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): La Convencin
adopta un procedimiento gil a tr
avs de Autoridades Centrales
designadas por cada pas, cuyo objeto es facilitar la obtencin de
alimentos por parte del demandante que se encuentre en el territorio
de una de las partes contratantes; la obtencin de alimentos que
pretende tener derecho a recibir del demandado que est sujeto a la
jurisdiccin de otro
Estado contratante.
CIDIP IV
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domicilio o residencia habitual en un Estado Parte y el acreedor en
ZANNONI, Eduardo A., "Rgimen de Matrimonio Civil y Divorcio", Bs.As., Astrea, 1993
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Estos ltimos someten esta materia al rgimen de los
contratos.
El artculo 163 dice: Las convenciones matrimoniales y las
relaciones de los esposos con respecto
a los bienes se rigen por la ley
del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de
estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de
ubicacin de los bienes...
Reproduce casi literalmente los Tratados de Montevideo y los
rige por la ley del primer domicilio conyugal sea cual fuera la
naturaleza de los bienes: muebles, inmuebles o registrables.
Este sistema de unidad se contrapone con el de pluralidad o
fraccionamiento, segn el cual el lugar de situacin de los bienes
determina el derecho aplicable.
Era el sistema que respecto de los inmuebles estableca el
artculo 60 de la ley 2393, la cual para los muebles determinaba la
mutabilidad: producido el cambio de domicilio se generaba el cambio
de ley aplicable.
El principio de la inmutabilidad sostiene que el Derecho
aplicable al rgimen matrimonial debe mantenerse inalterable aun
cuando se opere un cambio anterior del punto de conexin que sirvi
para designar ese Derecho (por ej., el cambio de domicilio conyugal
ZANNONI, Eduardo A., "Rgimen de Matrimonio Civil y Divorcio", Bs.As., Astrea, 1993.
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nes del Cdigo Civil respecto de lo
s actos jurdicos celebrados fuera
del territorio de la Nacin).
Aqul asimilaba las condiciones matrimoniales a los
contratos y remita al 1205: contra
tos hechos fuera de la Repblica
que se rigen en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones por la
ley del lugar de su celebracin.
Esto da certeza y seguridad jurdica.
En nuestros usos y costumbres no se utilizan las
convenciones matrimoniales. Pero las cosas difieren en el Derecho
Comparado donde los cnyuges cele
bran convenciones respecto al
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remedio y se obtiene (con diversos plazos y requisitos) por la
voluntad concurrente de los esposo
s, sin necesidad de ventilar las
causas de la desavenencia conyugal. Hay legislaciones que adems
de admitir el divorcio sancin aceptan el divorcio remedio (por mutuo
consentimiento). Por ejemplo: Argentina, Nueva York, Inglaterra e
Italia.
c) Los Estados que optan por el divorcio sancin requieren
que ste se alegue y se pruebe una de las causales en un procedimiento contradictorio: es variado
en la legislacin comparada el
nmero de causales.
Tambin existe el divorcio unilateral (en que la disolucin
depende de un solo cnyuge), pudiendo reclamarlo por los dos. Por
ejemplo, el repudio divorcio rabnico o el divorcio por voluntad
unilateral de la mujer en la legislacin uruguaya.
En cuanto a los procedimientos para obtenerlo, tambin hay
variedades en la legislacin comparada.
Existen diversos procedimientos que pueden resolverse en:
1) Judicial: un juez entiende en los casos contenciosos y
mutuos y unilaterales. En el caso de jueces o tribunales religiosos es
tambin judicial el procedimiento porque estas autoridades religiosas
estn investidas y poseen competencia otorgada por el Estado para
entender en las causas atinentes al estado civil de las personas.
2) Legislativo: el Parlamento est facultado para conceder al
cnyuge inocente el permiso para contraer nuevas nupcias (Canad e
Inglaterra siglo XIX).
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3) Administrativo: se realiza
ante autoridades especiales
(por ej., oficiales del Registro
Civil, funcionarios registradores de divorcios, etc.). Fue previsto por la Convencin de La Haya de 1902.
Dentro de stos deben incluirse los consensuales (por ej.,
soviticos hasta 1944), porque el consentimiento deba ser registrado
por la autoridad pblica.
1. Jurisdiccin
Se trata de saber cul es el Estado cuyas autoridades poseen
competencia para decretar el divorcio. Al decir autoridad nos
referimos al rgano que dentro del Estado internacionalmente
competente est facultado para entender en tales causas, segn el
ordenamiento interno.
a) La jurisdiccin del Estado donde se celebr el matrimonio.
En si no tiene razn valedera porque el divorcio se relaciona con la
ejecucin del matrimonio y sus efectos; no con la celebracin que
acaso por accidente se celebr all.
b)
La del Estado al cual pertenecen los cnyuges por su
nacionalidad o la de uno de ellos: Posee tantos inconvenientes que
puede considerarse definitivamente abandonada: de aceptarse habra
que denegar justicia cuando se demandara el divorcio ante un Estado
distinto del de la nacionalidad, cu
ando los cnyuges poseen distinta
nacionalidad, cuando se es apt
rida o poliptrida, cambios de
nacionalidad fraudulentos, etctera.
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c) La sumisin voluntaria o prrroga de jurisdiccin debe
descartarse porque convierte la funcin jurisdiccional en un asunto
privado y facultativo, cuando en esta materia tiene carcter
imperativo y coactivo.
d) La del domicilio es la solucin que adopta la mayora de
los pases. Es la ms conveniente porque las autoridades del domicilio
son las ms accesibles para los cnyuges y
las que estn en mejores
condiciones de recibir las causas y las pruebas. Los hechos y causales
se producen en el Estado donde transcurre la vida matrimonial y es
all donde repercuten los efectos del divorcio (ley aplicable al
divorcio).
El artculo 227 de la ley 23.515 dispone: Las acciones de
separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que
versaren sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el
juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del
cnyuge demandado.
Esta solucin hace a la igualdad jurdica de los cnyuges. El
artculo 104 de la ley 2393 y los Tratados de Montevideo de 1889 y
1940 consagraban la jurisdiccin del domicilio conyugal en materia de
separacin y divorcio absoluto. Este
criterio de solucin reclama, para