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Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

21/08 – 18/09 = Profesor no estará.
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DERECHO DE FAMILIA
El curso tiene por objetivo general el conocer esta entidad llamada «familia»,
sobre la cual todavía no existe un concepto definitivo. Hoy se puede discutir —
y se seguirá discutiendo— si dentro del concepto de familia se incluyen nuevas
formas modernas. Respecto de ella estudiaremos un derecho patrimonial y
una serie de normas y principios que tienen un claro contenido no
patrimonial. Estas particularidades han llegado incluso a que algunos
pretendan sustraer del derecho civil al derecho de familia.
PROGRAMA
1. Análisis de la familia y su protección jurídica, junto con el parentesco y el
estado civil.
2. Regulación del matrimonio.
a. Concepto de matrimonio y requisitos para su celebración.
b. Efectos personales del matrimonio.
c. Terminación del matrimonio.
i. Separación de hecho
ii. Separación judicial
iii. Causales de terminación
1. Muerte
2. Nulidad
3. Divorcio
d. Efectos patrimoniales del matrimonio
i. Regímenes matrimoniales
3. Filiación
a. Determinación de la filiación
b. Clases de filiación
c. Efectos de la filiación
i. Personales
ii. Patrimoniales
***

GENERALIDADES
El Derecho de Familia se puede definir como el conjunto de normas y principios
que regula la familia. Por ende se hace necesario analizar el concepto
mismo de familia. El concepto de familia cobra especial relevancia cuando se

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Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

hace evidente que se regula por principios distintos que el derecho civil
patrimonial.
Esto nos presenta una serie de dificultades.
Por ejemplo: Nos enfrentamos a una unión de hecho estable y duradera,
en que es el hombre quien aporta el sustento del hogar común. El
hombre fallece y los herederos forzosos —hermanos, ascendientes, hijos
de relaciones anteriores— reclaman la herencia. ¿Qué sucede con la
pareja de ese hombre, con quien convivió durante años? Ella queda en la
calle, pese a haber hecho vida en común con él durante treinta años.
La jurisprudencia ha intentado solucionar esta situación con criterios
patrimoniales, a través de la figura del cuasicontrato de comunidad. Esta
comunidad se forma en la medida en que las adquisiciones a título oneroso
hechas por uno de ellos —en el ejemplo, el hombre— hayan sido hechas con el
producto del esfuerzo de ambos. Se ha de liquidar la comunidad y la mujer
tendrá derecho a la mitad del patrimonio. Sin embargo, han sido enfáticos los
tribunales en señalar que el hecho de que haya convivencia en una pareja no
generará automáticamente el cuasicontrato de comunidad. Debe
demostrarse que ha habido este esfuerzo conjunto.
En otros casos la jurisprudencia recurrió a la figura del contrato de trabajo,
en situaciones donde se podía demostrar que uno de los convivientes
desarrolló actividad directa en apoyo del otro. Ejemplo: La mujer es contadora
y le lleva la contabilidad de su pareja / El hombre tiene una panadería y ella
atiende en la caja.
Existe un fallo reciente de la Corte de Apelaciones de Valparaíso en que se le
concedió una suerte de compensación económica a una mujer que convivió
durante muchos años a la muerte de él, estando él legalmente casado y
separado de hecho con otra mujer.
Así, la jurisprudencia ha brindado protección a los convivientes de distinto sexo
en una relación estable, al menos en lo patrimonial. Sin embargo, esta
protección se hace a partir de figuras estrictamente patrimoniales y no se da
en el contexto de la familia.
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CONCEPTO DE FAMILIA
Lo primero que se constata es que en la legislación chilena no hay un
concepto amplio de familia que sea suficiente. Hay un concepto que, en
general, se considera insuficiente —por ser demasiado restringido a una
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Apuntes de Paulina Madariaga C.

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materia específica— en materia de derechos reales de uso y habitación.
Recordemos que el derecho de uso le concede a su titular la facultad de uso y
el derecho de habitación concede la facultad de uso sobre un inmueble que
solo se puede destinar a la habitación.
Artículo 815. El uso y la habitación se limitan a las necesidades
personales del usuario o del habitador.
En las necesidades personales
comprenden las de su familia.

del

usuario

o

del

habitador

se

La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que existen al
momento de la constitución, como los que sobrevienen después, y esto
aun cuando el usuario o el habitador no esté casado, ni haya reconocido
hijo alguno a la fecha de la constitución.
Comprende asimismo el número de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, además, las personas que a la misma fecha vivían con el
habitador o usuario y a costa de éstos; y las personas a quienes éstos
deben alimentos.
Es el primer concepto de familia que se da en el derecho chileno . Este
concepto, sin embargo, no es aceptado:
a. Algunos rechazan este concepto, porque está regulado en una materia
muy específica. Sin embargo, esto no es del todo preciso, porque hay
muchos otros conceptos generales que están regulados en materias
específicas, como la buena fe, las prestaciones mutuas, etcétera. S
b. Otros rechazan el concepto, porque es extemporáneo y ya no refleja
la realidad actual.
En conclusión, hay una ausencia de un concepto legal, es decir, existe
una laguna. Sin embargo, si buscamos elementos para colmar esta laguna,
debemos comenzar con LA CONSTITUCIÓN. La Constitución no da un
concepto, pero la reconoce, la protege y ordena a los órganos del Estado
propender a su fortalecimiento y promoción. A partir del contexto
constitucional, los autores se dividen:
I. Concepto restringido
De acuerdo a esta postura, el concepto de familia en Chile se restringe única y
exclusivamente a la familia matrimonial. Sostienen que, si bien la
Constitución de 1980 no lo expresa, no podía estar sino pensando en la familia
matrimonial.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.

*** En otras disciplinas. Agregan también que no tiene mucho sentido que la Constitución ordene «promover la familia» si entendemos que dentro de ella se incluye la no matrimonial. casados o no. 4 Apuntes de Paulina Madariaga C. compartan de alguna manera la situación patrimonial. e hijos si los hubiere— y la familia extendida —en la medida en que habiten una misma casa y. está integrada por personas que conviven bajo la autoridad directiva o las atribuciones de poder concedida a una o más de ellas y adjuntan sus esfuerzos para lograr el sustento propio y desarrollo económico del grupo y se hayan unidas por un afecto natural derivado de la relación de pareja o del parentesco de sangre. Chile no ha avanzado lo suficiente hasta este estadio en la jurisprudencia y la legislación. entre personas de distinto sexo y en que exista un componente afectivo. solo que no son familia. generalmente. II. el que los induce a ayudarse y auxiliarse mutuamente”. Es un concepto conservador. Debe incluir otras convivencias siempre que sean estables. Esta tesis ha sido bastante superada. La Comisión Nacional de la Familia (1993) define la familia como “un grupo humano y social constituido por la unión de un hombre y una mujer con voluntad de permanencia o estabilidad en el tiempo. por lo que se ha entendido excluida. la psicología y otras se menciona también la familia nuclear —conformada por padres. III. afectivas y de personas del mismo sexo. porque estaría promoviendo las uniones de hecho. Concepto amplio El concepto de familia incluiría también las convivencias estables. El profesor Hernán Corral define la familia como: “Aquella comunidad que iniciada o basada en la unión permanente de un hombre y una mujer destinada a la realización actos humanos propios de la generación. Se incluiría entonces a las uniones de hecho heterosexuales y a los hijos de éstos. como la sociología.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Basan esta postura en las actas de la Comisión de Estudios para la Nueva Constitución. Esto no significaría que otras formas de convivencia puedan ser reguladas y protegidas. . Esta es la postura más reconocida. Concepto intermedio El concepto de familia es uno más amplio y que no se basa únicamente en la familia matrimonial. porque supedita el concepto de familia a la procreación.

con efectos similares al matrimonio. alimentos. c) La autoridad. Si se trata de resolver el problema de las parejas de hecho no se aborda el problema. En Chile. Pareciera que limita la familia solo al aspecto patrimonial. se generan efectos en lo patrimonial —régimen de bienes. de vivir en el hogar común. el AVP es pobre. Si se exige una solemnidad. . se reconoce un estado civil nuevo: el conviviente. el senador Allamand presentó una moción para «regularizar» esta situación. ANÁLISIS DEL ACUERDO DE VIDA EN PAREJA De acuerdo al profesor. pero esta se da entre ambos respecto de los hijos. lo que posteriormente se fusionó con el mensaje presentado por el Presidente Sebastián Piñera. uniones de hecho “de derecho” y uniones de hecho “de hecho”. se produce una contradicción. claramente se trataba del hombre sobre la mujer y los hijos. propios o adoptivos. Existe autoridad. El profesor ve sólo dos razones para discutir el proyecto: 5 Apuntes de Paulina Madariaga C. lo que es impropio. de cuidado y de protección. Existirían matrimonios. Con todo. lo que dio origen al Acuerdo de Vida en Pareja. pero se dejan fuera los efectos personales. derechos hereditarios.” En ambas definiciones se mencionan una serie de elementos: a) La unión afectiva. sí creen que existe un deber de respeto. parcial. en caso de existir. Además. La jurisprudencia fue la primera en darse cuenta de que existía un vacío respecto de las uniones de hecho. Las personas que conviven sí esperan el uno del otro fidelidad y sí creen que en el otro existe ese deber. Este AVP regula las uniones de hecho entre personas de distinto sexo y del mismo sexo. b) La vinculación patrimonial.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre constituido por la unión de un hombre y una mujer con aptitud legal para comprometerse a compartir la vida y. El concepto ha mutado a una igualdad entre marido y mujer y entre convivientes. Al respecto. exige una solemnidad —escritura pública o similares— y la inscripción en un registro. sobre esta base. compensación económica—. es una respuesta hipócrita frente al problema de las uniones de hecho. crear un hogar con o sin hijos. Por ello. A las personas les importa mucho más el aspecto no patrimonial de la relación de convivencia. sin embargo para que la regulación sea aplicable.

ya que genera un régimen jurídico diferente para una situación similar. ya sea la inclusión de personas del mismo sexo. La inclusión de personas del mismo sexo. B. ¿No es más fácil adaptar el matrimonio? Parecería más adecuado discutir profundamente la inclusión de nuevas terminologías al matrimonio. en la práctica nos deja un poco perplejos cuando examinamos las facultades de administración de la sociedad conyugal. Es poco honesto. La protección de la familia no es solo matrimonial. La mujer estaba sometida y subordinada al marido. *** En el derecho de familia. como existe en España. que eliminó esta incapacidad. . El matrimonio es civil y disoluble por divorcio. es decir. Permitir la terminación del acuerdo sin expresión de causa.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre a. Este principio ha sido sustituido a uno de igualdad entre los cónyuges. basada en las ideas de debilidad e inferioridad de la mujer. Este principio ha sido reformado profundamente por la ley 18. A modo de ilustración. Existía un deber de obediencia y de seguir al marido a donde quiere que este fuera. fundada en un matrimonio religioso e indisoluble. Los hijos matrimoniales se protegían de forma discriminatoria respecto de otros hijos —llamados ilegítimos. Potestad marital. La filiación matrimonial fuertemente fortalecida. b. La mujer declarada plenamente capaz. D. ha habido profundos cambios. Este principio ha cambiado profundamente. No obstante la plena capacidad de la mujer. si bien ha cambiado. tiene una capacidad disminuida. la autoridad del marido sobre la mujer. si no exclusiva. no soluciona los problemas. Por ello luego se dictó la Ley de Matrimonio Civil para secularizar el matrimonio. Crear una figura jurídica híbrida e incompleta. La protección. La incapacidad relativa de la mujer casada en sociedad conyugal. C. muy preferente de la familia matrimonial. El principio. Los más importantes han sido los cambios en los principios generales del derecho de familia. en la práctica. los principales principios vigentes a la dictación del Código Civil eran: A. lo que es casi insólito. como han hecho otros países o de la terminación sin expresión de causa. el marido administra los bienes sociales y los propios de la mujer. bajo la sociedad conyugal.802 de 1989. 6 Apuntes de Paulina Madariaga C.

podríamos sostener que el Código se basó en la ilicitud de la convivencia no matrimonial. la patria potestad les corresponde a ambos o a uno de ellos. . Puede ser de dos clases: a) Por consanguinidad: Está definido en el artículo 28. *** EL PARENTESCO Está reglamentado en el Código Civil.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre A partir de 1993. en la práctica. Si realmente quería cambiarse el paradigma discriminatorio. ya que. la patria potestad recae en ambos padres. en cualquiera de sus grados. b) Por afinidad: También llamada legal. ante el silencio de las partes. nunca en la madre. Artículo 28. Cuando los padres viven juntos. la ley 19585 suprimió las distinciones entre los hijos a lo que refiere a sus derechos. Se da entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su marido o mujer. Por lo demás. 7 Apuntes de Paulina Madariaga C. aunque no definido. está definido en el artículo 31. los derechos patrimoniales respecto de los bienes de los hijos recaían únicamente en el padre. debería haberse establecido que. Si nada acuerdan en la escritura. Existe entre dos personas que descienden una de la otra o que descienden del mismo progenitor. E. Patria potestad exclusiva del padre. es decir. la patria potestad corresponde a quien tiene el cuidado personal —que por regla general lo tiene la madre. no hay demasiadas escrituras públicas. Artículo 31. La falta de reconocimiento de las uniones de hecho. F. le corresponde al padre. Se define como la relación de familia que existe entre dos personas. según acuerdo por escritura pública. ante separación de hecho de los padres. Esto es algo absurdo. Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su marido o mujer. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor. Como principio general informador.

no había un primer grado en línea colateral. su bisabuela. etcéteras. Ahora bien. En el caso de la afinidad. los cónyuges entre sí no son parientes. etcétera. Los hijos de su cónyuge. EL GRADO DE PARENTESCO Se define como la distancia que existe entre dos parientes. o Ejemplo: Grado entre dos hermanos. su abuela. ¿En qué grado de parentesco estoy con mi padre? Se cuenta la distancia: primer grado. etcétera. los nietos. también hay una línea recta en el mismo sentido. En realidad. Línea colateral: Los que descienden de un tronco o progenitor común. Esto explica un cambio de redacción. su nieto. Deben irse al progenitor común (un grado) y descender hacia el hermano (dos grados) Por ende. El parentesco por afinidad subsiste aunque el matrimonio se disuelva. Ascendente: Un hijo y su padre. a. vuelvo a bajar otro hasta mi padre (ya van tres) y termino en mi primo hermano. primero deben contarse la distancia hasta el tronco común y luego descender hasta el pariente con quien quiero determinar el grado. los padres de los suegros. 8 Apuntes de Paulina Madariaga C. . Descendente: Entre un padre y su hijo. Por ende. Los hermanos —por consanguinidad—. subo dos hasta mi abuelo —progenitor común—. Hoy dice en el segundo grado. o Si quiero determinar el grado con primos hermanos. Línea recta: Se da entre aquellos parientes que descienden unos de los otros. los primos hermanos se encuentra en el cuarto grado de parentesco. ¿Con mi abuelo? En el segundo grado. los cuñados —por afinidad.  En la línea recta se computa contando el número de parientes.  En la línea colateral. b. LA LÍNEA DE PARENTESCO Existen dos líneas de parentesco: 1. La Ley de 1884 señalaba que no podían casarse los colaterales hasta el segundo grado inclusive en consanguinidad. Detrás de ello hay un reproche ético. Los suegros. 2. subo uno hasta mi padre. los hermanos están en el segundo grado de parentesco.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Se requiere matrimonio.

pero impropio. Los estados civiles en Chile son:   Por filiación o Hijo/hija o Padre/madre Por matrimonio o Soltero/a. Artículo 305. Artículo 304. o Viudo/a. Una mejor definición es la siguiente: la situación más o menos permanente de un individuo frente a la sociedad. Este concepto es casi idéntico al concepto de capacidad. de muerte. No pueden tenerse dos estados civiles respecto de la misma fuente. pues estos solo son generados por el parentesco por consanguinidad. no es demasiado útil para establecer lo que es el estado civil. El estado civil de casado. separado judicialmente. Esto ha sido confirmado por la Corte Suprema. cabe mencionar que la separación judicial no es un estado civil distinto de los ya establecidos. en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. por lo que. no se puede ser casado y soltero a la vez. en realidad. las personas separadas judicialmente siguen estando casadas. y de padre. El parentesco por afinidad sirve para delimitar prohibiciones y limitaciones. madre o hijo. Al respecto. *** EL ESTADO CIVIL En el derecho existe un concepto de estado civil. y de nacimiento o bautismo. El estado civil es la calidad de un individuo. pues la separación judicial no disuelve el vínculo del matrimonio. divorciado. se acreditará frente a terceros y se probará por las respectivas partidas de matrimonio. En caso de aprobarse el 9 Apuntes de Paulina Madariaga C. Así.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Valga aclarar que el parentesco por afinidad no genera derechos y obligaciones. . o Casado/a. derivada de sus relaciones de familia. pese a que el artículo 305 la menciona como tal. de la cual surgen derechos y obligaciones. aunque alguien sí puede ser padre de una persona e hijo respecto de otra. o viudo. En estricto rigor. o Divorciado/a.

En los contratos. a) Es un contrato No hay duda del tenor literal. y por toda la vida. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente. Por lo tanto. su contenido viene determinado por normas de orden público. En el matrimonio. se agregaría el estado civil de conviviente. Es una persona jurídica Se descarta. El matrimonio no es una persona jurídica distinta y no hay ninguna norma que permita sostenerlo. El contrato que nosotros conocemos es una figura eminentemente patrimonial. Para nuestra ley. Sin embargo. es esencial la autonomía de la voluntad tanto en la celebración como en sus consecuencias. hay más puntos divergentes respecto de la figura del contrato. las partes constituyen efectos contrapuestos —excepto en la sociedad y en el que también se cuestiona su naturaleza de contrato.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Acuerdo de Vida en Pareja tal como ahora está redactado. si bien tiene algo de contrato. en que el acuerdo de voluntades se da entre dos partes. y de auxiliarse mutuamente. *** EL MATRIMONIO Está definido en el artículo 102 del Código Civil. el matrimonio es un contrato. si se analiza la naturaleza jurídica y la fisonomía del matrimonio. Es un acto del Estado 10 Apuntes de Paulina Madariaga C. . solo se percibe en su celebración. porque el matrimonio es un acuerdo de voluntades entre dos personas y genera efectos que son derechos y obligaciones. No resultan aplicables automáticamente los principios generales y las normas propias de los contratos. b. sin embargo. si bien hay puntos de conexión. En los contratos. de procrear. NATURALEZA DEL MATRIMONIO a. con el fin de vivir juntos. es más que eso. [¡De memoria!] Artículo 102. Tiene de contrato.

no de rango constitucional. De acuerdo a la Constitución. . Esta explicación no parece satisfactoria. este contrato es solemne. existen matrimonios consensuales. Si concluimos que es una institución —con lo que el profesor está de acuerdo—. que debe ser reconocido y respetado por terceros. c) Diferenciación de sexos Esta es una norma de rango legal. Sin embargo. La solemnidad es la presencia del oficial del Registro Civil y de dos testigos con las consecuencias antedichas para el caso de incumplimiento. *** b) Es solemne Desde el punto de vista de su perfeccionamiento. aunque hay que tener presentes las diferencias con el contrato patrimonial. En el derecho comparado. Interés público. Es una conclusión teórica. en el derecho chileno el matrimonio es un contrato sui generis o un contrato de familia. En el matrimonio está presente como ideal. por la necesaria y fuerte intervención estatal desde su nacimiento hasta su terminación. porque no determina el estatuto aplicable. d) Carácter monógamo Se trata de un hombre y una mujer. Es una institución Hay ciertos rasgos que la doctrina identifica como propios de una institución     Bien común como objetivo que trasciende al interés particular de quienes componen a la institución. El matrimonio sería un acto estatal. Crea una situación o estado. más o menos permanente. Efectivamente. ¿Cuál sería? ¿El Estatuto Administrativo? No es satisfactorio. el problema se repite. la familia es el núcleo fundamental de la principal y de acuerdo a la Ley de Matrimonio Civil.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Algunos plantean que incluso el Derecho de Familia debería separarse del Derecho Civil e incluso del Derecho Privado. Debido a ello. Así lo define el Código Civil. la celebración del matrimonio nos enfrenta a una intervención estatal insustituible y las normas son de orden público. Está presente en el matrimonio. Estabilidad o pretensión de permanencia en el tiempo. c. seguimos sin tener un estatuto aplicable. el matrimonio es la base fundamental de la familia. 11 Apuntes de Paulina Madariaga C.

Además. eliminaba el deber de vivir juntos. la ley quiere decir que no puede haber matrimonios si es que los contrayentes rechazan. aunque el derecho chileno lo considera una causal de terminación. Ahora bien. g) Fines del matrimonio Vivir juntos. muchas veces. no es propiamente tal. Por supuesto. Sin embargo. Indisolubilidad es sinónimo de ausencia de divorcio. esto tiene importancia. tiene importancia desde el punto de vista del error. tenía otros efectos. A raíz de esa modificación. se dejó la indisolubilidad como una concesión a las Iglesias y a los conservadores. siendo la disolución por divorcio una anomalía. ¿tiene sentido mantener la indisolublidad? A. Si existe esa legítima expectativa. 12 Apuntes de Paulina Madariaga C. En el debate político. lo que. siempre ha podido terminarse por muerte. hace desaparecer el acto desde el origen. . pues el matrimonio se sigue concibiendo como una unión indisoluble. es una referencia de 1855 a la imposibilidad de divorcio. algunos de esos fines. hay derecho a protección si se rompe el vínculo. ¿Se puede decir que son esenciales? Pareciera ser. La nulidad. el de procrear puede estar ausente o no serían válidos matrimonios entre personas infértiles o entre personas de edad avanzada. f) Es indisoluble Se define el matrimonio como un contrato que no puede quedar sin efectos. siendo posibles.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre e) Es actual El matrimonio no admite modalidades. Sin embargo.947— se incluye la figura del divorcio propiamente tal. Por ejemplo. B. mantenía el vínculo. evidentemente. Entonces. porque así definido como está permite a los que se casan tener legítimamente la expectativa de la indisolubilidad y de un matrimonio por toda la vida. procrear y auxiliarse mutuamente. tienen consecuencias económicas. Para otros. Los actos jurídicos en el Derecho de Familia suelen no tolerar modalidades. Este elemento del concepto era completamente justificado hasta noviembre del año 2004. la mantención fue deliberada. Esto les permite tomar decisiones en ese sentido que. El divorcio antiguamente. Para algunos. sea temporal o perpetuo. dado que están incluidos en el concepto. no son los únicos fines y pueden existir otros. La Ley de Matrimonio Civil —Ley 19. fue parte de la negociación política. Sin embargo.

se hace necesario distinguir entre requisitos de existencia y requisitos de validez. REQUISITOS DEL MATRIMONIO REQUISITOS DE EXISTENCIA Es de suma importancia determinarlo. la forma de su celebración. También es relevante en razón del matrimonio putativo. Diversidad de sexo El fundamento normativo es la definición del artículo 102. se constata la INEXISTENCIA del matrimonio. La presente ley regula los requisitos para contraer matrimonio.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre *** Artículo 1º. la declaración de nulidad matrimonial.La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. la disolución del vínculo y los medios para remediar o paliar las rupturas entre los cónyuges y sus efectos. no existe matrimonio. sea negado o restringido arbitrariamente. si se casan dos personas del mismo sexo. la separación de los cónyuges.La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana. El matrimonio es la base principal de la familia. . Las disposiciones de esta ley establecen los requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes. Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cónyuges y entre éstos y sus hijos. Artículo 2º. pero protegido por el derecho. Consentimiento 13 Apuntes de Paulina Madariaga C. que es un matrimonio nulo —no inexistente —. todas las providencias que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legítimo de este derecho cuando. El juez tomará. por acto de un particular o de una autoridad. 1. actualmente.. Por ello. 2.. En otras palabras. se regirán por las disposiciones respectivas del Código Civil. a petición de cualquier persona. ya que de faltar algunos de estos requisitos. si se tiene edad para ello.

14 Apuntes de Paulina Madariaga C. Este mandato no es aceptado por instituciones religiosas de derecho público. Con la Ley de Matrimonio Civil se incluye el divorcio y se elimina el rasgo de “competente” del Oficial. Se conseguían testigos para probar domicilios falsos y el otro cónyuge simplemente se allanaba. puede ser cualquiera. debía haber acuerdo entre ambos y muchas veces se lograba luego del pago de una suma de dinero. Una vez celebrado el matrimonio religioso. el Código Civil permite el matrimonio mediante mandato. Presencia del oficial del registro civil o ratificación del oficial En ello se comprende a los matrimonios ante entidades religiosas. .Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Sobre este punto. sino que además este no debe adolecer de algún defecto. siempre y cuando sea especial y se otorgue mediante escritura pública. antes existía la nulidad matrimonial fraudulenta. si se quería terminar con el matrimonio. por lo general. serían inexistentes. En Chile. Sin embargo. nº 1 y 2 de la Ley de Matrimonio Civil. Actualmente. Los vicios o defectos que obstan al consentimiento libre y espontáneo son: i. El error Está regulado en el artículo 8. se simulaba un juicio de nulidad por incompetencia del tribunal de Registro Civil. del marido a la mujer. los contrayentes deben como requisito esencial ratificar su consentimiento ante el oficial del Registro Civil en forma personal. Debe ser libre y espontáneo. Consentimiento libre y espontáneo Estamos en presencia del consentimiento exento de vicios. si dos personas extranjeras se casan en el extranjero ante un cónsul de su país en Chile. 3. La ley chilena exigía como requisito de validez que se celebrara ante un oficial de registro civil competente —el del domicilio de cualquiera de los cónyuges. Entonces. no se puede celebrar matrimonio a través de mandatario en caso de los matrimonios ante entidades religiosas. si existieran matrimonios forzados. No es solo suficiente que haya consentimiento. es decir. Lo honesto era el divorcio. el matrimonio es inexistente en Chile. Por eso. REQUISITOS DE VALIDEZ 1. Ahora bien.

sin embargo.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 8º. pensando que era Rosa. Se remite a normas ya conocidas de la fuerza en el acto jurídico. atendida la naturaleza o los fines del matrimonio. *** ii. La religión del otro. pero carece de cualidades que la hacen “otra persona”. Se casó con Rosa sabiendo que era ella. hay error. ocasionada por una persona o por una circunstancia externa. Se contemplan dos clases de error: 1) El primero es un error en la persona física. Si uno de ellos es infértil y el otro no lo sabe. se casó con María. una amenaza de un mal que debe ser: a) Actual b) Grave. Debe tratarse de una fuerza real. 2º Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que. 2) Error en cualidades personales. no es una cualidad esencial. Aquí se habla de un error en la persona social. . es decir. Ejemplo: Amenaza de despido si no hay matrimonio. en materia matrimonial no cabe la fuerza justa. c) Injusta. Artículo 9. hay error. El criterio es que esas cualidades personales deben ser esenciales teniendo en cuenta la naturaleza o los fines del matrimonio. ha deser estimada como determinante para otorgar el consentimiento. De esto se concluye que para que la fuerza vicie el consentimiento matrimonial. un constreñimiento moral. En opinión del profesor. cuando es capaz de producir una impresión en una persona. 15 Apuntes de Paulina Madariaga C. La fuerza Está contemplado en el artículo 8. Es una cosa muy experimental. Si ha habido fuerza. nº 3. deben cumplirse los requisitos clásicos de la fuerza.. es decir. nº 3.Falta el consentimiento libre y espontáneo en los siguientes casos: 1º Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente. Si uno de ellos tiene una fobia social y el otro no lo sabe. en los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código Civil. de acuerdo a los tribunales. que hubiere sido determinante para contraer el vínculo.

La fórmula. Los denominados «impedimentos impedientes» o «prohibiciones». Con todo. la legitimación activa. sino también de un tercero. sin embargo. la nulidad aplicable. ¿Es posible que provenga de una circunstancia como una situación apremiante en lo patrimonial? Se pensaba en los embarazos no deseados como un constreñimiento moral que proviene del entorno. el mismo artículo 8. es que toda persona en capaz. Al estudiar la fuerza. No genera nulidad. el extranjero ve como una alternativa para poder sobrevivir y mandar dinero a su familia el casarse con un nacional. Ahora bien.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre d) Determinante. se dijo que no era necesario que proviniera de la contraparte. es decir. porque en materia matrimonial es muy frecuente —aunque tal vez no aceptable— que los que pretenden ser cónyuges. es incapaz. Esto quedó en la historia fidedigna de la ley. Las consecuencias jurídicas de estos últimos son diferentes. realicen alguna maniobra o maquinación destinada a ocultar algún defecto personal. *** 16 Apuntes de Paulina Madariaga C. donde ante el vencimiento de la visa de turista. porque en materia patrimonial era importante distinguir por la posibilidad de ratificación. 2. los juicios de nulidad hoy son muy escasos. esta ausencia de distinción no se echa de menos.  Impedimentos impedientes. La nulidad matrimonial regula todas estas situaciones de forma expresa. Genera nulidad si se celebra el matrimonio. En el Código Civil. existen otra clase de impedimentos. Capacidad Se traduce en la ausencia de impedimentos dirimentes. La presencia de dolo se subsume en el error. El consentimiento debe ser consecuencia de la amenaza. Otro ejemplo es una situación de inmigración. del medio o de la sociedad. añadiendo que la fuerza puede provenir de una circunstancia externa. No está el dolo. aunque se llega finalmente a la original. Se hizo cargo de un problema. No causan la nulidad del matrimonio. etcétera. . No hay distinción entre incapaces absolutos y relativos.  Impedimentos dirimentes. la fuerza debe provocar la manifestación de voluntad. es decir. nº 3 continúa. simular algunas virtudes y lograr la manifestación de voluntad positiva del otro. la administración de los bienes por parte del incapaz. salvo quien se ve afectado por un impedimento dirimente.

