Apreciados amigos: les mando,tal como habamos acordado,un trabajo de mi autora sobre

sustraccin de materia que ser publicado en el prximo nmero de la Revista de Derecho

Procesal.Con afecto,los saluda Jorge. Enviado por el Dr. Peyrano el 24/11/11

ACTUALIDAD DE LA SUSTRACCIN DE MATERIA COMO MEDIO

ATPICO DE EXTINCIN DEL PROCESO CIVIL.
Por Jorge W. Peyrano

I. Introduccin.
Desde ya hace algunos aos, ha cobrado difusin y predicamento un medio
atpico o anormal (por su falta de regulacin legal) de extincin de los procesos
civiles: estamos hablando de la llamada extincin por sustraccin de materia.
Dicho modo extintivo, se configura por la circunstancia de que la materia
justiciable sujeta a decisin deja de ser tal por razones extraas a la voluntad de las
partes; no pudiendo el tribunal interviniente emitir un pronunciamiento de mrito
(acogiendo o desestimando) la pretensin deducida. Resulta perfectamente posible
que lo que comienza siendo un caso justiciable, no lo sea ms por motivos
digmoslo as- exgenos (1).
Pese a que no resulta tan extrao que la materia justiciable pueda dejar de serlo
a punto tal que existen leyes procesales civiles que contemplan el caso (2)- y que la
doctrina clsica ha tratado el asunto (3), todava en nuestro medio no se ha legislado
sobre la referida va de extincin del proceso civil; y ello por ms que presenta varias
aristas que lo haran acreedor de la atencin del legislador (diferencias con otras
figuras, la cuestin de costas, etc.).
Cabe acotar que el Poder Judicial argentino est concebido para resolver
conflictos de intereses y no para emitir opiniones o dictmenes acadmicos (4).
Entonces, desaparecido el inters para obrar que justificaba la promocin de un
proceso civil intern ste se sustancia, deviene palmario que el juicio respectivo deba
darse por finiquitado. Sera el supuesto de un juicio iniciado por declaracin de
ausencia con presuncin de fallecimiento en cuyo decurso apareciera el cadver del
ausente. Se ha declarado judicialmente que la forma pretoriana extintiva del proceso
civil conocida como sustraccin de materia involucra, en su vertiente tradicional,
el caso que la materia justiciable deja de ser tal por razones extraas a la voluntad de
las partes, puesto que slo hay caso justiciable mediando una cuestin concreta y no
abstracta (5).

II. Clases de sustraccin de materia.

1. Sustraccin de materia clsica.
Es la que hemos venido explicando hasta aqu. Luego de presentada la demanda
el inters para obrar se desvanece a raz de circunstancias extraas al accionar de las
partes, lo cual torna imposible la emisin de un pronunciamiento de mrito sobre una
materia que ha desaparecido. Un buen ejemplo es el siguiente: un juicio por mala praxis

promovido contra un abogado que dej prescribir un crdito por la demora de iniciar un
proceso en el que durante su tramitacin- el deudor paga espontneamente el crdito
prescripto con todos sus accesorios (6).
2. Sustraccin de materia convencional.
Puede acontecer que en el seno de un proceso civil autocomponible ambas partes
acuerden que la cuestin se ha tornado abstracta reclamando los efectos de una
sustraccin de materia. As ocurri en Tonello, donde se dijo que a juicio de esta
Sala concurre en el sub lite una suerte de sustraccin de materia convencional,
producida recin despus de la sentencia de mrito y a raz del acuerdo de ambas partes
en que el presente se ha tornado abstracto. Es que: con anterioridad al dictado de la
sentencia de fondo, ninguna de las partes hizo mrito de circunstancia alguna en orden a
afirmar que se haba producido una sustraccin de materia. En tal sentido es de notar
que el actor conoca desde 1995 la circunstancia alegada a fs. 262 (que determin el
cierre definitivo de su comercio) y sin embargo en ningn momento aleg que se
hubiera generado una sustraccin de materia previamente a la emisin de la sentencia
apelada, razn por la cual congruo es inferir que no consideraba que aqulla se hubiera
configurado. Por su parte, el demandado se limit a peticionar el dictado de la sentencia
final a fs. 257, por lo que resulta evidente que tampoco ponderaba que pudiera operar
sustraccin de materia alguna. Que as las cosas y en funcin de lo expresado, se
colige que recin ahora media una sustraccin de materia convencional que,
necesariamente, debe ser regulada por los principios inherentes al gnero, entre los que
se cuenta aquel conforme el cual en dicho supuesto las costas se deben repartir en el
orden causado por no mediar vencido (7).

