Lima, Octubre 14, 2013

Srta
Mariela Portugal
Oficial de Programas
Oficina Regional Andina
Pan Para el Mundo - Servicio Protestante para el Desarrollo
Presente.Referencia: Informe Tributario 2013
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De nuestra consideracin:
Se nos ha solicitado gentilmente emitir un Informe Tributario sobre los temas ms
frecuentes con relacin a los Cambios Tributarios aplicable a las ONGS y ENIEX para lo
cual partiremos desde la perspectiva inicial de la pregunta Un asociado que a la vez
trabaja en la ONG, tendra que renunciar a su condicin de asociado, para continuar
trabajando en la ONG?
Se cumple con el requisito establecido en el inciso b) del artculo 19 de LIR y RTF N
00909-2-1999, en respuesta a la pregunta planteada los socios o asociados que desempean
cargos directivos no estaran obligados a renunciar a su condicin de asociado para seguir
trabajando en la misma organizacin que pertenecen pero la normativa si condiciona
que no debe existir distribucin indirecta o directa y con los vinculados a esta, que ser
materia de nuestra investigacin y anlisis las modificaciones relacionadas con el tema.
En conclusin: no existe prohibicin para que los asociados que desempeen cargos
directivos del mismo ente reciban una remuneracin, por lo que en la medida que el dinero
entregado al presidente, vicepresidente o socios responda al desempeo de cargos
directivos y sea acorde con las labores realizadas y rentas de la asociacin.
mbito Legal:
Como se recuerda mediante la ley N 29966 (publicada el 18/12/2012) y vigente a partir de
01/01/2013 se ha prorrogado hasta el 31 de diciembre del 2015 beneficios y exoneraciones
tributarias para las Entidades, ENIEX, Asociaciones y Fundaciones sin fines de lucro,
donde incorpora supuestos y exigencias en los que se considerara que las entidades
exoneradas distribuyan indirectamente rentas entre sus asociados o partes vinculadas a
estas (1)
CAMBIOS EN LA EXONERACIN DE FUNDACIONES AFECTAS Y DE
ASOCIACIONES SIN FINES DE LUCRO.
Veamos primero la norma en el artculo 19 inciso b) la norma establece lo siguiente:
Las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones sin fines de lucro cuyo instrumento
de constitucin comprenda exclusivamente, alguno o varios de los siguientes fines:
beneficencia, asistencia social, educacin, cultural, cientfica, artstica, literaria,
deportiva, poltica, gremiales, y/o de vivienda; siempre que destinen sus rentas a sus fines
especficos en el pas; no las distribuyan, directa o indirectamente, entre los asociados o
partes vinculadas a estos o a aquellas, y que en sus estatutos est previsto que su

patrimonio se destinar, en caso de disolucin, a cualquiera de los fines contemplados en

este inciso.
En ese sentido, de la norma antes transcrita se observa que el citado beneficio requiere que
se cumplan las siguientes exigencias nuevas a efectos de su aplicacin, las cuales sern
materia de anlisis a lo largo de la presente explicacin.
EL DESTINO DE LAS RENTAS DE LAS FUNDACIONES Y DE ASOCIACIONES
SIN FINES DE LUCRO.
La norma seala que destino de las rentas ser para fines por lo que fue constituida es
decir exclusivamente de los siguientes fines: beneficencia, asistencia social, educacin,
cultura, ciencia, artstica, literaria, deportiva, poltica, gremiales, y/o de vivienda (4) de tal
forma se encuentran impedidos por disposicin legal de percibir para si los bienes
remanentes, sino que por el contrario, dichos bienes tendrn que ser destinados a otras
personas o entidades de similar naturaleza.
El fin no lucrativo de una entidad no se debe analizar a partir de la realizacin o no de
actividades que generen rentas sino a partir de la falta de reparto de dichas rentas entre los
asociados.
De ese modo, el incumplimiento de la exigencia de que las rentas que obtengan las
fundaciones y asociaciones por la realizacin de sus fines, u otras diferencias, las destinen
ntegramente a los fines para los que fueron constituidas en el pas; es decir, que las
distribuyan, directa o indirectamente, entre sus asociados, implicara la inobservancia del
requisito y la prdida de la exoneracin.
LA PROHIBICIN DE DISTRIBUIR LAS RENTAS, DIRECTA
INDIRECTAMENTE, ENTRE LOS ASOCIADOS O PARTES VINCULADAS.