Ejemplo: Puede suceder que exista un primer matrimonio que adolezca de un vicio y uno de los cónyuges se vuelve a casar —pese a seguir estando casado—. El cónyuge (1) impugna el segundo matrimonio. por regla general. Vínculo matrimonial no disuelto La persona se encuentra casada y quiere volver a casarse. hay que entender el matrimonio putativo. pues los efectos no son retroactivos. *** 2. Están regulados en el artículo 5 de la Ley de Matrimonio Civil. podría producirse un problema con matrimonios celebrados en el extranjero. si bien es cierto que este impedimento es muy difícil que pueda eludirse para dos matrimonios celebrados en Chile. este es un impedimento dirimente absoluto. Dado el carácter monogámico del matrimonio en Chile. es necesario determinar si el primer matrimonio era o no válido. antes de resolver aquello. En la práctica se da. hay que tener cuidado con la figura del «matrimonio putativo». diciendo que existía ya un vínculo matrimonio no disuelto y demandando la nulidad. no puede celebrar matrimonio válido con nadie. El segundo matrimonio también es nulo. este segundo matrimonio también es nulo. 1. La nulidad matrimonial. En segundo lugar. En primer lugar. Supuesto que el primer matrimonio adolezca de un vicio de nulidad y se dicte sentencia de nulidad a su respecto. ya sea que la persona se casó primero en Chile y luego se casó en el extranjero o viceversa. porque la buena fe persistió hasta la celebración de este. es decir. La edad núbil (16 años) La ley anterior tenía un requisito de edad más bajo y diferenciado según sexo —el hombre se podía casar a partir de los 14 y la mujer a partir de los 12. Se 17 Apuntes de Paulina Madariaga C. no genera efectos retroactivos.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre IMPEDIMENTOS DIRIMENTES Pueden ser: A) ABSOLUTOS Obstan a la celebración de un matrimonio válido con cualquier persona. Sin embargo. . El primer matrimonio nulo genera los mismos efectos que si hubiera sido válido.

Se trata de un impedimento que se traduce en la ausencia de la suficiencia madurez afectiva y emocional para comprender y comprometerse a los deberes esenciales del matrimonio. Los que tienen más de dieciséis años y menos de dieciocho. Puede haber otras consecuencias y sanciones si no se cuenta con la autorización. Nadie puede casarse en Chile válidamente antes de los 16 años. . como elemento constitutivo. Para determinarlo. sean absolutamente incapaces para formar la comunidad debida que implica el matrimonio. pero que no esté privado del uso de razón. Equivale al demente. 3. padezca un trastorno o anomalía psíquica en los términos anteriores. 5. acá en cambio. Ahora bien. Los que por un trastorno o anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada. no son los abogados y operadores del derecho los llamados a resolver quién está privado del uso de razón. Aquí hay un problema de madurez afectiva. 4. debe estar diagnosticada fehacientemente al momento de la celebración del matrimonio. esta causal es de muy difícil verificación. Privación del uso de razón Estamos en los mismo términos que el Código Civil. pero debemos descartar al que esté privado del uso de razón y.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre subió y se emparejó a los dieciséis años. Está en la misma línea que las causales anteriores. || Trastornos obsesivos – compulsivos || Fobias sociales. en que dependerá del grado de desarrollo de la persona. Los que carecieran de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los deberes esenciales del matrimonio. Otra área en que deben decidir los especialistas es cuándo una anomalía o trastorno incapacita absolutamente a una persona para la vida en común del matrimonio. La privación del uso de razón no es necesario que esté diagnosticada o haya interdicción. si la edad para contraer matrimonio es de dieciséis años realmente podrían caber 18 Apuntes de Paulina Madariaga C. hay que acudir a los especialistas de la psiquiatría. || Se ha debatido respecto del síndrome de Down. necesitan autorización de sus padres. pero es válido de todas formas. Ejemplo: Tendencias pedofílicas. Estamos frente a una persona que padece de un trastorno o anomalía psíquica. al que sin estarlo. En materias civiles. Ahora bien. a la privación del uso de razón por causas ajenas al sujeto —se excluye al ebrio o al drogado. es decir.

No hay impedimento en otros grados ni por afinidad. cómplice o encubridor de ese delito. Quiere desincentivar los crímenes pasionales. Los que no pudieren manifestar su voluntad claramente por cualquier medio. hoy existe un solo sistema. Parentesco —artículo 6. afecta a todos —por consanguinidad y afinidad. Los impedimentos derivados por la adopción se regulan por ley especial. Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes especiales que la regulan.. Imputado —artículo 7. Ahora bien. *** 2. o con quien hubiere sido condenado como autor. no está limitada por la edad.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre dos adolescentes dentro de esta figura. Artículo 7º. escrita o por lenguaje de señas. Artículo 6º. hermanos. luego de la modificación de la Ley de Adopción. pero sí con otras. Se encuentran recogidos en los artículos 6 y 7. ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado. en que se constituye filiación y el adoptado es hijo sin ninguna distinción. afecta por consanguinidad en el segundo grado. salvo para efectos del impedimento de parentesco.El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio de su marido o mujer. los jueces lo interpretan como una forma de evitar el divorcio. 1. 19 Apuntes de Paulina Madariaga C. *** B) RELATIVOS Obsta a la celebración de un matrimonio válido con ciertas o determinadas personas. La ley en esto es bastante más flexible.. 6. porque solamente están impedidos aquellos que no puedan dar a entender su voluntad claramente por cualquier medio —sea de forma verbal.No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad. Ahora bien. pero es difícil poder proceder en esta causal en sede civil.  En la línea recta. los vínculos biológicos del adoptado desaparecen. es decir. .  En la línea colateral. Ahora bien.

la autorización la debe dar el curador general. La autorización de los padres y ascendientes es un derecho absoluto. Podría ser «Porque no me gusta». (c) Que haya vicio o vida licenciosa. están ausentes y no se espera su pronto regreso. (b) Que no cuente con los medios suficiente para mantenerse. Si faltan estos. cuando la paternidad o maternidad ha sido judicialmente decretada contra la voluntad del padre o madre —donde se priva de todos sus derechos y le impone sus obligaciones. Ahora bien. Menores de dieciocho años sin consentimiento de determinadas personas. el matrimonio es válido. Si no lo tiene. solo le corresponde al otro dar el asenso. sino en el Código Civil. sin expresión de causa. La ley llama «asenso» o «licencia» para contraer matrimonio a esta autorización. a. Sin embargo. privados de razón. la negativa. en los artículos 105 y siguientes. En caso de empate en los votos. si no se obtuvo la autorización y se casan igualmente. prefiere el voto favorable.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre *** IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES No tienen que ver con la validez del matrimonio. Cuando se trate del curador y del oficial. en caso de tenerlo. ¿Cuándo se entiende que falta padre o madre? Cuando están muertos. es decir. Si falta uno de los padres. Los menores de dieciocho años deben obtener consentimiento de las siguientes personas:      Del padre y de la madre. etcétera. prefiere el favorable al matrimonio. Si faltan ambos. la autorización lo debe dar el Oficial del Registro Civil. pero hay consecuencias: 20 Apuntes de Paulina Madariaga C. No están regulados en la Ley de Matrimonio Civil. los curadores y oficiales deben expresar causa: (a) Que exista algún impedimento. . la autorización debe dar el ascendiente de grado más próximo —si hay empate. el menor puede reclamar judicialmente ante el disenso.

Ese menor va a casarse con el tutor o curador. tiene o tuvo un tutor o curador. relegación y multa del artículo 388 del Código Penal1. Impedimento de guardas Está consagrado en el artículo 116.  Para el menor.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre  Para el oficial. Se trata de un menor de edad —pero mayor de dieciséis— que está sujeto a guarda. no será lícito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes. ya que la ley quiere evitar que el matrimonio sea una forma de esconder una administración fraudulenta. 1 Artículo 388. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho años. El oficial del Registro Civil se somete a las sanciones penales del artículo 388 del Código Penal. sin que la cuenta de la administración haya sido aprobada por el juez. La norma exige que un juez haya aprobado la cuenta de la administración. o Esa sanción puede ser perdonada. *** b. privación de la mitad de los derechos hereditarios que le habrían correspondido del/los ascendientes. Artículo 116. Impedimento de segundas nupcias Está consagrado en el artículo 124. sufrirá las penas de relegación menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. casarse con ella. Igual multa se aplicará al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley. La misma prohibición afecta a los descendientes del tutor o curador.El oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebración o inscripción. El ascendiente incluso lo puede desheredar.. es decir. . porque son pocos testamentos. Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila. o No es muy efectivo. con audiencia del defensor de menores. 21 Apuntes de Paulina Madariaga C. *** c. Si se contraviene esta prohibición:   El tutor o curador pierde la remuneración que tenga por el cargo.

pierde el derecho a suceder al hijo cuyos bienes ha administrado a título de legitimado o de heredero abintestato. Pero se podrán rebajar de este plazo todos los días que hayan precedido inmediatamente a dicha disolución o declaración. . Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo.  Si no hay señales de embarazo. Se puede producir la confusión entre los bienes de personas distintas administrados por una sola persona. Para volver a casarse. incumpliendo esta prohibición. El inventario solemne da garantías. Si se casa de todos modos. o bajo su tutela o curaduría. debe esperar al parto. deberá proceder al inventario solemne de los bienes que esté administrando y les pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro título. de acuerdo con el artículo 127. Afecta a toda mujer que haya estado casarse y quiere volver a casarse. dada la norma de la presunción de paternidad matrimonial. Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial. el inciso segundo 22 Apuntes de Paulina Madariaga C. hay sanciones penales. Esta sanción es poco aplicable. Esos hijos los tiene bajo potestad o bajo tutela o curaduría. Prohibición del artículo 128 Artículo 128. o (no habiendo señales de preñez) antes de cumplirse los doscientos setenta días subsiguientes a la disolución o declaración de nulidad.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 124. Si quiere volver a casarse debe proceder a un inventario solemne de los bienes de esos hijos anteriores.  Si está embarazada. cerca de 9 meses. debe cumplir con el artículo 128. debería entenderse de forma más amplia. Esto porque la ley quiere evitar confusión de patrimonios entre estos bienes que está administrando de los hijos anteriores y los bienes que administrará por los posibles hijos futuros. quisiere volver a casarse. Ahora bien. la mujer que está embarazada no podrá pasar a otras nupcias antes del parto. d. La idea de la norma es evitar confusión de paternidades. Para el Registro Oficial. debe esperar 270 días luego de la disolución del matrimonio —es decir. y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer. Aunque la ley hable de hijos de «matrimonios anteriores». Esta prohibición afecta a una persona que quiere volver a casarse y:   Tiene hijos anteriores. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad.

su profesión u oficio. es decir. El único requisito de fondo que acarrea la nulidad del matrimonio es la ausencia de dos testigos. *** 3. su estado de solteros. el lugar y la fecha de su nacimiento. la sanción es pecuniaria del artículo 130. respectivamente. los tribunales de familia han facilitado esta situación y han aceptado una salida. Artículo 9º. ante cualquier Oficial del Registro Civil. si fueren conocidos. En Chile. 23 Apuntes de Paulina Madariaga C. oralmente o por medio de lenguaje de señas.. Solemnidades En realidad. y el hecho de no tener incapacidad o prohibición legal para contraer matrimonio. permitiendo rebajar el plazo de 270 días si se prueba que durante ese tiempo el marido no ha podido «acceder» a la mujer. deberían denominarse «formalidades».Los que quisieren contraer matrimonio lo comunicarán por escrito. Si se casa de todos modos. . se distingue entre: a) Formalidades exigidas previamente al matrimonio Son varias:  La manifestación —artículo 9 de la Ley de Matrimonio Civil—. los de las personas cuyo consentimiento fuere necesario. no ha habido posibilidades de tener relaciones sexuales. En la práctica. solicitando autorización para casarse. los nombres y apellidos de los padres. es decir. hay sanciones penales. Tiene importancia porque es el hecho inicial que pone en marcha toda la revisión de requisitos y ausencia de prohibiciones del Registro Civil. La doctrina distingue entre matrimonios celebrados en Chile y fuera de Chile —que se rigen por la ley del lugar. inciso segundo. y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio. Hace solidariamente responsables a ambos cónyuges de los perjuicios que puedan causar a terceros por la confusión de maternidad. indicando sus nombres y apellidos. pero no acarrean nulidad. Hay otras exigencias. En la práctica. Para el Registro Civil. en estos dos últimos casos. la comunicación de la intención de contraer matrimonio de parte de quienes desean casarse al Oficial de Registro Civil. infringiendo la prohibición. viudos o ivorciados y. esto la gente lo denomina «ir a pedir hora». Permiten a la mujer probar ante el juez que no está embarazada. el nombre del cónyuge fallecido o de aquél con quien contrajo matrimonio anterior.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre contempla una adecuación.

de lectura a la información mencionada en el artículo 14 y reitere la prevención del artículo 10. los declarará casados en nombre de la ley. Además. Ninguna de ellas acarrea nulidad en caso de inobservancia. . habrá que repetir las formalidades prescritas en los artículos precedentes. inciso tercero. La ausencia de ellos acarrea la nulidad del matrimonio. 24 Apuntes de Paulina Madariaga C. puede hacerse en varios destinos —artículo 17. con la respuesta afirmativa. A continuación lee los artículos 131. Cursos de preparación para el matrimonio —artículo 11. La regla general es que todos los testigos son hábiles.     Ante el Oficial ante el que se hizo la manifestación.Inmediatamente después de rendida la información y dentro de los noventa días siguientes. 133 y 134. Se pretende que las personas tengan conciencia. delante de los contrayentes y los testigos. pocas veces se realizan. Formalidades del acto mismo —artículo 18. Preguntan si los contrayentes se reciben como marido y mujer y. la que será firmada por él y por los interesados. b) Formalidades coetáneas a la celebración del matrimonio El acto mismo del matrimonio o la ceremonia debe respetar una serie de formalidades. Artículo 15. porque puede haber convenios con otras instituciones. Debe ser dentro del territorio jurisdiccional. si supieren y pudieren hacerlo.  El matrimonio debe celebrarse dentro de los 90 días siguientes a la manifestación —artículo 15. En la práctica se hace a través de un folleto. Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado. En la práctica. Recordemos que cualquier oficial del Registro Civil es competente. La presencia de dos testigos hábiles —artículo 17. el Oficial del Registro Civil levantará acta completa de ella. deberá procederse a la celebración del matrimonio. que regulan los efectos personales del matrimonio.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Si la manifestación no fuere escrita. los contrayentes pueden eximirse de los cursos —artículo 10.    Información sobre finalidades del matrimonio —artículo 10. Exige que el Oficial del Registro. salvo las personas mencionadas en el artículo 16. Información de testigos —artículo 14. No son los mismos testigos de la celebración.. inciso segundo. El lugar del matrimonio. y autorizada por dos testigos. inciso segundo.

Consiste en un matrimonio que se celebre estando uno de los cónyuges afectado por un riesgo inminente de muerte.  Si uno de los cónyuges se resiste a inscribir. Se celebra el matrimonio ante el ministro de culto de la iglesia elegida. tendrá efectos civiles desde el momento de la celebración del matrimonio. por los testigos y por los cónyuges. se ha de señalar del cónyuge afectado y el peligro que le amenazaba. que no está definido en el Código ni reglamentado de manera sistemática. Hay que tener dos cosas a tener en cuentas   Se pueden reconocer hijos y se puede agregar en el Acta de Nacimientos. Existe esta categoría de matrimonio de en artículo de muerte. no hay matrimonio. si estima que hay alguna prohibición. Si se trata de matrimonio en artículo de muerte. si supieren y pudieren hacerlo. MATRIMONIOS CELEBRADOS ANTE ENTIDADES RELIGIOSAS DE DERECHO PÚBLICO Están reglamentados en el artículo 20. . *** 25 Apuntes de Paulina Madariaga C. al momento de casarse. procederá a hacer la inscripción en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento.El Oficial del Registro Civil levantará acta de todo lo obrado.. Artículo 19. En casos del matrimonio en artículo de muerte. Luego. Luego los contrayentes deben comparecer —personalísimamente— con esa acta ante un Oficial del Registro Civil dentro de un plazo de ocho días. Se libera de las formalidades analizadas — manifestación e información.  Si uno de los cónyuges muere en el período intermedio. ese ministro de culto debe verificar el cumplimiento de las exigencias legales y debe levantar un acta. El Oficial verificará el cumplimiento de los requisitos legales y. la que será firmada por él. no inscribirá el matrimonio. Si lo inscribe.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre *** c) Formalidades posteriores a la celebración del matrimonio Es una sola y se consagra en el artículo 19. se especificará en el acta el cónyuge afectado y el peligro que le amenazaba. no hay modo de forzar la voluntad.

por motivos económicos—. Muerte a. judicial. La separación a. 1. Real o natural b. Divorcio 3. De hecho b. Puede que haya separación de hecho solo con el elemento intencional. podrán. que implica dos elementos:   Elemento material: Una separación física.Si los cónyuges se separaren de hecho. Artículo 21. LA SEPARACIÓN DE HECHO Es un asunto fáctico y no se ha definido. especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio. de común acuerdo. regular sus relaciones mutuas.. por los hijos. Judicial 2. Es a los que se refieren los artículos 21 y siguientes. como la marcha del hogar común. . Ahora bien. En el párrafo I el de hecho y el párrafo II. Con el solo animus. 26 Apuntes de Paulina Madariaga C. Nulidad 4. La Corte Suprema establece que hay separación de hecho cuando hay un cese de la convivencia matrimonial. I. Presunta *** LA SEPARACIÓN En el Capítulo III regula la separación. ¿por qué la ley regula una situación fáctica? Son dos materias las que regula la ley sobre el particular:  Los acuerdos reguladores: Algunos los llaman «acuerdos de relaciones conyugales». Ejemplo: Por distintas razones —sociales. hay separación de hecho. Elemento intencional o un animus: La Corte Suprema lo ha denominado animus separationis.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre ESTATUTO DE LA CRISIS MATRIMONIAL Es interesante el análisis de la Ley de Matrimonio Civil que reglamentan de un modo bastante sistemático las situaciones de crisis matrimoniales en distintos niveles. los cónyuges siguen bajo el mismo techo.

al cuidado personal y a la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los padres que no los tuviere bajo su cuidado. Solo se puede probar por tres formas: 27 Apuntes de Paulina Madariaga C. Artículo 24.Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artículo precedente se ajustarán al mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se susciten. En este mismo acuerdo. La ley se encarga en materia de separación de hecho de normar o reglar las vías o las formas para que el cese de la convivencia matrimonial tenga fecha cierta. si hubiere hijos. para concentrar la discusión en un solo juicio. porque el divorcio en Chile es de dos tipos: (a) El divorcio-remedio o por cese de la convivencia. Es una norma de extensión de competencia. el juez fijará separadamente los puntos que se refieran a cada una de las materias sometidas a su conocimiento.  La fecha cierta del cese de la convivencia Se regula en los artículos 22 y el artículo 25. No hay nadie que controle estos acuerdos. En caso de falta de acuerdo.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre En todo caso. Esta norma señala que cualquiera de los cónyuges puede pedir al juez se extienda el procedimiento a otras materias. el artículo 23 afirma que a falta de acuerdo cualquiera de los cónyuges podrá solicitar un procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas. Esto importa o tiene incidencia de cara al divorcio remedio o por cese. . El divorcio de común acuerdo requiere que se acompañe un acuerdo regulador y la ley expresamente exige que sea completo —cuando contiene las materias del artículo 21— y suficiente. dicho acuerdo deberá regular también. Los cónyuges —si quieren que se regulen esas materias— acuden a la vía judicial. Este divorcio exige un plazo mínimo de cese de la convivencia: de un año si se ha pedido de común acuerdo o de tres si es uno quien demanda contra el otro. En la resolución que reciba la causa a prueba. el régimen aplicable a los alimentos. La sentencia deberá pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el proceso. (b) El divorcio por culpa. Esta redacción imperativa del inciso segundo se entiende cuando se estudia el divorcio. a lo menos. Los acuerdos antes mencionados deberán respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carácter de irrenunciables.. los padres podrán convenir un régimen de cuidado personal compartido. Se restringe el cese de la convivencia.

debe inscribirse para dar fecha cierta. El divorcio presupone un matrimonio válido. CONCEPTO Ahora bien. Hay quienes afirman que el solo hecho de declarar el cese de la convivencia por instrumento público da fecha cierta y no es verdad. en último término. Ya no basta solo el vínculo formal.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre a) Por acuerdo que conste en alguno de los instrumentos del artículo 22. es decir. . porque esas personas tienen derecho a rehacer su vida y a contraer matrimonio nuevamente. debido a que la convivencia de los cónyuges ha tornado intolerable por una infracción grave o simplemente por cese de la misma. exceptuando la confesión. EL DIVORCIO A partir de la Ley de Matrimonio Civil se crea el estado civil de «divorciado» y que autoriza a la persona a contraer un nuevo matrimonio. «Necesariamente» porque basta. c) Si no hay acuerdo ni demanda. Es necesario también la comunidad de vida en le matrimonio. b) A partir de la notificación de demanda de cualquiera de las materias del artículo 23. Al cesar la convivencia. pues tienen libertad probatoria. Hay una sola excepción: los matrimonios celebrados antes de la vigencia de la Ley de Matrimonio Civil. a ejercer el ius connubi que se reconoce por la Ley de Matrimonio Civil como un derecho inherente a la persona. Con todo. el matrimonio necesariamente va a terminar. el concepto de divorcio se puede entender como una causa de terminación de un matrimonio válidamente celebrado. a través de una gestión no contenciosa que implica que cualquiera de los cónyuges concurre al tribunal de familia y solicita que se notifique de la intención de poner fin a la convivencia. Si se requiere inscripción o subinscripción. procede el divorcio. *** La comunidad o convivencia matrimonial hoy es esencial. 28 Apuntes de Paulina Madariaga C. que cese la convivencia y cualquier de los cónyuges demande el divorcio. Si se deteriora o si se encuentra en riesgo o desaparece. siempre se exige que el tribunal se forme una convicción razonable sobre el cese de la convivencia.

Esta es una excepción al artículo 3 sobre efecto retroactivo de las leyes. ÁMBITO DE APLICACIÓN Esta ley tiene efecto retroactivo y se aplica a los matrimonios celebrados con anterioridad a su entrada en vigencia. impide entrometerse en la vida privada de los individuos. alguno de los cónyuges solicita la declaración de nulidad. ¿por qué el derecho se va a dar el permiso de sancionar y entrometerse en la vida íntima y privada de los individuos? Es por eso que el divorcio remedio es el que prevalece.. se regirán por la ley vigente al tiempo de contraerlo.Cuando se haya interpuesto solicitud de divorcio..Los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley se regirán por ella en lo relativo a la separación judicial. Lo cierto es que el matrimonio fracasó y las causas para ese fracaso pueden ser múltiples y pueden arrastrarse durante mucho tiempo. en la sentencia definitiva. CLASIFICACIÓN Existen dos clases de divorcio a) Divorcio por culpa o sanción —artículo 54. pero los cónyuges no podrán hacer valer la causal de nulidad por incompetencia del oficial del Registro Civil. prevista en el artículo 31 de la Ley de Matrimonio Civil del 10 de enero de 1884. Entonces. sin emitir opinión. pues basta la constatación de un hecho objetivo: cese de convivencia.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 91. Sin perjuicio de lo anterior. las formalidades y requisitos externos del matrimonio y las causales de nulidad que su omisión originan. o dentro de los treinta días siguientes. a través del juez. en cualquier momento en que el juez advierta antecedentes que revelen que el matrimonio podría estar afectado en su origen por un defecto de validez. . Si en la audiencia. El legislador. la nulidad y el divorcio. Con todo. Artículo 2º transitorio. el procedimiento comprenderá ambas acciones y el juez. se pronunciará primero sobre la de nulidad. las demandas de divorcio por culpa 29 Apuntes de Paulina Madariaga C. se los hará saber a los cónyuges.

No es necesario acreditar que esa causa es grave y haga intolerante la vida en común. a. Libro. Falta imputable al otro cónyuge 2.. REQUISITOS 1. *** A.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre existen. que torne intolerable la vida en común. Hijos: Título IX. o de los deberes y obligaciones para con los hijos. Artículo 26. o de los deberes y obligaciones para con los hijos.La separación judicial podrá ser demandada por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro. se requerirá de una sentencia judicial que decrete el divorcio que ponga término por divorcio al matrimonio. b. DIVORCIO SANCIÓN El artículo 54 establece una causa genérica y luego enumera una serie de causas típicas. b) Divorcio remedio o por cese de la convivencia —artículo 55. 30 Apuntes de Paulina Madariaga C. Unilateral En cualquier caso. crianza. siempre que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio. b. Artículo 54. De común acuerdo. Solo acuerdan solicitar al juez que decrete el divorcio. Esta redacción es igual a la del artículo 26 sobre separación judicial. educación y socorro. por falta imputable al otro.. siempre que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio. pero son pocos los casos en que se da lugar por el problema de la prueba. que torne intolerable la vida en común. Libro I.El divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges. El juicio deberá realizar un juicio de gravedad. Deberes de cuidado. . Solo es necesario probar la causa típica. Solo basta la constatación de que ha cesado la convivencia. No se trata de que los cónyuges se pongan de acuerdo y rescilien el contrato de matrimonio. Cónyuge: Título VI. Falta constituye una infracción grave a los deberes y obligaciones a. La diferencia es que en esta última materia no ofrece un listado de causas típicas y no requiere el transcurso del tiempo como en materia de divorcio.

2. desde luego. o contra las personas. Sin embargo. 1. la aplicación práctica de esta causal genérica es inexistente. Se infringen los deberes de protección y de cuidado que pesan entre los cónyuges y de los padres respecto de sus hijos. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia. socorro y fidelidad propios del matrimonio. Siempre se acudirá al listado de conductas. lo que hace una diferencia con el régimen anterior. Títulos VII y VIII. Ahora bien. Se da una calificación discrecional del juez. previstos en el Libro II. Ahora bien. Tratándose de una separación de hecho en que no hay regulación. . Se exige gravedad y reiteración.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre 3. los cónyuges quedan liberados del deber de convivencia. Son tres conductas: (i) el deber de convivir en el hogar común. Ahora bien. Infracción debe tornar intolerable la vida en común. la exigencia no termina con la condena. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pública. se libera a los cónyuges del deber de fidelidad y cohabitación. El abandono continuo o reiterado del hogar común. del Código Penal. si hay separación de hecho de común acuerdo —cuando hay acuerdo regulador—. son dos conductas que prevé la norma: (a) Atentados contra la vida. Se requiere de la condena ejecutoriada y no de la sola comisión. es una forma de trasgresión grave de los deberes del matrimonio. (b) Malos tratamientos graves. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos. que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal. 3. sino que debe causar una grave ruptura en la armonía 31 Apuntes de Paulina Madariaga C. *** CAUSALES ESPECÍFICAS Aquí basta con probar la causal específica para entender que concurren los elementos o requisitos de la causal genérica. (ii) el deber de dar alimentos y (iii) deber de darse fe.

El deber en juego es el de protección o de cuidado. incluso en la enfermedad. porque la definición de adulterio solo reconoce un adulterio heterosexual. se trata de un juicio de reproche sobre la integridad del cónyuge. no se justificaría. *** En el artículo 62. DIVORCIO REMEDIO La causal es objetiva: cese de la convivencia. Es algo inédito en el mundo. «No se merece la compensación económica o en menor medida». no existe en derecho comparado.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre conyugal. Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos. Ya se estudiaron los medios para dar fecha cierta en la clase anterior y que son de vital importancia para poder llevar a cabo el procedimiento de divorcio por cese de la convivencia. Ahora bien. inciso segundo hay una ventaja para el divorcio sanción: si el divorcio si es por culpa. Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos. Por ello. . En el fondo. En otras palabras. *** B. pero por otro lado hay un impedimento grave para la convivencia armoniosa. se entiende que se incluiría esta causal para comprender todo tipo de infidelidades —de otro modo. porque por un lado está el deber socorro y la solidaridad debida de un cónyuge al otro. se dice que hay dos clases de divorcio remedio 32 Apuntes de Paulina Madariaga C. La conducta homosexual en sí pareciese que no es suficiente. sino que debe estar vinculada con una lesión al deber de fidelidad para con el otro cónyuge. el juez debe rebajar el monto de la compensación o privarle de él al cónyuge culpable. El único deber que podría infringirse es el de fidelidad. Conducta homosexual. 5. Lo esencial es que esta drogadicción o alcoholismo debe tornar intolerable la vida en común. Se incluye por separado. Allí se fija un límite para la solidaridad conyugal y el deber de auxilio: hasta que el hecho torne intolerable la vida en común y ponga en riesgo la armonía conyugal y familiar 6. y Aquí debe sopesarse. 4. la infidelidad puede ser heterosexual u homosexual.

el juez al momento de llamar a las partes a conciliación. mitigando los perjuicios que produce o producirá la ruptura. que junto 33 Apuntes de Paulina Madariaga C. En este caso. Aun cuando el acuerdo no sea completo ni sea suficiente. que además es imprescriptible. En este caso. los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que. regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. Si las partes no han regulado las materias del artículo 21 previamente. que requiere de un año transcurrido desde el cese objetivo de la convivencia. con todo. porque el juez puede completar dicho acuerdo de oficio. Aquí está presente el segundo principio rector que prevé el artículo 3: la protección del cónyuge más débil. un acuerdo que regule sus relaciones mutuas y de ellos con sus hijos. habrá lugar al divorcio. Será suficiente el acuerdo cuando resguarde el interés superior del menor y el interés superior del cónyuge más débil —en concordancia con el artículo 3. Una solución ante un acuerdo incompleto insuficiente es entender que el juez también tiene facultades para corregir o subsanar el acuerdo para que este resulte suficiente. inciso segundo. ¿El juez puede denegar el divorcio si el acuerdo no es completo? La Ley de Matrimonio Civil no se pronuncia respecto al divorcio. procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas. Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos. Artículo 55. De acuerdo al artículo 55. aunque sí lo hace en materia de separación judicial en el artículo 31. requiere además que los cónyuges presenten un acuerdo regulador completo y suficiente. ***  Unilateral. aun cuando el divorcio se decretará de todas formas. . el juez examine al acuerdo regulador e inste a las partes para que subsanen el acuerdo bajo el apercibimiento de no someter a tramitación la demanda de divorcio. hacia el futuro. Otra opción es que en la primera resolución. en que no hay acuerdo. El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artículo 21. ajustándose a la ley. También será suficiente en tanto establezca relaciones equitativas entre los cónyuges.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre  De común acuerdo. Puede suceder. es decir. les instará a que lleguen a acuerdo respecto de tales materias. pero los cónyuges son titulares de la acción de divorcio. El juez no puede dejar de velar por aquellos intereses que se estiman superiores. entre los cónyuges cuyo divorcio se solicita. se requiere del transcurso de 3 años desde el cese de la convivencia.

