Hoy las personas trans pueden pedir en su

DNI el cambio de nombre y sexo

Recientemente, el Tribunal Constitucional emiti una sentencia que reconoce el derecho al
cambio de nombre y sexo en el Documento Nacional de Identidad, otorgando a las personas
que as lo deseen la posibilidad de solicitar aquel trmite ante los juzgados civiles. A
propsito, conversamos con Eloy Espinosa-Saldaa Barrera, magistrado del TC que vot a
favor en este trascendental fallo.

La sentencia establece que las personas que deseen cambiar su nombre y sexo en el
DNI deben acudir a un juez civil. Sin embargo, no establece criterio alguno para que
el juez tome una decisin. Eso quiere decir que todo queda al libre albedro y las
convicciones personales de cada juez?

Debemos tener presente cul era la situacin anterior a la emisin de esta sentencia. Una
anterior composicin del Tribunal haba consagrado, en el caso PEMM, con carcter de
doctrina jurisprudencial, que las personas trans, a quienes se consideraba estar en una
situacin de transtorno o patologa, no podan invocar su derecho a la identidad, y por ende,
no estaban habilitadas a, entre otras cosas, reclamar un cambio de sexo o de nombre en su
Documento Nacional De Identidad (DNI).

Esa posicin, que no comparto, era adems contraria a lo establecido convencionalmente, e

incluso contra lo resuelto en su momento por los jueces ordinarios en los casos Naamin
Crdenas y Fiorella Cava. El objeto principal de lo que acabamos de resolver era dejar de
lado esa doctrina jurisprudencial, lo cual afortunadamente pudo conseguirse.

Hoy las personas trans, en respeto a su identidad (el derecho a ser quien se es, y tambin, a
ser percibido por el otro como quien se es), pueden pedir un cambio de sexo en su DNI.
Podrn tramitar el ejercicio de este derecho mediante procesos sumarsimos ante jueces
civiles, mientras no se habilite, como ya ocurre en otros pases, a entidades administrativas
a cumplir esa labor, o mientras no puedan tramitar sus pretensiones mediante amparo,
frente a la existencia de procesos ordinarios que, en funcin a cada caso concreto y de
acuerdo con lo dispuesto en el fundamento 15 del precedente Elgo Ros, constituyan una
va igualmente satisfactoria para atender este tipo de pretensiones.

Ahora bien, eso no quiere decir que el juez o jueza civil que debe pronunciarse pueda
hacerlo de cualquier manera y sin mayores parmetros. Ya en nuestro pas y a nivel
convencional hay muchas y muy importantes precisiones sobre los alcances de los derechos
de identidad y al nombre. Existe tambin normativa y jurisprudencia que establecen las
reglas para determinar cundo estamos ante una va igualmente satisfactoria al amparo para
abordar esta materia. Podr el juez o jueza civil contar con alguna discrecionalidad en la
aplicacin de estas pautas para resolver en cada caso en particular, ms no actuar en forma
arbitraria.

Los cambios de nombre y sexo en el DNI se tramitarn en procesos judiciales que, una
vez terminados, constituiran informacin pblica. Esto no afecta el derecho a la
intimidad de las personas trans?

No se niega que podamos estar ante lo que se considere informacin pblica, pero aquello
no quiere decir que esa informacin pueda otorgarse de cualquier manera, sin atender
algunos necesarios recaudos, los cuales pueden encontrarse en la ley de la materia o en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional.

La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, por ejemplo, seala que aun
invocndose el ejercicio del derecho de acceso a la informacin, no puede accederse a datos
de carcter privado o confidencial, como ocurrira en estos casos. Tambin existe una
previsin en el Cdigo Procesal Civil en similar sentido. Esa precisin no solo vale para los
procesos civiles, sino supletoriamente para los procesos constitucionales.

De otro lado, conviene tener presente que el Tribunal Constitucional ha sealado, en casos
como el de Del Campo Vegas, que es posible acceder al contenido de los expedientes
judiciales, siempre y cuando se salvaguarde el derecho a la intimidad de los posibles
afectados. Esa situacin debe precisarse anotando que deber ser valorada caso a caso. Ello
es razonable pues, ni todos los procesos, los diferentes actuados o todas las partes de dichos
actuados tienen que ver con el derecho a la intimidad de las personas.

En los casos de cambio de nombre y sexo es claro que deben tenerse en cuenta estas
previsiones, y que ser necesario reservar cualquier dato que pueda afectar el derecho a la
intimidad.

La demandante inici el proceso de amparo hace cuatro aos y, pese a ello, el TC no se

pronuncia sobre el fondo y le obliga a iniciar un proceso judicial de duracin
indeterminada. Ello no agrava la afectacin de sus derechos fundamentales a la
identidad y al reconocimiento de su personalidad jurdica?