En este punto, cabe resaltar que se deben considerar 2 aspectos concurrentes a ser
evaluados conjuntamente a efectos de la aplicacin de la exoneracin:
1) Los supuestos de vinculacin de la asociacin, los asociados y sus partes vinculadas.
2) Los Supuestos de distribucin directa o indirecta de rentas de la asociacin, los asociados y
sus partes vinculadas.
De una lectura atenta de la norma, se desprende que pueden presentar supuestos de
vinculacin de la asociacin con sus asociados y otros entes, y que estos pueden tener o
mantener operaciones entre s; sin embargo, ello no generar, necesariamente, supuestos de
distribucin de rentas, conforme veremos a continuacin:
1. Los Supuestos de partes vinculadas de fundaciones afectas y asociaciones sin fines de
lucro.
El segundo prrafo del inciso b) del artculo 19 de la LIR, dispone que el reglamento de la
LIR establezca los supuestos en que se configura la vinculacin, para lo cual se tendr en
cuenta lo siguiente.
Se considera que una o ms personas, empresas o entidades son partes vinculadas a una
fundacin o asociacin sin fines de lucro cuando una de aquellas participa de manera
directa o indirecta en la administracin o control, o aporta significativamente al patrimonio

de estas; o cuando la misma persona o grupo de personas participan directa o

indirectamente en la Direccin o control de varias personas, empresas o entidades, o
aportan significativamente a su patrimonio.
La vinculacin con los asociados considerara lo sealado en el acpite precedente y en el
caso de personas naturales, el parentesco.
Tambin operara la vinculacin en el caso de transacciones realizadas utilizando personas
interpuestas cuyo propsito sea encubrir una transaccin entre partes vinculadas.
Decreto Supremo Nro. 258-2012-EF
Modifico el Reglamento de la LIR a efectos de incorporar, entre otros, el artculo 8-D que
establece los supuestos de vinculacin, As, se dispone que una o ms personas, empresas
o entidades son partes vinculadas a una fundacin afecta o asociacin sin fines de lucro,
si se presenta cualquiera de las siguientes situaciones.
Supuestos De Vinculacin establecidas en el Reglamento De La LIR
a) Cuando las personas, empresas o entidades ocupen cargos de direccin, gerencia,
administracin u otros, que otorguen poder de decisin en los acuerdos financieros,
operativos y/o comerciales de la fundacin afecta o asociacin sin fines de lucro.
b) Cuando las personas jurdicas o entidades cuenten con directores, gerentes,
administradores u otros directivos comunes, que tengan poder de decisin en los acuerdos
financieros, operativos y/o comerciales que se adopten.
c) Cuando realicen un aporte significativo, este se entender efectuado si representa ms del
treinta por ciento (30%) del patrimonio de la fundacin afecta o asociacin sin fines de
lucro.
d) Cuando el aporte significativo sea efectuado por conyugue de manera separada o conjunta
o por personas naturales que guarden relacin de parentesco hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
e) Cuando dos (2) o ms personas jurdicas vinculadas entre s de acuerdo a lo sealado en el
artculo 24, aporten ms de treinta por ciento (30%) a su patrimonio.
f) Cuando los socios, participacioncitas u otros sujetos de las personas jurdicas o entidades
vinculadas entre s de acuerdo a los sealado en el artculo 24, sean directores, gerentes,
administradores o directivos de estas y a su vez, asociados de una asociacin sin fines de
lucro o fundadores de una fundacin afecta, que tengan poder de decisin en los acuerdos
financieros, operativos y/o comerciales que se adopten.
g) Cuando exista un contrato de colaboracin empresarial con contabilidad independiente, el
contrato se considera vinculado con la fundacin afecta o asociacin sin fines de lucro,
siempre que las partes contratantes sean a su vez fundadores o asociadas de aquellas,
respectivamente, y participen en ms del 30% en el patrimonio del contrato o representen
por lo menos el 30% del total de las partes contratantes de aquel.
h) Cuando en el ejercicio gravable anterior, el ochenta por ciento (80%) o ms de sus ventas,
prestacin de servicios u otro tipo de operaciones se realicen en beneficio de fundaciones
afectas o asociaciones sin fines de lucro, siempre que tales operaciones, a su vez
representen por lo menos el treinta por ciento (30%) de las compras o adquisiciones de
aquellas en el mismo periodo.
Tratndose de operaciones que se ejecuten por periodos mayores a tres(3) ejercicios
grabables, tales porcentajes se calcularn teniendo en cuenta el porcentaje promedio de
ventas o compras, segn sea el caso, realizadas en los tres ejercicios gravables inmediatos
anteriores, lo dispuesto en este prrafo no ser de aplicacin a las operaciones que realicen
las empresas que conforman la Actividad Empresarial del Estado, en la cuales la
participacin del estado sea mayor al cincuenta por ciento (50%) del capital.