*** EFECTOS DEL DIVORCIO A. como 34 Apuntes de Paulina Madariaga C. la posibilidad de oponer una excepción. a lo menos. Es irrenunciable y no se extingue por el mero transcurso del tiempo. Esto por el interés superior involucrado. deberá regular estas materias. inciso tercero. Se reconoce al cónyuge demandado. un avenimiento. debe ser una deuda grave. El dar alimentos deberá constar en un acta de conciliación. a) Pone fin a las obligaciones y derechos de carácter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia de un matrimonio.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre con demandar el divorcio. Con todo. Ahora bien. excepto aquel que incurra en la causal del artículo 54. el cónyuge paga no se acogerá la excepción. el juez verifique que el demandante. ya que no se puede aprovechar del propio dolo. el cónyuge solicite la regulación de estas materias o la contraparte reconvencionalmente lo pida. Tratándose del cónyuge menor de edad y tratándose del cónyuge interdicto por disipación. Entre los cónyuges Va a producir efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare. actuando de oficio. LA ACCIÓN DE DIVORCIO La acción de divorcio pertenece exclusivamente a ambos cónyuges. según el artículo 55. Habrá lugar también al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de. No afecta la filiación de los hijos matrimoniales. aun cuando no se lo hayan pedido. salvo que. consistente en alegar que el cónyuge demandante no ha cumplido con su obligación de dar alimentos al cónyuge y a los hijos. tres años. a solicitud de la parte demandada. durante el cese de la convivencia. una transacción. a su obligación de alimentos respecto del cónyuge demandado y de los hijos comunes. sin perjuicio de que pueden actuar por medio de representantes. son hábiles para ejercer por sí mismo la acción de divorcio. Artículo 55. pudiendo hacerlo. si durante el juicio. reiterado. El juez al momento de decretar el divorcio. Se trata de una sanción que incluso puede llegar a enervar la acción de divorcio. . etcétera. no ha dado cumplimiento.

ese cónyuge tendrá derecho a compensación económica siempre y cuando pruebe que experimentó un menoscabo económico. se requiere: 35 Apuntes de Paulina Madariaga C. la obligación de compensación económica.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre los derechos sucesorios recíprocos y los derechos de alimentos. si concurre el supuesto del artículo 61. También proyectará sus efectos en materia provisional. c) Disolución del régimen de participación en los gananciales. se le compense el menoscabo económico sufrido por esta causa. cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio. como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común. Respecto de terceros Solo producirá efectos cuando la sentencia ejecutoria se subinscriba al margen de la inscripción matrimonia. con lo que podrán volver a contraer matrimonio. *** LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA Artículo 61. la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán el estado civil de divorciados. la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial. etcétera. o no trabaja o trabaja menos. La desaparición a este estatuto es lo que viene a justificar que la ley le imponga a uno de los cónyuges. o lo hizo en menor medida de lo que podía y quería. b) Disolución de la sociedad conyugal. se extinguirá el estatuto de protección del matrimonio. por dedicarse al cuidado de los hijos y/o a las labores propias del hogar común. tendrá derecho a que. Dejará de ser bien familiar cuando desaparezca el presupuesto material. es decir. El único derecho que podría surgir eventualmente producido el divorcio es el derecho a la compensación económica. Artículo 59. uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio. Producido el divorcio o la nulidad. o no desarrolla una actividad remunerada o lo hace en una menor medida de lo que podía y quería. Desde allí se adquiere el estado civil de divorciado —artículo 59. Es decir. Efectuada la subinscripción. en materia de salud. Uno de los cónyuges. d) Si hay bienes familiares. Es decir.Si. inciso segundo. B. cuando deje de ser residencia principal de la familia. . Sin perjuicio de ello.. En resumen. el divorcio no pone fin a la afectación.

La compensación económica y su monto y forma de pago.A falta de acuerdo. en escrito complementario de la demanda o en la reconvención. La colaboración que el cónyuge beneficiario hubiere prestado durante la vida en común al otro cónyuge en una actividad lucrativa. en su caso. en la sentencia de divorcio o nulidad. La buena o mala fe del cónyuge beneficiario. El acuerdo regulatorio de compensación económica tiene lugar fuera del juicio y normalmente los cónyuges arriban a este acuerdo con anterioridad al juicio de divorcio. La situación patrimonial del cónyuge beneficiario. el juez se pronunciará sobre la procedencia de la compensación económica y su monto. En el caso del avenimiento. La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario. F. Prevalece la duración de la vida en común por sobre la duración nominal del matrimonio.  Se declare el divorcio o la nulidad  Se experimente un menoscabo económico. Ahora bien. Respecto del cónyuge deudor se tendrá en cuenta su situación patrimonial. 36 Apuntes de Paulina Madariaga C. si fueren mayores de edad. si el divorcio es por culpa. D. Artículo 63. El artículo 62 establece criterios que el juez DEBE APLICAR para determinar si existió el menoscabo económico y la cuantía de la compensación. no desarrolló una actividad remunerada o la desarrolló en menor medida. mediante acuerdo que constará en escritura pública o acta de avenimiento. las cuales se someterán a la aprobación del tribunal. Si no se solicitare en la demanda. C. el juez prudencialmente puede reducirla o privar de ella al cónyuge culposo. el juez informará a los cónyuges la existencia de este durante la audiencia preparatoria. se da dentro del juicio. La cualificación profesional y la posibilidad de acceso al mercado laboral del cónyuge beneficiario.. Duración del matrimonio o de la vida en común. B. Pedida en la demanda. corresponderá al juez determinar la procedencia de la compensación económica y fijar su monto. .Derecho Civil VI — Patricio Aguirre  Dedicación a los hijos y/o al hogar  Por esa dedicación.. Artículo 64. Estos criterios son los siguientes: A. E. serán convenidos por los cónyuges. La forma y cuantía puede quedar al acuerdo de los cónyuges y deberá constar por escritura pública o celebrarse en avenimiento producido dentro del juicio de divorcio o de nulidad siempre que sean mayores de edad. en el evento de dar lugar a ella.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre En ambos casos se requiere de la aprobación judicial. La observancia de este deber es considerado un trámite esencial en el juicio de divorcio y su omisión es causal de casación en la forma. En ese caso. Debemos distinguir entre lo que es la acción dirigida a que se establezca el derecho y se fije su cuantía y su forma de pago a la acción que refiere a su cumplimiento o su incumplimiento. Solo a falta de acuerdo el juez deberá pronunciarse sobre la procedencia. Además. ya que no es alterable como sí ocurre en materia de alimentos —pues produce cosa juzgada material. porque al examinar el artículo 62 se ve claramente que no interesa la valoración de la conducta del deudor. el juez tiene el deber de informar que se tiene el derecho a solicitar la compensación. *** NATURALEZA DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA 1. Recoge el principio de la colaboración. Indemnizatoria por el «lucro cesante». *** 37 Apuntes de Paulina Madariaga C. pues el cónyuge queda en un estado de precariedad. Si el cónyuge deudor carece de bienes. el artículo 66 constituye una excepción. Ha sido descartada. Alimentos post matrimoniales. en el sentido de que el nuevo derecho matrimonial privilegia el acuerdo por sobre la solución impuesta por el tribunal. que solo se fija en el daño. puede ofrecer garantías suficientes para el pago. por ejemplo. La cuota en que se divide la compensación económica en este caso se asimila a los alimentos y por lo tanto queda sometida a la cuota —en caso de incumplimiento— al régimen excepcional a que están sometidos los alimentos. se tienen en cuenta circunstancias ajenas a la responsabilidad civil. sino del acreedor. Se trata de un derecho de carácter patrimonial de origen legal. . pero solo en tanto como acción de incumplimiento y no en su naturaleza como acción principal. Así. Con todo. No parece suficiente. 2. la cuota de la compensación se asimila a los alimentos. cuantía y forma de pago de la compensación económica siempre y cuando se hubiese demandado.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre FUNDAMENTO Y CUANTIFICACIÓN Artículo 102. Una vez que se mida. de procrear. será la posición de la mujer. al cuidado de los hijos y al apoyo constante a su cónyuge en su respectiva vida laboral. a criar y a educar a sus hijos. se 38 Apuntes de Paulina Madariaga C. que obliga a ambos padres a cuidar. además de la protección de la confianza del cónyuge que se sacrifica más y la igualdad ante la ley. a las labores del hogar común y al desarrollo profesional. Es una comunidad de vida. con el fin de vivir juntos. En estos casos. Ambos se comprometen y ambos participan. . El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente. pero puede ser también la del hombre. ella podrá estudiar después o intercambiar los roles con el tiempo. Se pretende medir en términos más o menos objetivos el empobrecimiento. Al interior de esa comunidad de vida. para enfrentar el futuro como una comunidad marital. el hombre— deja el cuidado de los hijos comunes y del hogar a la mujer y se desarrolla profesionalmente con su apoyo de un modo que no habría podido hacer sin ella. se encuentra por sobre todo en el empobrecimiento que carece de causa. y por toda la vida. Hay un proyecto que debe soportar cualquier tipo de contingencia y en que ambos se sacrifican y ambos invierten. por ende. lo ideal sería que los cónyuges distribuyeran equilibradamente los roles. El fundamento de la compensación. Los cónyuges se casan confiando en que esta comunidad será indisoluble. Por toda la vida debemos entender que las partes se unen para todas las circunstancias de la vida. fijando una base de cálculo para luego atender el artículo 62. Tras la reforma de la Ley Amor de Papá se establece el principio de la corresponsabilidad parental. el cónyuge beneficiado con esta situación —por ejemplo. Uno de los cónyuges postergó su desarrollo profesional o su trabajo para dedicarse al hogar común. Esto permite que la compensación económica no sobrepase el empobrecimiento. El profesor propone medir el empobrecimiento. El empobrecimiento cumple doble función: de base de cálculo y de límite. y de auxiliarse mutuamente. se produce un empobrecimiento de la situación de la mujer y un enriquecimiento del hombre. Eso además implica el enriquecimiento de la otra parte. Se da un sacrificio que radica en un empobrecimiento que se va sumando. Por lo general. justificada y aceptada por las partes en tanto entienden o pretenden que la comunidad que han formado sea para toda la vida —y. es decir. Por ende. principalmente en lo que refiere al cuidado de los hijos.

sin deudas y siendo propietaria de un inmueble. para determinar la real dimensión del menoscabo económico sufrido y la cuantía de la compensación. sino que es necesario también analizar otros aspectos que permiten evaluar la proyección o consecuencia de ese menoscabo en la vida futura de ese cónyuge. ella comienza a trabajar como secretaria. porque implica un monto indeterminado: dependerá de la sobrevivencia del cónyuge acreedor. [Estos criterios son de aplicación obligatoria] a) Considera la edad del matrimonio (40) y de la convivencia efectiva (24) b) El estado de salud de la cónyuge —65 años y antecedente de cáncer mamario). la Corte Suprema ha resuelto que esta fijación discrecional debe necesariamente apoyarse o fundarse en los parámetros del artículo 62. Por eso se rechazan las pensiones vitalicias como modo de pago de una compensación. no basta mirar hacia el pasado buscando fijar la medida del empobrecimiento. A partir del año ’95. aun cuando cambien las circunstancias. El caso es l siguiente: La mujer se dedicó al cuidado de tres hijos y a las labores del hogar común desde la celebración del matrimonio (1966) hasta el cese de la convivencia (1990). Sin embargo. entiende que debe insertarse en el mercado laboral. se entiende que la fijación de la cuantía queda entregada a la discrecionalidad del juez.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre podrá cuestionar el menoscabo económico y su compensación. 39 Apuntes de Paulina Madariaga C. ha de tenerse presente que la compensación económica no corresponde necesariamente al valor exacto del empobrecimiento que se fije. La mujer carece de formación profesional. La compensación no busca equiparar patrimonios. transcurridos cinco años desde el cese de la convivencia. En la sentencia. *** CASO DE APLICACIÓN PRÁCTICA Un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago fue ilustrativo respecto de la forma de medir el empobrecimiento y cuantificar la compensación económica. Una vez hecho el cálculo del empobrecimiento. Es así como el legislador contempló en el artículo 62 en la Ley una serie de criterios que el sentenciador ha de aplicar. producido el cese de la convivencia.000 mensuales como secretaria. . La compensación debe expresarse en un modo determinado o determinable y en todo caso invariable. Finalmente. c) Su estado económico —400. sino evitar un empeoramiento en el futuro. No obstante.

Se ha de considerar el 100% de las remuneraciones. Estaba casada en sociedad conyugal.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre d) Situación previsional y los beneficios de salud —carece de un seguro de salud propio. b) Separación de bienes: Duró 8 años.816.000. dando un total de $33.000 de la remuneración laboral —con el descuento previsional— por 192 meses. El tribunal considera los $400.000 —correspondientes al 13%— los multiplica por 24 años de convivencia: resulta $14. (d) Tiene un inmueble cuya renta entrega a la mujer a título de alimentos. comparte las ganancias y todo se divide por dos.976. lo que da como resultado un total de $33. (c) Es dueño de varios inmuebles. Por ende.000.000.000 que la mujer percibía por su actividad como secretaria descuenta de a esa suma bruta el 13% que correspondería al ahorro previsional.000 por 96 meses. Ahora bien. Sobre la situación patrimonial del demandado. EL TOTAL ES DE $81. (b) Tiene una remuneración fija elevada. la Corte entiende que ella aceptó los gananciales —que pueden renunciarse. esta es la base de cálculo y es el límite.000. Si los acepta. se analiza que él es (a) médico cirujano y se desempeña como ginecólogo por más de 40 años. por lo que la Corte asume que al momento de celebrar el matrimonio al menos podría haberse empleado como secretaria. distingue dos períodos: a) Sociedad conyugal: Multiplica los $348. aunque en 1982 celebran un pacto de separación total de bienes. Esos 52. por lo que multiplica los $348. por lo que debe prescindirse de la fortuna del otro.  Previsión social = Mantiene el monto. Ese es el empobrecimiento. La mujer carece de formación profesional. Donde hubo sociedad conyugal durante 16 años y hubo separación de bienes durante 8 años. Hay que mirar el artículo 62. 40 Apuntes de Paulina Madariaga C. Resulta en una suma de $66. que puede confirmar el empobrecimiento como menoscabo o pueden corregirlo a la baja.792. La Corte declara que la compensación no necesariamente debe coincidir con el empobrecimiento. porque no solo hay que mirar el pasado. ¿Hay algún criterio en este caso que permite reducir el monto total?  La salud = Mantiene el monto.408. la corte divide por dos el monto anterior. por cuanto es carga del marido hasta el momento de la demanda de divorcio. Donde hubo liquidación de la sociedad conyugal y se quedó con un inmueble.408.000 como monto de beneficios previsionales. en cuyo caso solo se queda con su patrimonio reservado. .

el juez determinará la forma de pago de la compensación. . *** ELEMENTOS A CONSIDERAR 1. pero el legislador no lo privilegia. además. Artículo 66. *** ELEMENTOS FINALES La compensación económica es un crédito. respecto de bienes que sean de propiedad del cónyuge deudor. 2. c. uso o habitación. ni aprovechará a los acreedores que el cónyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre  Cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral = Mantiene el monto. La constitución de estos derechos no perjudicará a los acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitución. podrá ser enterado en una o varias cuotas reajustables. Lo que gana b. 2... Buscar valor de referencia a. respecto de las cuales el juez fijará seguridades para su pago.Entrega de una suma de dinero. no posee deudas y tiene una remuneración de $400. La Corte considera que este criterio hace necesario una reducción de un 10% del monto. No podrá mejorar su situación a los 60 años. Valoración del trabajo doméstico. se fija imperativamente o regula imperativamente la forma de pago de la compensación económica.618.000. Por ello. LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA QUEDÓ FINALMENTE FIJADA EN $78.  Situación patrimonial = Tiene un inmueble. acciones u otros bienes. Costo de oportunidad que presupone que el cónyuge tenía una cualificación al momento de casarse.Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensación mediante las modalidades a que se refiere 41 Apuntes de Paulina Madariaga C. Considerar exclusivamente el tiempo de convivencia matrimonial y no de duración del matrimonio..000.Constitución de derechos de usufructo. para lo cual podrá establecer las siguientes modalidades: 1. Tratándose de dinero..En la sentencia. Artículo 65.

La cuota respectiva se considerará alimentos para el efecto de su cumplimiento. la que se pronuncia basada en la concurrencia de determinadas causales previstas en la ley. SEPARACIÓN JUDICIAL Tiene una aplicación práctica muchísimo menor que el divorcio. es decir. que. termina con la sociedad conyugal o la participación en los gananciales y produce otros efectos entre los cónyuges. Pero ello se opone a la realidad económica del país. De este concepto. a menos que se hubieren ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago. Para ello. La Nueva Ley la regula en el párrafo segundo del título tercero. algo no exigido en la separación de hecho al tratarse de una situación fáctica. pero se la puede definir como una institución que suspende ciertos efectos del matrimonio. II. surge una diferencia evidente con la separación de hecho: la separación judicial requiere sentencia judicial. Es una institución nueva. el juez podrá dividirlo en tantas cuotas como sea necesarias y esas cuotas serán consideradas alimentos debidos para efectos de su cumplimiento. No hay una definición legal. Esta separación judicial NO DISUELVE EL VÍNCULO MATRIMONIAL. con todo. b) Puede Pagarse en cuotas reducidas a unidades reajustables siempre y cuando se fijen seguridades suficientes para el pago. a) Debiera pagarse en dinero de una sola vez o por la dación en pago de bienes. Si no hay antecedentes ni hay seguridades. etcétera. tomará en consideración la capacidad económica del cónyuge deudor y expresará el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable. El juez estrictamente hablando solo puede dividir la compensación económica en pagos en la medida que decrete seguridades suficientes para el pago. En ese caso. Por lo general. CAUSALES DE LA SEPARACIÓN JUDICIAL 42 Apuntes de Paulina Madariaga C. el juez lo que hace es someter la cuota en que se divide la compensación al régimen de ejecución exorbitante de los alimentos debidos por ley. . el deudor no tendrá cómo pagar de contado. acciones. tiene antecedentes en el divorcio de la ley de 1884. el juez podrá dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. lo que se declarará en la sentencia.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre el artículo anterior. y que requiere sentencia judicial. debería exigir el pago inmediato.

No podrá invocarse el adulterio cuando exista previa separación de hecho consentida por ambos cónyuges.. pues en la ley no se señala y en la historia de la ley se descartó esta opción. En los casos a que se refiere este artículo. No hay pocos que postulan que en materia de divorcio debería aplicarse la misma regla. que torne intolerable la vida en común. pese a no haber norma expresa. Esta acción es unilateral y detenta la acción el cónyuge inocente. Otros en cambio. en la separación judicial por cese de la convivencia NO SE 43 Apuntes de Paulina Madariaga C. La ley implícitamente está diciendo que si hay separación consentida.La separación judicial podrá ser demandada por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro. estiman que no existe tal necesidad de optar. ya que provocaría como consecuencia la preclusión del derecho a ejercer la otra acción. Por ende. quizás fundamentado en la teoría de los actos de propios. b) Separación por cese de la convivencia Es lo mismo que en materia de divorcio. o de los deberes y obligaciones para con los hijos. . El inciso segundo establece que uno de los cónyuges no puede alegar la causal de adulterio si los cónyuges de común acuerdo han decidido separarse. El profesor Jorge Barahona sostiene que los cónyuges enfrentados a una situación de infracción grave debieran elegir si optan por la separación judicial o por el divorcio. nada obstaría a que se demandara primero la separación judicial y luego el divorcio por la misma infracción. que sería vinculante. Ahora bien. se releva el deber de fidelidad. Se entiende que hay herramientas que responden a estados distintos de la crisis matrimonial. siempre que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio. Artículo 26. como diferencia con el divorcio. la acción para pedir la separación corresponde únicamente al cónyuge que no haya dado lugar a la causal.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Tenemos que entender que existen dos tipos de separaciones judiciales a) Separación por culpa El artículo 26 contempla una causal genérica que es idéntica a la causal contemplada en materia de divorcio.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

EXIGE PLAZO MÍNIMO. El cónyuge puede «dar el portazo en su casa» y
dirigirse al tribunal para presentar la demanda.
a. De común acuerdo: Si se demanda de común acuerdo, el artículo
27 exige que se acompañe un acuerdo regulador completo y
suficiente en los mismos términos que en el divorcio.
Artículo 27.- Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera de los cónyuges
podrá solicitar al tribunal que declare la separación, cuando hubiere
cesado la convivencia.
Si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un
acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones
mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo será completo si regula
todas y cada una de las materias indicadas en el artículo 21. Se
entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos,
procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y
establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges
cuya separación se solicita.
b. Unilateralmente: No se exige nada más que acreditar el cese de la
convivencia.
La separación judicial se tramitará en Tribunales de Familia por
procedimiento ordinario. Se ha de tener en cuenta que el artículo 31
establece que el juez debe pronunciarse sobre todas las materias del
artículo 21 para dictar la separación judicial. Prevé la posibilidad de completar
el acuerdo incompleto y de subsanar el que le parezca insuficiente. No existe
una norma expresa en materia de divorcio, por lo que hay dos posibilidades
interpretativas: (i) Que en materia de divorcio, el juez no tiene la facultad de
corregir o subsanar y, por ende, debe rechazar el divorcio; (ii) Se aplica esta
norma en materia de divorcio por analogía.
Además, el juez debe liquidar el régimen patrimonial que hubiere existido entre
los cónyuges. Se refiere a la sociedad conyugal o a la participación en los
gananciales, porque son las que exigen liquidación. Esta es una norma muy
necesaria, ya que la liquidación de una comunidad es materia de arbitraje
forzoso. Sin esta norma, el juez no podría liquidar la sociedad conyugal, por
ejemplo. De acuerdo al profesor, nunca un juez ha liquidado un régimen
patrimonial en una sentencia de separación o de divorcio.

EFECTOS

44
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

De acuerdo al artículo 32, se produce entre los cónyuges, desde que
queda ejecutoriada la sentencia y respecto de terceros, una vez que
ejecutoriada, se subinscribe al margen de la respectiva inscripción
matrimonial.
Artículo 32.- La separación judicial produce sus efectos desde la fecha
en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la
separación judicial deberá subinscribirse al margen de la respectiva
inscripción matrimonial. Efectuada la subinscripción, la sentencia será
oponible a terceros y los cónyuges adquirirán la calidad de separados,
que no los habilita para volver a contraer matrimonio.
Se daría a entender que la calidad de separados solo la tienen desde la
subinscripción, lo que se ha considerado un matiz o error, ya que los efectos
entre las partes se producen desde que la sentencia queda ejecutoriada.
1. Suspende los derechos, deberes y obligaciones entre los cónyuges cuyo
ejercicio sea incompatible con la vida separada —por ende, no los
extingue o elimina. Hay una idea de transitoriedad.
a. Cohabitación. Tradicionalmente se ha entendido como el deber
de los cónyuges de tener relaciones sexuales entre sí, lo que es
sumamente complejo. Se trata de una cuestión íntima, por lo que
considerarlo como un imperativo jurídico no es procedente. Por
ello, algunos identifican este deber como el deber de vivir bajo
el hogar común. Es complejo, ya que hay otro deber de vivir en
el hogar común.
b. Fidelidad. No parece del todo incompatible, pero así lo ha
establecido la ley. También queda suspendido, evidentemente, el
deber de vivir en el hogar común.
El resto de los deberes —respeto, protección, socorro— se mantienen, porque
son efectos del matrimonio y la separación judicial no pone término al
vínculo matrimonial. Es una forma para regularizar la situación de separación
de los cónyuges. Algunos han dicho que si hay separación de hecho, incluso
unilateral, no puede haber infracción al deber de fidelidad, lo que va
contra el texto expreso que establece que solo se suspende dicho efecto
desde la sentencia firme que declara la separación judicial.
2. Terminación del régimen de la sociedad conyugal o de la participación de
los gananciales si lo hubiere —artículo 34.
Artículo 34.- Por la separación judicial termina la sociedad conyugal o el
régimen de participación en los gananciales que hubiere existido entre los
cónyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 147 del Código Civil.
45
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

Esta terminación es irreversible, aunque luego se produzca la reconciliación
de los cónyuges y la suspensión del resto de los efectos cese. Una vez
ejecutoriada y subinscrita la sentencia termina el régimen por ministerio
de la ley.
3. Cesa la presunción de paternidad del artículo 184 del Código Civil.
4. Desaparece la prohibición de compraventa entre cónyuges no separados
judicialmente.
5. En materia sucesoria, debemos distinguir. La separación en principio no
afecta a los derechos hereditarios, porque los cónyuges siguen estando
casados. Sin embargo, hay una excepción en el caso de la separación
judicial por culpa, en cuyo caso la ley:
a. Permite al cónyuge inocente privar de derechos hereditarios al
culpable —los cónyuges son herederos forzosos entre sí. Se
permite que un cónyuge desherede al otro¸ es decir, privarlo
del todo o parte de su legítima. Se requiere testamento. En
caso de no haberlo, la ley priva al cónyuge culpable de la mitad
de sus derechos. En el caso de cese de la convivencia no se
produce este efecto.
Efectos que NO se producen:
a. No se altera la filiación ni los deberes respecto a los hijos.
b. No se disuelve el matrimonio. No representa un estado civil nuevo, sino
una calidad.

TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO
Las causales están numeradas en el artículo 42.
Artículo 42.- El matrimonio termina:
1º Por la muerte de uno de los cónyuges;
2º Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos señalados en
el artículo siguiente;
3º Por sentencia firme de nulidad, y
4º Por sentencia firme de divorcio.
En estricto rigor, la nulidad no debería considerarse como una causal de
terminación, ya que la nulidad implica un vicio coetáneo a la celebración

46
Apuntes de Paulina Madariaga C.

fijada en la sentencia que declara la presunción de muerte. El mismo plazo de cinco años desde la fecha de las últimas noticias se aplicará cuando la presunción de muerte se haya declarado en virtud del número 7 del artículo 81 del Código Civil. En el caso de los números 8 y 9 del artículo 81 del Código Civil. Lo estudiaremos. Por regla general. El artículo 43 establece los plazos que se exigen. A. B. Si opera antes de la sentencia firme de nulidad o divorcio. es de diez años desde la fecha de las últimas noticias. La terminación del matrimonio es algo de mucha mayor relevancia. sino el transcurso de ciertos plazos luego de declarada la muerte presunta. es solo de administración del patrimonio. Es un período considerable de tiempo. 47 Apuntes de Paulina Madariaga C. La muerte La muerte efectivamente pone fin al matrimonio. la ley lo reconoce expresamente y la sentencia que declara la nulidad no produce efecto retroactivo. el matrimonio se termina transcurrido un año desde el día presuntivo de la muerte. por lo que se justifica que desaparecida una persona el régimen patrimonial se extinga antes —porque las consecuencias no son irreversibles. aunque se acorta bastante —a cinco años— si se prueba que han transcurrido 70 años desde el nacimiento del desaparecido. conservará su validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido murió realmente después de la fecha en que dicho matrimonio se contrajo. Sin embargo..El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los cónyuges. La muerte presunta No es la declaración de muerte presunta la que hace terminar el matrimonio. . cumplidos cinco años desde la fecha de las últimas noticias. se probare que han transcurrido setenta años desde el nacimiento del desaparecido. también se acorta a cinco años Artículo 43. El posterior matrimonio que haya contraído el cónyuge del desaparecido con un tercero. Lo mismo ocurre con la nulidad. la causal final será la muerte. cuando hayan transcurrido diez años desde la fecha de las últimas noticias.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre del matrimonio. El matrimonio también se termina si. El divorcio para que produzca sus efectos debe estar declarado por sentencia firme.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Luego del transcurso del plazo correspondiente. Los argumentos serían los siguientes: i. el matrimonio se disuelve por muerte presunta. hay que acentuar algunas diferencias relevantes. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez. En materia de nulidad matrimonial. no tiene mayor justificación acudir a la nulidad en la mayoría de los casos. La nulidad matrimonial está regulada en la Ley de Matrimonio Civil y su particularidad nos lleva a concluir que no resultan aplicables a la nulidad matrimonial todos los principios y las reglas que se aplican a la nulidad patrimonial. Por ende. y no puede sanearse por la ratificación de las partes. se reconoce validez a un segundo matrimonio que se hubiere celebrado en el período intermedio. porque todos los aspectos considerados para la distinción — legitimados activos. a diferencia de lo que ocurre en la nulidad patrimonial. En materia de nulidad matrimonial. prescripción. por lo que suele ser difícil probar la causal. excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato. no se distingue entre nulidad absoluta y relativa. 1. La nulidad Las demandas de nulidad han disminuido de una manera increíble. 4. cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. La nulidad siempre supone un vicio coetáneo a la celebración del matrimonio. todas las causales son específicas. En materia matrimonial se presenta una discusión: a. pero murió después. sin distinción. No existe en materia matrimonial una norma similar. puede alegarse por todo el que tenga interés en ello. No existen causales genéricas o abiertas como sí las hay en materia patrimonial en el artículo 1467. sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. De este modo. . puede asimismo pedirse su declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley. Si luego se descubre que el desaparecido estaba vivo a la época. En materia de nulidad matrimonial. Esto sucede. 48 Apuntes de Paulina Madariaga C. Allí encontramos la institución del matrimonio putativo. C. 2. 2 Artículo 1683. En materia de nulidad patrimonial existe una norma en el artículo 16832 que impide accionar la nulidad a quien celebró el acto sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba. aun sin petición de parte. Solo se habla de nulidad. la regla es que no produce efecto retroactivo. 3. etcétera— están expresamente regulados de acuerdo a cada causal. sin mencionar que suele superponerse con la causal de divorcio de cese de convivencia. ni por un lapso de tiempo que no pase de diez años. No rige esta sanción del artículo 1683 en el ámbito matrimonial.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre ii. Rige la sanción en materia matrimonial. la regla general es la imprescriptibilidad de la acción de nulidad. fundamentando en el principio general del nemo auditor. Artículo 44. Titularidad 49 Apuntes de Paulina Madariaga C. En materia patrimonial la acción de nulidad es prescriptible. *** Causales de nulidad Están regulados en los artículos 44 y 45. Se refieren a la carencia de requisitos de validez y que han tenido lugar al momento de la celebración del matrimonio.. iii. Es irrenunciable ii. El interés general comprometido hace recomendable permitir la acción de nulidad a los cónyuges. No puede ser objeto de transacción.El matrimonio sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales.Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el número de testigos hábiles determinados en el artículo 17. propia del derecho de familia. se aplicaría a la nulidad absoluta y en materia matrimonial no existe esta distinción. Aunque se quisiera aplicar la analogía. Es incomerciable iii. y [Es la concurrencia de impedimentos dirimentes] b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos expresados en el artículo 8º. 5. Esto trae aparejada una serie de rasgos: i. b. es decir. En materia matrimonial. Características generales Es una acción de familia.. Artículo 45. 6º ó 7º de esta ley. que deben haber existido al tiempo de su celebración: a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades señaladas en el artículo 5º. .

