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CAPTULO III
RECURSO DE APELACIN
1.- CONCEPTO:
La Apelacin constituye el mas importante recurso de los ordinarios,
teniendo por fin la revisin por el rgano judicial superior de la sentencia o auto
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del inferior .
Etimolgicamente la palabra apelacin deriva de la voz latina appellatio
que quiere decir citacin o llamamiento y cuya raz es apello, appellare,
habiendo conservado dicho origen en la mayora de los idiomas. As, en francs
se dice appel, en ingles Appeal, en italiano Apello, en alemn
Appellation, en portugus apellacao.
Acerca de este recurso Rafael GALLINAL, apunta que:
...por apelacin, palabra que viene de la latina appellatio, llamamiento
o reclamacin, es un recurso ordinario que entabla el que se cree
perjudicado o agraviado por la resolucin de un juez o tribunal, para
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ante el superior, con el fin de que la revoque o reforme.
70
Eduardo J. Couture, en el Prlogo a la obra pstuma de Agustn A. Costa, El recurso ordinario de apelacin
en el proceso civil (Buenos Aires, 1950, pg. 3-4), escribi Deca el viejo precepto que la apelacin era una
forma de sustituir el alzarse por sublevarse por el alzarse por apelar. La apelacin es un impulso instintivo,
dominado por el derecho; una protesta volcada en moldes jurdicos; un pega pero escucha de quien se siente
posedo de razn y privado de asistencia. En su mismo nombre castizo, alzada, la apelacin es una forma de
clamor y de rebelda; es el grito de los que creyndose agraviados, acuden a mayor juez. Por supuesto que esta
manera de mirar las cosas no omite el hecho de que hay apelaciones infundadas y hasta maliciosas; pero a este
mal atiende el derecho con otros remedios. Lo sustancial es dar al justiciable, mientras la justicia sea hecha por
otros hombres, la seguridad de que al proclamarse su sinrazn, ha sido luego de habrsele escuchado en su
protesta...la historia de la apelacin se halla, as ligada a la historia de la libertad.
71
GALLINAL, Rafael Manual de Derecho Procesal Civil T.II. Unin Tipogrfica Editorial Hispano
Americana, Buenos Aires, pg. 229
la
rgano
judicial
72
73
72
LINO ENRIQUE PALACIOS: Derecho Procesal Civil,Tomo V, Buenos Aires 1974, pg. 79
FALCON Enrique M. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Anotado, concordado y comentado.
T.II Buenos Aires, 1983 pg. 373
74
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto: Medios Impugnatorios. Per. Editorial Gaceta Jurdica, 1ra Edicin. 1999.
Pg.105.
75
COSTA Agustn. Citado por TAWIL Guido Santiago: Recurso Ordinario de Apelacin ante la Corte
Suprema de Justicia,Buenos Aires, Ediciones Depalma. 1990. Pg. 40.
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de
Austria primero y luego de la misma Francia. Se trata del sistema que autoriza en
la segunda instancia la revisin total del proceso,
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pudiendo
77
en la instancia
78
rgano
78
DEL VALLE RANDICH, Luis, Derecho Procesal Penal Parte General T.II pg. 177.
proceso principal .
En cuanto se atribuye carcter de superior jerrquico al rgano judicial
encargado de resolver el recurso, SANTIAGO TAWIL Guido, eleva su voz de
protesta, sealando que dicho carcter estaba justificada en sistemas polticos en
los cuales la facultad de resolver los conflictos corresponda en definitiva al
monarca dado su origen divino-, tal concepcin, sostiene, debe reputarse, hoy
en da inadecuado. En efecto seala que:
la relacin existente entre los tribunales de distinto grado no es
propiamente jerrquica pues no existe poder de supremaca ni deber de
subordinacin entre unos y otros en el mbito del ejercicio de la funcin
materialmente jurisdiccional- basndose la revisin judicial por otro tribunal
exclusivamente en un control tcnico ideado por el legislador. Errnea
juzgamos, pues la calificacin comnmente efectuado por nuestros
tribunales respecto a sus pares de inferior o superior, ya que ella resulta
incompatible con aquel principio fundamental en nuestra organizacin
jurdico poltica en virtud del cual tan juez es un magistrado de primera
instancia como cualquier integrante de la Corte Suprema de Justicia.