NOTA: La vinculacin, de acuerdo a alguno de los criterios establecidos en este artculo,

tambin operar cuando la transaccin sea realizada utilizando personas o entidades
interpuestas, domiciliadas o no en el pas con el propsito de encubrir una transaccin
entre las partes que se consideran vinculadas.
La vinculacin quedar configurada en los supuestos sealados en los incisos anteriores
cuando se verifiqu la causal, configurada la vinculacin, esta regir desde ese momento
hasta el cierre del ejercicio gravable
2. Los Supuestos de distribucin directa o indirecta de rentas entre la asociacin, los
asociados y sus partes vinculadas.

El tercer prrafo del inciso b) del artculo 19 de la LIR dispone que se considera que la
entidades a que se refiere este inciso distribuyan indirectamente rentas entre sus asociados
o partes vinculadas a estos o aquellas, cuando sus costos y gastos:
No sean necesarios para el desarrollo de sus actividades, atendindose como tales aquellos
costos y gastos que no sean normales en relacin con las actividades que generan la renta
que se destina a sus fines o, en general, aquellos que no sean razonables en relacin con
sus ingresos.
Resulten sobrevaluados respecto de su valor de mercado.
La entrega de dinero o bienes no susceptible de posterior control tributario, incluyendo las
sumas cargadas como costo y gasto, e ingresos no declarados, el reglamento establecer los
costos o gastos que sern considerados no susceptibles de posterior control tributario.
La utilizacin de los bienes de la entidad o de aquellas que le fueran cedidos en uso bajo
cualquier ttulo, en actividades no comprendidas en sus fines, excepto cuando la renta
generada por dicha utilizacin sea destinada a tales fines.
En los dems casos, la SUNAT deber verificar si las rentas se han distribuido
indirectamente entre los asociados o partes vinculadas.
En ese sentido, se observa que pueden presentarse supuestos de vinculacin entre la
asociacin y sus asociados y otros sujetos y entes y los mismos celebrar actos y contratos
entre s; sin embargo, a efectos de la aplicacin del beneficio se deber acreditar, adems,
la distribucin directa o indirecta de las rentas o el patrimonio de la entidad exonerada que
como vimos en los supuestos anteriores, se da en casos especficos, concretamente cuando
es un gasto no necesario para la entidad, cuando el gasto est sobrevaluado y cuando la
entrega de dinero o bienes no es susceptible de posterior control.(5)
De igual modo, tambin califican como costos o gastos no susceptibles de posterior control
tributario los supuestos sealados en el artculo 13-B del Reglamento de la LIR (6)
Casos en que podra haber distribucin indirecta

Una probable salida para distribuir utilidades se produca con la realizacin de un aumento
anormal de los costos o gastos, sobre todo si el proveedor tena una vinculacin directa o
indirecta con un asociado de la organizacin. Esta situacin es regulada en la Ley del
Impuesto a la Renta desde dos frentes:

En primer lugar se realiza un anlisis desde la perspectiva de la causalidad (costo/ gasto

vinculado a la generacin de renta o para sus fines) y por otro lado se considera la
aplicacin del valor de mercado para determinar una sobrevaloracin.

