PRISIN PREVENTIVA.

Nuevas corrientes doctrinarias y

Jurisprudenciales: Fallo Loyo Fraire y Merlini
Pablo Tort*
Resumen:
En el presente trabajo, se hace un anlisis de la institucion de la Prision Preventiva, su
importancia y aplicacion en el ambito de la provincia de Crdoba. Es una investigacion
profundizada sobre dicho instituto, y la influencia del reciente Fallo de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin Loyo Fraire, Gabriel Eduardo s/ p.s.a. estafa reiterada, tanto en la
aplicacion de la Prision Preventiva en Crdoba, como en el criterio sostenido anteriormente
por nuestro Tribunal Superior de Justicia, y la posterior modificacion del Codigo Procesal
Penal de Crdoba en lo referido a este instituto.
Palabras Claves:
PRISION PREVENTIVA - FALLO LOYO FRAIRE - CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA NACION - TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA PROVINCIA DE
CORDOBA - CODIGO PROCESAL PENAL DE CORDOBA
PRISION PREVENTIVA
INTRODUCCIN
En el presente trabajo pretendemos estudiar el instituto de la prisin preventiva, entidad que
ha sufrido en el presente ao reiterados cambios y modificaciones.
Ha sido la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, los dictmenes de la
Procuracin General de la Nacin, y con posterioridad nuestro Tribunal Superior de
Justicia, los que mediante sus diversas resoluciones, forzaron a cambiar los hasta entonces
fehacientemente sostenidos criterios para la aplicacin de este instituto en la humanidad de
personas procesadas por delitos penales.
Con posterioridad, en nuestra legislacin procesal penal, se ordenaron modificaciones a fin
de fijar criterios para la aplicacin de la prisin preventiva; y al mismo tiempo, casi de
manera encubierta, intentar morigerar la gran cantidad de pedidos de excarcelacin que
fueron presentados casi inmediatamente despus del fallo del mximo tribunal nacional.
Entendemos que el tema es de suma importancia, y su estudio es interesante y necesario,
tanto para nuestro crecimiento intelectual como estudiantes, como para nuestro futuro
ejercicio como letrados; y es por eso que hemos decidido elaborar este trabajo, porque
consideramos que es imprescindible estudiar los cambios que se suscitan en nuestra
legislacin y nuestra doctrina, ya que son y sern, quizs, nuestros referentes para
*

PABLO TORT: Estudiante de quinto ao de derecho en la Universidad Nacional de Crdoba. Ayudante

alumno por 2do ao consecutivo de la asignatura Teoras Generales del Proceso (a cargo del Ab. Federico
Arce), ayudante Alumno de la materia Derecho Procesal Constitucional (a cargo del Dr. Andrs Rossetti),
Ayudante alumno por 3 ao consecutivo de la materia Derecho Penal II (a cargo del Dr. Fabian Ignacio
Balcarce).

desempearnos de la mejor manera, y con la ms til de las herramientas de que

disponemos: el conocimiento.
PRISION PREVENTIVA: CONCEPTO.
La prisin preventiva es el estado de privacin de la libertad ambulatoria, dispuesta por un
rgano judicial, despus de la declaracin del imputado, cuando se le atribuye, con grado
de probabilidad, la comisin de un delito sancionado con pena privativa de la libertad por la
cual no proceda condenacin condicional o, procediendo, existan vehementes indicios de
que intentar eludir la accin de la justicia o entorpecer su investigacin.1
El hecho que sea un estado ha llevado a decir que la prisin preventiva es en la realidad
la verdadera pena, y que el juicio oral y pblico es slo una suerte de recurso de revisin
contra ella.2
La prisin preventiva debe contener, bajo pena de nulidad, los datos personales del
imputado o, si se ignoran, los que sirvan para identificarlo, una sucinta enunciacin de los
hechos, los fundamentos de la decisin; la calificacin legal del delito, con cita de las
disposiciones aplicables, y la parte resolutiva (art. 282, primer prrafo).
Los tratados internacionales con jerarqua constitucional (CN, art. 75, inc. 22) disponen que
la prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general,
pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del
acusado en el acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y,
en su caso, para la ejecucin del fallo (PIDCP, art. 9, inc. 3). La Const. Prov. afirma que la
privacin de la libertad durante el proceso tiene carcter excepcional, slo puede ordenarse
en los lmites de ella y siempre que no exceda el trmino mximo que fija la ley (art. 42).
La medida puede ser dispuesta, en el caso de delito de accin penal pblica, sancionado con
pena privativa de la libertad, por el fiscal de instruccin o juez de instruccin, segn el tipo
de investigacin de que se trate (fiscal o jurisdiccional, respectivamente). En el caso de
investigacin jurisdiccional, si se tratara de persona con privilegio constitucional, el juez
slo puede dictarla previo allanamiento de la inmunidad (art. 16); para los coimputados sin
dichos privilegios puede disponerla derechamente.