Desconocer ello, podra implicar cercenar peligrosamente la necesaria
independencia de los jueces, olvidando que la revisin de las decisiones
judiciales traduce tan slo un examen tcnico-tpico d e l
sistema de doble instancia elegido por el legislador- ajeno a la idea de
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supremaca, propia de la relacin jerrquica.
Otro tema trascendente sobre este recurso es el de los efectos, en que es
concedido. Tradicionalmente, la judicatura nacional ha hecho suyo un criterio
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Ello no impide que de observarse alguna anomala procesal seria dentro del proceso con motivo de conocer
del incidente va recurso de apelacin, se disponga - luego de la resolucin de fondo- del correctivo necesario
impartindose las instrucciones necesarias.
80
SANTIAGO TAWIL,Guido , Recurso Ordinario de Apelacin ante la Corte Suprema de Justicia.Buenos
Aires, Editorial Depalma. 1990 pg. 41.
MONROY GALVEZ, Juan Los medios impugnativos en el Cdigo Procesal Civil. En Revista IUSET
VERITAS, Ao III, Nro.5 Pg. 25-26.
Galvez, ibidem
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Art. 372.- Procedencia de la apelacin sin efecto suspensivo. - Las apelaciones sin efecto suspensivo
proceden en los casos expresamente establecidos en la ley y en aquellos en que no procede apelacin con efecto
suspensivo.
Cuando este cdigo no haga referencia al efecto o a la calidad en que es apelada una resolucin, esta es sin
efecto suspensivo y sin la calidad de diferida.
Art. 368 .- Efectos.- El recurso de apelacin se concede:
1.-Conefecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolucin recurrida queda suspendida hasta la notificacin
de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el superior.
Sin perjuicio de la suspensin, el Juez que expidi la resolucin impugnada, puede seguir conocindolas
cuestiones que se tramitan en cuaderno aparte. Asimismo, puede, a pedido de parte y en decisin debidamente
motivada, disponer medidas cautelares que eviten que la suspensin produzca agravio irreparable.
2.- Sin efecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolucin impugnada se mantiene, incluso para el
cumplimiento de sta.
Al conceder la apelacin, el Juez precisar el efecto en que concede el recurso y si es diferida, en su caso.
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propia, que se
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85
86
ALFREDO GOZAINI, Osvaldo Derecho Procesal Civil T.I, Vol 2. Argentina. Edit. Ediar S.A., 1992. Pg.
741
85
Una de las clasificaciones de los medios de Impugnacin distingue entre medios devolutivos y no
devolutivos, segn que la cognitio causae se transfiera o no, a consecuencia de la impugnacin a un Juez de
grado superior al de quien emiti la decisin impugnada.. En una clasificacin general basta hablar de efecto
devolutivo, entendido como transferencia de la cognitio causae a un juez superior.
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En sentido contrario DEL POZO (appello....pg. 73) reconociendo que el efecto suspensivo no es caracterstico
de la apelacin penal, sino en medida mayor o menor, de todos los medios de impugnacin llamados ordinarios.
En opinin de Giovanni Leone, en cambio, la caracterizacin es oportuna, aunque sea comn a las
impugnaciones ordinarias, por lo menos, a fin de diferenciar la apelacin de aquellas otras impugnaciones
que tienen carcter extraordinario.
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Art. 221 ...El recurso de nulidad que se interponga respecto al auto de No ha Lugar a Juicio o el de oficio
cuando es agraviado el Estado, slo se conceder despus de pronunciado el fallo si hay acusado en crcel,
procedindose para este efecto, a sealar da y hora para el juicio.