3. Sustraccin de materia unilateral.

En verdad, no se trata de una verdadera sustraccin de materia porque no es un
factor exgeno el que ha operado para transformar en no justiciable por falta de inters
el proceso civil correspondiente, sino el accionar de una de las partes que luego de
presentada la demanda pero antes de la traba de la litis (de lo contrario se registrara un
supuesto de ius superveniens que examinaremos ms adelante) se erige en el agente
provocador de la desaparicin del inters para obrar respectivo. Vaya como ejemplo el
de una demanda promovida contra un ente municipal tendiente a que ste asuma una
conducta muy postergada. Interpuesta la demanda y antes de la traba de la litis, el ente
municipal demandado sin formular manifestacin alguna en el expediente (de lo
contrario se estara frente a una hiptesis de allanamiento tcito que analizaremos infra)
procede a asumir la conducta reclamada. He aqu una hiptesis de una sustraccin de
materia unilateral, de la cual existen precedentes jurisprudenciales (8).

4. Sustraccin de materia docente.

Estamos persuadidos de que el Servicio de Justicia puede y debe
excepcionalmente, claro est- cumplir una funcin docente (9); entre otras razones
porque bien puede acontecer que enterado un justiciable de que una situacin anloga a

la que lo aflige ha sido analizada previamente en ejercicio de dicha funcin docente, ello
determine un cambio de actitud de su parte que desemboque, por ejemplo, en la decisin
de no acudir a la va judicial. Pero existen otra coyunturas en las cuales el cumplimiento
de dicho rol parece ms exigible y no meramente facultativo. Tal el supuesto de causas
con trascendencia institucional sobre las cuales no existen precedentes y que pueden
reiterarse en el futuro. Visualicemos, por ejemplo, el reciente caso de las candidaturas
testimoniales; cuestin alcanzada por la sustraccin de materia porque no recibi
resolucin con anterioridad a las elecciones correspondientes, pero que podra repetirse
en un futuro no tan improbable. Tratndose de asuntos verdaderamente institucionales,
parecera que la funcin docente puede y debe ejercitarse por ms que la causa se haya
tornado abstracta porque importara una trascendente leccin que moldeara al
porvenir. Un recordado voto en minora de ministros de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin, doctores Cavagna Martnez y Boggiano, no parece estar demasiado distante
de nuestra forma de ver las cosas, en cuanto expresa, en el seno de un amparo, que dada
la rapidez con que se produce el desenlace de situaciones como la de autos, es harto
difcil que, en la prctica, lleguen a estudio del Tribunal las importantes cuestiones
constitucionales que aquellas conllevan sin haberse vuelto abstractas. Para remediar esta
situacin, que es frustratoria del rol que debe poseer todo tribunal al que se le ha
encomendado la funcin de garante supremo de los derechos humanos, corresponde
establecer que resultan justiciables aquellos casos susceptibles de repeticin, pero que
escaparan a su revisin por circunstancias anlogas a las antes mencionadas (10).
Recientemente, el Superior Tribunal de Justicia de Corrientes a pesar de estar en
condiciones de declarar abstracta una causa y de limitarse a ello, prefiri asumir un
papel docente para brindar certeza en materia electoral acerca del tribunal competente y
del procedimiento a seguir para as disipar dudas acerca de dnde y cmo postular en
materia electoral en el futuro (11).
De lo que se trata es de extraer el mximo rendimiento (12) a la prestacin del
Servicio de Justicia, lo que legitima que, a veces, el rgano jurisdiccional no deba
circunscribirse a constatar que una causa se ha tornado abstracta sino que, adems, deba
generar una declaracin til para la adopcin de comportamientos futuros por parte de
los justiciables. Cuando ello se produce, es que hablamos de una sustraccin de materia
docente.

III. Diferencias que separan a la sustraccin de materia del allanamiento tcito y

del ius superveniens.

1. Allanamiento tcito.
El allanamiento es un acto unilateral que involucra al reconocimiento liso, llano
e incondicional- del derecho que constituya la razn de ser de la pretensin. El
allanamiento procede respecto de cualquier tipo de pretensin (principal, incidental,
pretensin reconvencional, etc.) (13). Su existencia no depende de que ritualmente se
use dicha expresin en un escrito judicial. De ah que la mayora de la doctrina autoral

acepte la viabilidad del allanamiento tcito (14), de frecuente utilizacin en el terreno de

