su ejercicio por la autoridad administrativa deban
contarse con una ley habilitante en particular que le indique no solo la posibilidad de
realizarlo sino tambin cuales sern sus objetivos y de que manera lo har. De este
modo, no basta que la ley prevea un rgimen jurdico para estos actos administrativos,
sino que exista una norma autorizante en los procedimientos especiales y los supuestos
en los cuales operaran. As sucede al prever la tipicidad para las modalidades de los
actos administrativos de condicin, modo y cargo (Art.2), para la adopcin de medidas
cautelares (Art.146.1), para la aplicacin de multas coercitivas (Art.199), y la
compulsin contra las personas (Art.200), la potestad revocatoria (Art. 203.2.1), entre
otros.
Por estas razones es importante realizar una apreciacin global de los distintos actos
administrativos previstos en la norma y de su respectivo tratamiento normativo.
para la decisin final. A diferencia del acto definitivo que posee una declaracin de voluntad
propiamente, los actos de trmite contienen por lo general, declaraciones de conocimiento o
de juicio, y solo excepcionalmente de voluntad administrativa (Ej. Medida cautelar).
Los actos de trmite pueden ser:
a) Actos de trmite en sentido estricto o de mero trmite (como lo califican expresamente
los artculos 6.4.1 y 132.2) que consisten en actos de gestin del expediente, pero sin
impacto directo trascendente en los administrados (actos de iniciacin, peticin de
informes, disposicin de actuacin de pruebas, la convocatoria a audiencia pblica,
etc.);
b) Medidas cautelares;
c) Actos pendientes de aprobacin.
d) Decisiones sobre incidentes (queja, abstencin, solucin de conflictos de competencia
administra).
La separacin entre estos actos resulta capital para la aplicacin de las reglas de la
impugnacin en la va administrativa.
Conforme al Art. 206 de la Ley, son recurribles directamente en la va administrativa los
actos administrativos terminales o definitivos, sin necesidad de ningn requisito adicional.
Mientras que para la impugnacin de los actos de trmite, slo podrn ser cuestionados
autnomamente en aquellos supuestos excepcionales, cuando por su contenido determinen la
imposibilidad de continuar un procedimiento o produzcan indefensin al administrado, esto es
asuman para los intereses o derechos de algn administrado los efectos de una decisin
terminal.
Por imperio de la Ley se ha definido como actos impugnables a los siguientes:
Actos definitivos o resoluciones.- Son los actos que deciden el procedimiento y
concluyen la instancia administrativa, cualquiera que sea su contenido. No obstante
este consenso doctrinario debe dejarse establecido que tambin se permite, la
impugnacin de algunos de estos actos cuando por la naturaleza del estado del
procedimiento o situacin particular del administrado, le produzcan indefensin (por
ejemplo, la denegacin de la vista, declaracin de reserva de alguna parte del
expediente, denegacin de oportunidad para aportar pruebas o realizar alegatos, acto
de ejecucin sin apercibimiento previo, etc) o tengan como efecto, directo o indirecto,
imposibilitar la continuacin del procedimiento.
Actos de trmite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento.- Se
asimilan estos actos de trmite, atendiendo a la importancia que para el procedimiento
reportan. Por ejemplo, una resolucin que suspenda un procedimiento, que declare el
abandono, o declare la falta de subsanacin de requisitos para el inicio del trmite.
Actos de trmite que produzcan indefensin.- Aquellos actos que aun sin tener la
cualidad de definitivo, coloquen el administrado en imposibilidad de defenderse de otro
modo. Por ejemplo, la denegacin de una prueba o rechace a un tercero el ingreso al
procedimiento que le afecte, etc.
b.2 Actos favorables o ampliatorio, actos de gravamen y actos denegatorios:
Esta clasificacin adopta como criterio los efectos de la decisin administrativa en la esfera
jurdica del destinatario del acto, segn sea la incidencia favorable (creando un derecho, una
facultad, o una posicin de ventaja o beneficio, suprimiendo una limitacin o desventaja,
etc.), desfavorable (imponiendo deberes, gravamen, limitaciones o prohibiciones, etc.), o
negativa pero neutral (actos denegatorios de una pretensin).
Son ejemplos de actos administrativos favorables, conformadores o ampliatorios: la
admisin, la autorizacin, la licencia, los permisos, la concesin, etc. A su vez, son ejemplos,
de actos administrativos de gravamen: las rdenes, los actos extintivos de derechos
(revocacin, nulidad, confiscacin, decomiso, etc.), las sanciones y en general, todos los actos
administrativos que imponen cargas, obligaciones, limita derechos, o contiene declaraciones
perjudiciales a los administrados.