En segundo supuesto nos permite comprender el enfoque de la modificacin se da cuando

uno de los directivos, que a su vez tiene la condicin de asociado, se asigna
remuneraciones altas. Es decir se trata de disfrazar la distribucin de rentas con un
concepto remunerativo, al respecto el artculo 19-A del Reglamento de la Ley del Impuesto
a la Renta establece los mecanismos para aplicar el valor de mercado en las
remuneraciones. (7)

El cuarto supuesto nos alerta acerca del uso de los bienes de la entidad en actividades no
comprendidas en sus fines dara a entender que se ha producido una distribucin indirecta
de rentas. Un caso que podra explicar este hecho se da si una entidad sin fines de lucro
(con exoneracin del impuesto a la renta) arrienda sus activos y dicho dinero no es
utilizado en los fines establecidos para la entidad.
NOTA: Aqu debemos mencionar que si la entidad sin fines de lucro cuenta con la
documentacin respectiva y prueba ante el fisco que no existe de por medio una
disposicin indirecta de dinero, podr eliminar la presuncin permitiendo de este modo
que se puede demostrar la naturaleza o destino de los gastos, recordando adems que
debe contar con la documentacin sustentadora
Qu sucede si la SUNAT ha detectado una distribucin indirecta de rentas como
consecuencia de la aplicacin de los supuestos establecidos en el Decreto Legislativo
1120?
En consecuencia, en caso se verifique que una entidad incurre en distribucin directa o
indirecta de rentas, la SUNAT le dar de baja en el Registro de entidades exoneradas del
impuesto a la Renta y dejara sin efecto la resolucin que la califico como perceptora de
donaciones, La fundacin o asociacin no gozara de la exoneracin del impuesto en el
ejercicio gravable en que se le dio baja en el referido registro ni en el siguiente, solo podr
solicitar una nueva inscripcin vencidos esos dos ejercicios.
CASO PRCTICO
Planteamiento del Problema.
El seor Francisco es director de una asociacin sin fines de lucro, exonerado del Impuesto
a la Renta, y a su vez, es titular del 50% del accionariado de una sociedad annima Cerrada
dedicada a la actividad inmobiliaria, entre ambas entidades se ha celebrado un contrato de
obra para la construccin de un nuevo edificio de la asociacin Sin fines de lucro, Cabe
precisar que el contrato se suscribi luego de que la empresa ganara un concurso entre
varios postores; adems, se sabe que la asociacin en aos ha suscrito independientes en
similares condiciones.
Al respecto se consulta, si dicho contrato genera una distribucin indirecta de utilidades
dada la vinculacin del seor Francisco entre la asociacin sin fines de lucro y la Sociedad
Annima Cerrada