No
versa
del Cdigo
Procesal Civil.
El recurso de apelacin se encuentra especficamente previsto para las
sentencias dictadas por los Jueces Especializados en lo
Penal
en
los
procedimientos sumarios o abreviados (Art. 7 del D.L. 124 y 305 del Cdigo de
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1991 ) y por los Jueces de Paz Letrados en los procedimientos por faltas (Art.
325 del Cdigo de 1940, modificado por el Decreto Legislativo Nro. 126, y 389
del Cdigo de 1991).
En cuanto a la naturaleza del recurso, de apelacin nacional contra las
sentencias, es de puntualizar que en los dos cdigos tiene la calidad de medio de
gravamen y, por ende, buscan un nuevo conocimiento de la causa.
88
DEVIS ECHANDIAK Teora General del Proceso. T.II Editorial Universidad, Buenos Aires. 1985. Pg. 515
El art. 339 del Cdigo de 1991, desde el punto de vista de la competencia funcional, ha instituido tres
denominaciones de recursos de apelacin. Se denomina apelacin elemental cuando se recurra de una resolucin
dictada por el Juez de Paz, correspondiendo su conocimiento al Juez Penal. Se denomina apelacin
superior
cuando se recurra de una sentencia expedida por los Jueces Penales en los procesos ordinarios y en los procesos
especiales por razn del ejercicio privado de la accin penal o cuando se recurra de autos definitivos (que
resuelvan cuestiones previas, excepciones y cuestiones prejudiciales, que declaren extinguida la accin penal o
que pongan fin al procedimiento o la instancia), o que revoquen la condena condicional o la conversin de la
pena, en cualquier clase de proceso, su conocimiento corresponde a las Salas Penales Superiores. Finalmente se
denomina Apelacin Suprema cuando se recurre de las sentencias o de los autos definitivos o que revoquen la
condena condicional o la conversin de la pena en los procesos especiales por razn del delito o la pena, dictados
por las Salas Penales Superiores en primera instancia.
89
90
SAN MARTIN CASTRO, Csar Derecho Procesal Penal Vol.II, pg. 702.
En
este
extremo,
creemos
con
BERNAL
CUELLAR
91
del
93
MONROY CABRA, Marco Gerardo: Principios de Derecho Procesal Civil. Bogot-Colombia, Edit. Temis,
segunda edicin. 1979. Pg.336
93
VESCOVI Enrique: Los Recursos Judiciales. Ob. Cit. Pg. 157
defensas
argumentos
por
haberle resultado en
definitiva favorable la
resolucin
impugnada.
LOUTAYF, respecto a la amplitud de la facultad del rgano jurisdiccional
superior dice lo siguiente:
Al tener el tribunal de alzada la plenitud de jurisdiccin , al igual que el
Juez de primera instancia, para conocer de aquello que fue sometido por
la apelacin, puede examinar lo que ha sido materia de apelacin en
todos los aspectos; es decir, asume competencia plena sobre todo el
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material litigioso.
94
96
SAN MARTIN CASTRO, Csar, Derecho Procesal Penal Volumen II, pg. 698.
97
que
I).- Contra el extremo del auto que dispone la comparecencia (art. 3).
J).- Contra el auto que resuelve la libertad provisional (art. 211 del
PCPP de 1995 y art. 119).
K) .- En el procedimiento sumario, contra la sentencia dictada por el
Juez Penal. La ley establece que puede ser apelada en el acto mismo de
su lectura o en el trmino de tres (3) das. Adems agrega que las dems
resoluciones que ponen fin a la instancia son apeladas dentro de dicho
trmino (art. 7 del D. Leg. 124). L).- En el procedimiento de querella
(art. 314).
LL).- En el procedimiento por faltas (art. 325).