50 Apuntes de Paulina Madariaga C. Artículo 46.. salvo las siguientes excepciones […] Habla de «presuntos». Esta situación de excepción podría restringir la titularidad o mantener la regla general. Se trata de una titularidad bastante reducida. Sin embargo. Además. la acción también corresponde a los demás herederos del cónyuge difunto. la acción se radicará únicamente en el o los que contrajeron sin tener esa edad. la regla general admite excepciones. Podría reducir la titularidad. c) En los casos de matrimonios celebrados en artículo de muerte. Lo restringirá cuando solo uno de ellos haya sufrido la fuerza o el error y mantendrá la regla general cuando ambos lo hayan sufrido. en otros. pueden pedir la acción de nulidad los presuntos cónyuges y sus ascendientes. Se amplía la titularidad se da a partir de un supuesto implícito: que el cónyuge afectado por el peligro inminente de muerte. que en algunos casos ampliará la titularidad y. efectivamente falleció.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre El artículo 46 establece que la regla general corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges. que nunca hayan sido cónyuges. Es posible que la fuerza o el error lo hayan sufrido los dos. cuando ambos contrayentes hayan alcanzado los dieciséis años.La titularidad de la acción de nulidad del matrimonio corresponde a cualesquiera de los presuntos cónyuges. b) La acción de nulidad fundada en alguno de los vicios previstos en el artículo 8º corresponde exclusivamente al cónyuge que ha sufrido el error o la fuerza. el matrimonio sea nulo y. La ley considera un plazo posterior a la muerte para poder ejercer la nulidad. pero alcanzados los dieciséis años por parte de ambos contrayentes. dependiendo del caso. en efecto. porque puede que. . La norma establece que mientras no hayan cumplido los dieciséis años los presuntos cónyuges —pues esa es la causal de nulidad—. en que se restringirá aún más: a) La nulidad fundada en el número 2º del artículo 5º podrá ser demandada por cualquiera de los cónyuges o por alguno de sus ascendientes. por ende. solo podrá ejercer la acción quien se casó teniendo menos de dieciséis años.

la regla general es que la acción de nulidad es imprescriptible. Esto tiene un plazo breve de prescripción. al cónyuge anterior o a sus herederos..La acción de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo.La acción de nulidad del matrimonio sólo podrá intentarse mientras vivan ambos cónyuges. esta idea repugna a la certeza jurídica. Civil dispone la Artículo 48. el plazo de prescripción es de un año desde la fecha en que el cónyuge inhábil hubiera adquirido la mayoría de edad. Los herederos tendrán un interés patrimonial. b) Si la causa de la nulidad fue un vicio del consentimiento. Puede ejercer la nulidad a cualquier persona. 51 Apuntes de Paulina Madariaga C. . también. Las excepciones contenidas en la propia norma del artículo 48. Sin embargo. la acción prescribe en tres años desde que desaparece el error o la fuerza. además. dados los siguientes antecedentes: i. e) La declaración de nulidad fundada en alguna de las causales contempladas en los artículos 6º y 7º podrá ser solicitada. Artículo 47. ii. a) Si la causa de la nulidad es la minoridad. por cualquier persona. y Se amplía la titularidad de la acción. Con todo. Excepciones. salvo los casos mencionados en las letras c) y d) del artículo precedente.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre d) La acción de nulidad fundada en la existencia de un vínculo matrimonial no disuelto corresponde. la regla general queda bastante restringida en la práctica. salvo las siguientes excepciones: Siendo así. Norma contenida en el artículo 47.. Prescripción de la acción de nulidad El artículo 48 de la Ley de Matrimonio imprescriptibilidad de la acción de nulidad. No es extraño que la existencia del segundo matrimonio se descubra al fallecer uno de los cónyuges originales. en el interés de la moral o de la ley.

Si transcurre un año. ya que en el período intermedio. En los hechos. En caso de que se declare la nulidad. c) En el caso del matrimonio en artículo de muerte. ¿para qué causales de nulidad queda reservada la imprescriptibilidad de la acción? Quedaron fuera algunos impedimentos dirimentes absolutos y los impedimentos relativos —como el parentesco. Esto implica una serie de efectos hereditarios complejos. la imprescriptibilidad es bastante restringida. En general. es posible que los bienes hereditarios se hayan enajenados d) Si la causal de nulidad es el vínculo matrimonial no disuelto. e) Si la causal de nulidad es la falta de los testigos hábiles. se retrotraen todas las cosas al momento de la celebración del matrimonio. Tiene sentido. 52 Apuntes de Paulina Madariaga C. prescribe la acción.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre El plazo podría llegar a extenderse bastante. esa será la causa de término del matrimonio y no la muerte. Esto es difícil que ocurra respecto a dos matrimonios celebrados en Chile. Ambos matrimonios quedaron firmes. aunque sí podría suceder con un matrimonio celebrado válidamente en el extranjero. la acción prescribe en un año desde la celebración del matrimonio. Hay dos cónyuges sobrevivientes con legítimos derechos. ¿Qué significa eso respecto del segundo matrimonio? Se saneó por transcurso del tiempo. el segundo no puede ser declarado nulo. la sentencia de nulidad debe estar firme. debe necesariamente subinscribirse la sentencia firme de nulidad al margen de la respectiva inscripción matrimonial. para que esos efectos sean oponibles a terceros. EFECTOS DE LA NULIDAD MATRIMONIAL Para que se produzcan efectos entre las partes. ya que es un asunto meramente formal. Con lo dicho. Aquí hay dos excepciones: a la imprescriptibilidad y a la norma del artículo 47. porque la forma de cómputo es bastante amplia. la acción prescribe en un año desde el fallecimiento del cónyuge enfermo. En definitiva. la acción prescribe en un año desde el fallecimiento de uno de los cónyuges. .

El artículo 51 de la Ley establece el matrimonio putativo. La institución es prácticamente la misma. como los hijos. pero dejará de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyuges. Artículo 51. 1. ¿Cómo los terceros pueden saber que un matrimonio adolece de un vicio de nulidad y.. lo contrajo. RETROACTIVIDAD Y MATRIMONIO PUTATIVO La retroactividad queda bastante restringida debido a la existencia del MATRIMONIO PUTATIVO.El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que.La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la declara. deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial y no será oponible a terceros sino desde que esta subinscripción se verifique. algunos contratos patrimoniales con los bienes sociales son nulos? Los problemas pueden ser muchísimos. Se conceptualiza como un matrimonio nulo que.. Tiene que haber sido declarado nulo por sentencia firme 53 Apuntes de Paulina Madariaga C. por ende. produce los mismos efectos que uno válido hasta que cese la buena fe respecto de ambos cónyuges. Estamos frente a un matrimonio nulo Queda descartada la putatividad inexistentes. Solo excepcionalmente operará con dicho efecto.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 50. cumpliendo con ciertos requisitos. en que el matrimonio putativo estaba regulado en el Código Civil. . sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artículo y en los dos artículos siguientes. El profesor afirma que en nuestro derecho la regla general es que la declaración de nulidad NO OPERA CON EFECTO RETROACTIVO. La sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad de matrimonio. Ya la Ley de 1884 así lo establecía. Esto porque se entiende que la retroactividad estricta puede ocasionar graves perjuicios a los terceros. de buena fe y con justa causa de error. del matrimonio a los matrimonios 2. retrotrayéndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el vínculo matrimonial.

Esto porque las categorías del derecho patrimonial no deben aplicarse automáticamente en materia matrimonial. sino anulable. ii.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre La putatividad del matrimonio exige que el matrimonio haya sido declarado nulo. es decir. EL interés general comprometido justificaría hacer un cambio o variación respecto de esa regla general. sino que se presume. La justa causa de error La norma no indica qué hay que entender por justa causa de error. Debe entenderse que ha de existir una justificación al error cometido por el cónyuge. Estamos frente a una buena fe de carácter subjetiva. pero la edad estaba falsificada || No sabían que eran parientes. Uno podría hablar de «matrimonio nulo putativo» para que quede más claro. Esto significa que no todo error es excusable. inciso segundo. que el error de derecho no vicia el consentimiento. El matrimonio debe haber sido celebrado de buena fe al menos por uno de los cónyuges. debemos acudir a las normas de derecho común. Sería error de derecho si un yerno se casa con su suegra. que se traducirá en que el cónyuge debe haberse casado convencido/convencida de que el matrimonio era válido. Ejemplos: Creía que tenía 16 años. Estaría restringido el ámbito de las posibles justificaciones al error de hecho. Si hay alguien interesado en demostrar que no se daban los requisitos de buena fe para evitar las consecuencias de la putatividad. pero válido en tanto no se declare su nulidad. ¿Este error sería justificable? Como no hay norma expresa que regule la materia. Mientras no haya sido declarado nulo. Artículo 52. pues hubo adopción y los antecedentes se pierden. el error debe ser excusable. . i. —Artículo 706. deberá acreditarlo. Aquí surge el problema de resolver si solo puede ser error justificable el error de hecho o también el de derecho. 3. salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y así se declare en la sentencia. 4. no es putativo.. sabiendo que lo eran. pero creyendo que era válido. En materia matrimonial. La buena fe no se prueba. un error de derecho puede ser considerado como justa causa para efectos del matrimonio putativo.Se presume que los cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y con justa causa de error. Allí tendríamos que concluir que no. 54 Apuntes de Paulina Madariaga C.

Otros terceros estarán amparados. Allí deja de producir efectos civiles. Con todo. ¿Por cuánto tiempo o durante qué período? Los efectos civiles que se están reconociendo al matrimonio putatitivo se van a reconocer desde la celebración y hasta un momento anterior a la sentencia de nulidad. Ciertamente. la justa causa de error también se presume. Respecto del demandado de nulidad. .Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Por lo demás. El matrimonio simplemente nulo sufriría la nulidad con su retroactividad. porque en esta la propia ley en el inciso final del artículo 51 se encarga de aclararlo. respecto de:  Los cónyuges  Terceros: Los hijos siempre tendrán la filiación determinada. Es una protección conjunta. salvo en materia de filiación. *** No hay un requisito formal de putatividad por parte del juez. La ley no establece cuándo desaparece la buena fe. aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cónyuges. en la medida en que los cónyuges a su vez lo estén. la nulidad no afectará la filiación ya determinada de los hijos. como la buena fe y la justa causa se presumen. la buena fe se pierde al contestar la demanda de nulidad. todo matrimonio declarado nulo es putativo. La norma establece que el matrimonio produce los mismos efectos que el válido:   Respecto del cónyuge que no ha cometido la infracción y. EFECTOS DEL MATRIMONIO PUTATIVO a) Los efectos son los mismos efectos que produce el matrimonio válido. Por lo tanto. La filiación ya quedó determinada y eso no varía. Artículo 51. ii. según lo dispone expresamente la ley. La doctrina y la jurisprudencia han entendido que i. 55 Apuntes de Paulina Madariaga C. los efectos subsistirán hasta que desaparezca la buena fe en ambos cónyuges. Mientras subsista la buena fe en ambos. inciso final de la Ley. a menos que la sentencia diga loa contrario. Respecto del demandante de nulidad. la buena fe se pierde desde la presentación de la demanda.

pero no debería quedar duda de que para ellos la nulidad no produce efectos retroactivos. pero ha de demostrarse por los medios de prueba legales. éste podrá optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubieren tenido hasta ese momento. ya que puede estar en juego la validez de un segundo matrimonio. o someterse a las reglas generales de la comunidad. las normas del régimen quedarán firmes. EFECTOS DEL MATRIMONIO 56 Apuntes de Paulina Madariaga C. Nada dice la norma respecto de terceros.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre ¿Es posible demostrar que se perdió antes? Sí. por lo que los actos realizados respecto de terceros. en la sociedad conyugal no tiene sentido. rechazando la aplicación de los efectos del matrimonio en régimen de bienes. . Esto quiere decir que respecto del régimen de bienes. el cónyuge debe estar de buena fe. La aplicación de la regla general. si el matrimonio es putativo solo en relación a uno. ya que la antigua ley no lo regulaba de forma explícita. inciso segundo. inciso segundo. sino también a terceros. b) Mantiene los regímenes patrimoniales La sociedad conyugal es de suma complejidad y está regulado por gran cantidad de normas. Si el matrimonio estaba afectado por un vicio de nulidad. El problema es que para que se produzcan los efectos del matrimonio putativo. pues regula situaciones patrimoniales entre los cónyuges y entre los cónyuges y terceros. Esto puede ser importante. es decir. Artículo 51. se aplica la retroactividad de la nulidad y nunca hubo sociedad conyugal. La Ley se pronunció expresamente sobre este punto. La solución hoy está recogida en el artículo 51. por lo que es absurdo establecer que solo existió sociedad conyugal para uno y que para el otro nunca hubo sociedad conyugal. Si sólo uno de los cónyuges contrajo matrimonio de buena fe. el problema radica cuando el matrimonio se celebró solo de buena fe por uno de los cónyuges. ya que en materia de sociedad conyugal no se puede establecer que hay sociedad conyugal solo respecto de uno. el que estaba de buena fe tiene un derecho de opción: elige entre someterse a los efectos del matrimonio putativo y concluir que hubo sociedad conyugal o someterse a las reglas generales de la comunidad. los problemas de los efectos de la nulidad ya no solo afectan a los cónyuges.

A partir de la ley 18. pero es porque él administra los bienes. 1.802 y con la plena vigencia en Chile del principio de igualdad entre los cónyuges. solo lo tiene el marido. con una clara tendencia a discriminar contra la mujer. Con todo. Esto provoca que pueda decirse que no son efectos jurídicos. el deber de expensas para la litis en la sociedad conyugal. a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. por su parte. Artículo 131.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre A. sobre la mujer pesaba un deber de obediencia respecto del marido y. En cuanto a su contenido. Así. . El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos. pues hay de diversa clase. EFECTOS PERSONALES Son un conjunto de derechos.802. Se dice entonces que estos efectos personales son derechos o deberes con un contenido eminentemente ético. se reformó profundamente esta materia y todos los deberes y derechos son recíprocos. deberes y obligaciones que no tienen. porque el artículo 132 contiene una norma que define el adulterio. EVOLUCIÓN HISTÓRICA Hasta la Ley 18. un contenido patrimonial. Algunos pesaban exclusivamente en uno de los cónyuges. Como una consecuencia del contenido ético. como característica general de estos efectos personales es que no son coercibles. el divorcio por culpa. en su mayoría. por ejemplo. La mujer tenía el deber de seguir al marido a donde este estableciera su domicilio y el marido tenía el deber de recibirla en su domicilio. no pueden hacerse ejecutar por la fuerza. Su incumplimiento puede traer aparejada la separación judicial por culpa. Los cónyuges están obligados a guardarse fe. Por ello se prefiere usar la expresión «deberes». esto debe descartarse. disminución o agravamiento de la compensación económica. requiere algunas precisiones. DEBER DE FIDELIDAD Está consagrado en el artículo 131. 57 Apuntes de Paulina Madariaga C. no todos los deberes y derechos personales del matrimonio eran recíprocos. aunque es mejor decir de forma completa: «deberes. sino efectos puramente éticos. la separación judicial de bienes o la pérdida. porque su incumplimiento tiene aparejada sanciones jurídicas. Ahora bien. el marido tenía un deber de protección respecto a ella. derechos y obligaciones».

en un ámbito relacionado a lo afectivo y lo sexual.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 132. DEBER DE SOCORRO También se encuentra en el artículo 131 y tiene contenido patrimonial. pero esto es impracticable. Cometen adulterio la mujer casada que yace con varón que no sea su marido y el varón casado que yace con mujer que no sea su cónyuge. Exige distinguir entre si     Los cónyuges viven juntos o Sociedad conyugal: La responsable de la mantención de los cónyuges es la propia sociedad conyugal. . se puede infringir no solo cometiendo adulterio. si están casados en sociedad conyugal. o Separados de bienes o en participación en los gananciales: El artículo 134 del Código regula la contribución. Si bien esa es una infracción al deber de fidelidad. atendiendo a sus facultades económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie. 2. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia común. a menos que la mujer tenga bienes propios.  Los cónyuges han cesado su convivencia: Lo regula el artículo 160 y el juez puede reglarlo. Es una norma complementaria al deber de fidelidad y fue malinterpretada al restringir el deber de fidelidad. Es un deber de proporcionarse recíprocamente lo necesario para la subsistencia. a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. Los cónyuges están obligados a guardarse fe. 58 Apuntes de Paulina Madariaga C. Por lo tanto. si fuere necesario. el deber de socorro pesa sobre el marido. teniendo relaciones físicas no sexuales. etcétera. Por un buen tiempo. ¿se puede exigir? Está en el inciso segundo. la fidelidad consiste en abstenerse de realizar conducta que vaya contra la exigencia de guardarse fe. En el fondo. El juez. sino también compartiendo infidencias íntimas. reglará la contribución. Deben aportar proporcionalmente. El adulterio constituye una grave infracción al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prevé. Artículo 134. Si eso no se cumple espontáneamente. El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos. Artículo 131. se estimó que el deber de fidelidad se reducía a no cometer adulterio. este no se agota en ello y como ha tenido ocasión la jurisprudencia de puntualizar.

Hay que tener ojo con el juego entre este deber y las causales de nulidad o divorcio. El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos. 4. Si la condición desventajosa es posterior a la celebración del matrimonio. Los cónyuges están obligados a guardarse fe.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 160. El heroísmo no es exigible jurídicamente. en especial respecto del error. En el estado de separación. . Ejemplo: Si no existe el alcoholismo al momento del matrimonio. Artículo 321. mediano y razonable. DEBER DE AYUDA MUTUA Artículo 131. no puede pretenderse que el cónyuge se zafe de su deber ante la mínima dificultad. El juez en caso necesario reglará la contribución. Es debatible. especialmente ante enfermedades o desventajas. ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común a proporción de sus facultades. Está regulado en el artículo 131. pero tampoco se puede pretender que no haya límites en este deber. ¿Estamos de acuerdo con que exista un deber de ayudar al otro cónyuge en términos absolutos y en cualquier circunstancia? Como ocurre en todo ordenamiento jurídico. Así. Se deben alimentos: 1º Al cónyuge 3. a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. Se llegará al derecho de alimentos —artículo 321. nº 1. Este deber consiste en los cuidados que recíprocamente deben brindarse los cónyuges y el apoyo permanente que deben prestarse. Es de índole personal y no patrimonial. sino después. a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. DEBER DE RESPETO RECÍPROCO Artículo 131. El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos. sino que además se impone a su respecto este deber de ayuda mutua. no solo no se configura la causal de nulidad o matrimonio. Los cónyuges están obligados a guardarse fe. 59 Apuntes de Paulina Madariaga C. en principio hay un deber de soportarlo y de cuidar al otro en su enfermedad. debe haber un estándar de exigencia que sea limitado. || Lo mismo ocurre con enfermedades graves e invalidantes.

DEBER/DERECHO DE VIVIR EN EL HOGAR COMÚN Artículo 133. . En este caso. Esta categoría escapa a la dualidad a la que estamos acostumbrados. pues se exige que el abandono sea habitual y reiterado. DEBER DE PROTECCIÓN RECÍPROCA Artículo 131. la conducta que se exige es una conducta material: vivir bajo un mismo techo. El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos. se priva a los 60 Apuntes de Paulina Madariaga C. dificultad de salud. El problema se da frente al incumplimiento. a su vez. Ambos cónyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar común. puede haber consecuencias jurídicas negativas. El propio artículo 133 consagra una excepción. es decir. quiere decir que si hay incumplimiento del mismo. aunque se ha reconocido en algunas sentencias. hay otro sujeto que tiene una obligación. psicológicos o sociales. sean físicos. Este deber aparece en el año 1989 con la nueva Ley. Si hay separación de hecho de común acuerdo. No puede exigirse su cumplimiento de forma forzada. cada cónyuge tiene derecho a vivir en el hogar común y la obligación de vivir en el hogar común. por ejemplo. 6. Se puede pensar en una conducta de cuidado respecto de terceros. Se puede circunscribir a una lealtad debida. El profesor estima que los cónyuges deberían intervenir si se está difamando al otro cónyuge. pues es un derecho/deber. 5. Es una categoría propia del derecho de familia —se da también en el cuidado directo y regular. Es una categoría particular desde el comienzo. el marido tenía el deber de recibir a su mujer en su domicilio. salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo. pues antes el equivalente era un deber de la mujer de seguir al marido en el domicilio que este establezca y. Ejemplo: Violencia. Resulta complejo este derecho y deber. pues si este es un deber. La separación de hecho no podría suspender este deber. Los cónyuges están obligados a guardarse fe. Es complejo determinar cuándo se entiende incumplido. En opinión del profesor. a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. Está regulado en el artículo 133. Cuesta distinguirlo de los anteriores —socorro en lo patrimonial y ayuda mutua en lo personal.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Es un respeto que implica ausencia de malos tratos de toda índole. resguardar su integridad y dignidad respecto de terceros. de manera algo ilógica. en que cuando hay un derecho.

Es distinto al de convivencia o de vivir en el hogar común. además. que comprende también lo sexual. Ahora bien. Significa que cada uno de los cónyuges debe apoyar al otro cuando ejerza o haya sido ejercida en su contra una acción judicial. hay otros que opinan que esto es un terreno personal y la ley no debiera prescribir esta clase de cosas. EXPENSAS PARA LA LITIS Es el único deber no recíproco. Este es el apoyo que dentro del proceso pueda darse entre los cónyuges. especialmente en el deber de mantener relaciones sexuales.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre cónyuges de accionar de divorcio por culpa por incumplimiento del deber de convivencia. si está casado en sociedad conyugal. El marido deberá. Los cónyuges serán obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. Es un plano personalísimo. sino que aplica llevar una vida afectiva conjunta. En El artículo 136 está regulado. dispuesto a declarar como testigo si es hábil. . 166 y 167. Con todo. 7. podría haber nulidad. El profesor estima que no lo agota. No es un auxilio económico. o ellos fueren insuficientes. 8. DEBER DE COHABITACIÓN No aparece mencionado expresamente. pues ese está incluido en el deber de socorro ni puramente sentimental. Es importante el deber al implicar un proyecto común de vida. Es complicado apreciar el cumplimiento e incumplimiento de este deber. 61 Apuntes de Paulina Madariaga C. Hay quienes consideran históricamente que este deber consiste en mantener relaciones sexuales entre sí. etcétera. No podría discutirse un incumplimiento. Ejemplo: Le aporte antecedentes. porque eso está dentro de la ayuda mutua. Artículo 136. si no tiene los bienes a que se refieren los artículos 150. i. Considera dos supuestos. si esa situación es coetánea a la celebración del matrimonio. proveer a la mujer de las expensas para la litis que ésta siga en su contra. pero sí en la regulación de la separación judicial —“fidelidad y cohabitación”. según si están casados o no en sociedad conyugal. Sin importar el régimen de bienes: Implica auxilios que requieran para sus acciones o defensas judiciales.

Cuando son solo algunos los bienes los que ingresan al fondo común. debe preocuparse de los terceros que contratan con los cónyuges. la herencia y los alimentos. *** 62 Apuntes de Paulina Madariaga C. se incluyen otros bienes que no son gananciales. . se pueden distinguir tres: I. “Régimen patrimonial del matrimonio”. Debe financiarle a la mujer los juicios en contra del marido.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre ii. Se estudiarán los regímenes matrimoniales. *** B. Aquí hay intereses en juego no siempre concordantes. Por un lado. Cuando son todos los bienes. hablamos de un régimen de comunidad absoluta. sin embargo. El esquema queda de la siguiente manera  Regímenes de comunidad o Absoluta o Restringida  De bienes muebles y gananciales  De gananciales exclusivamente. protegiendo al cónyuge más débil y al patrimonio familiar y. Los gananciales serán aquellos bienes que los cónyuges adquieren durante el matrimonio como fruto del esfuerzo común. Teóricamente. por otro lado. La sociedad conyugal en Chile puede parecer de inmuebles. y un régimen de comunidad restringida de gananciales únicamente. Regímenes de comunidad Donde los cónyuges o algunos de ellos conforman un fondo común. Hay varios sinónimos: «Régimen de bienes del matrimonio». Dentro de los restringidos. Debe proveer a la mujer de las expensas para la litis que esta siga en su contra. Tiene lógica por consecuencia de la administración de la sociedad conyugal. Suele solicitarse en un otrosí de la demanda. Es un estatuto jurídico que regula las relaciones patrimoniales o pecuniarias entre los cónyuges y de los cónyuges respecto de terceros. Es un conjunto de normas que disciplinan estas relaciones pecuniarias. aunque al término del régimen deben sacarse. Cuando hay sociedad conyugal: Se aplica solamente al marido. un régimen de bienes del matrimonio debe propender a la protección de la familia y del matrimonio. podemos hacer una distinción entre regímenes de comunidad restringida de bienes muebles y de gananciales —quedan fuera inmuebles y bienes gratuitos. EFECTOS PATRIMONIALES Se trata de los regímenes patrimoniales. hablamos de un régimen de comunidad restringida.

Regímenes de participación en los gananciales Es intermedio y un híbrido que comparte algunas características de los regímenes de comunidad y de los de separación total. Esta es la existente en Chile. Los regímenes de comunidad tienen como virtud la protección del cónyuge más débil. LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES Están definidas en el artículo 1715 del Código Civil en el Título sobre las Convenciones Matrimoniales y la Sociedades conyugales como las convenciones de carácter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración. Separación total de bienes.  Convenciones matrimoniales 63 Apuntes de Paulina Madariaga C. III. no se forma una comunidad. el que obtuvo menos o no obtuvo. pero al término del régimen. No hay nada demasiado complejo al respecto. Es una mezcla que surge para superar las falencias y fallas o los puntos en contra que uno detecta en los otros dos regímenes. Celebrado el matrimonio. La participación en gananciales funciona en su vigencia como una separación total bienes. contempla un mecanismo reparto de gananciales entre los cónyuges. Acuerdos jurídicos bilaterales patrimoniales  Capitulaciones matrimoniales o Prematrimoniales o En el acto mismo del matrimonio.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre II. tiene un crédito en contra del otro por la mitad de la diferencia. pero no se protege al cónyuge más débil. de los de de El régimen de participación en los gananciales puede ser:  De comunidad diferida: Cuando el régimen termina. se forma entre los cónyuges una comunidad —o entre el cónyuge y los herederos. sino que se calculan los gananciales obtenidos por ambos y si uno obtuvo más que el otro o uno no obtuvo nada y el otro sí. los cónyuges mantienen su patrimonio y administran dichos bienes de forma independiente y autónoma. Administrativamente es una complejidad: cómo se protege al que no administra. 1. los regímenes de separación total de bienes son simples administrar. . Al otro lado.  Crediticia: Al término. El objeto de esa comunidad son los gananciales. etcétera.

