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Actividad 1 (50 puntos)

Resuelva la siguiente cuestin problemtica fundando cada una de sus


respuestas.
El matrimonio compuesto por Manuel y Blanca residan con su hijo de diez
aos en Francia desde 2005. En el verano europeo de 2014, Blanca con el
acuerdo de su cnyuge viaj a nuestro pas para visitar a sus familiares y
hacer unos trmites personales.
Lleg a la Argentina el cinco de julio y tena pensado quedarse hasta el 5 de
agosto para regresar junto a su marido a Francia y juntos tomar unas
vacaciones familiares en la playa.
Llegado el cinco de agosto Blanca decide no regresar porque ha encontrado
un buen trabajo en Crdoba y le comunica a su marido que ni ella ni el
menor regresarn a Francia iniciando juntamente en los tribunales de
familia un juicio de por la tenencia del mismo.
En septiembre Blanca obtiene una resolucin judicial que le otorga la
custodia del menor y le reconoce el derecho de visita al padre.
As las cosas, usted recibe va e-mail una consulta de Manuel que quiere que
su hijo regrese a Francia pues las clases estn por recomenzar y quiere que
siga su vida en aquel pas.
1) Con qu medios normativos cuenta Manuel para intentar el regreso
o la restitucin del menor a Francia? (10 puntos)
Con respecto a la consigna Manuel cuenta con el CONVENIO DE LA
HAYA SOBRE LOS ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCIN
INTERNACIONAL DE MENORES, que tiene como finalidad
a) garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o
retenidos de manera ilcita en cualquier Estado contratante
b) velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno
de los Estados contratantes se respeten en los dems Estados
contratantes.
A los fines de determinar cundo un traslado o retencin son ilcitos,
deberemos tener en cuenta dos supuestos; uno fctico y uno jurdico.
El jurdico radica en la infraccin a los derechos de custodia
legalmente atribuidos a una persona, institucin u organismo. El
fctico, se refiere al ejercicio efectivo de esos derechos en el
momento del traslado o la retencin, o a la falta de ese ejercicio por
impedimento del otro cnyuge.
El convenio tiende a restablecer la situacin anterior al traslado o
retencin ilcita mediante la restitucin inmediata del menor al Estado
de su residencia habitual, impidiendo que los individuos
unilateralmente puedan cambiar la jurisdiccin a su criterio para
obtener una decisin judicial que los favorezca.
El Art 8 reza: Toda persona, institucin u organismo que sostenga
que un menor ha sido objeto de traslado o retencin con infraccin
del derecho de custodia, podr dirigirse a la Autoridad Central de la
residencia habitual del menor, o a la de cualquier otro Estado
contratante, para que con su asistencia quede garantizada la
restitucin del menor. La solicitud incluir: a) informacin relativa a la

identidad del demandante, del menor y de la persona que se alega


que ha sustrado o retenido al menor. b) la fecha de nacimiento del
menor, cuando sea posible obtenerla; c) los motivos en que se basa
el demandante para reclamar la restitucin del menor; d) toda la
informacin disponible relativa a la localizacin del menor y la
identidad de las personas con la que se supone que est el menor; La
demanda podr ir acompaada o complementada por: e) una copia
legalizada de toda decisin o acuerdo pertinentes; f) una certificacin
o declaracin jurada expedida por una Autoridad Central o por otra
autoridad competente del Estado donde el menor tenga su residencia
habitual o por una persona calificada con respecto al derecho vigente
en esta materia de dicho Estado; g) cualquier otro documento
pertinente.
2) Considera usted que Blanca puede oponer a la peticin de Manuel la
sentencia de guarda obtenida en los tribunales cordobeses? Eran los
mismos competentes para dictar esa sentencia? (10 puntos)
Al respecto nos dice el Convenio de la Haya sobre los aspectos civiles
de la sustraccin internacional de menores en su Art 17: El solo
hecho de que se haya dictado una decisin relativa a la custodia del
menor o que esa decisin pueda ser reconocida en el Estado
requerido no podr justificar la negativa para restituir a un menor
conforme a lo dispuesto en el presente Convenio, pero las
autoridades judiciales o administrativas del Estado requerido podrn
tener en cuenta los motivos de dicha decisin al aplicar el presente
Convenio.
3) Dnde est ubicado el centro de vida del menor? (10 puntos)
Con respecto a la consigna el Convenio no define qu debe
entenderse por residencia habitual, pero tal como ha sido definida en
otros convenios, la doctrina concuerda en que debe entenderse por
residencia habitual el lugar donde el nio tena su centro de vida, no
refirindose ni al domicilio ni a la nacionalidad del nio. En este caso
prctico es Francia.
4) Qu accin puede ejercer Manuel para lograr que la menor regrese a
Francia? Dentro de que tiempo deber hacerlo? (10 puntos)
La accin que puede ejercer Manuel es el pedido de restitucin que
debe ser realizado de manera inmediata a fin de evitar que se
produzca la integracin del nio a su nuevo medio. El Convenio
considera que una vez transcurrido el trmino un ao desde que se
produjo el traslado o retencin queda configurado el arraigo. En este
caso, la autoridad judicial o administrativa que deba resolver podr
rechazar la restitucin.
Sin embargo, no se trata de un plazo de caducidad. Lo que se
produce es una modificacin en la naturaleza de la obligacin
internacional de restituir del Estado de refugio. Dentro del ao de
producido el hecho, el Estado tendr la obligacin internacional de
restituir. Fuera de ese plazo, podr pedirse la restitucin, pero el