desalojos, rendiciones de cuentas y fijacin de plazos judiciales (15). As, vgr., se ha
considerado que existe allanamiento tcito cuando ante la interposicin de una
excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda fundada en la falta de
precisin de la cuanta de la pretensin reclamada, al contestarla la actora determina el
monto de lo demandado (16).
Cabe acotar que el allanamiento tcito para ser tal reclama alguna exteriorizacin
en la causa respectiva. De poner de resalto tal aspecto, se ocupan Arazi y Rojas : El
allanamiento puede ser expreso o tcito; el primero requiere una manifestacin
categrica y concreta por parte del accionado, en el sentido de su sometimiento a la
pretensin de la contraria, mientras que el tcito se infiere por la propia conducta
asumida por el demandado a travs de la cual se cumplimentaron las prestaciones
reclamadas por el actor en el proceso judicial (vgr. cuando en un desalojo el demandado
deposita las llaves del inmueble cuya desocupacin reclama el actor). En el segundo
caso, por ms que haya existido una conducta extrajudicial de la cual se puede inferir
que comporta un allanamiento tcito a las pretensiones de la contraria, es necesario que
exista una manifestacin concreta en la causa, compatible desde luego con la pretensin
esgrimida por el actor, como, en el ejemplo que sealamos del juicio de desalojo, el
depsito de las llaves del inmueble cuya desocupacin se persegua (17). Coincidimos
con dicho criterio: Es decir que debe concurrir alguna exteriorizacin en la causa, de un
proceder de parte a partir del cual puede inferirse un sometimiento a las pretensiones de
la contraria. Las conductas puramente extrajudiciales, entonces, no son suficientes para
generar un allanamiento tcito. Es que suelen ser equvocas y porque una vez
instalado el paraguas del proceso civil todo lo que guarda relacin con su suerte debe
integrarlo. Los litigantes no pueden desligarse de su vinculacin con un proceso civil en
trmite mediante actitudes o gestos no canalizados, adecuadamente, en el seno del
debate judicial respectivo. Caso contrario, se abrirn las puertas a la equivocidad, a la
incertidumbre y a la aceptacin, por va oblicua, del condenable principio segn el cual
quien acta en juicio puede dejar de hacerlo fuera de juicio(18).
Precisando ms las cosas, subrayaremos qu es lo que distingue el allanamiento
tcito de la sustraccin de materia. Pues que mediando el primero, el Tribunal de la
causa debe emitir pronunciamiento de mrito respecto de la relacin litigiosa y condenar
as al demandado, mientras que en la sustraccin de materia ya hemos consignado que
no puede emitirse resolucin de mrito alguna; todo ello sin perjuicio de sealar que por
lo general existen distingos a la hora de imponer costas.

2. Ius superveniens.
Desde antiguo, hemos marcado la proximidad entre el tema del ius superveniens
(19) con el de la sustraccin de materia, aunque tambin hemos manifestado que no
deben confundirse (20).
Por de pronto recordamos que se llama ius superveniens a los hechos
sobrevinientes a la traba de la litis que consolidan, extinguen o modifican la causa de la

pretensin y que, dadas ciertas condiciones, deben ser considerados en la sentencia por
el juez (21); pudiendo tales hechos (y he aqu la primera diferencia con la sustraccin de
materia) ser exgenos (es decir extraos al accionar de las partes) o no.
Pero hay ms distingos entre el ius superveniens y la sustraccin de materia. En
primer trmino debe traerse a cuento que la sustraccin de materia extingue el proceso y
torna imposible el dictado de una sentencia de mrito, mientras que el ius superveniens
no releva al tribunal de emitir dicho pronunciamiento. En segundo lugar, la sustraccin
de materia puede producirse en cualquier momento del proceso, en tanto que el ius
superveniens puede ocurrir nicamente luego de la traba de la litis (22).

IV. La cuestin de las costas.

Cabalgando sobre el hecho de que concurriendo la sustraccin de materia no hay
vencedor ni vencido, prevalece la solucin consistente en repartir por su orden las costas
originadas y las comunes por mitades (23). Hemos destacado que si el proceso finaliza
por sustraccin de materia (vgr. una cuestin judicialmente planteada, se torna
ulteriormente abstracta) las costas respectivas deben repartirse sin sujecin estricta al
rgimen general de costas, y preferentemente por su orden (24). Sin embargo, tal
solucin no juega tratndose de una sustraccin de materia unilateral en la cual una de
las partes es la que determina con su accionar el funcionamiento de dicho modo atpico
de extincin del proceso civil. Frente a tal hiptesis, se ha decidido cargar en costas en
mayor medida a la parte que provocara con su conducta la puesta en marcha del
mecanismo de la sustraccin de materia (25).

V. Conclusiones.
La sustraccin de materia -aunque posee varias vertientes y debe distinguirse de
otras figuras jurdicas con las que puede confundirse- es una realidad operativa del
proceso civil nacional. La falta de una regulacin legal que zanje controversias y la
estabilice, presenta el riesgo de desvirtuarla merced a repetidas aplicaciones defectuosas
y hasta opuestas.
Pensamos que ha llegado a la mayora de edad y que reclama carta de ciudadana
entre los mecanismos procesales codificados. Su constante invocacin y aplicacin
ratifica nuestra creencia. Que el legislador hable, entonces.