Lo celebran los esposos. o enajenar bienes raíces. El menor hábil para contraer matrimonio podrá hacer en las capitulaciones matrimoniales. El mayor de dieciséis y menor de dieciocho puede celebrar capitulaciones autorizados. b. que es el de patrimonio. REQUISITOS Son aplicables todos los requisitos comunes a los actos jurídicos. c. aunque dichas solemnidades varían dependiendo de si son pre-matrimoniales o si celebran en el acto del matrimonio. . es decir. pueden ser o no contratos. b) Formalidades Las capitulaciones matrimoniales son solemnes. a) Capacidad Hay una norma especial en el artículo 1721. Se trata de convenciones. No se trata aun de cónyuges. Las capitulaciones matrimoniales pueden crear derechos y obligaciones o pueden tener un objeto distinto. todas las estipulaciones de que sería capaz si fuese mayor. A los acuerdos celebrados después de celebrado el matrimonio se les llama convenciones matrimoniales d. con aprobación de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio. y sólo valdrán entre las partes y respecto de terceros desde el día de la celebración del matrimonio. Está bien dicho «esposos». Artículo 1721. menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales. Para las estipulaciones de estas clases será siempre necesario que la justicia autorice al menor. Pre matrimoniales Artículo 1716. Tienen un contenido patrimonial. Las capitulaciones matrimoniales se otorgarán por escritura pública. un contrato que depende del contrato principal. o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. es decir. y siempre que se 64 Apuntes de Paulina Madariaga C. porque se celebran antes del matrimonio o en el acto mismo de su celebración. No cabe la representación. Son un acto jurídico dependiente. Es decir. actos jurídicos bilaterales.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre *** a.

Estas. Por ejemplo: Pueden excluir determinados bienes muebles de los bienes sociales de la sociedad conyugal.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre subinscriban al margen de la respectiva inscripción matrimonial al tiempo de efectuarse aquél o dentro de los treinta días siguientes.  En el acto: Solo se puede pactar por los esposos sustituir el régimen patrimonial legal por uno de los dos alternativos. Pero en los casos a que se refiere el inciso segundo del artículo anterior. a su vez. Las capitulaciones matrimoniales no contendrán estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. caduca y no genera ningún efecto. queda un terreno amplio para poder pactar.     Antes del matrimonio: Tienen o pueden tener un objeto amplio. bastará que esos pactos consten en dicha inscripción. Artículo 1717. Nada más. o Dicha subinscripción ha de practicarse al momento de celebrar el matrimonio o dentro de los 30 días siguientes. Está reconocido en el artículo 1717. solo podrán ser modificadas a través de convenciones matrimoniales. Con todo. Si se pasa el plazo. No serán. . Los únicos límites al objeto de las capitulaciones prematrimoniales son las buenas costumbres. las leyes y los derechos irrenunciables. No cabría renunciar en una capitulación a la compensación económica o a demandar el divorcio. pues. o o *** OBJETO La distinción se hará respecto si se celebra por los esposos antes del matrimonio o en el acto del matrimonio. En el mismo acto del matrimonio o Son las mismas exigidas para la convención prematrimonial y ha de constar en la inscripción matrimonial. en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes señalan a cada cónyuge respecto del otro o de los descendientes comunes. Se exige subinscripción al margen de la inscripción matrimonial. Sin este requisito no tendrán valor alguno. Requieren escritura pública. 65 Apuntes de Paulina Madariaga C.

en nuestro ordenamiento jurídico. el cónyuge tiene un derecho de recompensa que es un crédito que se ejerce contra la sociedad conyugal —no para que le devuelvan el bien o cuerpo cierto que pasó a ser un bien social. se conforma por más bienes que solo los gananciales. El artículo 135. El patrimonio social. Adicionalmente. CARÁCTER DE SUPLETORIO El carácter supletorio de la sociedad conyugal puede deducirse de algunas normas: 1. Ahora bien. al término del régimen. el régimen legal o supletorio. en Chile no está dentro de la cultura nacional las capitulaciones prematrimoniales en un sentido muy amplio. 66 Apuntes de Paulina Madariaga C. de titularidad exclusiva de la mujer:    El patrimonio reservado del artículo 150 El patrimonio del artículo 166 El patrimonio del artículo 167. inciso primero del Código Civil. El patrimonio de la mujer. El patrimonio social o de la sociedad conyugal b. . pero sí para recuperar parte del valor. Tampoco cabrían pactos que significaran cambios sustanciales a los regímenes patrimoniales vigentes. En la sociedad conyugal es una característica esencial la diversidad de patrimonios.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Ahora bien. en donde existirán a lo menos tres patrimonios: a. *** LA SOCIEDAD CONYUGAL No está definida en la legislación vigente. DEFINICIÓN DOCTRINAL: Es una comunidad restringida de gananciales que se caracteriza por la coexistencia de diversos patrimonios y que constituye. con todo. pues sus normas son de orden público. El patrimonio del marido c. pueden existir otros patrimonios —llamados satélites por algunos—.

No hay tal cosa como una persona jurídica – sociedad conyugal. Cuando se incluyó. si ambos cónyuges tienen profesiones remuneradas y tienen patrimonios similares. La sociedad conyugal es una persona jurídica. Artículo 1718. reemplazando a la sociedad conyugal. NATURALEZA JURÍDICA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL ¿Qué es jurídicamente la sociedad conyugal? Hay varias respuestas que se han planteado i. que se confunden con su propio patrimonio. . dado que le brinda mayor protección. y toma el marido la administración de los de la mujer. Si la mujer no cuenta con patrimonio propio y no tiene la proyección de una labor remunerada en el futuro. 2. El artículo 1718 del Código Civil. Esto. la sociedad conyugal continúa siendo el régimen elegido por cerca del 50% de los matrimonios. Sin embargo. contraída la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de este título. la sociedad conyugal. según las reglas que se expondrán en el título De la sociedad conyugal. pero no llegó a ocurrir. Sin embargo. la sociedad conyugal es un buen sistema. pero allí se encuentra. es un pésimo sistema. solo existía la sociedad conyugal. Esto echa por tierra la teoría de la persona jurídica.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 135. Esto se fundamenta en una norma que establece que respecto de terceros el marido es dueño de los bienes sociales. porque la sociedad conyugal tiene un patrimonio —un activo y un pasivo— y hay ciertos bienes que le pertenecen a la sociedad. debido a la discriminación en su administración. distinta de cada uno de los cónyuges. se añadió el régimen de separación total de bienes y solo al final se añade el régimen de participación en los gananciales. esto ha de descartarse de plano. Cuando se dicta el Código. No existen regímenes buenos o malos per se. pues si la sociedad conyugal fuera una persona jurídica. el proyecto de ley pretendió que la participación en los gananciales fuera el régimen legal o supletorio. Está algo mal ubicada la norma. sino que ello depende de la realidad de cada matrimonio. por el mero hecho del matrimonio. Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cónyuges. esos bienes sociales le 67 Apuntes de Paulina Madariaga C. A falta de pacto en contrario se entenderá. En la práctica. Posteriormente.

ii. Dicho fin es la mantención de la familia. inciso primero. ya que: a. Esto no es posible. Ahora bien. ¿ENTONCES QUÉ ES? La respuesta es que se trata de un PATRIMONIO DE AFECTACIÓN. EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL La mujer no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales y si administra. de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrán perseguir tanto los bienes de éste como los bienes sociales. está administrando bienes ajenos. un patrimonio destinado a un fin determinado. La sociedad conyugal es un contrato de sociedad. Artículo 1750. ¿quién es verdaderamente dueño de los bienes sociales? La sociedad conyugal. el patrimonio social se compone: A. La particularidad es que este patrimonio es administrado por el marido y respecto a terceros él es dueño. ACTIVO O HABER SOCIAL —no se distingue expresamente en la ley. a. No hay fin de lucro b. Al patrimonio social pueden ingresar los bienes dos maneras: 68 Apuntes de Paulina Madariaga C. solo se considera tal para efectos de terceros. Son bienes que ingresan a la sociedad conyugal de manera definitiva —en el sentido de que no generan derecho a recompensa. Haber absoluto: Son todos aquellos bienes que integran el patrimonio social sin derecho a recompensa. No se trata de una comunidad ni los cónyuges son comuneros.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre pertenecerían a ella. como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio. . es decir. el marido no es dueño de los bienes sociales. Es lo que compone propiamente tal los gananciales. respecto de terceros. Respecto de terceros. sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido. sino uno solo: el del marido. El marido es. dueño de los bienes sociales. La sociedad también constituye una persona jurídica y ya hemos dicho que no es así. pero se infiere. Ahora bien. no hay varios patrimonios. Pero.

Se trata de ingresos obtenidos por los cónyuges como consecuencia de su trabajo remunerado de cualquier naturaleza. cualquier tipo de ingreso que sea la contrapartida del trabajo de los cónyuges —bonos. Haber relativo: Va a estar compuesto por todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal. . entonces. aportados o adquiridos de los cónyuges. Se incluye la remuneración propia de la relación laboral. La norma incurre en una imprecisión al hablar de salarios y emolumentos devengados durante el matrimonio. ya que no hay un traspaso ni nada similar.  Bienes que los cónyuges tenían ya en su patrimonio al comenzar la vigencia del régimen. no hay ninguna diferencia. etcétera. denominados bienes aportados —que no tiene nada que ver con el aporte societario. Debe entenderse durante la vigencia de la sociedad conyugal. A efectos de la administración del régimen. PASIVO *** El artículo 1725 establece lo que compone el patrimonio de la sociedad conyugal y se estudiará a continuación a través de la distinción anteriormente realizada. HABER ABSOLUTO 1. pero también contratos a honorarios y. en la gran mayoría de los casos la vigencia de la sociedad conyugal se 69 Apuntes de Paulina Madariaga C. No implica recuperar los bienes determinados. denominados bienes adquiridos. sino que se generará una liquidación. gratificaciones.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre  Bienes que los cónyuges adquieran durante la sociedad conyugal. aguinaldos. No hay distinción durante la vigencia del régimen. Ahora bien. adquiere un crédito que podrá hacer efectivo cuando la sociedad conyugal termine. ya que ese es el límite temporal. Los salarios y emolumentos deben entenderse de forma más amplia que su tenor literal. El cónyuge. en general. indemnizaciones. b. devengados durante el matrimonio —artículo 1725. pero que al momento de entrar dan derecho a recompensa al aportante o adquirente. B. nº 1. De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios. Los bienes que conforman el haber relativo son tan sociales como los que conforman el haber absoluto.

cuando se hace exigible y no cuando es efectivamente pagado. Ese matrimonio se entiende como separado totalmente de bienes. en los servicios de profesionales liberales puede darse un tema complejo. no se pacta. excepcionalmente en Chile puede suceder que la sociedad conyugal comience durante el matrimonio en el caso de los matrimonios celebrados en el extranjero. sino que se configura ipso iure si no se pacta nada diferente. inciso segundo. Se puede celebrar un contrato de asesoría jurídica antes de la celebración del matrimonio. a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago. por lo demás. inciso segundo. lo importante es que se haga exigible. La sociedad conyugal. Sin embargo. pero dicho servicio puede durar mucho tiempo. Sin embargo. deben encontrarse devengados y no Se celebra el matrimonio en una fecha X. por ejemplo. de acuerdo al artículo 135. 70 Apuntes de Paulina Madariaga C. En ese caso. Los salarios y emolumentos necesariamente pagados. dejándose constancia de ello en dicha inscripción. es decir. . ES EL ÚNICO CASO EN CHILE DE SOCIEDAD CONYUGAL PACTADA Y QUE COMIENZA SU VIGENCIA LUEGO DE LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO. La doctrina distingue también los servicios de ejecución única. pues ha de atenderse al caso concreto. al profesor le parece poco sensato distinguir de forma abstracta. Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados de bienes. Lo importante es cuando se devenga y no cuando se paga. consentimiento libre y espontáneo e impedimentos dirimentes. la sociedad conyugal se pactará. pero el servicio remunerado comenzó a prestarse antes de dicha celebración. Artículo 135. Lo importante es determinar cuándo se devenga. pero. en que solamente una vez terminado el servicio puede entenderse devengada una obligación —como la creación de una escultura. El matrimonio celebrado en el extranjero produce en Chile plenos efectos sin necesidad de inscripción en la medida en que cumpla con los requisitos del lugar de su celebración y tres normas de la ley chilena —diversidad de sexo. pero se le da la opción de pactar mediante inscripción sociedad conyugal o participación en los gananciales. Muchos servicios no presentarán problemas en esta materia. y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de participación en los gananciales.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre inicia junto con el matrimonio.

Ejemplo: A un médico que operó a un paciente. este le hace un regalo. Si es un inmueble y es donación. Sin embargo. ingresa a su patrimonio propio. sea de los bienes sociales.». yo quiero que me regalen cosas. Si es donación no ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal. Todo con el fin de evitar que ingresen al haber absoluto. hay una importante modificación con el patrimonio reservado de la mujer del artículo 150. ya que los de la mujer los administra ella separadamente LAS DONACIONES REMUNERATORIAS Son la contrapartida a la realización de un servicio. pensiones. Ejemplo: Un trabajo realizado por un cónyuge en favor de otro. réditos. Debido a los posibles fraudes que podrían generarse. que provengan. b) El servicio no daba acción para exigir remuneración. Ese patrimonio reservado la mujer lo administra separadamente. la ley distingue: a) El servicio daba acción para exigir remuneración. nº 2. Ejemplo: Servicios de un abogado o de un médico. . Ejemplo: Uno podría pensar en un médico que le diga a su paciente: «Yo no recibo los honorarios en plata. intereses y lucros de cualquiera naturaleza. Todos los frutos. En caso de que exista este patrimonio reservado de la mujer. 71 Apuntes de Paulina Madariaga C. sea de los bienes propios de cada uno de los cónyuges. constituido por todo tipo de remuneraciones recibidas por un trabajo separado de su marido. *** 2. Pueden tener carácter de cierta envergadura y la ley se preocupa de que estas donaciones ingresan al haber absoluto sin recompensas. Se trata como si no fuera donación e ingresa al haber absoluto. y que se devenguen durante el matrimonio —artículo 1725. Se trata como donación propiamente tal y entra al patrimonio que corresponda. esos bienes siguen siendo sociales. sino al relativo que da derecho a recompensa. los bienes administrados por el marido en el haber absoluto solo serán los suyos.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre *** Esta norma no distingue entre las remuneraciones del marido o de la mujer. Con todo.

parece de justicia que los frutos de dichos bienes entren al haber absoluto. Sin embargo. ni los derechos reales de uso o de habitación. en los bienes de la mujer. ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad. Sin embargo. entran al haber absoluto los frutos que generan tanto los bienes sociales como los bienes propios de los cónyuges. los bienes propios también los administra el marido. administrado por el marido. El usufructo legal del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo. pues se sigue el principio de lo accesorio. no será embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer. Sin embargo. nº 4. . 3. dado que la sociedad conyugal debe costear las cargas y reparaciones de los bienes sociales y de los cónyuges. Artículo 810. La sociedad es obligada al pago: 4. Artículo 2466. inciso final. En nuestra legislación aparece la expresión «usufructo del marido sobre los bienes de la mujer» en los artículos 810 y 2466. Artículo 1740. En conclusión. con lo que la categoría de «usufructo» es errónea. como administrador de la sociedad conyugal. al profesor esta explicación no le parece satisfactoria. Tradicionalmente se da como argumento para justificar esta situación una norma en materia de pasivo de sociedad conyugal. Que provengan de los bienes sociales.º De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge. Así. Estima que. Todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el matrimonio a título oneroso —artículo 1725.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Se entenderán frutos. esto es impreciso: los frutos de los bienes propios de la mujer ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal. Sin embargo. y el del marido. es perfectamente entendible. Por ende. también puede disponer de dichos bienes. pues dentro de esa expresión se entienden las demás. están sujetos a las reglas especiales del título De la patria potestad y del título De la sociedad conyugal. —1740. la explicación de que dichos frutos entren al haber absoluto es que su generación es consecuencia del esfuerzo familiar o del matrimonio en su conjunto. que no generan recompensa. nº 5. en realidad. 72 Apuntes de Paulina Madariaga C. lo complejo son los frutos provenientes de los bienes propios.

pues entonces la sociedad y el dicho cónyuge serán condueños del todo. pues es ganancial. Esto es independiente del sistema registral. se entenderá pertenecer a la sociedad. pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la sociedad. Ese terreno contiguo se entenderá que pertenece a la sociedad. Artículo 1729. Ambos constituyen un solo inmueble o. si se los separa se provoca un grave perjuicio. que ingresa al haber absoluto. Se forma una COMUNIDAD ENTRE EL CÓNYUGE PROPIETARIO Y LA SOCIEDAD CONYUGAL. a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la incorporación. Artículo 1728. De igual forma ingresa al haber absoluto. El cónyuge. la norma continúa: la adquisición del inmueble contiguo genera una unidad. y de lo que haya costado la adquisición del resto. en que el bien aparece inscrito a nombre de unos de los cónyuges. Cada uno tiene un derecho a prorrata de los respectivos valores. . Hasta ahora se confirma la regla general. La norma supone que esa cuota que él tenía formaba parte de su patrimonio propio y luego de la vigencia. Es una hipótesis que se aplica solo a bienes inmuebles y que supone que antes de la entrada en vigencia de la sociedad conyugal. Podríamos pensar que los terrenos se han fusionado. El cónyuge tiene en su patrimonio. En este caso. al menos. Durante la vigencia del régimen.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre La situación más importante será la compra de un bien. 73 Apuntes de Paulina Madariaga C. a prorrata del valor de la cuota que pertenecía al primero. antes de la vigencia de la sociedad. tenía una cosa en comunidad —era comunero con otros. y adquirido por él durante el matrimonio a cualquier título que lo haga comunicable según el artículo 1725. el cónyuge adquiere las cuotas que le faltan. a menos que con él y la antigua finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno últimamente adquirido no pueda desmembrarse sin daño. sino LA CUOTA. uno de los cónyuges era propietario de un inmueble. y de que durante el matrimonio se hiciere dueño por cualquier título oneroso. Sin embargo. la sociedad y el cónyuge serán CODUEÑOS. Ese inmueble quedará en su patrimonio propio. ya no el inmueble. adquiere un predio contiguo a ese inmueble por cualquier título que «lo haga comunicable» —se ha entendido que un título comunicable es un título oneroso. El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cónyuges. La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras personas proindiviso. En los artículos 1728 y 1729 hay normas anexas.

Puede ser gravoso para la mujer. También pasará lo mismo con bienes adquiridos a título gratuito —porque los adquiridos a título oneroso entran al haber absoluto. se agregará al haber de la sociedad. adquiere a título oneroso las otras ¾ partes de la cosa. donaciones. Ejemplo: Herencias. o durante él adquiriere. nº 3. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio. B. 74 Apuntes de Paulina Madariaga C. obligándose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa. *** EL HABER RELATIVO A.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre El cónyuge tenía el 25% o ¼ de la propiedad de un inmueble. La parte del tesoro. Artículo 1730. Una vez casado en sociedad conyugal. la que deberá recompensa al cónyuge que fuere dueño del terreno. Un caso es el de los bienes muebles aportados a la sociedad. 4. Bienes muebles aportados o adquiridos a título gratuito. ya que si poseía algún bien mueble —un vehículo por ejemplo—. Las minas Está en el artículo 1730. quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa. Artículo 1725. Artículo 1725. la que deberá al cónyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa. Tesoro Artículo 1731. entrará al haber social relativo y lo administrará el marido. nº 4. y la parte del tesoro. Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio. que según la ley pertenece al que lo encuentra. . o durante él adquiriere. se agregará al haber de la sociedad. que según la ley pertenece al dueño del terreno en que se encuentra. El cónyuge mantendrá ¼ de la propiedad de la cosa —su cuota— y las cuotas restantes serán bienes sociales. La norma establece que LA COSA PERTENECE PROINDIVISO A LA SOCIEDAD Y AL CÓNYUGE. Las minas denunciadas por uno de los cónyuges o por ambos se agregarán al haber social.

es como si fueran aportados. Por exclusión de las normas existentes. la que deberá recompensa al cónyuge donatario si los servicios no daban acción contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la sociedad. Bienes muebles adquiridos a título oneroso. Artículo 1736. Artículos 1725. no pertenece a ella aunque se haya adquirido a título oneroso. inciso segundo. Es irrelevante el título por el que adquirió el inmueble. Se les da un régimen de bienes aportados. inciso segundo. b) Inmuebles adquiridos a título gratuito c) Bienes muebles que hayan tenido los cónyuges y que hayan sido excluidos por ellos en una capitulación matrimonial. va al haber absoluto. Si la donación remuneratoria es de cosas muebles aumentará el haber de la sociedad. se deduce que integran el patrimonio propio los siguientes bienes. Está regulado en el artículo 1725. cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella. designándolas en las capitulaciones matrimoniales. . por lo que entra al haber relativo. en que el título de la adquisición sea anterior a la sociedad conyugal. nº 4. han de estar en el patrimonio propio. Pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus especies muebles. hay una promesa de compraventa celebrada con anterioridad y la adquisición se genera durante la vigencia del régimen. *** PATRIMONIO PROPIO Es el patrimonio propio de cada cónyuge —se diferencia del patrimonio reservado de la mujer. Donación remuneratoria mueble Artículo 1738. La especie adquirida durante la sociedad. pero su causa o título es anterior al régimen. inciso segundo. 75 Apuntes de Paulina Madariaga C. D. Es a título oneroso. Si da acción. Por consiguiente: Por ejemplo. nº 4. a) Inmuebles aportados Si los inmuebles adquiridos a título oneroso van a la sociedad conyugal y nada se dice de los inmuebles aportados.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre C.

Está regulado en el artículo 1727. 1. plantación o cualquiera otra causa.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Ha de tratarse de una capitulación prematrimonial y se pueden excluir todos los bienes muebles. en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los bienes. d) Los aumentos que puedan experimentar los bienes propios de cada cónyuge. Se trata de aumentos. pero han de identificarse. Artículo 1727. porque estos son haber absoluto. por aluvión. alguno de los cónyuges adquiere a título oneroso bienes inmuebles. . ¿con qué recursos se hizo la edificación o la ampliación? Con recursos sociales —aunque podría tratarse excepcionalmente de patrimonio reservado. Se la debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cónyuges. No pertenecerán a la sociedad las especies que uno de los cónyuges poseía a título de señor antes de ella. edificación. cuyo título es anterior a la vigencia del régimen. f) Casos del artículo 1736 Este artículo dispone que si durante la vigencia de la sociedad conyugal. específicamente en favor de la sociedad conyugal. Luego vienen algunas aplicaciones de esta regla en los numerales 1 al 7 de la norma. Las recompensas corrigen esos desajustes. ¿Qué pasa con la edificación? Se trataría de una construcción o una ampliación de un inmueble. Ahora. y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolución de la sociedad. e) Recompensas Se adquiere un crédito solo exigible al término del régimen. 76 Apuntes de Paulina Madariaga C. No obstante lo dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer el haber social: 3. estos formarán parte del patrimonio propio. a menos que este aumento del valor exceda al de las expensas. No se incluyen los frutos. Artículo 1746. pues en tal caso se deberá sólo el importe de éstas.º Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de los cónyuges formando un mismo cuerpo con ella. aunque la prescripción o transacción con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella.

Lo mismo se aplicará a los intereses devengados por uno de los cónyuges antes del matrimonio y pagados después. Había una especie cuyo dominio se discutía judicialmente. Tampoco pertenecerá a la sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cónyuge. Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por capitales de créditos constituidos antes del matrimonio. o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artículo 1703. El mejor fundamento es el efecto retroactivo. pues lo vendió. el cónyuge tenía la nuda propiedad y durante la vigencia de la sociedad conyugal se consolida y pasa a ser plena. Se celebra contrato de promesa antes de la vigencia de la sociedad conyugal y se celebra el contrato prometido 77 Apuntes de Paulina Madariaga C. se sanea la nulidad. por ejemplo. la compraventa se anula. pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificación. Si hay desembolso. pertenecerá al cónyuge acreedor. También pertenecerán al cónyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya celebración se hubiere prometido con anterioridad a ella. uno de los cónyuges compró un inmueble y su contrato estaba viciado. o por haberse revocado una donación. o por otro remedio legal. Antes del régimen. Antes de la vigencia del régimen. Durante la sociedad. La consolidación debe ser a título gratuito —muerte. Ahora. 2. 6. por ejemplo. siempre que la promesa conste de un instrumento público. Antes de la vigencia de la sociedad conyugal. el bien salió del patrimonio del cónyuge. Ni los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por la nulidad o resolución de un contrato. .Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Es una redundancia hablar de «título de señor». parecería injusto que la propiedad plena quedara en el patrimonio propio. Había un bien que estaba en posesión del cónyuge y durante el régimen se cumplen los requisitos para adquirirlo de forma plena. 7. 5. Ni los bienes que se poseían antes de ella por un título vicioso. pero luego durante la sociedad. se puede aplicar la norma y aplicar luego el sistema de recompensas. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cónyuges la posesión pacífica. 3. los frutos solos pertenecerán a la sociedad. Es el más aplicado en la práctica. 4.

Se agota en explicitar o expresar de forma escrita dicho ánimo.. La subrogación permite que opere una sustitución. Se exige que tenga fecha cierta — escritura pública o privada del artículo 1703. 78 Apuntes de Paulina Madariaga C.  Debe existir cierta proporcionalidad entre los precios de los inmuebles. de modo que el nuevo inmueble pasa a ocupar el lugar que ocupaba el antiguo inmueble o el dinero. ocupando el lugar del original. La misma situación anterior. utiliza ese dinero para comprar un inmueble. Una vez vigente la sociedad conyugal. Para que opere esta subrogación es preciso el ánimo de subrogar.  Durante la vigencia de la sociedad conyugal. El cónyuge tenía una cierta suma de dinero antes de la vigencia del régimen ―formará parte del haber relativo. el nuevo inmueble pasa a formar parte de la patrimonio propio.  En la escritura de permuta HA DE EXPRESARSE EL ÁNIMO DE SUBROGAR.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre durante la vigencia del régimen. este bien pasa a conformar parte del patrimonio propio. en su caso. c. Nuestra legislación contiene dos clases de subrogación a) De inmueble a inmueble a. Ahora el cónyuge quiere venderlo para comprarse otro. Si durante la vigencia del régimen. quiere permutarlo. Antes de la vigencia de la sociedad conyugal. Se trata de un inmueble propio. *** g) Inmuebles subrogados Pueden ocurrir tres cosas: a. dicho bien raíz pasará a formar parte del haber absoluto. pero en lugar de venderlo. ha de permutar ese inmueble por otro inmueble. Con ello. b. Se produce un cambio importante en la situación patrimonial. pero en lugar de querer vender el inmueble. un reemplazo o una subrogación real. el cónyuge pretende permutarlo. uno de los cónyuges tiene un inmueble en su patrimonio. . El nuevo inmueble va a parar al haber absoluto. Es una exigencia de tipo formal. Por permuta —artículo 1733 REQUISITOS  Uno de los cónyuges debe ser dueño de un inmueble.

la cual pertenecerá entonces al haber social. Si la finca nueva vale $50. Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca excediere al precio de compra de la nueva. la sociedad deberá recompensa por este exceso al cónyuge subrogante. y si por el contrario se pagare un saldo. el saldo es de cincuenta millones (diferencia entre 100 y 50 millones). pero el bien nuevo tenga un precio mayor al bien antiguo ―como sucede en el primer caso. Ejemplo: (1) El bien original vale $100. En esta caso. Dado que el saldo (50) no supera la mitad del valor de la finca ―es de igual valor― opera la subrogación. Si permutándose dos fincas.000. habrá un saldo a favor de la sociedad. el saldo (diferencia entre 100 y 250 millones) es de 150 millones. comprando otra finca. o por los valores invertidos. la sociedad deberá recompensa por este saldo al cónyuge subrogante. incisos tercero y siguiente. la recompensa la deberá dicho cónyuge a la sociedad. (2) Si el segundo bien valiera 250. La mitad del precio de la finca que se recibe es de 125 millones (250 millones divido en dos es 125 millones). quedando la sociedad obligada a recompensar al cónyuge por el precio de la finca enajenada. que corresponde al valor de la finca (que también vale 50 millones). Si no hay subrogación.000. El bien nuevo no puede ser superior a la finca que se recibe. se recibe un saldo en dinero. . de todos modos se generará recompensa en contra de la sociedad en favor del cónyuge propietario. por lo que no opera la subrogación. || Una recompensa en contra del cónyuge se dará cuando exista subrogación.. La misma regla se aplicará al caso de subrogarse un inmueble a valores. el cónyuge subrogante deberá recompensa por este exceso a la sociedad.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 1733. y conservando éste el derecho de llevar a efecto la subrogación.000.000.000. pero hay una diferencia de precios dentro de los límites. Si hay subrogación. El bien entonces pasa a ser social y se genera una recompensa en favor del cónyuge. La ley establece que el saldo (250) no puede ser superior a la mitad del valor de la finca nueva (125). y si por el contrario el precio de compra de la nueva finca excediere al precio de venta de la antigua.000. cuando el saldo en favor o en contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe. 79 Apuntes de Paulina Madariaga C. Pero no se entenderá haber subrogación. excedería dicho precio.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre (3) Si el bien nuevo vale menos que el propio del cónyuge. ii. *** b. nº 2. No obstante lo dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer el haber social: 2. *** b) De inmueble a valores Esta forma de subrogación aparece en el artículo 1727. Si no lo dijera. el bien que se adquiere ingresa al patrimonio propio y por la diferencia se genera una recompensa a favor del cónyuge. una interpretación de la norma de acuerdo a su sentido literal. la mujer debe autorizar la permuta y la subrogación. iv. La subrogación es una institución excepcional. se produce la subrogación. . porque los bienes propios de la mujer los administra el marido. Se exige nuevamente la proporcionalidad entre los precios. Se ha producido aquí una controversia. Ante la duda. El ánimo de subrogar debe constar en las dos escrituras. Ahora bien. Ese bien se debe vender durante la vigencia de la sociedad conyugal y con el precio de esa venta se ha de comprar otro inmueble. en aquella por la cual se vende el inmueble propio y en la cual se compra el nuevo inmueble.º Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges. Artículo 1727. v. debería aceptarse. Uno de los cónyuges debe tener un bien inmueble en su patrimonio propio. También se exige autorización de la mujer en caso de que sea ella la propietaria. mejor atender el tenor literal. nos lleva a la conclusión contraria. pero sin exceder el límite. ¿Puede hacerse al revés? ¿Puede comprarse el bien y luego venderlo? Si la ratio legis se cumple.  Si la subrogación se da en un inmueble de propiedad de la mujer. no habría recompensa. iii. 80 Apuntes de Paulina Madariaga C. Esto se entiende. destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio. Por compraventa i.