Solucin.
En principio, se observa que existe una tema de vinculacin evidente que se presenta entre
la asociacin sin fines de lucro y el director de la misma, en tanto este tenga poder de
decisin en las decisiones financieras de las asociacin; adems, tambin exista
vinculacin entre el director y la sociedad annima Cerrada, en tanto participa del 50% del
accionariado; y por ltimo, exista vinculacin entre la asociacin y la sociedad, en tanto la
persona natural tiene poder de la decisin en ambos ente
En ese sentido, si bien se presentan supuestos de vinculacin, corresponder evaluar si la
operacin descrita ha generado una disposicin indirecta del patrimonio de la asociacin,
En este caso, si consideramos que el contrato se suscribi luego de que la empresa ganara
un concurso entre varios postores, de lo cual se desprendera que al momento de ganar el
concurso se evalu el valor del contrato y que los mismos se encontraban dentro del valor
de mercado (no habra sobre valuacin), adems de servir para el mantenimiento de la
asociacin y su finalidad no lucrativa, no se advierte en el caso que exista una distribucin
directa ni indirecta de su patrimonio, motivo por el que no se perdera el beneficio,
considerando que se cumplen con las otras exigencias.
Dentro de los anlisis se ve que no necesariamente implica si uno de los socios tiene
vinculacin directa con la fundacin y asociaciones sin fines de lucro, criterio de la norma
se basa en la finalidad de las operaciones comerciales, procedimientos, valor de mercado y
criterio de razonabilidad de las operaciones, para evitar contingencias se recomienda
previo anlisis (lo que para empresas se conoce como PRECIOS DE TRANSFERENCIA
que es el criterio que tambin se quiere emplear para entidades no lucrativas).
DESTINO DEL PATRIMONIO EN CASO DE DISOLUCIN.
Como ltima exigencia de la norma en comentario se dispone en los estatutos de las
fundaciones y asociaciones sin fines de lucro se debe prever que en caso de disolucin, el
patrimonio se destinara a cualquier de los siguientes fines: beneficencia, asistencia social,
educacin, cultura, cientfica, artista, literaria, deportiva, poltica, gremiales, y/o viviendas.
Es decir, luego del acuerdo de disolucin y realizacin la liquidacin del patrimonio de la
entidad, este deber destinarse a cualquiera de los fines antes indicados, en este caso
deber acreditarse documentariamente tales hechos, toda vez que de producirse ello, se
podra imputar una distribucin del patrimonio liquidado entre los asociados (8)
Sin embargo, cabe precisar que la no previsin de tal hecho en los estatutos de la entidad,
no implicara la prdida del beneficio por el incumplimiento de un requisito dado que en
dicho supuesto se aplicara supletoriamente la legislacin civil.(9)
Esperando que la presente sea de utilidad para ustedes, quedamos a disposicin para lo que
adicionalmente estimen pertinente como parte de estos servicios.
Cordialmente,
Jose Castro
(1).-En Artculo 19 inciso b) del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta Establece lo siguiente:
1.
2.

Es aplicable a fundaciones afectas as como a asociaciones y las ENIEX sin fines de lucro.
El objetivo de constitucin de las entidades antes sealadas deben tener como fin:

3.
4.
5.

Beneficencia, asistencia social, educacin, cultural, cientfica, artstica, literaria, deportiva, poltica,
gremiales y/o de vivienda.
Las Rentas que obtengan por dichas actividades, u otras diferentes, las destinen a los fines para los que
fueron constituidos en el pas.
Asimismo, Las Rentas que obtengan no pueden ser distribuidas, directa o indirectamente, entre los asociados
o partes vinculadas a estos o a aquellos.
En sus estatutos debe preverse que en caso de disolucin, su patrimonio se destinara a cualquier de los fines
sealados en numeral(3)