Resulta importante porque uno y otro va a seguir reglas e intensidades distintas, en cuanto
a vinculacin con la legalidad, motivacin, garantas, niveles de discrecionalidad, etc.
Por ejemplo, en cuanto a la eficacia del acto, la Ley prev que los actos favorables o
ampliatorios pueden tener eficacia anticipada a la notificacin o publicacin del acto,
conforme a las condiciones que establece el Art.17 de la norma.
Por el contrario, la figura de la alegacin conclusiva ha sido regulada como requisito
indispensable slo para aquellos procedimientos de gravamen para los administrados (Ej.
Sancionadores, fiscalizacin, tributarios, etc.), en los que la autoridad deber otorgar vista de
la causa por un lapso no menor de cinco das para presentar su alegato a manera de
descargo; as mismo el legislador ha consagrado a favor del administrado su derecho a
moderacin de gravamen (Art.55.10), por el que los actos de gravamen, tienen aqu un
tratamiento limitante a favor de los administrados. Aqu se dice que, todos estos actos deben
ser llevados a cabo en la forma menos gravosa posible, para los administrados, en una
proyeccin del principio de razonabilidad establecido en el ttulo preliminar.
Finalmente el Ttulo Preliminar de la Ley, contiene el principio de razonabilidad (Art.IV,14.)
que ha sido concebido, con una regla adicional y particularizada para las decisiones de
gravamen sobre los administrados, ya que se entiende que estas medidas convergen en
afectaciones admitidas sobre los derechos y bienes de los administrados.
En tal sentido, teniendo como mbito protector a la persona humana y arbitrando
razonablemente con el inters pblico, la Ley mediante este principio da una pauta
fundamental a la autoridad que tiene la competencia para producir actos de gravamen contra
los administrados: producira de manera legtima, justa y proporcional.
La norma contempla que para cubrir con el principio de razonabilidad una disposicin de
gravamen, de cumplir con:
Adoptarse dentro de los lmites de la facultad atribuda. Esto es cumplir y no
desnaturalizar la finalidad para la cual fue acordada la competencia de emitir el acto de
gravamen.
Mantener la proporcin entre los medios y fines. Quiere decir que la autoridad al decidir
el tipo de gravamen a emitir o entre los diversos grados que una misma nacin puede
conllevar, no tiene plena discrecionalidad para la opcin, sino que debe optar por
aquella que sea proporcional a la finalidad perseguida por la norma legal.
Finalmente, tenemos los actos denegatorios que son aquellos que, como su designacin lo
expresa, constituyen un rechazo de las pretensiones planteadas por un administrado. Estos
actos constituyen la voluntad declarada expresamente por la autoridad de no actuar en
determinado sentido.
b.3 Actos administrativos personales y actos administrativos reales:
Los actos administrativos personales son aquellos que regulan de modo directo y concreto la
posicin jurdica o la conducta de los administrados, por lo cual para su construccin inciden
las caractersticas personales del administrado (Ej. Otorgamiento de una pensin, designacin
en un cargo, adjudicacin de una buena pro, o una sancin administrativa).
El acto administrativo real, esta dirigido de modo directo e inmediato a concretar
situaciones jurdicas patrimoniales, por medio de las cuales se califican la regularidad de una
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producido una nueva clasificacin de actos administrativos, en la que sin perjuicio del nmero
de administrados concernidos por un determinado procedimiento, se diferencia entre los
actos individuales tradicionales en los que la autoridad emite una sola declaracin para cada
caso conteniendo en un expediente administrativo; y los actos administrativos en masa,
donde existe solo una declaracin de voluntad administrativa pero resuelve varios
procedimientos, establecindose por ficcin legal que se trata de varios actos administrativos
distintos.
Por un lado, se encuentran los actos homogneos que son producidos de modo
independiente cada uno individualmente, sin relacin entre ellos (actos individuales o
aislados), que siguen el rgimen comn de los actos administrativos ordinarios.
De otro lado, tenemos aquellos actos por ser de una misma naturaleza se repiten por las
autoridades administrativas, de oficio a o a pedido de parte, en manera sucesiva o
simultneamente, como por ejemplo, licencias, permisos, nombramiento de funcionarios, y,
que pueden ser resueltos como Actos en masa. De este modo, mediante los actos
administrativos en masa, cuando en vez de emitirse varios actos administrativos de la misma
naturaleza, para resolver varios expedientes y procedimientos, podr integrarse la decisin,
en un solo documento bajo una misma motivacin, siempre que se individualice a los
administrados sobre los que recaen los efectos del acto, presumindose para todos las
consecuencias subsiguientes, que estamos ante actos diferentes. La nica limitante es que
con esta forma de resolucin no se lesionen las garantas de los administrados, tales como el
derecho al debido proceso o a la recurrencia.