nº 1.  Durante la vigencia del régimen. Son las deudas. lo que se sostiene es que el acreedor debe perseguir el crédito en el patrimonio social. Será una recompensa en favor del otro cónyuge. cuando decimos que una deuda o una obligación es social o que hay pasivo social.  Los valores se destinan por capitulaciones matrimoniales o por la donación por causa de matrimonio antes de la celebración del matrimonio. mayormente dinero. es decir. se puede concluir que no hay distinción. devengados durante la sociedad conyugal ―artículo 1740. Uno de los cónyuges luego debe contribuir a la deuda.  Si los bienes son de la mujer.  Pasivo aparente o relativo: La deuda es social desde el punto de vista de obligación a la deuda. 81 Apuntes de Paulina Madariaga C. el cónyuge que es dueño de esos valores se compra un inmueble con esos valores. Si la deuda es social no genera recompensa. sino a su patrimonio propio.  Se debe dejar constancia en la escritura de compraventa que dicha compra se paga con el dinero proveniente de esos valores y del ánimo de subrogar. . pero no desde la contribución. Claro. Pasivo real: Son deudas sociales tanto desde el punto de vista de obligación a la deuda como de contribución a la deuda.  Ha de existir proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se adquiere. Con ese dinero se adquiere un inmueble y este va a ocupar el lugar jurídico de esos valores. debe prestar su autorización. A. donde el patrimonio del marido se confunde con el social.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Lo que existía en el patrimonio del cónyuge eran valores. El inmueble que adquiere el cónyuge. Pensiones e intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera de los cónyuges. *** PASIVO ABSOLUTO O REAL Está regulado en el artículo 1740. La sociedad no debe contribuir luego nada. no entra al haber absoluto. *** EL PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Son las obligaciones que integran esta universalidad que es el patrimonio. Por eso.

hasta concurrencia del beneficio particular que ella reportare del acto. 82 Apuntes de Paulina Madariaga C. Aunque el marido es el administrador. por consiguiente. Ya fue referido anteriormente. Artículo 137. D.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Hay una obligación de unos de los cónyuges que devenga intereses durante la vigencia de la sociedad conyugal. con la misma limitación. El marido es administrador de la sociedad conyugal. como aceite. hipoteca o prenda constituida por el marido ―artículo 1740. comprendiendo en este beneficio el de la familia común en la parte en que de derecho haya ella debido proveer a las necesidades de ésta. Se puede pensar en algunos elementos del hogar. inciso segundo. . También puede ser con autorización de la justicia. Artículo 137. puede otorgarle mandato a la mujer y que ella lo represente. Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge ―artículo 1740. Han de ser bienes muebles y naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia. las compras que haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia. Con todo. nº 4. puede generar problemas respecto de terceros. que son propios del consumo familiar y que pueden pedirse al fiado. o de la justicia en subsidio. C. azúcar o similares. nº 2. B. como lo serían las que se contrajesen para el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior. es obligada. obligan al marido en sus bienes y en los de la sociedad conyugal. es social. al lasto de toda fianza. o la mujer con autorización del marido. si es así. Esos intereses son pasivo absoluto y le corresponden a la sociedad conyugal. la mujer solicita autorización judicial para actuar y administrar. De las deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido. sino encontrándose temporalmente impedido el marido. inciso segundo. y obligan además los bienes propios de la mujer. No es posible que el marido le transfiera la administración de la sociedad conyugal. Dependiendo de cómo se den las situaciones. y que no fueren personales de aquél o ésta. La sociedad. situación en que no habiendo caído en incapacidad. ¿Cómo distinguiremos una obligación personal de social? De acuerdo a si atiende a las necesidades de la familia. salvo que sean personales del marido. sin embargo. Esto se da como contrapartida de la norma que establece que los frutos de los bienes de los cónyuges entran al haber absoluto. por lo que todas las deudas que él contraiga son pasivo absoluto.

pese a no estar definidas. Debe complementarse con el artículo 230 del Código que se refiere a los gastos de mantención de los hijos. crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal. vestuario— y otras no esenciales. Con todo. nº º5 Se trata de la partida más importante. significa que si la sociedad conyugal desembolsa el dinero. podrán sacarse de ellos. El artículo 1744 habla de expensas ordinarias de educación. pero adecuadas para un desarrollo pleno —actividades complementarias. podrían corresponder a estudios de diplomado. Ahora bien: a) Respecto de los gastos de educación Le corresponden a la sociedad conyugal los gastos ordinarios. en la liquidación se tendría que concluir que debería hacerse valer la correspondiente recompensa. dichos gastos corresponden al sobreviviente. educación y establecimiento de los descendientes comunes. b) Los gastos de establecimiento Se ha concluido que son los necesarios para la satisfacción de las necesidades del hijo. Artículo 230. posgrado u otras especializaciones. media y universitaria. en un tiempo más podría replantearse. lo que da un amplio margen para incluir necesidades básicas — alimentación. recreación. porque es lo que le da sentido a la existencia de un patrimonio social. etcétera. Artículo 231. Si el hijo tuviere bienes propios. los gastos de su establecimiento. En caso de fallecimiento del padre o madre. La sociedad conyugal recibe su unidad como patrimonio en estar destinada a la mantención de la familia. Si no la hubiere. y en caso necesario. Los gastos de mantenimiento de los cónyuges.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre E. de mantenimiento. Quedarían fuera las expensas extraordinarias de educación que. conservándose íntegros los capitales en cuanto sea posible Esta última facultad solo procede cuando los recursos de la sociedad conyugal no fueren suficientes. 83 Apuntes de Paulina Madariaga C. y de toda otra carga de familia ―artículo 1740. los padres contribuirán en proporción a sus respectivas facultades económicas. Que no estén incluidos en gastos ordinarios. . Ha de tomarse en cuenta la situación socioeconómica del grupo familiar. Los gastos de educación. según las reglas que tratando de ella se dirán. que comprenden educación básica. los de su crianza y educación.

pero podrá el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo. La obligada a pagar ello es la sociedad conyugal que administra el marido. el marido debe pagar mensualmente dicha mantención. En otras palabras. Se mirarán como carga de familia los alimentos que uno de los cónyuges esté por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes. por lo que debe pagar su mantención. 84 Apuntes de Paulina Madariaga C.º De las deudas personales de cada uno de los cónyuges. son pasivo absoluto de la sociedad conyugal. Es una suerte de «mesada». Artículo 1740. En cualquier caso. imputando el exceso al haber del cónyuge. Esto suele ser fuente de problema. En otras palabras. el juez podrá moderar el gasto si le pareciere excesivo —aunque no hay que olvidar que se trata de alimentos debidos por ley o alimentos forzosos. PASIVO RELATIVO O APARENTE No se trata de deudas que vayan en beneficio de la familia común. inciso segundo. nº 5. Se genera una recompensa en contra del cónyuge deudor al final de la sociedad conyugal. De acuerdo al artículo 1740. Es pasivo absoluto. Son esas deudas que siendo sociales como obligación. El inciso segundo del numeral cinco establece que: Artículo 1740. El pago realizado por el marido de una determinada suma de dinero o de una pensión periódica ―artículo 1740. se incluye el hijo fuera del matrimonio o de otro matrimonio. por lo que una vez que se paga no genera recompensa. las deudas que constituyan el pasivo aparente son las deudas personales de los cónyuges.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Aparecen también los gastos de mantenimiento de toda otra carga de familia. ya que es una deuda social que no genera recompensa. nº 3. son personales desde el punto de vista de contribución a la deuda. Con todo. Su origen es una capitulación prematrimonial. quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que ésta invierta en ello. inciso final. Ejemplo: Ella tiene hijos de un anterior matrimonio que no viven con ella. La sociedad es obligada al pago: 3. *** F. aunque no lo sean de ambos cónyuges. La mujer administra libremente estas sumas de dinero. .

Estas deudas son pasivo relativo o aparente. sino que este la impuso. Artículo 1748. El cónyuge que adquiere bienes a título de herencia debe recompensa a la sociedad por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que él cubra. Deudas hereditarias o testamentarias de acuerdo al artículo 1745. por lo que no existían antes del fallecimiento del causante. La distinción entre deuda hereditaria o testamentaria es elemental. Las deudas testamentarias suponen que haya testamento y tienen su fuente en ella. Ejemplo: El marido pide un crédito para ir al Mundial. y por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algún delito o cuasidelito. Deudas provenientes de multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por un delito o cuasidelito de acuerdo al artículo 1748. Las deudas anteriores a la entrada en vigencia de la sociedad conyugal. que expresamente constituyen pasivo absoluto. Es decir. . Esas serían personales || ¿Y qué pasa con operaciones de salud de uno de los cónyuges? Pareciera que es en beneficio de la familia común. 3. pero que ceden en beneficio exclusivo de uno de los cónyuges. La mujer pide un crédito para comprar zapatos importados. Dispone en una cláusula que lega $50. y por todos los costos de la adquisición. salvo los intereses de las deudas de los cónyuges. 4. Se entienden por deudas hereditarias aquellas que tenía el causante en vida y que al morir se transmiten a sus herederos a prorrata de sus cuotas.000 al Hogar de Cristo. Las contraídas durante la vigencia de la sociedad conyugal. Artículo 1745. inciso final.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre La norma no explica qué debe entenderse por deudas personales. pero podemos considerar las siguientes 1. *** 85 Apuntes de Paulina Madariaga C. Ejemplo: Un legado que impone el testador. inciso final. Cada cónyuge deberá asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave. las deudas son pasivo aparente en cuanto al capital.000. Esa es una deuda testamentaria al que están obligados sus herederos. 2. salvo en cuanto pruebe haberlos cubierto con los mismos bienes hereditarios o con lo suyo.

LA ADMINISTRACIÓN ORDINARIA La ley se la entrega exclusivamente al marido. ya que el marido administra en calidad de jefe los: (a) bienes sociales y (b) los bienes propios de la mujer. que las tiene. Sin embargo. . Ahora bien. y estas han ido aumentando progresivamente. y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer. Artículo 1752. empero. sujeto. en esta capitulación se pueden imponer limitaciones a la administración del marido. El moderno derecho de familia está estructurado bajo un principio de igualdad. Las limitaciones pueden provenir de dos fuentes: Capitulaciones prematrimoniales: Pueden ser un instrumento propicio para establecer ciertos límites al marido. Eso no quiere decir que no tenga restricciones. Artículo 1749. pero se puede evitar pactando la exclusión de dichos bienes de la comunidad. 86 Apuntes de Paulina Madariaga C. salvo en los casos del artículo 145. por lo que la noción de «jefe» no parece adecuada. Administración ordinaria B. administra en calidad de dueño sus bienes propios. En cambio. es la opción del legislador. no debe confundirse con co-administración.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL La distinción elemental que se hará es la siguiente: A. Administración de los bienes sociales El marido tiene amplias facultades como administrador de los bienes sociales. mientras no desnaturalicen el régimen. Ejemplo: Autorización para contraer obligaciones sobre un cierto monto. ya que el marido administra solo. I. El marido es jefe de la sociedad conyugal. a las obligaciones y limitaciones que por el presente Título se le imponen y a las que haya contraído por las capitulaciones matrimoniales. Los bienes que tenga la mujer caerán en el haber relativo. Sin embargo. La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad. Administración extraordinaria *** A.

Debe ser específica La doctrina y la jurisprudencia han dado contenido a esta exigencia. AUTORIZACIÓN QUE DEBE DAR LA MUJER PARA LA REALIZACIÓN DE CIERTOS ACTOS Es previo o coetáneo al acto. 87 Apuntes de Paulina Madariaga C. el marido puede solicitar al juez. Si hay una autorización posterior. Es solemne Esta solemnidad puede ser la simple escrituración o la escritura pública. inciso final. aunque no lo exprese claramente.  Puede darla la justicia en subsidio Si injustificadamente niega la autorización o está impedida de darla. a lo menos. lo que reafirma que él es el administrador. estaríamos frente a una ratificación. Puede darse de una forma tácita de acuerdo a la norma del inciso séptimo. Está regulado en el artículo 1749. Puede darse personalmente o a través de mandato. Si la mujer interviene en el acto —que debe contar por escrito—. El criterio es la extrema necesidad para cubrir los requerimientos familiares. Se considera que esta especificidad implica que la mujer debe autorizar cierto y determinado acto en condiciones también determinadas. por ejemplo. Ejemplo: La mujer comparece como testigo en un contrato de arrendamiento. Ejemplo: Enajenación de bienes inmuebles. Está regulada en el artículo 1749.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Por la ley: Ha existido una progresiva ampliación de estas limitaciones en actos en cierta envergadura por diversos cuerpos legales —La ley 18. coetánea y nunca posterior. El inciso séptimo del artículo 1749 indica que deberá ser otorgada por escritura pública si el acto lo requiere.802. . Ese mandato debe ser especial y solemne —escrituración o escritura pública.  Debe ser previa al acto o. se entiende que lo autoriza. Los jueces suelen ser restrictivos en estas autorizaciones. La norma quiere impedir autorizaciones genéricas que pueda comprometer el patrimonio familiar.

. Luego el marido no cumplía con la obligación de suscribir el contrato de compraventa y el promitente comprador lo ejecutaba. Debe ser voluntaria. Gravamen voluntario de bienes raíces sociales Para hipotecar. enajenación o Fue introducida por la ley 18. es decir. sino que deja sin efecto la compraventa de común acuerdo con el comprador. que se produce solo con la tradición. a la pregunta de si el marido requería autorización para enajenar el derecho real de herencia. promesa de gravamen de los derechos hereditarios de la mujer. para lo cual no se requería autorización de la mujer. por lo que queda fuera la enajenación forzosa. la respuesta era 88 Apuntes de Paulina Madariaga C. 2. los abogados y maridos inventaron la siguiente maquinación: celebraban contrato de promesa de compraventa de un bien raíz social. se requiere de autorización de la mujer. Dado que la autorización de la mujer se exige para enajenar voluntariamente bienes raíces sociales. sin embargo. entonces.802 para evitar un problema que se producía por una omisión de la norma. transferencia del dominio. Enajenación o gravamen voluntario. uso o habitación o servidumbre sobre un bien inmueble. es decir. Como la norma no incluía esta hipótesis. la doctrina y la jurisprudencia han incluido la resciliación de una compra hecha por el marido. Se decía que era forzosa. 3. Se refiere solo a los bienes raíces —los bienes muebles los puede enajenar sin limitación. Aunque la norma hable de «enajenación». el juez suscribía en representación del marido vendedor.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre ¿Cuáles son los actos? Todos están previstos en el artículo 1749 del Código. constituir usufructo. La autorización es para enajenar. Debe ser voluntario y no impuesto por un juez. porque es una forma de hacer salir del patrimonio social un bien inmueble. El marido compró un bien raíz que va al haber social y no lo enajena. en aquellos casos en que la mujer recibía una herencia sobre una masa de bienes que comprendía inmuebles. la doctrina y la jurisprudencia han entendido que la autorización se requiere para la compraventa. Promesa de enajenación o gravamen de un bien raíz social Lo agregó la ley 18. La mujer debiera autorizar.802. 4. 1. Enajenación voluntaria de bienes raíces sociales La enajenación está tomada en un sentido estricto. el remate.

A. incluidas las prórrogas. inciso primero. fiador o de cualquier caución respecto de obligaciones de terceros. B. a sus herederos y cesionarios con un plazo de prescripción de 4 años desde la disolución de la sociedad conyugal. Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artículos 1749.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre negativa —ya que al derecho real de herencia se le aplica el régimen de los muebles. . 5. hay sanciones específicas para algunos casos. b. En el caso del arrendamiento o de la cesión de la tenencia. En los predios rústicos los plazos suelen ser más extensos. encontramos la nulidad relativa del acto de acuerdo al artículo 1757. Disposición gratuita por acto entre vivos de bienes sociales Aunque la norma habla de bienes. Solo respecto de inmuebles. En el caso de las cauciones para garantizar obligaciones de terceros la sanción es que esas garantías solo obligan los bienes propios del marido. 7. el contrato regirá sólo por el tiempo señalado en los artículos 1749 y 1756. Arrendamiento o cesión de la tenencia de bienes raíces sociales por más de cinco años tratándose de predios urbanos o por más de ocho tratándose de predios rústicos. *** ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA MUJER 89 Apuntes de Paulina Madariaga C. a. Por ende. 1754 y 1755 adolecerán de nulidad relativa. La limitación es solo si se supera determinado plazo. los inmuebles ya estaban en la limitación anterior. 6. Ahora bien. La constitución de aval o deudor solidario. En el caso del arrendamiento por sobre los plazos de cinco u ocho años la sanción es la inoponibilidad en el exceso respecto de la mujer. Le corresponde a la mujer. SANCIONES A LA FALTA DE AUTORIZACIÓN Como regla general. La ley protege a la mujer como si fuera incapaz. Artículo 1757. solo se limita a los bienes sociales muebles. pues se piensa en explotación de los mismos.

la mujer puede actuar como mandataria del marido y darle facultades de administración. la mujer podrá actuar respecto de los bienes del marido. las compras que haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia. También se imponen al marido limitaciones. el acto adolecerá de nulidad relativa. Se entiende que la mujer está administrando ordinariamente esos bienes. con autorización del juez.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Es preciso señalar dos situaciones excepcionales en las cuales podemos entender que la mujer administra ordinariamente la sociedad conyugal. Además. Requiere autorización judicial. Son las ya estudiadas compras al fiado. inciso segundo. conocimiento de causa y posible perjuicio. hasta concurrencia del beneficio particular que ella reportare del acto. Si el marido omite autorización. Esta autorización se sujetará a lo dispuesto en los dos últimos incisos del artículo 1749. *** ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER El mismo artículo 1749 le entrega al marido la administración de los bienes de la mujer. Esta es una causal que no todos los autores consideran. Si el impedimento no fuere de larga o indefinida duración. Con todo. Artículo 1225. Se trata de una administración ya limitada. de los de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido. y obligan además los bienes propios de la mujer. Consiste en aquella situación en que el marido está afectado por un impedimento que no sea de larga o indefinida duración ―pues en ese caso estaríamos frente a una administración extraordinaria. Artículo 138. obligan al marido en sus bienes y en los de la sociedad conyugal. El marido requerirá el consentimiento de la mujer casada bajo el régimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignación deferida a ella. comprendiendo en este beneficio el de la familia común en la parte en que de derecho haya ella debido proveer a las necesidades de ésta. Aceptar o repudiar una herencia o legado diferido a la mujer ―artículo 1225. 90 Apuntes de Paulina Madariaga C. Art. 137. inciso final. a. inciso segundo. con conocimiento de causa. bastante similares a las limitaciones que se imponen a los bienes sociales. . cuando de la demora se siguiere perjuicio.

c.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre b. Situación inversa: La mujer puede solicitar autorización para realizar actos sobre sus bienes propios que el marido no consiente en ejecutar. No se incluyó la promesa. Puede tratarse de los bienes excluidos en una capitulación matrimonial. aunque solo la puede pedir el marido cuando esté impedida de otorgarlo y no cuando lo rechaza. considerando que habría omisión o laguna legal. Artículo 138 bis. Enajenación de bienes muebles que el marido esté o pueda estar obligado a restituir en especie. Aceptar o repudiar una donación hecha a la mujer ―artículo 1411. que el marido esté o pueda estar obligado a restituir en especie. el juez podrá autorizarla para actuar por sí misma. Enajenación o gravamen de bienes propios de la mujer ―artículo 1754. bastará el consentimiento de la mujer. 91 Apuntes de Paulina Madariaga C. que podrá ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de manifestar su voluntad. Los demás bienes o ingresarán al haber relativo o al patrimonio social. pero siempre que así se haya pactado. Participar en el nombramiento de partidor en que tenga interés la mujer. 1755 Artículo 1755. Arrendamiento de bienes raíces por más de cinco u ocho años según corresponda ―artículo 1756. e. *** ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA Tiene lugar en todos los casos en que el marido se encuentre impedido con un impedimento de larga e indefinida duración y a consecuencia de ello. la mujer no puede pedir esta autorización.   Si se negare injustificadamente. La doctrina propone incorporarla por analogía. La sanción también es nulidad relativa. f. También se admite autorización de la justicia si la mujer no da consentimiento. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer. previa audiencia a la que será citado el marido. . En la administración ordinaria respecto del resto de los bienes. d. La sanción también es nulidad relativa. Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer. le sea nombrado un curador de bienes.

en que la mujer no puede ser curadora de su marido: cuando este sea declarado interdicto por disipación ―artículo 450. ya que no está obligada a soportar que un tercero administre los bienes. b. la ley se la concede AL CURADOR DEL MARIDO y no única y necesariamente a la mujer.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 138 (145). esta será dada por el juez. se observará lo dispuesto en el párrafo 4º del título De la sociedad conyugal. previo decreto judicial. que se estudiarán más adelante. La administración de un tercero: Tienen aplicación las reglas de las curadurías. pero con limitaciones para ciertos actos. se suspende la administración del marido. Existe una excepción. Cesando la causa de la administración extraordinaria de que hablan los artículos precedentes. Está regulada en los artículos 1759 a 1761. la ordinaria vuelve a cargo del marido. se puede poner término a la administración extraordinaria y. Lo que sucede es que la mujer será la primera llamada a ser la curadora del marido. Quedan pendientes los patrimonios reservados. La administración de la mujer: Se reglamenta de manera bastante similar a la administración ordinaria. La mujer puede también solicitar la separación total de bienes en esta situación. Si cesa la incapacidad o el impedimento por resolución judicial. Administra la mujer los bienes sociales y los propios del marido. que es el caso más frecuente. con amplias facultades. recobrará el marido sus facultades administrativas. . Es una consecuencia automática de la interdicción y declaración de curador. pero cambiando lo pertinente. como el de interdicción. el de prolongada ausencia. o desaparecimiento. por lo tanto. La administración de la sociedad conyugal. 92 Apuntes de Paulina Madariaga C. Si por impedimento de larga o indefinida duración. sin embargo. Artículo 1763. *** TERMINACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Se disuelve por dos tipos de causales. Se debe distinguir entre la administración extraordinaria que le corresponda a la mujer o a un tercero: a. En caso de que se requiera una autorización.

La disolución del matrimonio se produce cuando transcurren los plazos establecidos en la ley. Reemplazar sociedad conyugal por participación en los gananciales. pero no el matrimonio. La ley le reconoce a la mujer frente a ciertas causales taxativas.  Sentencia de separación judicial ―artículo 1764. las causales siguientes son por vía principal:  Decreto de posesión provisoria o definitiva ―artículo 1764. un acto jurídico bilateral que celebran los cónyuges durante la vigencia del matrimonio con un contenido patrimonial El objeto de este pacto puede ser a. *** B. Se estudiará luego. Por vía principal Termina el régimen de sociedad conyugal. en caso de no existir este. Así. Art. Esto es obvio. La disolución del régimen es consecuencia de la disolución del matrimonio. Consecuenciales o por vía de consecuencia. el decreto de posesión definitivo. nº 3. 93 Apuntes de Paulina Madariaga C. sería por vía de consecuencia. porque la sociedad conyugal es un régimen del matrimonio. Sentencia de divorcio ―artículo 1764. Primero termina la sociedad conyugal cuando se dicta el decreto de posesión provisoria de los bienes del desaparecido o. las causales siguientes son consecuenciales    Muerte natural de uno de los cónyuges ―artículo 1764. Uno de los efectos de la sentencia firme de separación judicial es la disolución de la sociedad o del régimen de participación de los gananciales. En la regulación de muerte presunta. nº 6. 40  Sentencia de separación total de bienes ―artículo 1764. una acción para demandar judicialmente le término de la sociedad conyugal o en su término de la participación en los gananciales. nº 2. nº 7 y 8. Reemplazar al sociedad conyugal por separación total de bienes b. nº 5. de acuerdo al artículo 1764. es decir. . Si coincidieran. nº 1.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre A. Ejemplo: Si el marido administra fraudulentamente. primero se disuelve el régimen y luego el matrimonio. nº 4. pero no es así.  Pacto del artículo 1723 ―artículo 1764. De acuerdo al artículo 1764. Se refiere a una convención matrimonial. Declaración de nulidad del matrimonio ―artículo 1764.

Los menores no pueden pactar. Escritura pública b. Los acreedores ejecutan al marido y lo embargan. no sería de extrañar que estos cónyuges. podrá demandar al marido y embargar los mismos bienes que tenían antes. Los acreedores que hayan contraído créditos anteriores a la sociedad conyugal no podrán ser afectados por el pacto. ni autorizados ni representados. Es un plazo breve. queriendo recurrir al pacto para eludir a los acreedores del marido. Reemplazar separación total de bienes por participación en los gananciales d. Exige: a. ya no se puede hacer revivir ese pacto y se debe celebrar otro. Como comuneros. esta se va a liquidar y se forma una comunidad entre los cónyuges respecto de una universalidad. Luego de transcurrido dicho opera la caducidad. es decir. CARACTERÍSTICAS DEL PACTO a) Es solemne. resulten adjudicados los bienes más valiosos o de más fácil realización a la mujer. Por lo tanto. Por lo demás. en esa liquidación. Subinscripción dentro del plazo de 30 días contados desde la escritura. pacten el término de la sociedad conyugal y la liquiden. El pacto respecto a los acreedores no tiene efectos. Incluso es posible transitar por los tres regímenes. pues supondría dos pactos: comenzar con sociedad conyugal. lo que puede traer complicaciones en caso de que no haya acuerdo entre los cónyuges. pese a que están a nombre de 94 Apuntes de Paulina Madariaga C. pero no hay bienes. esa indivisión ha de liquidarse. El marido es el deudor y. Subinscripción al margen de la inscripción matrimonial. . no obstante el pacto del ejemplo anterior. Lo que no se puede hacer es pactar sociedad conyugal o volver al régimen abandonado. Este es el fraude que se teme.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre c. Por ende. Curiosamente. el acreedor. Reemplazar la participación en los gananciales por separación total de bienes. el que tiene la gran mayoría de los bienes en su patrimonio. c. b) No puede afectar derechos de terceros Se establece la inoponibilidad respecto de sujetos que posan créditos anteriores. este pacto solo lo pueden celebrar los cónyuges mayores de edad. Al pactar la terminación de la sociedad conyugal. Esto es una solemnidad y no una formalidad de publicidad. por tanto. pactar la participación y luego pactar la separación.

[…] El pacto que en ella conste no perjudicará. ¿Qué bienes. *** EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 1. ya que una vez celebrado. habría que preguntarse si no es necesario que en este caso haya alguna revisión. no se podría revocar y cambiar por otro. Así como hay preocupación por el cónyuge más débil en muchas materias. Esto último. los derechos válidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y. se puede liquidar el crédito. En caso de la participación. derechos y obligaciones? Los que correspondían al patrimonio social. Esto se conoce como irrevocabilidad del pacto. por lo que se puede celebrar otro pacto y cambiar al régimen restante. por lo que solo había opción de cambiar una sola vez. una vez celebrado. Esto ahora cambió. derechos y obligaciones. c) No puede estar sujeto a modalidades Esta es la regla en derecho de familia. ya que esta frase se incorporó con la ley 10. su activo y su pasivo. . No es así. en su caso. porque solo ocurrirá cuando la mujer o sus herederos acepten los gananciales de la sociedad conyugal en capitulación prematrimonial o una vez disuelta la 95 Apuntes de Paulina Madariaga C. e) En la escritura pública en que se pacte el término. se puede liquidar la sociedad o celebrar otros actos lícitos. d) Es irrevocable El inciso segundo en su parte final señala: Artículo 1723. pues se impide la resciliación. Esta comunidad recae sobre una universalidad que la componen bienes. Eventualmente también se incorporan los derechos y obligaciones que componen el patrimonio reservado de la mujer.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre la mujer. Erróneamente se puede concluir que solo se puede cambiar de régimen una sola vez. ya que no necesariamente se volverá a la sociedad conyugal —que es lo prohibido—. no podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges. en caso alguno. inciso segundo. Allí había solo dos regímenes.271 cuando se agregó a la sociedad conyugal la separación total de bienes como régimen posible. Se genera una comunidad entre los cónyuges o entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido.