A ver, algo que hay que tener en cuenta es que las sentencias requieren contar con
consensos. En el presente caso, el consenso al que arribamos alcanz para variar la doctrina
jurisprudencial previa, para afirmar el derecho a la identidad de gnero sobre la base de su
contenido convencional y el actual estado de la ciencia, y para precisar cul es la va en la
que la demandante puede solicitar tutela. En mi caso, como dejo constancia en mi
fundamento voto, creo lo mejor hubiera sido tutelar directamente el derecho a la identidad
de Ana en sede administrativa, e incluso exhorto para que se hagan los ajustes pertinentes
de tal forma que los cambios solicitados puedan obtenerse directamente a ese nivel.
Lamentablemente no hubo consenso para pronunciarse a favor de ello mientras no se dicte
la norma habilitante correspondiente. Tampoco hubo consenso para obtener un
pronunciamiento de fondo emitido por el Tribunal en este caso concreto.

En este sentido, la decisin que tomamos, la de admitir una declaracin de improcedencia

en aras de asegurar lo principal, puede ser polmica. Pero, y en todo caso, debo precisar que
lo decidido en esta oportunidad en nada impide la eventual actuacin del Tribunal
Constitucional mediante amparo en casos posteriores, siempre y cuando el nuevo caso no se
encuentre en los supuestos de improcedencia previstos en fundamento 15 del precedente
Elgo Ros, referido a cmo se determina la existencia de una va igualmente satisfactoria.
Ello es as porque, como se prescribe en ese mismo precedente, la procedencia del amparo
tiene que analizarse en cada situacin en particular.

Por qu no se tramit este proceso como uno de hbeas corpus, que procede contra la
negativa arbitraria del Documento Nacional de Identidad? Ello, partiendo de la
premisa de que si un DNI niega la identidad de una persona, aunque sea otorgado
vlidamente, vulnera este derecho fundamental.

Creo que un asunto a tener en cuenta es, ante todo, saber qu tutela en realidad el derecho a
obtener o a no ser privado del DNI Protege all solo frente a la privacin arbitraria del
derecho a obtener un DNI o tambin puede ir al cuestionamiento de los datos recogidos en
cada DNI?

Ahora bien, y ms all de este primer asunto, tendra que precisar adems que le presente
caso fue presentado como uno vinculado con el derecho a la identidad, e incluso la
demanda de Ana Romero aluda a los derechos a su libre desarrollo de la personalidad, a la
igualdad y a la salud, derechos que claramente merecen tutela a travs del amparo. Por
ltimo, teniendo en cuenta que el consenso finalmente alcanzado por el Tribunal estableca
que en principio este tipo de causas pueden ser tuteladas efectivamente en otra va, no caba
luego discutir una reconversin de un proceso de amparo al cual no poda acudirse en este
caso en particular.

Por qu el TC no estableci una nueva doctrina sobre la materia, adems de dejar sin
efecto la establecida en la STC Exp. N 00139-2013-PA/TC? Si las personas trans
tienen derecho al reconocimiento de su identidad de gnero, no existira posibilidad de
que un juez se niegue a un pedido como ese, o s?

Aqu retomara en gran parte lo que le contest en su primera pregunta. Tal vez solo
aadira que, habindose planteado claramente en la sentencia las razones para dejar sin
efecto la doctrina jurisprudencial anterior, tampoco era necesario fijar una nueva doctrina
jurisprudencial. Es ms, el Tribunal en muchas ocasiones establece criterios importantes,
como en este caso, sin necesidad de fijarlos como doctrina jurisprudencial. Tambin ha
dejado sin efecto doctrina jurisprudencial anterior sin fijar una nueva.

Por otra parte, es necesario tener en cuenta que los jueces en el Per, sobre todo a partir del
caso Profa, no solo deben resolver sobre la base de parmetros de constitucionalidad, sino
tambin de convencionalidad. En este sentido, adems de los elementos que da la sentencia
para resolver estas controversias, es necesario no perder de vista que hay casos ya resueltos,
por lo menos en el mbito interamericano en los que se reconocen el derecho como el de
identidad de gnero, como son los casos Atala Riffo vs. Chile, Duque vs. Colombia o Flor
Freire vs. Ecuador, cuyas pautas sin ninguna duda son vinculantes para los jueces.

Un argumento de la minora es que la decisin no considera que se abre la puerta al

matrimonio entre personas del mismo sexo biolgico. Considera que este argumento
es vlido? Debi la sentencia ocuparse de situaciones hipotticas como esta?

Las sentencias del Tribunal deben atender a las pretensiones planteadas por quien demanda.
En el presente caso, la cuestin del matrimonio no fue formulada. Solamente si en su
momento llega un caso sobre matrimonio entre personas del mismo sexo biolgico nos
pronunciaremos al respecto.

En todo caso, sin perjuicio de lo ya dicho, debo precisar que el caso de Ana Romero
Saldarriaga tiene que ver con la identidad de gnero y no con la orientacin sexual,
categoras que son distintas y a las que me refiero en mi fundamento de voto.