REQUISITOS ANTERIORES DEL TSJ.

La prisin preventiva, requiere un acto previo la declaracin del imputado o el
allanamiento de la inmunidad para los imputados con privilegios constitucionales (art. 345)
y los siguientes requisitos: 1. Probabilidad de participacin del imputado en la comisin
del hecho delictivo; 2. Delito de accin pblica; 3. Sancionado con pena privativa de la
libertad y no aparezca procedente, prima facie, la condena de ejecucin condicional (CP,
art. 26: casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos); 4.
Peligro para los fines del proceso: vehementes indicios de que el imputado tratar de eludir
1
2

Balcarce, Fabin Ignacio, Manual de derecho Procesal Penal, ao 2008

Zaffaroni, Eugenio Ral, Manual de derecho Procesal Penal, ao 2008

la accin de la justicia o entorpecer su investigacin. La eventual existencia de estos

peligros puede inferirse de su falta de residencia, declaracin de rebelda, sometimiento a
proceso o cese de prisin preventiva anterior, o condena impuesta sin que haya transcurrido
el trmino que establece el artculo 50 del CP (art. 281).

FALLO LOYO FRAIRE: DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL DE LA

NACIN, Y SU REMISION A LA CAUSA MERLINI.
Recientemente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha emitido una sentencia de gran
trascendencia en lo que respecta a la fijacin de criterios para la procedencia de la prisin
preventiva como medida cautelar en el proceso penal, como as tambin para la procedencia
de la libertad durante el proceso y de medidas sustitutivas del encarcelamiento cautelar.
La Corte, por mayora (Los jueces Petracchi y Argibay, declaran inadmisible el recurso -art.
280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin-), remite a los fundamentos y
conclusiones del dictamen del seor Procurador General de la Nacin, el cual a su vez
remite a lo dictaminado en su dictamen del 12 de agosto de 2013 en la causa "Merlini, Ariel
Osvaldo s/ p.s.a. estafa procesal".
All sostuvo que el Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba equivoca la
presuncin con respecto a lo que estableca el hasta entonces vigente artculo 281 del
Cdigo Procesal Penal. As expres que aunque la norma local establece un pronstico de
peligro procesal, y aunque dijo que se trata de una presuncin que admite prueba en
contrario, advierto que inmediatamente despus la forj como una presuncin iuris et de
iure (que no admite prueba en contrario), pues consider que ella bastaba en el caso para
rechazar la impugnacin deducida contra el auto que confirm la prisin preventiva.3
Adems, el Procurador General de la Nacin expres en ambos dictmenes que no es
suficiente invocar la gravedad de los delitos para el dictado de la prisin preventiva, ya que
esto contrara los criterios sostenidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Sostuvo entonces que al sostener que la gravedad de los delitos que se imputan
justificara, por s misma, la prisin preventiva, no se conform a los mencionados
criterios de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre esta materia.4
Asimismo, el Procurador, entendi que deban tenerse en cuenta a la hora del dictado de
una medida de ste carcter, deban tenerse en cuenta las condiciones personales del
imputado y su comportamiento durante el proceso, hechos determinantes que el Tribunal
Superior no haba considerado. En su dictamen se desprende claramente sta observacin:
estimo que la decisin apelada tampoco se ajust a la garanta en cuestin desde que le
rest relevancia a las circunstancias personales invocadas a favor de los imputados,

Procuracin General de la Nacin: Merlini, Ariel Osvaldo s/ p.s.a. estafa procesal, causa S.C. M. 960.
XLVIII (2014).
4
Procuracin General de la Nacin: Merlini, Ariel Osvaldo s/ p.s.a. estafa procesal, causa S.C. M. 960.
XLVIII (2014).