NOTAS
1. PEYRANO, Jorge W., La extincin del proceso por sustraccin de materia, en
el Proceso Atpico, por Jorge W. Peyrano, Bs. As. 1983, Ed. Universidad, p.
126.
2. Conf. Artculo 2 del C.P.C. santafesino.
3. CARNELUTTI, Francesco, Instituciones del proceso civil, traduccin de
Santiago Sents Melendo, Bs. As. 1959, Ed. Ejea, T. II, p. 161: No se excluye
que la extincin de la parte haga desaparecer la razn del proceso (por ejemplo,
la muerte del que debe ser declarado en interdiccin o inhabilidad).
4. PEYRANO, Jorge W., La accin mere declarativa como medio de la plena
realizacin de la garanta jurisdiccional de certeza jurdica, en Cuestiones de
Derecho Procesal, Bs. As. 1980, Ed. La Ley, p. 49 y ss.
5. Conf. Protocolo Autos de la Sala IV de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de Rosario, resolucin 294/99, dictada en Tonello, Hugo contra
Municipalidad de Rosario Amparo.
6. PAGNACCO, Eduardo, en Sustraccin de materia y ius superveniens: dos
fenmenos procesales claramente diferenciados, trabajo prximo a ser
publicado en la revista Jurisprudencia Santafesina.
7. Conf. resolucin citada en nota 5.
8. Conf. Protocolo de Autos de la Sala IV de la Cmara de Apelaciones en lo Civil
y Comercial de Rosario, Resolucin 52/99, recada en los caratulados Muio,
Oscar contra Municipalidad de Rosario Intereses difusos.
9. PEYRANO, Jorge W., Sobre la funcin docente de las resoluciones judiciales,
en Soluciones Procesales, Rosario 1995, Ed. Juris, passim.
10. Ibdem, p. 8.
11. Esperanza,Silvia ,El moot case, su excepcin en materia electoral y la funcin
docente del Superior Tribunal de Justicia, en La Ley Litoral,junio de 2009

12. PEYRANO, Jorge W., El principio del mximo rendimiento procesal en sede
civil, en Nuevas Tcticas Procesales, Bs. As. 2010, Ed. Nova Tesis, p. 119:
La presencia e incidencia del principio de mximo rendimiento se nota en
varios sectores del quehacer procesal civil. Es una construccin tendiente a
aprovechar todo lo que fuera posible las potencialidades correspondientes de lo
actuado en juicio y a hacer rendir en plenitud cada estacin procesal. Derivacin
til del principio de economa procesal (uno de los primeros vislumbrados por el
procesalismo) posee un perfil propio que lo singulariza y est configurado por
los numerosos casos de aplicacin que registra y que autorizan a pensar que tiene
carta de ciudadana en el horizonte procesal nacional.

13. PEYRANO, Jorge W., A propsito del allanamiento tcito, en Jurisprudencia

Santafesina N 67, p. 169.
14. FALCN, Enrique, Derecho Procesal, Santa Fe 2003, Ed. Rubinzal Culzoni,
T. I, p. 708.
15. PEYRANO, Jorge W., A prposito del allanamiento tcito, p. 170.
16. Vide Protocolo de Resoluciones de la Sala IV de la Cmara de Apelaciones en lo
Civil y Comercial de Rosario, decisin 27/11, dictada in re Snchez, Sandra
contra Cloretil SAICIF sobre Daos y Perjuicios.
17. ARAZI, Roland y ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin. Comentado, anotado y concordado con los cdigos provinciales, Santa
Fe 2001, Ed. Rubinzal Culzoni, T. II, p. 19.
18. PEYRANO, Jorge W., A propsito del allanamiento tcito, p. 170.
19. MORELLO, Augusto, Hechos que consolidan o extinguen los derechos
litigiosos durante el desarrollo del proceso: sus efectos en la sentencia, en J.A.
1960, IV, p. 673 y ss.
20. Conf. trabajo citado en la nota 1.
21. PAGNACCO, Eduardo, op. cit.
22. Ibdem.
23. Conf. trabajo citado en nota 1, p. 129: Ahora bien, qu hacer con las costas
generadas por el proceso extinguido por sustraccin de materia? Nos parece
que no queda otro camino que declararlas por su orden y las comunes por
mitades. Es que en la especie no hay vencedor ni vencido, y la sustraccin de
materia no es ms que un modo anormal de extincin del proceso no previsto
expresamente por el legislador, pero que como tal debe merecer igual tratamiento
que el recibido por la generalidad de las formas extintivas de la pretensin
explcitamente reguladas.
24. PEYRANO, Jorge W., Compendio de Reglas Procesales en lo Civil y
Comercial, Rosario 1992, Ed. Zeus, T. II, p. 58.
25. Conf. resolucin citada en nota 8.