No hay sociedad conyugal. a los abogados y al actuario. no nace la comunidad o. Artículo 1739. Si se disuelve por sentencia de divorcio. Se presume que todo bien adquirido a título oneroso por cualquiera de los cónyuges después de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación. inciso sexto que consagra una presunción simplemente legal que los bienes adquiridos entre la disolución de la sociedad conyugal y su liquidación fueron adquiridos con bienes sociales. esto puede causar muchos problemas a futuro. inciso sexto. no tendrá derecho alguno en los resultados de la sociedad conyugal. 96 Apuntes de Paulina Madariaga C. Sin embargo. Sin embargo. ya que es difícil romper luego la presunción. si nace. se puede «sacar una foto» a la comunidad y determinar el activo y el pasivo que conforman esa comunidad. . los bienes que adquieran los cónyuges después de ese momento ingresan al patrimonio de cada uno. Si renuncia. debe tenerse en cuenta la norma del artículo 1739. pero no se liquida. Deberían someterse a una partición arbitral —se paga al árbitro. Quedan irrevocablemente fijados el activo y el pasivo social En el momento en que se disuelve la sociedad conyugal. Por eso.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre sociedad conyugal. termina y reservará para sí los bienes de los patrimonios reservados. Si acepta. se ha adquirido con bienes sociales. por lo que va a parar al patrimonio del cónyuge adquirente. 2. Existe aquí un derecho de opción: aceptar o renunciar a los gananciales. a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal. En principio. La mujer puede plegarse o desplegarse del resultado de la administración. recompensa a la sociedad. La administración se rige por las normas del cuasicontrato de comunidad. El cónyuge deberá por consiguiente. 3. ¿Y de qué sirve la presunción? Que hay recompensa. Si muere un cónyuge casado en sociedad conyugal:   Derechos de su cónyuge por gananciales Derechos hereditarios Primero se debe liquidar y luego se reparte la herencia. entendiendo por estos la diferencia del valor neto entre el activo y el pasivo social. No hay normas especiales. muchas veces esto se difiere y la sociedad no se liquida. tendrá derecho a la mitad de las gananciales. se termina la sociedad conyugal.

La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad. sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales. etcétera—. hay una situación desigual. pero ello no puede afectar a terceros. b. las recompensas suelen reducirse a 0. perderá su porción en la misma cosa y se verá obligado a restituirla doblada. Sobre las deudas. Artículo 1777. Pueden acordar cambiar estas reglas —que la mujer aporte más. Se liquidan las recompensas y se llega a un monto que uno de los cónyuges le puede deber al otro. Mas para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la contribución que se le exige. Artículo 1778. Si se ha pactado en una capitulación prematrimonial. salvo su acción contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas. conforme a la cual la mujer o sus herederos solo responden de las deudas sociales hasta la concurrencia de su mitad de gananciales. El presupuesto es que la mujer haya aceptado los gananciales. El marido es siempre responsable del total de las deudas de la sociedad frente a terceros. de lo contrario. Equivale al beneficio de inventario del derecho sucesorio. corresponde el reparto de 50% para cada uno. Si son de mutuo acuerdo. *** 4. no tiene responsabilidad alguna en las deudas sociales. sea por el inventario y tasación. Si alguno de los cónyuges o sus herederos ha ocultado o distraído dolosamente bienes sociales. que es una limitación de responsabilidad. Artículo 1768. el artículo 1768 le impone como sanción la pérdida de la porción en esa misma cosa que ha ocultado o distraído y la obligación de restituirla doblada. según el artículo precedente. En ese caso. ananciales. sea por otros documentos auténticos. En caso de que haya gananciales y la mujer lo haya aceptado. Aquel de los cónyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distraído alguna cosa de la sociedad. El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad. Sobre renuncia de gananciales 97 Apuntes de Paulina Madariaga C. existe el beneficio de emolumento.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Las decisiones se toman conjuntamente por unanimidad. 5. La limitación es en valor y la puede oponer a terceros o al propio marido o ex marido. c. que implica a. salvo: a. b. . Respecto de la mujer.

es una forma de evitar que deba abandonar el régimen. oficio. se considerará separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo. no se forma la comunidad —todos los bienes sociales pertenecerán al marido— y la mujer no tendrá derecho. pero manteniendo la sociedad conyugal. pero si fuere menor de 98 Apuntes de Paulina Madariaga C. el patrimonio nace de pleno derecho sin necesidad de solemnidad alguna o declaración judicial y dura hasta el final del régimen.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Se puntualiza que se puede hacer en capitulación prematrimonial o luego de disuelta —nunca durante la vigencia. que desempeñe algún empleo o que ejerza una profesión. REQUISITOS Artículo 150. Si se renuncia a los gananciales. no es originaria del Código. por lo que esos bienes ahora le corresponderán a la mujer y sus herederos. pero no lo libra de las deudas ni de la responsabilidad. pero es una renuncia puramente abdicativa de derechos. es decir. error o fuerza como acto jurídico unilateral. Procuró flexibilizar un poco el régimen. separados de los de su marido. Se ve un intento del legislador el permitir a la mujer un cierto grado de autonomía. cuando la disponga de alguno de los bienes que conformaban su patrimonio reservado. una universalidad jurídica compuesta por derechos y obligaciones. . EL PATRIMONIO RESRVADO DEL ARTÍCULO 150 Se encuentra regulado en el artículo 150 del Código Civil. Se trata de un patrimonio especial. sujeto a una administración separada por parte de la mujer. Podría anularse la renuncia si se prueba dolo. pero tampoco responsabilidad sobre las deudas. inciso segundo. en donde la mujer administrará como si estuviera separada totalmente de bienes respecto de ese patrimonio. Verificados los requisitos. Fue incorporado en el año 1925. Es un acto jurídico unilateral y requiere la voluntad de la mujer o los herederos y es consensual. En el fondo. Este patrimonio siempre se va a concebir dentro del contexto de la sociedad conyugal. permitiendo adaptarlo a una realidad intermedia —entre sociedad conyugal y separación total de bienes. no obstante cualquiera estipulación en contrario. ¿El marido puede renunciar a los gananciales? Sí. es decir. oficio o industria. incluso si ese patrimonio deja de tener bienes. profesión o industria y de lo que en ellos obtenga. La mujer casada. También se pueden entender renunciados en forma tácita.

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dieciocho años, necesitará autorización judicial, con conocimiento de causa,
para gravar y enajenar los bienes raíces.
1. La mujer debe estar casada bajo el régimen de sociedad conyugal.
2. Trabajo remunerado de la mujer en el sentido más amplio posible, sea
dependiente, independiente, técnico, empresarial, profesional, etcétera.
3. Trabajo remunerado ejecutado separado del marido.
El trabajo de la mujer no puede corresponder a la colaboración que pueda
prestar a las actividades del marido, que es consecuencia de uno de los
deberes del matrimonio —ayuda mutua. Con todo, no es obstáculo este
requisito a que la mujer trabaje conjuntamente con el marido. Pueden
darse múltiples situaciones en que trabajen juntos —en la misma institución,
en la misma oficina, etcétera— o desarrollen una actividad conjunta —son
socios—, en cuyos casos también se considera trabajo separado del
marido, pues no hay colaboración. Incluso puede darse que la mujer
trabaje como dependiente para el marido con un contrato o a honorarios; no
se trata de la colaboración propia del matrimonio.
Ahora bien, si el marido tiene una ferretería y tiene contratado personal
y los días feriados irrenunciables trae a la mujer para atender el negocio,
ahí estaríamos frente a una colaboración, aunque podría dudarse si
hay una remuneración contractual al respecto.
4. Trabajo remunerado y separado debe ejecutarse durante la vigencia de
la sociedad conyugal.
Dados estos requisitos, EL PATRIMONIO SURGE DE PLENO DERECHO. Es
una institución de orden público, por lo que no admite ningún pacto en
contrario.

CONFORMACIÓN DEL PATRIMONIO RESERVADO
A. Activo
a. Ingresos que la mujer percibe y que permiten que nazca el
patrimonio. Ejemplo: Sueldo, gratificaciones, honorarios, etcétera.
b. Bienes que adquiera con esos ingresos, muebles o inmuebles.
c. Frutos naturales o civiles de los dos anteriores.
De no existir patrimonio reservado, todos estos serían bienes sociales e
ingresarían al haber absoluto.
B. Pasivo: Obligaciones que se podrán hacer efectivas en este patrimonio
y que el patrimonio de la mujer deber soportar.

99
Apuntes de Paulina Madariaga C.

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a. Las obligaciones que provengan de los actos o contratos que la
mujer celebre en administración de este patrimonio —inciso
quinto. Ejemplo: Solicita un crédito para adquirir un vehículo.
b. Actos y contratos celebrados por la mujer aún fuera de su
patrimonio reservado —artículo 137.
Artículo 137. Los actos y contratos de la mujer casada en sociedad
conyugal, sólo la obligan en los bienes que administre en conformidad a
los artículos 150, 166 y 167.
Aun cuando la mujer actúe fuera de los límites del patrimonio reservado,
se podrá ejecutar dicho patrimonio por esos actos. Puede suceder
que haya adquirido una obligación antes del nacimiento del patrimonio
reservado o que en su patrimonio reservado no tenga bienes, pero aun
así realice actos de administración.
c. Las obligaciones que provengan de actos celebrados por la mujer
respecto de bienes propios autorizados por la justicia ante la
negativa del marido —artículo 138bis
Artículo 138 bis. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar
un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el
juez podrá autorizarla para actuar por sí misma, previa audiencia a la
que será citado el marido.
En tal caso, la mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de
sus patrimonios reservados o especiales de los artículos 150,
166 y 167, mas no obligará al haber social ni a los bienes propios del
marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el
marido hubieren reportado del acto.
Si la mujer realiza actos sobre los bienes propios sin autorización de la
justicia, no obliga a sus patrimonios. ¿Puede el tercero accionar
contra el marido? La sanción es la nulidad relativa, por lo que debería
oponerse como excepción perentoria.
d. Obligaciones contraídas por el marido cuando se pruebe que ellas
se dieron en utilidad de mujer o de la familia común —inciso
sexto.
Hay una suerte de responsabilidad subsidiaria, porque en estricto rigor
esas obligaciones son sociales. Con todo, si el patrimonio social es
insuficiente y existe patrimonio reservado, se puede accionar contra él.

100
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

Como contrapartida a lo dicho, las demás obligaciones que pueda
adquirir el marido no pueden hacerse efectivas en el patrimonio
reservado.

ADMINISTRACIÓN
El inciso segundo del artículo 150 establece que la mujer se considerará
separada de bienes, por lo que se entiende autonomía total. Ahora bien,
existe una limitación en relación a la institución de los bienes familiares —
que es limitación para cualquier régimen, no solo para el caso del patrimonio
reservado.

PRUEBA
Para que la institución cumpla su objetivo —darle autonomía a la mujer—, es
preciso que los terceros se sientan seguros al contratar con la mujer, por lo que
la ley ha facilitado la prueba. La prueba de que a) existe patrimonio
reservado y b) de que determinado bien/bienes forman parte de dicho
patrimonio reservado, que le interesa a la mujer —cuando haya un
acreedor del marido que esté persiguiendo su responsabilidad—, al marido —
si hay terceros que están tratando de hacer valer créditos en el patrimonio
social— o a los terceros.
Se permiten todos los medios de prueba legales. Sin embargo, la ley
contempla en el artículo 150 una prueba en particular, que es una
presunción de derecho que protege a los terceros.
Artículo 150, inciso cuarto. Los terceros que contraten con la mujer
quedarán a cubierto de toda reclamación que pudieren interponer ella o
el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de
haber obrado la mujer fuera de los términos del presente artículo,
siempre que, no tratándose de bienes comprendidos en los artículos
1754 y 1755, se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos
públicos o privados, a los que se hará referencia en el instrumento que
se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio,
profesión o industria separados de los de su marido.
Requisitos

Que no se trate de bienes propios —los comprendidos en los artículos
1754 y 1755.

101
Apuntes de Paulina Madariaga C.

. Total *** SEPARACIÓN LEGAL DE BIENES 102 Apuntes de Paulina Madariaga C. es decir. Separación legal de bienes a. Total b. Si no se cumplen los requisitos. Combinando ambas clasificaciones: A. no será así. Se hace necesario insertarlos. Conforme a su extensión a. b. Que se haga referencia en el acto o contrato de estos instrumentos. los bienes del patrimonio reservado pasarán a formar parte de la masa social. Separación judicial de bienes a. No es suficiente un certificado de título. Parcial C. El destino de los bienes de ese patrimonio reservado al término de la sociedad conyugal dependerá de si acepta o no los gananciales. oficio. Convencional: Acordada por los cónyuges c. no opera la presunción. Separación convencional de bienes a. Si los acepta. Sin embargo. B. Atendiendo a la fuente de la separación a. Legal: Establecida por la ley b. *** LA SEPARACIÓN TOTAL DE BIENES El estudio de la separación de bienes excede el régimen de bienes del matrimonio. Total: Es el régimen patrimonial diferente. aunque es altamente riesgoso y poco recomendable. profesión o industria separados de los de su marido. Para estudiar la separación de bienes se hacen dos clasificaciones: A. En caso contrario. Total b. Parcial B. Judicial: Dispuesta por decisión del tribunal. Parcial: Constituye un caso de administración separada de la mujer bajo el régimen de la sociedad conyugal. en el acto o contrato de que se trate se ha de transcribir textualmente los documentos. puede probarse por otros medios de medio.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre   Que se haya acreditado por la mujer mediante instrumentos públicos o privados que ejerce o ha ejercido un empleo.

Patrimonio reservado de la mujer del artículo 150 B. *** 103 Apuntes de Paulina Madariaga C. inciso segundo. . Si termina el régimen. porque el juicio de separación judicial no tiene por objeto la terminación del régimen de bienes y es la ley la que le atribuye como efecto a esa sentencia el reemplazo del régimen. A. PARCIAL No es un régimen patrimonial.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre A. una herencia o un legado sujeto a una condición resolutoria consistente en que el marido no administre esos bienes. sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 147 del Código Civil. a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago. TOTAL Encontramos las siguientes hipótesis de separación legal y total de bienes: 1. Artículo 135 del Código Civil. Separación judicial —a secas Es un caso de separación total y legal de bienes. Es una materia propia de Derecho Internacional Privado. Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados de bienes. B. pues dentro de los efectos de la sentencia de separación judicial se establece el término de la sociedad conyugal o de la participación en los gananciales —artículo 34 de la Ley de Matrimonio Civil.Por la separación judicial termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubiere existido entre los cónyuges. dejándose constancia de ello en dicha inscripción. 2. que no puede ser otro que la separación total de bienes.. sino una hipótesis que se da dentro de la sociedad conyugal. pero subsiste el matrimonio. Artículo 34. Es legal. Se trata de matrimonios celebrados en el extranjero. Artículo 135. y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de participación en los gananciales. debe haber un régimen. Patrimonio reservado de la mujer del artículo 166 A la mujer se le ha hecho una donación. Por eso se considera una separación total de bienes de carácter legal.

de acuerdo al artículo 153 e irrevocable. por disposición de la ley o por convención de las partes. Pacto de 1723 B. CAUSALES Están diseminadas en el Código e incluso en leyes especiales. II. según el cual tiene una acción contra el marido fundada en ciertas causales taxativamente señaladas para terminar el régimen de bienes. Artículo 153. deberá ser autorizada por un curador especial. Artículo 152. Para que la mujer menor pueda pedir separación de bienes. No pueden ser todos. Es una acción irrenunciable. Patrimonio reservado del artículo 167: Es una capitulación prematrimonial en que los cónyuges acuerdan que la mujer administrará separadamente una parte de los bienes. Administración fraudulenta del marido 104 Apuntes de Paulina Madariaga C. Capitulación matrimonial b. Separación de bienes es la que se efectúa sin separación judicial. La mujer no podrá renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que le dan derecho las leyes. Artículo 154. en virtud de decreto del tribunal competente. Se trata de un mecanismo de protección a la mujer casada en sociedad conyugal o participación de los gananciales. ya que eso desnaturalizaría el régimen. *** SEPARACIÓN JUDICIAL DE BIENES Es siempre total. I. lo que está prohibido. Insolvencia del marido Implica la cesación de pago.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre SEPARACIÓN CONVENCIONAL DE BIENES A. . de acuerdo al artículo 154. PARCIAL a. La mayoría de ellas están agrupadas en el artículo 155 del Código Civil. TOTAL a.

inciso primero hay una causal de separación judicial (¿de bienes?). VI.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Permite amplia interpretación. pero también respecto de la propia mujer —algunos maridos constituyen sociedades fantasmas para evitar que los bienes ingresen al haber social. pero se podría decir que debe esperar un año. Esto se enreda con esta norma. Esto confirma que los deberes matrimoniales son deberes jurídicos. Si los negocios del marido se hallan en mal estado por consecuencia de especulaciones aventuradas o de una administración errónea o descuidada o hay riesgo inminente de ello. de los deberes matrimoniales. . el marido se puede oponer a ella ofreciendo una caución. Ley 14. Incumplimiento culpable de las obligaciones del marido de los artículos 131 y 134. Incurrir el marido en alguna causal de separación judicial Se produce una superposición. En su artículo 19 en relación artículo 15. ¿Cómo se hace para la mujer cuyo marido no regresa? Podría demandarse la separación judicial.908 l sobre abandono y pago de pensiones de alimentos Tiene fundamentalmente normas destinadas a compeler al pago de las pensiones alimenticias a los alimentantes y obtener el pago cuando haya incumplimiento. VII. ya que podría administrar fraudulentamente respecto a terceros. Todas las causales de separación judicial — incluso incumplimiento para con los hijos o el cese de la convivencia sin plazo — son además causales de separación judicial de bienes. porque es una causal de separación judicial. III. ya que acarrean consecuencias jurídicas. IV. Esto implica que la separación de hecho sin plazo es causal de separación judicial de bienes. 105 Apuntes de Paulina Madariaga C. por lo que ante una eventual liquidación esos bienes no entrarían. En caso de ausencia injustificada del marido por más de un año. es decir. Si se demanda por esta causal. Es preferible demandar la separación judicial para evitar este problema. V.

Por lo demás. Es un régimen que es siempre convenido. ampliar el arresto hasta por treinta días. en caso de nuevos apremios. habrá que liquidar. como también el Código de Perú. Este régimen es de la variante crediticia dentro de los regímenes de participación en los gananciales. . el tribunal que dictó la resolución o el juez competente según el artículo 3°. Termina el régimen y lo transforma en un régimen de separación total de bienes con una administración autónoma. la mujer queda habilitada para demandar la separación judicial de bienes. Si se lo vuelve a apremiar. Existe una pensión de alimentos decretada judicialmente o acordada por transacción aprobada judicialmente y se incumple este pago. Se apremia al deudor alimentante en la forma establecida en la ley y se paga. Artículo 15° Si. 1792-2. en favor del cónyuge. Utilizó un artículo derogado (1792) y lo reglamentó todo en el Título XXII-A utilizando esa fórmula de un artículo con guiones. Cualquiera de los cónyuges podrá solicitar la separación de bienes si el otro. en su favor o en el de sus hijos comunes. obligado al pago de pensiones alimenticias. pudiendo el juez. por lo que 106 Apuntes de Paulina Madariaga C. Si hay sociedad. 1792-3 y así sucesivamente). apremiar al deudor del modo establecido en el inciso primero del artículo 543° del Código de Procedimiento Civil. etcétera. de los padres. deberá. Este razonamiento también da para la causal grave de divorcio por culpa. el alimentante no hubiere cumplido su obligación en la forma ordenada o hubiere dejado de efectuar el pago de una o más cuotas. decretados los alimentos por resolución que cause ejecutoria. durante el año 1994 con la ley 19. eL artículo 156 del Código Civil permite decretar providencias conservativas para proteger el interés de la mujer. hubiere sido apremiado por dos veces en la forma señalada en el inciso primero del artículo 15. de los hijos o del adoptado.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 19°. Fue tomado del derecho español y canadiense —el Código Civil Español y el Código de Quebec. a petición de parte o de oficio y sin forma de juicio. (Artículo 17921. *** PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES Este fue el tercer régimen que se incorpora al Código.335.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

requiere pacto —aunque originalmente se pensaba como supletorio—, sea una
capitulación prematrimonial o por un pacto del artículo 1723.

GENERALIDADES
Se hace necesario distinguir dos momentos:
A. Vigencia del régimen: Durante la vigencia del régimen, el
funcionamiento es muy simple, pues funciona como uno de
separación total de bienes, con una salvedad.
a. Artículo 1792-3. Autorización del otro para otorgar cauciones
personales —fianza, codeudoría solidaria— para garantizar
obligaciones de terceros. Si no se obtiene esa autorización, el
acto adolece de nulidad relativa.
Art. 1792-3. Ninguno de los cónyuges podrá otorgar cauciones
personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro
cónyuge. Dicha autorización se sujetará a lo establecido en los artículos
142, inciso segundo, y 144, del Código Civil.
b. Otra limitación que puede afectar se da si se declara un bien
familiar. Sin embargo, no es una limitación que provenga del
mismo régimen, sino una limitación general.
B. Término del régimen: Puede ser principal o consecuencial. El régimen
debe permitir participar a los cónyuges de las ganancias
obtenidas por el otro. Para poder determinar la existencia de estos
gananciales, la ley recurre a dos conceptos fundamentales
a. Patrimonio originario: Lo contempla el artículo 1792-7. Se
establece mediante la determinación del activo y luego restando
el pasivo al inicio del régimen. (Total de los bienes – total de las
deudas al inicio) Si hay más deudas, el patrimonio originario es
igual a 0. Han de hacerse unas correcciones o agregaciones.
Este patrimonio originario es una foto que se le saca al patrimonio del cónyuge
respectivo al iniciarse el régimen. Le van a sacar la misma foto al término del
régimen y se compararán. Si en la foto final, hay más bienes, hay
gananciales.

AGREGACIONES
Se agregarán al patrimonio originario:

107
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

(i)

Las adquisiciones a título gratuito durante la vigencia del
régimen.
Activo
Pasivo
X
+ Adquisiciones a título gratuito.

Esos bienes no estaban en la foto al momento de iniciarse el régimen. La ley
considera que no son ganancia, ya que no hubo un esfuerzo del otro cónyuge
y por eso se suma al patrimonio inicial. ¿A quién beneficia la agregación de
estas adquisiciones? Al cónyuge que es titular de dichas adquisiciones,
porque al aumentar el patrimonio original disminuye el resultado final. Serán
menores los gananciales del cónyuge que recibió dicha adquisición.
(ii)

Artículo 1792 -8. Adquisiciones a título oneroso durante el régimen,
pero en que la causa es anterior.

Activo
Pasivo
X
+ Adquisiciones a título gratuito.
+ Adquisiciones a título oneroso con causa anterior al régimen
b. Patrimonio final
Es la foto al final del régimen. Está regulado en el artículo 1792-14.
Activo
Pasivo
X
CORRECCIONES
Están reguladas en el 1792-15.
Artículo 1792-15. En el patrimonio final de un cónyuge se agregarán
imaginariamente los montos de las disminuciones de su activo que sean

108
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VI — Patricio Aguirre

consecuencia de los siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del
régimen de participación en los gananciales:
La expresión «imaginariamente» se refiere a de forma contable o en valor,
pero no en bienes. No se agrega el bien efectivamente, sino el valor. Los
montos de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los
siguientes actos:
a. Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento
proporcionado de deberes morales o de usos sociales.
b. Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidación.
Ejemplo: Contratos simulados.
c. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan
asegurar una renta futura al cónyuge que haya incurrido en ellos.
Por ejemplo: El asegurado paga una determinada suma a la compañía
aseguradora y esta se obliga a pagar una renta hasta que muera. Ninguna de
estas agregaciones se hace si el acto ha sido autorizado por el otro
cónyuge.

NORMAS DE VALORIZACIÓN DE LOS BIENES
Se hace al momento del inicio en el caso del patrimonio originario y al término
en el caso del final. Lo pueden hacer los propios cónyuges de común acuerdo,
por un tercero que ellos mismos designen o por el juez.
a. Inventario simple del patrimonio originario
Hay que conocer bienes y deudas que hayan estado en el patrimonio
originario, para lo cual la ley contempla en el artículo 1792-11 una obligación
de efectuar un inventario simple al pactar el régimen. A falta de inventario, el
patrimonio se puede probar mediante otros instrumentos, como registros,
facturas o títulos de crédito y excepcionalmente por otros medios de prueba.
b. Inventario simple al término del régimen
Al término del régimen, de acuerdo al artículo 1792-16, dentro de los 3
meses siguientes cada cónyuge debe realizar un inventario de sus bienes. Este
inventario hace plena prueba en favor del otro, salvo que lo objete.

CÁLCULO DE LOS GANANCIALES
Se regula en el artículo 1792-6.

109
Apuntes de Paulina Madariaga C.

esos bienes ya no están. Por eso algunos postulan como mejor opción de participación en los gananciales la comunidad diferida. Quedan igualados. le seguirá el régimen de separación total de bienes. Es un crédito de participación en los gananciales. ii. El que obtuvo menos tiene un crédito por la mitad de la diferencia.. se puede establecer cuotas. El crédito es un derecho personal similar a cualquier otro. El que obtuvo 20 tiene un crédito por 40. El cónyuge solo soporta la pérdida. Esto luego puede dar diversos resultados en virtud del artículo 1792-19 i. Para todos los efectos el resultado es 0. se paga en dinero. TERMINACIÓN Es muy similar a la sociedad conyugal. Es un crédito puro y simple. iii. Directa Al final. Hay algunas particularidades en los artículos 1792-20 y siguientes. . Crédito por 50 millones). El que no obtuvo adquiere un crédito en contra del otro por el 50% de sus gananciales. El resultado es negativo. pero uno obtiene más que el otro. El otro obtuvo 100 y el otro 20.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Patrimonio final Patrimonio originario Gananciales Este cálculo se hace respecto de cada uno de los cónyuges. Los dos cónyuges obtuvieron gananciales. por lo que el patrimonio puede estar muy reducido. se puede dar en dación en pago y tiene preferencia. Al término del régimen si ha debido incrementarse el patrimonio final por las agregaciones. (Uno obtuvo 100 millones de gananciales y el otro 0. A. el patrimonio final es inferior al originario. Consecuencial B. Uno de los cónyuges obtiene gananciales y el otro no. es decir. *** BIENES FAMILIARES 110 Apuntes de Paulina Madariaga C.

ya que servirá para la residencia de la familia. habrá que demostrar en cuáles de las distintas residencias en donde la familia habita es la principal. Es el inmueble donde la familia está establecida con algún grado de permanencia. no procede la declaración de bien familiar Debe servir de residencia principal de la familia. pese a que la ley no lo define. Es un instituto de protección de la familia matrimonial. y los muebles que la guarnecen. como podría ser una casa de veraneo. cualquiera sea el régimen de bienes del matrimonio. PRIMERA PARTIDA 1.335. Esto se demuestra por su ubicación. Debe ser un inmueble por naturaleza. Debe ser de propiedad de alguno de los cónyuges —cualquiera sea el régimen de bienes o la forma de propiedad. Su función es proteger a la familia en cuanto a una cierta estabilidad del inmueble o lugar en que habita. Esto permite excluir de la declaración de bien familiar inmuebles en donde la familia tenga residencia. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que sirva de residencia principal de la familia. pese a que la primera es bastante más relevante. En ese caso. BIENES QUE PUEDEN SER DECLARADOS FAMILIARES Ha de realizarse un distingo fundamental. pese a que la norma no lo establece así. Artículo 141. Es un elemento esencial. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que sirva de residencia principal de la familia —artículo 141. podrán ser declarados bienes familiares y se regirán por las normas de este párrafo.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Fue incorporada por la ley 19. pero de forma secundaria. La idea es proteger al cónyuge más débil frente al cónyuge propietario que pueda usar dicho inmueble en venganza en situaciones de crisis. Está copiada del Código de Quebec y se aplica solo cuando hay matrimonio. incluso bienes sociales Si el inmueble es arrendado. . Es una limitación que afecta a todos los regímenes y se incorporó como una manera de proteger al cónyuge más débil económicamente. 111 Apuntes de Paulina Madariaga C. pues tenemos dos partidas de bienes. además que la terminología de todas las normas supone matrimonio. pensando en que el régimen legal sería el de participación en los gananciales.

Serán todos los necesarios para que una familia pueda vivir y compartir de los inmuebles —muebles de cocina. pero se puede justificar para evitar que esta institución se transforme en una artimaña para trabar el derecho de garantía general de los terceros. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que sirva de residencia principal de la familia. Primera partida: Estos solo pueden declararse familiares por la vía judicial. Los muebles que guarnecen el hogar Artículo 141. Habla de derechos y acciones para incluir sociedades de personas y sociedades anónimas. etcétera. Artículo 146. La razón de esta norma es evitar la ilusión de la protección de los bienes familiares. Otra vez no aparece definido qué debe entenderse por los muebles que guarnecen la residencia principal de la familia. dormitorios.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Se reitera el problema de la definición de familia. ¿Qué sucede si reside uno de los cónyuges en el inmueble? ¿Es esa una familia matrimonial? Bajo un concepto amplio de familia. El mismo inciso primero del artículo 141 lo indica de esa manera. comedor. living. cualquiera sea el régimen de bienes del matrimonio. Esto implica judicializar todas las declaraciones. Son derechos en una sociedad que es la dueña del inmueble que sirve de residencia principal de la familia. 112 Apuntes de Paulina Madariaga C. y los muebles que la guarnecen. Sin embargo. podrán ser declarados bienes familiares y se regirán por las normas de este párrafo. por la vía de adquirir el inmueble de residencia principal de una familia a través de una sociedad. FORMA DE DECLARAR BIENES COMO FAMILIARES a. Lo previsto en este párrafo se aplica a los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia. 2. debería aceptarse que sí. . ¿Qué sucede con obras de arte o un auto familiar? SEGUNDA PARTIDA DE BIENES Se trata del artículo 146 que comprende los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades. en algunas ocasiones puede complejizarse.

inciso segundo. El Conservador practicará la subscripción con el solo mérito del decreto que. de oficio. Por ello. . 113 Apuntes de Paulina Madariaga C. Es posible que la declaración de bien familiar se de en la audiencia preparatoria. Se ha presentado una discusión cuando el bien inmueble que se solicita afectación no es residencia principal de la familia. deberá indemnizar los perjuicios causados. sin perjuicio de la sanción penal que pudiere corresponder. En caso contrario. Para que sea oponible a terceros. Artículo 141. en caso de que no haya oposición. Ahora bien. emplear fraudulentamente esta norma acarrea sanciones que la propia norma contempla. Si no se dedujese oposición. La jurisprudencia ha aceptado la afectación. o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver. Con todo. la doctrina se ha dividido. Artículo 141. El cónyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaración a que refiere este artículo. por el abandono del cónyuge derivado de violencia intrafamiliar. siempre que se acredite que el abandono del inmueble ha sido provocado por la violencia intrafamiliar —el tiempo ha de ser breve. En su primera resolución el juez dispondrá que se anote al margen de la inscripción respectiva la precedente circunstancia. el artículo 141 contempla una importante norma que dispone la transformación provisoria del inmueble o los muebles declarados como familiares con la sola interposición de la demanda.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre El procedimiento es el ordinario de los tribunales de familia. Aquí se reconoce un sentido de urgencia de la norma. ¿QUÉ PASA CON LOS MUEBLES? La ley no establece nada al respecto. inciso final. el juez resolverá en la misma audiencia. la sola interposición de la demanda transformará provisoriamente en familiar el bien de que se trate. El juez citará a los interesados a la audiencia preparatoria. Con todo. El cónyuge no propietario demanda al cónyuge propietario. Por lo demás. Es bastante probable y usual en la práctica que esta declaración sea la primera reacción ante una crisis matrimonial. a dicha audiencia se deben llevar los antecedentes suficientes. Artículo 141. le notificará el tribunal. inciso tercero. citará a la audiencia de juicio. sin perjuicio de que hay algunas modificaciones a partir del año 2005. deberá inscribirse esta declaración al margen de la inscripción conservatoria.