Precisamente, para contribuir a la celeridad de la gestin pblica, la Ley otorga un rgimen
especial para la produccin de actos administrativos en masa, para su exigencia de
motivacin recurrente y para su comunicacin a los administrados (Arts. 4.4., 6.4.3. y 148.5) .
h) Los actos segn el rgano del que emana
El rgano que emite el acto administrativo puede ser unipersonal o ser colegiado. Si se trata
de un rgano unipersonal el acto es denominado comnmente, resolucin, o decisin
administrativa; mientras que si se trata de un rgano colegiado, el acto adopta la
denominacin de acuerdo.
El rgimen general de la ley ha sido pensado en funcin de los actos emanados de rganos
unipersonales, de suerte que los requisitos comunes de competencia, objeto, finalidad
pblica, motivacin y procedimiento regular, son comunes a la validez de todos los actos
administrativos, cualquiera sea su naturaleza, origen o alcance.
Por su lado, para la validez de los actos de rganos colegiados deben satisfacerse no slo
los requisitos comunes, sino tambin los requisitos especiales de sesin, qurum y
deliberacin, conforme al artculo 3.1. de la Ley, cuyo desarrollo procedimental se encuentra
en los artculos 95 y ss, de la misma norma.
i) Los actos segn el nmero de rganos intervinientes: los actos simples y complejos.
El acto simple es aquel cuya declaracin de voluntad proviene de una sola instancia u rgano
administrativo entendido como unidad estructural de la Administracin, sea individual o
colegiado. A los efectos de esta clasificacin es indiferente que el acto proceda de un rgano
unitario o colegiado: ambos originan un acto simple, aun cuando en el caso de los rganos
colegiados, el proceso de formacin de la voluntad siga caminos mas gravoso y posea
exigencias adicionales a los actos emanados de autoridades individuales.
Por el contrario, lo regular es que los actos administrativos, provengan del concurso de dos
o ms rganos administrativos, de uno o varios organismos,
donde cada uno de ellos
aporta elementos dirigidos a obtener una unidad decisoria comn integrada en un solo acto
(informes, proyectos, pruebas, etc.). Estos actos son los denominados complejos.
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Las declaraciones pueden ser uniformes con la decisin final, en cuya virtud la decisin es
la fusin de diversos elementos coincidentes. Pero, las declaraciones tambin pueden ser
desiguales, y resultar en un solo acto administrativo en funcin de la posicin, la jerarqua o
competencia de la instancia decisoria.
Podemos citar de este criterio el caso por ejemplo de los actos administrativos
universitarios, que por regla general, comienzan en una decisin del Consejo de
Facultad
(un acto de trmite llamado proposicin),
para que mediante un acuerdo (acto
preparatorio) para que finalmente deje en manos del Rectos de la institucin el reconozca
mediante una Resolucin (acto administrativo definitivo).
j) Los actos administrativos originarios y confirmatorios.La categora de actos administrativos originarios es meramente formal, pues en verdad todos
actos administrativos que se dictan por la autoridad son originarios. La utilidad de esta
categora nicamente sirve para caracterizar a contrario sensu los denominados actos
confirmatorios
Son denominados actos confirmatorios, aquellos actos administrativos que reiteran el
contenido de otro acto anterior, recado en el mismo procedimiento o en otro anterior, y que
por lo general deniegan pretensiones a los administrados.
La utilidad de esta clasificacin, es establecer la inimpugnabilidad de estos actos
confirmatorios, en la medida que solo significan la reiteracin de algo ya decidido vlidamente
por la autoridad con anterioridad. Si esta regla no existiera, sera muy fcil eludir la firmeza del
acto administrativo, mediante la impugnacin del acto que confirma un acto consentido o que
agota la va administrativa, o presentar nuevamente la peticin inicial renovando
sucesivamente un procedimiento administrativo sobre el mismo tema.
Las categoras de actos confirmatorios y los que producen otros anteriores son actos de
interpretacin restrictiva que requieren para alegarse perfecta identidad entre los actos
objetos de comparacin (acto original y el que lo confirma o reproduce). Por lo general, se
deber exigir la igualdad de las circunstancias procedimentales que las que se dicta el acto
inicial y el confirmatorio o que lo reproduce, reflejar los mismos fundamentos jurdicos, el
segundo acto debe tener por objeto las pretensiones ya resueltas por el anterior, y que no
contenga declaraciones esenciales distintas de las efectuadas en el primero. Por ejemplo, el
Art. 64.2. contiene un especfico caso de acto confirmatorio tratndose de una inhibicin de
autoridad administrativa.
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