sustractor podr oponer la excepcin de arraigo del nio, que


funciona como prueba, no como una causal autnoma de oposicin.
El factor tiempo es asimismo importante en la actuacin de las
autoridades encargadas de resolver la cuestin, las que deben actuar
con la mayor celeridad posible a fin de evitar el arraigo del nio en el
pas al cual fue trasladado o retenido (Estado de refugio). El artculo
11 establece que si la autoridad judicial o administrativa no toma una
decisin en el plazo de seis (6) semanas, se podrn pedir
explicaciones sobre las razones de la demora.
5) Cules seran las causales por las cuales la madre o un tribunal
puede negarse a la restitucin? (10 puntos)
La primera causal de excepcin al reintegro est dada por la ?Falta de
ejercicio efectivo del derecho de custodia o la existencia de
consentimiento posterior al traslado o retencin?. (Art. 13 a)
En segundo lugar encontramos la causal de oposicin al reintegro ms
comnmente utilizada: ?Grave riesgo de que la restitucin exponga al
nio a un peligro fsico o psquico o a una situacin intolerable?. No basta
con la mera invocacin de la situacin. Quien la alega deber probar de
un modo claro y convincente que el reintegro del nio al pas de su
residencia habitual lo expondra a un grave peligro fsico o psquico. (Art.
13 b)
Por ltimo, el artculo 13 establece en su 2 prrafo que la autoridad
judicial o administrativa podr negarse a ordenar la restitucin si
comprueba que el propio menor se opone a la restitucin. Dado que
las bases de los convenios estn asentadas sobre el principio del
inters superior del nio, se prev la posibilidad de que sea el nio
mismo quien se oponga al reintegro, cuando cuente con la edad y la
madurez necesarias para ello. No resulta suficiente la manifestacin
de su deseo de permanecer en el Estado de refugio. Para que proceda
esta causal de excepcin el nio deber manifestar su clara oposicin
al reintegro.
El Artculo 20 contiene una clusula de orden pblico que consagra la
posibilidad de negar la restitucin cuando no lo permitan los
principios fundamentales del Estado requerido en materia de
proteccin de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales.
Otra causal de excepcin al reintegro est dada por el arraigo del
nio. Como lo seala el Artculo 12 del Convenio, la autoridad
competente del Estado de refugio podr rechazar la restitucin de un
nio cuando los procedimientos de restitucin se hubieren iniciado
una vez transcurrido el ao de producido el traslado o la retencin y
quedare demostrado que el nio se encuentra integrado en su nuevo
ambiente.

7)Qu medios de prueba ofrecera usted como abogado para probar


la celebracin del matrimonio? En su caso qu requisitos formales
deber cumplir esa prueba. (10 puntos)
Como abogada para probar la celebracin del matrimonio ofrecera
como prueba Acta de matrimonio legalizado o apostillado
(dependiendo si Holanda est incluido en el convenio de la haya para
la apostilla de documentos)
8) Deber usted probar el derecho holands? Si es afirmativa su
respuesta: Qu medios de prueba aportara usted para acreditar el
derecho extranjero? (10 puntos)
Considero que con el acta es suficiente, debido a que el funcionario
del gobierno Holands es quien est certificando la veracidad del
matrimonio.