el a quo no analiz la incidencia de esas circunstancias en relacin con la situacin

particular de cada imputado.5
La violacin del derecho de defensa tambin se vi de manera clara de acuerdo al referido
dictamen, segn el cual, la decisin priv a los imputados de la posibilidad de exponer
razones a favor de su libertad, y en definitiva nuevamente le atribuy carcter irrevocable
a aquella presuncin legal.6
Estas son las resoluciones que consideramos ms relevantes del dictamen del Sr.
Procurador General de la Nacin, al cual tambin adhiere la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, y que repercutieron en el criterio sostenido por el Tribunal Superior de Justicia de
Crdoba, y en la posterior reforma de nuestro Cdigo Procesal Penal.
Creemos importante aclarar que, a diferencia del caso Merlini, en la causa que aqu nos
compete, ya se haba dictado una sentencia de condena, aunque no se encontraba firme ya
que haba sido recurrida, lo que nos lleva a deducir que, segn la Corte Federal, la prisin
durante una sentencia de condena dictada en primera instancia y que se encuentra
impugnada, sigue considerndose preventiva, lo que implicara que en esas condiciones
tambin debe evaluarse y tenerse en cuenta todos los aspectos anteriormente resaltados y
tratados que han sido extrados del dictamen del Procurador General de la Nacin, a fin de
resguardar los derechos humanos consagrados internacionalmente.

FALLO DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA PROVINCIA DE

CRDOBA: EL ORIGEN DE LA ACTUAL DOCTRINA CORDOBESA
En este fallo, conforme veremos a continuacin, el Superior Tribunal de justicia de
Crdoba deja en claro que sigue sosteniendo su posicin anterior, es decir, que los criterios
sostenidos antes del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin siguen siendo
correctos, pero que corresponde de ahora en adelante seguir las correspondientes
interpretaciones sostenidas por el Sr. Procurador General de la Nacin y por la Corte
Suprema de Justicia.
De este fallo podemos extraer lo que seran los criterios que deben ser tenidos en cuenta
para la configuracin del requerido peligro procesal. As establece el Tribunal mas alto
de nuestra provincia: Dado que la decisin de la CSJN impone una interpretacin variando un criterio anterior en la materia cuando existe una sentencia condenatoria- del
artculo 281 inc. 1 del CPP diferente a la que vena siendo pacficamente sostenida por
esta Sala desde antiguos precedentes, como as tambin observada por la mayora de los
tribunales inferiores de nuestra Provincia corresponde dictar las directrices que esta
Sala entiende deben regir a futuro la aplicacin de la presuncin de peligrosidad
procesal, sosteniendo y dejando en claro que debe reconocerse que si bien la Corte se
ha expedido sobre la prisin preventiva de imputados que ya haban sido condenados sin
5

Procuracin General de la Nacin: Merlini, Ariel Osvaldo s/ p.s.a. estafa procesal, causa S.C. M. 960.
XLVIII (2014).
6
Procuracin General de la Nacin: Loyo Fraire, Gabriel Eduardo s/ p.s.a. estafa reiterada, S.C. L. 196, L.
XLIX (2014).

sentencia firme- lo all dicho resulta de inexorable extensin a los supuestos en los que an
no se ha realizado el juicio.
De sta manera, del mencionado fallo podemos extraer los siguientes requisitos para la
configuracin del requisito de peligrosidad procesal:
a. La gravedad del delito: La medida puede ser dispuesta, en el caso de delito de
accin penal pblica, sancionado con pena privativa de la libertad, y no aparezca
procedente, prima facie, la condena de ejecucin condicional (CP, art. 26: casos
de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos). Pero debe ir
necesariamente acompaada de indicios concretos de peligrosidad procesal.
b. Indicios concretos de peligrosidad procesal: las prisiones preventivas tanto
anteriores como posteriores a la sentencia de condena deben en principio regirse
por el mismo baremo de concrecin, es decir, que deben ser analizados en el
caso concreto, y que deben darse de manera clara y circunstanciada, es decir que
sean indicios concretos, y no como una presuncin sin admitir prueba en contrario
(anterior criterio).
c. Las caractersticas personales del supuesto autor: las caractersticas personales
deben ser analizadas en su incidencia respecto de la situacin particular de cada
acusado. As entonces, a futuro ser necesario analizar estas condiciones subjetivas
sin hacer foco en su mayor o menor generalidad, con especfica referencia al caso y
en proyeccin concreta a peligrosidad procesal del imputado. Es decir que se
deben analizar las condiciones en particular de cada supuesto autor de un ilcito al
momento de dictar una prisin preventiva.
A modo de conclusin, en su sentencia, el mximo Tribunal provincial, establece quienes
sern los tribunales competentes para los pedidos de excarcelacin tras el dictado de una
prisin preventiva impugnada.
REPERCUSIONES DEL FALLO EN LA PROVINCIA DE CRDOBA
Desde marzo hasta el da jueves 29 de mayo de este ao hubo 596 respuestas de la Justicia
a la enorme cantidad de pedidos de cese de prisin, de las cuales 178 (30 por ciento) fueron
aceptadas y 418 (70 por ciento), rechazadas.7
De un informe judicial8 difundido en abril se desprenda que el cese de prisin haba sido
concedido generalmente en los casos de robo, falsedad ideolgica y comercializacin y
tenencia de estupefacientes. As como fueron negados en delitos que podran considerarse
ms graves como robos calificados, homicidios calificados, asociaciones ilcitas y distintos
tipos de abusos sexuales. De cualquiera manera, insista el informe, cada pedido tiene sus
particularidades y tambin haban sido rechazadas varias solicitudes de hombres que
cometieron falsedad ideolgica o compraban o vendan drogas.