3.6.- LEGITIMACION PARA RECURRIR.
a)
98
As, Alsina Hugo, Derecho Procesal ..., T. IV, Ediar, p. 191 y 215.
b)
legitimacin
para recurrir
inconveniente en
para recurrir .
99
Sobre la diferencia conceptual entre parte y legitimado, Palacio L., Derecho Procesal Civil, T. III.,
Abeledo Perrot, n 211, pp. 7 y 8.
100
Palacio L., Derecho Procesal Civil, T. V, Abeledo Perrot, n 526 y 527, pp. 43 y 46.
101
Cabe observar, adems, que tampoco debe confundirse la legitimacin para recurrir, con la personera
para interponer el recurso. Respecto de los representantes necesarios o voluntarios de las partes, que interponen
c)
determinado
por
se
el
recursos en nombre de stas, debe verificarse la existencia de personera; en este caso, los sujetos legitimados
son los representados.
102
Azpelicueta Tessone, La Alzada. Poderes y Deberes , Platense, p. 10.
recaudo
103
lenguaje
o perjuicio
108
que
Algunos autores vinculan la legitimacin con el inters especfico para recurrir; ver Vscovi E., Los Recursos
Judiciales y dems Medios Impugnativos, Depalma, p. 219.
104
Ayan Manuel N., Recursos en Materia Penal, Principios Generales, Marcos Lerner Editorial, 1985, p. 87.
105
Manzini, Tratado ..., cit., V., p. 27.
106
Beling, Derecho Procesal Penal, Crdoba, ed. Castellana de Imprenta de la Universidad Nacional de
Crdoba, trad. De Goldschmidt y Nuez, 1943, p. 250.
107
Agrelo Emilio, El concepto de gravamen en el proceso penal, en Revista de Derecho Procesal, Ao VII,
1950, No 3 4, 1 parte, p. 227 yAcosta Jos, Agravio irreparable, Buenos Aires, 1978, EDIAR, p. 181 y ss.
108
El perjuicio o desventaja es un componente esencial en la definicin de los recursos.
judicial o
gravamen .
En nuestro modo de ver, los terceros no plantean en materia recursiva un
verdadero problema de legitimacin y tampoco creemos que la facultad para
recurrir sea excepcional; en todo caso, lo que escapa a la regla es que los
terceros sufran perjuicios derivados de las resoluciones dictadas en un proceso al
que resultan extraos.
De ah que toda la cuestin que suscitan los terceros se reduce a verificar
si gozan de inters para impugnar y, en su caso, si concurren los restantes
requisitos de admisibilidad comunes y especficos; fundamentalmente, si han
acertado en la eleccin del medio de impugnacin principio de formalidad
109
Como veremos ms abajo, el principio de marras, en la actualidad, est sometido a fuertes embates, con pie
en la doctrina del recurso indiferente y, en general, en la del exceso ritual manifiesto.
110
Palacio, L., loc. Cit., T. V., n 546; Hitters J. C., Tcnica de los Recursos Ordinarios, Platense, p. 84; n 28,
p. 71; Kielmanovich, J. L., El recurso de apelacin, en Recursos Judiciales, Ediar, p. 86; De los Santos M. A.,
Recurso de Nulidad, en la misma obra, p. 123.
a) El imputado, pues de por medio estn sus derechos afectados; la apelacin puede
ser interpuesto directamente o por su abogado
111
El artculo 290 de la Ley Orgnica modificado por el artculo nico de la Ley 26624 publicada el 20 de
Junio de 1996, estableci que En los procesos, sin necesidad de intervencin de su cliente, el abogado puede
presentar, suscribir y ofrecer todo tipo de escritos, con excepcin de aquellos para los que se requiere poder
especial con arreglo a ley. El abogado no requiere poder especial para interponer medios impugnatorios, en
representacin de su cliente.
El Art. 286 inc. 2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, establece que
No puede patrocinar el Abogado que:...no se halle hbil..., asimismo el Art.