(3).-No ser exigible para ENIEX tal como se menciona en ltimo prrafo del inciso b) del artculo 19 de LIR
La disposicin estatutaria a que se refiere este inciso no ser exigible a las entidades e Instituciones de
Cooperacin Tcnica Internacional (ENIEX) constituidas en el extranjero, las que debern estar inscritas en
el Registro de Entidades e Instituciones de Cooperacin Tcnica Internacional del Ministerio de Relaciones
Exteriores
(4).-el inciso c) del artculo 18 de la LIR exige que le instrumento de constitucin de la fundacin debe
comprender exclusivamente alguno de los siguientes fines: cultura, investigacin superior, beneficencia,
asistencia social y hospitalaria y beneficios sociales para los servidores de las empresas; y por su parte, el
inciso b) del artculo 19 seala el instrumento de constitucin de la fundacin debe comprender
exclusivamente algunos de o varios de los siguientes fines, beneficencia asistencia
social,eduacion,cultura,cientfica,artstica,literaria,deportiva,gremiales y/o vivienda.
(5)De ese modo, el artculo 8-E del Decreto Supremo Nro. 258-2012-EF establece que se entiende por
distribucin indirecta cuando califiquen como costos o gastos no susceptibles de posterior control tributario,
aquellos susceptibles de beneficiar a sus partes vinculadas, salvo que la fundacin afecta o asociacin sin
fines de lucro manifieste su naturaleza o destino y cuenten con sustento documentario*
(6)El Texto del artculo 13-B del Reglamento de la Ley del impuesto a la renta precisa que a efectos del
inciso g) del artculo 24-A de la ley, constituyen gastos que significan disposicin indirecta de renta no
susceptible de posterior control tributario aquellos gastos susceptibles de haber beneficiado a los
accionistas, participacioncitas, titulares y en general a los socios o asociados de personas jurdicas a que se
refiere el artculo 14 de la ley, entre otros los gastos particulares ajenos al negocio, los gastos de cargo de
los accionistas, participacioncitas. Titulares y en general socios o asociados que son asumidos por la
persona jurdica.

(7)Reglamento De La Ley Del Impuesto A La Renta Artculo 19-A.- inciso b) establece reglas y
procedimientos para establecer Valor de mercado de remuneraciones

*Art.19 de la LIR
a)Las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones sin fines de lucro cuyo instrumento de constitucin
comprenda exclusivamente, alguno o varios de los siguientes fines: beneficencia, asistencia social,
educacin, cultural, cientfica, artstica, literaria, deportiva, poltica, gremiales, y/o de vivienda; siempre
que destinen sus rentas a sus fines especficos en el pas; no las distribuyan, directa o indirectamente, entre
los asociados o partes vinculadas a estos o a aquellas, y que en sus estatutos est previsto que su patrimonio
se destinar, en caso de disolucin, a cualquiera de los fines contemplados en este inciso.
El reglamento establecer los supuestos en que se configura la vinculacin, para lo cual tendr en cuenta lo
siguiente:
(i) Se considera que una o ms personas, empresas o entidades son partes vinculadas a una fundacin o
asociacin sin fines de lucro cuando una de aquellas participa de manera directa o indirecta en la
administracin o control, o aporte significativamente al patrimonio de stas; o cuando la misma persona o
grupo de personas participan directa o indirectamente en la direccin o control de varias personas,
empresas o entidades, o aportan significativamente a su patrimonio.
*Art.8-D del RLIR
a) Cuando las personas, empresas o entidades ocupen cargos de direccin, gerencia, administracin u otros,
que le otorguen poder de decisin en los acuerdos financieros, operativos y/o comerciales de la fundacin
afecta o asociacin sin fines de lucro.

f) Cuando los socios, participacioncitas u otros sujetos de las personas jurdicas o entidades vinculadas
entre s de acuerdo a lo sealado en el artculo 24, sean directores, gerentes, administradores o directivos
de stas y a su vez, asociados de una asociacin sinfines de lucro o fundadores de una fundacin afecta, que
tengan poder de decisin en los acuerdos financieros, operativos y/o comerciales que se adopten.
(8).-RTF N 899-4-2008
() se cumple el requisito del inciso b) del artculo 19 de la LIR, cuando en los estatutos de las
asociaciones sin fines de lucro no se ha establecido el destino de patrimonio en caso de disolucin, por ser
de aplicacin supletoria el artculo 98 del cdigo civil.
(9).- Artculo 98-Codigo Civil
Disuelta la asociacin y concluida la liquidacin, el haber neto resultante es entregado a las personas
designadas en el estatuto, con exclusin de los asociados, De no ser posible, la Sala Civil de la Corte
Superior respectiva ordena su aplicacin a fines anlogos en inters de la comunidad, dndose preferencia a
la provincia donde tuvo su sede la asociacin
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