7
8

Datos emitidos por el secretario penal del TSJ, Luis Sosa.

Datos emitidos por el Centro de Estudios y Proyectos Judiciales del TSJ

MODIFICACION DEL ARTCULO 281 DEL CDIGO PROCESAL PENAL DE

CRDOBA
Podemos apreciar que la modificacin de la legislacin de nuestra provincia intenta, de
alguna manera, establecer o plasmar los criterios solicitados por la Corte Suprema, y
posteriormente establecidos por el Tribunal Superior de Justicia. As la norma a la que
referimos, sufri la adicin del siguiente prrafo: La eventual existencia de peligro
procesal podr inferirse, entre otros, de la gravedad del pronstico punitivo hipottico por
no aparecer procedente, prima facie, la condena de ejecucin condicional artculo 26 del
Cdigo Penal-, falta de residencia del imputado, declaracin de rebelda, sometimiento a
proceso o cese de prisin preventiva anterior, condena impuesta sin que haya transcurrido
el trmino que establece el artculo 50 del Cdigo Penal, abandono de tratamientos por
adiccin impuestos por rganos judiciales, del temor que el estado de libertad del
imputado pueda infundir en la vctima y/o testigos durante el proceso o del lugar que en la
cadena de comercializacin hubiere ocupado el imputado en los delitos que tiene por
objeto la Ley N 10067.
Cuando en razn de una interpretacin de un tribunal superior ms favorable para el
imputado se debieran analizar circunstancias imprescindibles para decidir sobre la
aplicacin de este artculo que no hayan sido valoradas con anterioridad, la averiguacin
de aquellas deber realizarla, de modo sumarsimo, el rgano judicial ante el que se est
tramitando la causa.
Como podemos ver, la modificacin del artculo, expresa que deben tenerse en cuenta no
solo la pena, sino tambin las condiciones personales del sujeto afectado por la medida de
coercin; y la posterior posibilidad de que ellas sean evaluadas por un tribunal superior.
CONCLUSION
Compartimos el criterio fijado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ya que
consideramos y sostenemos que la prisin preventiva debe ser de carcter excepcional,
porque vulnera derechos personales y personalsimos, que sin lugar a dudas afectan la
integridad fsica y psquica del ser humano. Ello sin mencionar la clara violacin al
principio de inocencia, bajo el cual nadie debe ser condenado sin juicio previo, y si un
juicio no est resuelto, es decir, no tiene sentencia firme, implica que hasta tanto no la tenga
la persona es considerada, por nuestra legislacin, inocente.
En cuanto al peligro procesal, creemos que debe ser analizado en el caso en concreto, con
verdadero cuidado y recaudo, y con extrema cautela, y recordando siempre que la prisin
preventiva debe ser de carcter excepcional, y nos animamos a decir excepcionalsimo,
porque la afeccin a la libertad en un proceso penal, debe ser propiamente ultima ratio,
recordando que hay otras medidas menos gravosas que pueden aplicarse para lograr los
fines del proceso.
Estos criterios sostenidos por la corte, nos llevan sin lugar a dudas, a acercarnos cada vez
ms a consolidar las garantas constitucionales y las internacionalmente consagradas,

recordando siempre que debemos garantizar la igualdad y el derecho de defensa de todos

los seres humanos.
Todos somos iguales ante la ley, pero no ante los encargados de aplicarla.
Stanislaw Jerzy Lec (1909-1966) Escritor polaco