132 del Cdigo Procesal Civil, establece que todo escrito debe estar autorizado
por Abogado Colegiado.
La ley exige que los recursos sean presentados con firma de letrado. La
firma del letrado es necesaria para que sea admisible.
Al exigirse el patrocinio de letrado, expresa DE LA RUA, la ley ha
querido asegurar la correccin y precisin conceptual del Recurso. La omisin de
este requisito torna inadmisible la impugnacin.
El efecto es el mismo que la falta de firma de letrado, cuando ste se halle
inhbil para el ejercicio de la profesin o cuando se trate de casos de falsificacin
de firmas.
Insignes tratadistas como Manuel AYAN, Luzon DOMINGO y Giovanni
LEONE, entre muchos otros, sostienen que para la existencia del acto debe ser
firmado por el sujeto recurrente y por el Abogado patrocinante. La firma es
requisito esencial del escrito judicial, sin los cuales el acto no existira.
Si bien es cierto este vicio puede ser subsanado antes del vencimiento del
trmino para recurrir, despus de operado la caducidad, el vicio es irreversible.
Sobre el particular, en relacin con la falta de habilitacin colegial de un
letrado para seguir un recurso fuera de su demarcacin colegial,
Francisco
112
casos .
113
Claria Olmedo. Voz Impugnacin Procesal, publicada en Enciclopedia Jurdica Omeba, XV, pg. 218.
En las cuestiones sobre competencia; recusacin o inhibicin de jueces y vocales; acumulacin y desacumulacin
de procesos, cuestiones previas, prejudiciales y excepciones; de constitucin en parte civil;
embargo; libertad provisional; omisin de asistencia familiar; y aquellos otros previstos expresamente por la ley.
114
5. PLAZO
Como se podr apreciar del anlisis de los distintos casos anotados, no
existe uniformidad para la determinacin del plazo para interponer el recurso de
apelacin ni del plazo para resolver los mismos por el rgano jurisdiccional.
Ello resulta preocupante y de all la necesidad de procurar un sistema homogneo.
Por ejemplo, en cuanto al plazo para interponer recurso de apelacin contra el
mandato de detencin. La ley no hace la precisin del caso, lo que no significa
la admisin de un plazo abierto. Entendemos que debe de atenderse a criterios
sistemticos de interpretacin: si el trmino para la impugnacin contra una
sentencia en el procedimiento ordinario es de un da (salvo que se interponga al
momento de su lectura) y es de tres das para el procedimiento sumario (salvo que
se interponga al momento de la lectura), y no existe ninguna norma que posibilite
plazo mayor para la impugnacin de otro
tipo de resoluciones, es del caso estimar que el plazo mximo para impugnar el
mandato de detencin es de tres das. Se entiende adems, que este plazo correr
a partir de notificada debidamente dicha resolucin al domicilio que aparece en
115
autos .
De otro lado, debe recordarse los trminos para impugnar las resoluciones
se cuentan desde la fecha de la notificacin de las mismas. Sin embargo,
acertadamente, la Corte Suprema ha declarado procedente la
apelacin
la
resolucin judicial puede interponerse dentro del plazo comn de dos das (art.
185 del CPP).
115
Sobre esto ltimo, es admisible que la defensa se de por notificada al momento de acudir a la sede judicial,
para lo cual deber firmar su puesta en conocimiento. Es posible observar casos donde no ha sido posible la
notificacin, sin embargo, el abogado defensor participa de las diligencias propias de la actividad judicial, lo que
puede significar el conocimiento tcito de la orden judicial. Este supuesto debe interpretarse en sentido
restrictivo exigindose siempre la notificacin fctica de la orden de detencin cuando sea en sede judicial, an
cuando ello tambin evidencie un psimo control de la actividad defensora del abogado, as como el
desconocimiento de las normas de procedimiento.
116
Ej. Suprema de 14 de mayo de 1990, II S.P. Exp. N 522-87, Tacna.