. En el caso de una sociedad de personas. Limitación a la facultad de disposición para el cónyuge propietario o titular de los derechos u acciones —artículo 142 Artículo 142 [En caso de inmuebles y muebles que guarecen el hogar]. o por escritura pública si el acto exigiere esta solemnidad. Se pretendió que esto también se aplicara para los inmuebles. comodato o cualesquiera otros que concedan derechos personales de uso o de goce sobre algún bien familiar. *** b. No se podrán enajenar o gravar voluntariamente. pero finalmente no prosperó. se tendría que volver a hacer inventario con marca y modelo. sino con la autorización del cónyuge no propietario.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Para algunos la exigencia de certeza ordena que los bienes se individualicen y que deberían contenerse en la demanda. Si los bienes fueran reemplazados. no se requiere esta singularización o detalle o Porque la ley no lo exige o Porque rigidiza excesivamente la institución. Tratándose de sociedades anónimas. EFECTOS DE LA AFECTACIÓN DE INMUEBLES Y MUEBLES 1. o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. La afectación de derechos se hará por declaración de cualquiera de los cónyuges contenida en escritura pública. La misma limitación regirá para la celebración de contratos de arrendamiento. se dice que operaría una subrogación real. 114 Apuntes de Paulina Madariaga C. ni prometer gravar o enajenar. [Derechos]: En este caso. Podrá prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pública según el caso. se inscribirá en el registro de accionistas. deberá anotarse al margen de la inscripción social respectiva. 3 Las sociedades colectivas civiles no requieren inscripción.  Con todo. la Artículo 146. Segunda partida de bienes afectación es extrajudicial. En estos casos.  Para otros. el asunto sigue siendo debatido en la doctrina y la jurisprudencia. los bienes familiares. inciso tercero. Es la misma regulación de la autorización de la mujer en la sociedad conyugal. La autorización a que se refiere este artículo deberá ser específica y otorgada por escrito. si la hubiere 3.

se requerirá asimismo la voluntad de ambos cónyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad respectiva. con lo que el beneficio de excusión se debilita bastante. Posibilidad de constituir en favor del cónyuge no propietario derechos de usufructo. Producida la afectación de derechos o acciones. La titularidad de la acción de nulidad será el cónyuge no propietario y los adquirentes del inmueble o mueble no autorizado estarán de mala fe. en virtud del artículo 148. inciso segundo. EFECTOS DE ACCIONES Y DERECHOS —artículo 146. que tenga relación con el bien familiar. Debido a lo anterior. Ahora bien. . el cónyuge no propietario podrá exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga el crédito en otros bienes del deudor. Ejecutándose el bien declarado familiar por alguna obligación del cónyuge propietario. b) Los jueces no suelen otorgar el beneficio. Aquí se está metiendo un verdadero socio o accionista en la administración de la sociedad. esta autorización. si tienen un inmueble. Una especie de beneficio de excusión en favor del cónyuge no propietario.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Si no obtiene la autorización. el acto adolece de un vicio de nulidad relativa de acuerdo al artículo 143. 115 Apuntes de Paulina Madariaga C. La acción ejecutiva debe ser notificada personalmente al cónyuge no propietario. No es así. Lo previsto en este párrafo se aplica a los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia. Artículo 146. creyendo que la declaración de bien familia es un método de entrabar el derecho de garantía general. uso o habitación sobre los bienes familiares —artículo 147. no suelen tener otros bienes de valor. Es una figura que tiene contenido alimenticio. en caso de imposibilidad o negativa injustificada. no es efectivo que la declaratoria de bien familiar blinde el bien o lo deje incomerciable. puede ser dada por el juez de acuerdo al artículo 144. 2. *** 3. a) Las personas en nuestro país.

Hijos ilegítimos —solo tenían parentesco con sus padres. *** LA FILIACIÓN 1. De común acuerdo: Puede operar respecto de cualquier clase de bien. También existe un error común respecto a esta forma de desafectación: creer que esta resolución judicial debe desafectar el bien familiar cuando el matrimonio ha terminado. En el caso de una sociedad de personas.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre La afectación de derechos se hará por declaración de cualquiera de los cónyuges contenida en escritura pública. La Ley 19. a. *** DESAFECTACIÓN DE LOS BIENES FAMILIARES El artículo 145 regula esta materia estableciendo las siguientes formas de desafectación A. esta materia ha sido objeto de una profunda modificación. La existencia del matrimonio solo es necesaria para la declaración de afectación. . si la hubiere. Para que se conceda esta desafectación. Efectos patrimoniales La filiación puede definirse como el vínculo jurídico que une a una madre o padre con sus hijos y del cual surgen derechos y obligaciones. En nuestro ordenamiento jurídico. ya que la norma establece que solo se puede solicitar la desafectación solo en el caso de que el inmueble no sirva ya de residencia principal de la familia. pero no para su desafectación. profundamente discriminatorias en cuanto a derechos.585 contiene una de las modificaciones más profundas del Derecho de Familia. Por resolución judicial: Pronunciada la resolución judicial a requerimiento del cónyuge propietario. Con derecho a alimentos 116 Apuntes de Paulina Madariaga C. ya que su fin es proteger la familia. deberá anotarse al margen de la inscripción social respectiva. Esto no es verdad. Simplemente ilegítimos i. esto es lógico. B. Clases de filiación y su determinación 2. el demandante debe probar que el inmueble ya no sirve de residencia principal de la familia. Hijos legítimos b. Así era el régimen anteriormente: a. se inscribirá en el registro de accionistas. No se requiere intervención judicial. Tratándose de sociedades anónimas. que simplificó el régimen al eliminar o suprimir las categorías de hijos.

ya que no hay a quien reclamarlo.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre ii. Filiación matrimonial ii. ESQUEMA i. II. pese a la ultractividad de las normas antiguas. Esta distinción solo se emplea para determinar la filiación. Sin derecho a alimentos b. Filiación biológica i. Filiación por técnicas de reproducción asistida. compleja y la adopción-contrato. *** CLASES DE FILIACIÓN I. Hijos de filiación indeterminada En el caso de los hijos de filiación indeterminada dicha precisión no ha sido posible. Naturales La modificación igualó a todos los hijos en materia de derechos. . ii. no hay derechos asociados. se distingue entre filiación biológica y filiación adoptiva. Hijos de filiación determinada Los hijos de filiación determinada son aquellos en que ha sido posible por los medios legales precisar jurídica quien es el padre y/o madre de un determinado hijo. En este último caso. b. Filiación no matrimonial iii. En el caso de la filiación determinada. Filiación adoptiva Hijos de filiación indeterminada 117 Apuntes de Paulina Madariaga C. Hoy existe una normativa uniforme que concede el vínculo filiativo en los mismo términos que el resto de los hijos. solo se hizo para efectos de la determinación de la filiación. Hijos de filiación determinada a. La filiación biológica permite una subclasificación entre la filiación matrimonial. La filiación adoptiva en nuestro derecho también ha sufrido una modificación importante pasando de un sistema en que existían diversos estatutos de adopción —simple. Si bien es cierto que se mantuvo una clasificación. la filiación no matrimonial y la filiación por técnicas de reproducción asistida.

en la medida que avanza la técnica y la ciencia. 118 Apuntes de Paulina Madariaga C. Para determinar la paternidad y la filiación matrimonial hay reglas especiales. Es una norma insuficiente. pero para determinar la maternidad hay unas normas específicas que se aplican a todo tipo de filiación. DETERMINACIÓN DE LA MATERNIDAD La determinación de la filiación es la determinación de la maternidad y de la paternidad. En los demás casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio de filiación. Artículo 182. Se habla además del hombre y la mujer. pero es una solución. restringiendo la determinación de la filiación a una sola regla: los que se sometieron voluntariamente a las técnicas de reproducción asistida. Artículo 183. Esta norma se anunció como una solución transitoria pero no se ha modificado hasta entonces. según lo disponen los artículos siguientes. en especial de los donantes biológicos. cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil. Se habla desde una inseminación artificial con el semen del propio marido —en donde la paternidad es fácil de determinar— hasta los «vientres de alquiler» con gametos que podrían ser de terceros. El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente. Nuestra legislación contiene una sola norma en su artículo 182. Se cierra la vía de cualquier reclamación respecto a la paternidad.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre *** DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN POR TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA Este es un tema muy complejo y las situaciones que pueden presentarse están en permanente evolución. ni reclamarse una distinta. La maternidad queda determinada legalmente por el parto. Está regulada en el artículo 183. Con esto se cierran las posibilidades de reclamaciones futuras. por lo que no se da cabida a parejas del mismo sexo. .

que corresponde a la determinación de la maternidad por parto. . es necesario que la circunstancia del nacimiento y las identidades de la madre y del hijo —denominado identidad de parto— consten en las partidas del Registro Civil. La filiación ya estaba determinada por otros medios b. hay normas subsidiarias: el reconocimiento —acto jurídico unilateral que realiza la madre— y en subsidio la sentencia firme en un juicio de filiación. El certificado de parto lo emite un médico o matrona. en su caso. Esta filiación matrimonial aprovechará. 119 Apuntes de Paulina Madariaga C. Artículo 180. aunque la más común es la prueba pericial biológica de ADN.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Es la manera frecuente. o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia. Al momento del matrimonio. siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este Código establece. Se reconoce por ambos en el momento de la celebración del matrimonio c. Si no queda determinada la filiación por parto. 1. La maternidad y la paternidad están establecidas legalmente al momento del nacimiento que debe ocurrir dentro del matrimonio. Se reconoce por ambos durante la vigencia del matrimonio. a la posteridad del hijo fallecido. La filiación es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepción o del nacimiento del hijo. Ahora bien. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL La filiación matrimonial está definida en el artículo 180. El legitimado activo es el menor y el legitimado pasivo es la madre. Artículo 185. en la forma prescrita por el artículo 187. Hay una amplísima libertad de prueba. En los demás casos. estamos hablando de un matrimonio y un hijo de ambos cónyuges. Lo curioso es que la posesión notoria prefiere a la pericial. Es también filiación matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento. la filiación se determina como matrimonial si: a. En todos los casos. la filiación es no matrimonial.

120 Apuntes de Paulina Madariaga C. inciso primero. que se encuentra en el inciso segundo del artículo 184. Tratándose del hijo nacido antes de casarse sus padres. La acción se ejercerá en el plazo y forma que se expresa en los artículos 212 y siguientes. o o El nacimiento se ha producido después de la celebración del matrimonio El nacimiento se produjo hasta después de 300 días de su disolución o separación judicial. siempre que la maternidad y la paternidad estén ya determinadas con arreglo al artículo 186 o. cuando el nacimiento ha ocurrido antes de expirar los 180 días siguientes al matrimonio.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Artículo 185. el artículo 184 establece el modo legal de establecer la paternidad mediante la presunción de paternidad. inciso segundo. que se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. Por otra parte. es decir. Con todo. por el último reconocimiento conforme a lo establecido en el párrafo siguiente. el marido no podrá ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo después de nacido. Allí se establece que la filiación matrimonial quedará determinada por el nacimiento del hijo durante el matrimonio si es que la maternidad y la paternidad ya han sido establecidas. en caso contrario. Artículo 184. No se aplicará esta presunción respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta días subsiguientes al matrimonio. Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación judicial de los cónyuges. La filiación matrimonial queda determinada por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres. Ya vimos cómo se determina la maternidad legalmente de acuerdo al artículo 183. La filiación matrimonial podrá también determinarse por sentencia dictada en juicio de filiación. . la filiación matrimonial queda determinada por la celebración de ese matrimonio. respectivamente. Se contempla una acción judicial para el marido: la acción de desconocimiento de la paternidad. con tal que la maternidad y la paternidad estén establecidas legalmente en conformidad con los artículos 183 y 184. Artículo 184. si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad.

Con todo. a petición del marido se consigna el nombre de este como padre en la institución de nacimiento. al momento de casarse. El matrimonio posterior de los padres. el marido puede ejercer una acción de desconocimiento. . Por acto testamentario —declaraciones testamentarias. sin ser compelido judicialmente para ello. operará si es que luego de decretada la separación judicial. basándola en que no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse. la madre o ambos. No significa que se niegue la paternidad. cuando la filiación ya haya sido determinada o luego sea determinada. Se hace necesario eventualmente una acción de reclamación para que se determina la filiación. al momento de inscribir el nacimiento solicitan que se consigne su nombre. EL RECONOCIMIENTO Es un acto jurídico unilateral. Con esta acción. por ende.  Tácito: Se puede reconocer de forma tácita de acuerdo al artículo 188. A. La redacción del artículo ha dado origen a una malinterpretación: que uno solicite que se 121 Apuntes de Paulina Madariaga C. 2. que no tienen contenido patrimonial. También se puede reconocer por escritura pública en cualquier momento. por lo tanto es individual del padre y de la madre.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre En ese caso. *** LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL La filiación no matrimonial quedará determinada o por reconocimiento o por sentencia judicial de filiación. Serán las mismas reglas que las estudiadas a propósito de la filiación no matrimonial.  Expreso: El expreso se puede realizar de cualquiera de las formas del artículo 187: al momento de inscribir. Esto opera cuando el padre. se rompe la presunción. pero ya no operará la presunción y. aunque lo realicen juntos o al mismo tiempo. Voluntario El primer es el que realiza el padre o la madre o ambos de modo espontáneo. La filiación queda determinada desde el nacimiento y se tienen 30 días para inscribirlo en el Registro Civil. no ha quedado determinada la paternidad. a cualquier momento si no hay filiación determinada. A. Esta podrá darse por reconocimiento o por juicio de filiación.

etcétera) La repudiación tiene como efecto la privación retroactiva de todos los efectos que benefician al hijo o a los descendientes. salvo la filiación determinada previamente. Tiene el plazo de un año desde que adquirió la mayoría de edad y conoció del reconocimiento y la repudiación debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento. 122 Apuntes de Paulina Madariaga C. Tampoco puede repudiarse este reconocimiento si este ha sido aceptado por el hijo por forma expresa —se toma el título de hijo— o tácito — Demandar alimentos. ii. los efectos solo se producirán desde la muerte del testador y el conocimiento del testamento —en especial en los testamentos cerrados. etcétera. La filiación produce efectos civiles y se retrotraen al momento de la concepción del hijo [Artículo 181]. El testamento es válido desde que se perfecciona —se otorga— y por ende se retrotraen los efectos por la filiación. Características i. Se pueden reconocer hijos vivos o muertos. El hijo puede rechazar el reconocimiento. B. Sin embargo. Toda repudiación es irrevocable. . No admite modalidades. que es un acto jurídico unilateral que le permite rechazar el reconocimiento. incluso cuando es por testamento —que es esencialmente revocable. En la práctica. que no se conozca el reconocimiento del hijo. menores y mayores de edad. —en cuyo caso no opera el reconocimiento tácito. cuando alguien reconoce un hijo que no es suyo. pero no se llega a dictar sentencia y se reconoce. Esto también es una debilidad. Provocado El provocado es aquel en que se compele al padre o madre. porque se requiere voluntad. Es la figura de la repudiación. La filiación produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada. Es irrevocable. puede que no sea conocido el contenido del testamento y. Artículo 181. Solo puede repudiarse el reconocimiento voluntario. solicitar posesión efectiva. iv. Está regulada en los artículos 191 y siguientes. pero puede ser anulado de acuerdo al artículo 202. pero éstos se retrotraen a la época de la concepción del hijo. desde el momento de la concepción.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre consigne el nombre del otro. iii. por ende. No hay limitaciones para el reconocimiento. Para ello existe el juicio de impugnación de paternidad.

Es decir. el padre o la madre de manera individual. La prueba es amplia y actualmente existe un consenso en la aceptación de la puebla biológica. la madre o el padre. Son imprescriptibles. Si la ejerce uno de los padres.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre *** B. necesariamente debe intervenir el otro bajo pena de nulidad. La puede reclamar el hijo — conjuntamente contra ambos padres—. trato y 123 Apuntes de Paulina Madariaga C. En el caso de la acción de reclamación de la filiación no matrimonial la puede ejercer el hijo.  Acción de desconocimiento de la paternidad.  Acción especial de reclamación de la filiación matrimonial Está regulado en el artículo 204. Con todo. Por lo demás. Ha de impugnarse y reclamarse otra. regulado en el artículo 200. con el conjunto de nombre. .  Acciones de impugnación: Se impugna o se deja sin efectos una filiación ya determinada. las acciones de filiación:       Solo las puede ejercer el interesado Son intransmisibles Son irrenunciables Son declarativas y no constitutivas de derechos Se permiten medidas de protección transitorias en favor del hijo mientras dura el juicio. SENTENCIA JUDICIAL DE FILIACIÓN Existen varias acciones:  Acciones de filiación: Se pretende determinar una filiación no determinada.  Acción de impugnación La impugnación de la filiación requiere necesariamente que conjuntamente con la acción de impugnación se ejerza la de reclamación. también puede probarse a través de la posesión biológica. ***  Acciones de filiación Existe amplia libertad para la investigación y determinación de la maternidad o paternidad con los avances técnicos de la ciencia moderna. no puede impugnarse una maternidad o una paternidad para dejar sin filiación a un hijo.

de acuerdo al artículo 321. Deber de cuidado Se extiende también a los otros ascendientes. Los artículo 222 y siguientes los contienen. Obligación de alimentos Alcanza a los descendientes y se sale del carácter eminentemente ético o moral. Es una obligación propiamente tal. de acuerdo al artículo 223. 1. la tema de la filiación en 124 Apuntes de Paulina Madariaga C. se prefiere la posesión notoria. se prefiere la paternidad social por sobre la biológica. pero que tiene especial relevancia en momentos de enfermedad y vejez. Por ejemplo. Es un deber de cuidado que pesa sobre los hijos en todo momento. *** EFECTOS DE LA FILIACIÓN Conjunto de derechos y deberes de contenido eminentemente moral entre el padre y la madre y los hijos. con lo cual quedaba claro que su autoridad jurídicamente hablando era superior. si se basa en un delito como un secuestro. el artículo 201. . Este principio nos permite acercarnos al derecho de familia y. En otras palabras. establece que ante varias pruebas contradictorias. En este tema se habla de un principio informador de gran importancia: el principio del interés superior del hijo —222— y que se en línea con los tratados internacionales sobre la materia. *** En segundo lugar. Se deben dineros a los ascendientes. b. en particular.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre fama. si hay abandono por parte de los hijos tanto respecto de los padres como de otros ascendientes hay incumplimiento de un deber jurídico —con especial relevancia en materia de derecho sucesorio. de acuerdo a lo establecido en el artículo 201. los deberes del hijo para con sus padres y ascendientes a. los deberes de los padres respecto de los hijos. Deber de obediencia y respeto La única cuestión a destacar que este deber es de los que antiguamente era uno de aquellos en que se demostraba la desigualdad y las diferencias que hacía la ley entre padre y madre. Solo por graves razones podía preferirse la paternidad biológica por sobre la social. AUTORIDAD PATERNA En primer lugar. inciso segundo. Los hijos estaban sometidos especialmente al padre. Por ello. c. nº 3. En este sentido.

El deber de cuidado personal implica asumir todo lo necesario para la protección del menor. etcétara. Se pasa de una legislación protectora de los menores. la ley chilena contemplaba que el cuidado personal le correspondía por defecto a la madre. Si están separados la regla es la siguiente: hasta antes de la modificación. una expresión básica de este principio es el derecho de los menores a ser oídos. pero son distinguibles. ya que era muy excepcional que se le privara el cuidado a la madre — inhabilidad de la madre. este principio exige poner en el centro al menor. La regla en el derecho chileno se hace de acuerdo a una distinción a. supervisión. Se habla de responder a los requerimientos básicos de la supervivencia —alimentación. los propios padres pueden determinar de común acuerdo a quien le corresponde ese cuidado personal. Si viven juntos. Es algo básico. En caso de separación. Por eso el cuidado personal implica vivir junto con el menor. Este principio puede resumirse en un cambio enfoque muy importante. b. ha llegado a confundirse como una especie de derecho a vivir con el hijo.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre términos bastante concretos. sin perjuicio de considerar la posibilidad que por un acuerdo entre los padres o por sentencia judicial se le entregara al padre o a un tercero. Si ninguno lo ha reconocido. Así. d. fundamentalmente cuando hay situación de ruptura entre los padres. i) Deber de cuidado personal Es un deber a veces mal entendido. Esta regla fue criticada. Si solo uno de los padres lo ha reconocido. pero se ha convertido en un mero trámite sin sustancia. Permite que los padres por acuerdo señalen que el cuidado le 125 Apuntes de Paulina Madariaga C. pero que los miraba como objetos de protección a una legislación actual que considera a estos menores como sujetos de derecho y que. son en cuanto titulares de esos derechos sujetos a los cuales se debe considerar en el ejercicio de esta protección. sin perjuicio de requerir una protección. aun si con la decisión que proteja mejor sus intereses. Cuando hay intereses en tensión. el cuidado personal les corresponde a ambos de consuno —artículo 224. Ese cambio de enfoque es importante y no ha sido fácil en Chile. c. Se modifica el año 2013 por la «Ley Amor de Papá». Entonces. se perjudican los intereses de sus padres. . Se complementa luego con el deber de crianza y educación. le corresponde el cuidado personal a quien lo ha reconocido. a. el juez determinará quien tendrá su cuidado.

Subinscribe en inscripción de nacimiento dentro de los 30 días siguientes a escritura. El artículo 225 establece la tuición compartida. c. La tiene el padre que no tiene el cuidado personal. al madre o a ambos de forma compartida. El juez tendrá que atribuir el cuidado personal a uno de los padres o eventualmente a un tercero. Se puede exigir y exigir que se respete —que quien tiene cuidado personal. La gran mayoría de las veces los hijos siguen con la madre. no le ponga obstáculo— y que se le exija a él. Hay una situación de vacío inicial que puede llevar a casos de autotutela. Los hijos estarían viviendo la mitad del tiempo viviendo con el padre y otro período de tiempo con la madre. . El padre una vez a la semana se llevaba al menor. El hijo tiene dos casas. Si ninguno de los dos ha tenido la convivencia. corresponde al juez determinar el cuidado personal. Si no hay acuerdo. Esto implica la necesidad de judicializar todas las situaciones de ruptura a efectos que el juez decida. 126 Apuntes de Paulina Madariaga C. ii) Derecho deber de relación directa y regular —artículo 229. La idea ahora es que se tenga una relación permanente y de cercanía. Es asumir la corresponsabilidad parental. de acuerdo a lo señalado en el artículo 225. inciso tercero— que dispone que los hijos seguirán viviendo con quien ya estaban viviendo. Otra fórmula que se ha experimentado es que el hijo vive en una sola casa siempre y los padres se alternan. Es solemne [escritura pública] ii. Es una categoría no extraña.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre corresponde al padre. Supone más tiempo y también un ejercicio distinto. [Tuición compartida] i. La corresponsabilidad parental es un principio que hoy se defiende. Oficial iii. En ningún caso el juez podrá fundar su decisión en la capacidad económica de los partes. inciso quinto. que en los términos del 229 propenda a que el vínculo familiar se mantenga a través de un contacto periódico y constante. Corresponde a lo que antiguamente se llamaba «visitas» El cambio de denominación es significativa. sin perjuicio de lo cual existe una regla en la ley — artículo 225. paseaban y luego volvía a la casa. el juez deberá resolver basado en el principio del interés superior. b.

su opinión. *** 2. Este se mantiene siempre. lo hará el juez. Se inserta el derecho de alimentos de los hijos. Si no hay acuerdo. Se añade a esto vacaciones compartidas en un 50% respecto de ambos padres. Si el padre no cumple. se le puede apercibir con el cese del régimen [ejecución forzada] iii) Crianza y educación Todo lo que debe entregarse. PATRIA POTESTAD 127 Apuntes de Paulina Madariaga C. aportarse y enseñarse a los menores tanto en lo que refiere a la educación formal como la no formal. . El padre que no tiene el cuidado tiene una relación de fin de semana por medio —de viernes en la tarde a lunes en la mañana— más un día en la semana durante las semanas que no le corresponde su cuidado. La práctica ya ha venido asentando unos regímenes bastante completos. En opinión del profesor. Debe cuidarse que no se menoscabe su salud y su desarrollo personal. Los criterios a emplear son la edad del hijo. iv) Facultad de corregir a los hijos —artículo 234. fines de semana largos alternados —el día del padre lo pasa con el padre.   Tiene una cara activa: El que no tiene el cuidado personal no puede desentenderse. También comprende lo económico. Antiguamente el Código Civil contenía una regla que se entendió permitía castigos físicos.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Los primeros llamados a acordar esta relación son los padres por acuerdos. independientemente de si están o no separados y quién tenga el cuidado personal. La ley se modificó y con la clara idea de suprimir cualquier probabilidad de castigo o violencia se redacta en estos términos. el tipo de régimen de cuidado personal. este deber lo mantienen siempre ambos padres. la vinculación del hijo con la padre o madre. el día de la madre lo pasa con la madre— y Navidad y Año Nuevo son alternados también. etcétera. Tiene una cara pasiva: El que no tiene el cuidado personal ha de tomar decisiones respecto a la educación del menor. Permite a los padres corregir a los hijos con este límite.

le corresponde al padre o a la madre o a ambos conjuntamente según ellos mismos acuerden por escritura pública y que debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento. Son varios derechos a. b. Puede ser legal o judicial. ¿A quién le corresponde la patria potestad? A. o de ambos. le corresponde al que tiene el cuidado personal del hijo. Son bienes que el hijo adquiera en el empleo de un oficio. c. Si los padres viven juntos. de acuerdo a la ley. según sea el caso.     Emancipación legal o Mayoría de edad. —245. Administración de los bienes del hijo no emancipados. Artículo 269. Una vez emancipado el hijo. sea del padre. pero que no corresponde a un derecho real de usufructo. profesión u oficio respecto del cual se le considera plenamente capaz. 128 Apuntes de Paulina Madariaga C. Representación legal de los padres respecto del hijo para los actos judiciales y extrajudiciales con dos excepciones a. Algunos actos que la ley permite realizar personalmente al menor adulto. Es el hecho que pone fin a la patria potestad. . de la madre. EMANCIPACIÓN Está regulado en el artículo 269. como por ejemplo. reconocimiento de un hijo. Si están separados. rendir cuenta de la administración a los hijos y estos podrían impugnar la cuenta y llegar a un juicio de responsabilidad. Si son ambos. Derecho legal de goce que tienen los padres —artículo 252. Permite aprovecharse de los frutos de los bienes de esos hijos. a. Excepción: Peculio profesional o industrial del hijo de acuerdo al artículo 251. Antes existía una voluntaria. La emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre. la madre o de ambos. Puede ser legal o judicial.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Se define como un conjunto de derechos y obligaciones que corresponden al padre y a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados. B. También llamado usufructo legal. Peculio profesional e industrial b. a los dos. los padres deben.

129 Apuntes de Paulina Madariaga C. si se ha comprobado que ha cesado la inhabilidad o que ha reaparecido el que estaba desaparecido. Judicial. no pueden ejercerla y es entregada a un tercero. no se habla de patria potestad. . pues la emancipación es irrevocable. el juez tendrá que entregar la representación a un tercero que oficiará en el rol de tutor o curador. o o o  Si se produce la emancipación y el menor requiere de un representante.Derecho Civil VI — Patricio Aguirre Muerte del padre o madre Posesión definitiva del desaparecido. ¡Ojo! la patria potestad nunca le corresponderá a un tercero distinto del padre o de la madre. La decreta el juez por algunas causales que son justificadas o Maltrato habitual al hijo del padre o madre salvo que le corresponda al otro o Abandono al hijo o Condena que merezca pena aflictiva o Inhabilidad física o moral. La patria potestad terminó ya. Puede revocarse solo en el caso de la muerte presunta y la inhabilidad. para lo cual será necesaria una nueva sentencia judicial. sino de representación. va a necesitar de un tutor o curador. Si bien se emancipa. El matrimonio del hijo. Si por la razón que sea.