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I.- SOCIEDADES.
(A).- INTRODUCCIN.
La empresa individual aparece

como insuficiente en la actualidad,

desde el punto de vista econmico y financiero, para enfrentar el trfico


comercial moderno.
Esa carencia, lleva a los comerciantes a emprender el giro
profesional ya no sobre bases personales sino empresariales, mediante la
simple asociacin primero y luego, a medida que la complejidad
aumenta, con creacin de entes jurdicos distintos de sus integrantes o
asociados, con personalidad jurdica propia para actuar en la vida
jurdica.
Capaces stos ltimos de actual con voluntad propia, distinta de
sus integrantes, de adquirir derechos y contraer obligaciones, a travs de
sus rganos de administracin social.

Realidad material y realidad jurdica. La figura del empresario en la


empresa se manifiesta en las diversas formas de sociedades, a partir de
una simple asociacin colectiva de voluntades, para casos menores, en
razn de parentesco, amistad, confianza personal, etc.
Es, en un principio, una asociacin de personas, esto es uno o
varios individuos, concientes de su debilidad individual y personal,
deciden asociarse en una aventura o empresa conjunta, aprovechando
las habilidades y fortalezas de cada cual, en provecho comn, para
despus repartir esos beneficios esperados, los que se piensa sern en
todo caso mayores que los obtenidos del slo esfuerzo individual aislado.
Para casos o situaciones de comercios de magnitud, se tender

una asociacin de capitales, en las que desaparece el vnculo personal


de la sociedad que es reemplazado por el capital.

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La normativa que regula la constitucin de las sociedades se
encuentra dispersa en nuestro ordenamiento jurdico, en el Cdigo Civil,
artculos 2.053 y siguientes; el Cdigo de Comercio, artculos 348 y
siguientes; la ley 18.046, sobre sociedades annimas, y la ley 3.918,
sobre sociedades de responsabilidad limitada.
Las reglas comunes son las del Cdigo Civil, referidas a la sociedad
como contrato general,
sociedades

en

mientras el Cdigo de Comercio regula las

particular,

con

excepcin

de

las

annimas

de

responsabilidad limitada.
La sociedad, de acuerdo con la definicin del artculo 2.053 del
Cdigo Civil, es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner
algo en comn con

miras a repartir entre s los beneficios que de ello

provengan.
La sociedad forma una persona jurdica distinta de la de los socios,
individualmente considerados. (Una institucin).
Ello significa, conforme el Art. 545 del Cdigo Civil, que se crea
una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, y
de ser representada judicial y extrajudicialmente.
El contrato de sociedad es conocido con el nombre de pacto
social, y el instrumento escrito que contiene ese pacto es el denominado
estatuto social.
El contrato de sociedad, entonces,

da nacimiento a una persona

jurdica nueva, a la que cada contratante hace su aporte en bienes que


pasan a formar el patrimonio social, el cual es distinto al de los socios.
Algunos autores explicando la naturaleza jurdica de la sociedad,
intentan hacerlo viendo en esto no un simple contrato, sino una
institucin en la que la realidad del grupo se impone legtimamente sobre
los intereses individuales en el marco del funcionamiento de la
personalidad jurdica creada, en funcin del inters comn reunido.

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La sociedad como colectivo mltiple, como sistema integrado.
Pareciera

lgico pensar que la sociedad nace como contrato y

funciona y se desarrolla como institucin, en dos momentos distintos.

(B).-CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.


1.-

Definicin.- El artculo 2.053 del Cdigo Civil, la define como un

contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con


la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan
Agrega la norma legal, que la sociedad forma una persona jurdica
distinta de los socios individualmente considerados
2.- El contrato y la personalidad jurdica.- Es la sociedad hay dos
aspectos distintos:
a.- El contrato que le da origen.
b.- La persona jurdica distinta de la de los socios, que surge del
contrato.
En virtud del contrato de sociedad se da vida a una persona distinta
de los socios individualmente considerados, lo que llevar implcita la
idea de que, por lo tanto cuenta con todos los atributos de la
personalidad.
El contrato de sociedad o pacto social da origen a una persona
jurdica, que una vez creada por la unanimidad de los contratantes su
funcionamiento de all en adelante, ser regir por el estatuto social.
Se trata de un contrato en el que las partes no se obligan
recprocamente, no se contraen obligaciones recprocas y contrapuestas,
sino complementarias, de los socios para con la sociedad que todas han
creado.
La concurrencia de las voluntades de las partes, una vez alcanzado
el acuerdo y expresado con las solemnidades mnimas legales, son

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concurrentes en un fin comn (La

bsqueda del beneficio) y no

opuestas.
No existe la relacin derecho - obligacin correlativa, sino que
todos tienen los mismos derechos y las mismas obligaciones.
3.- Naturaleza jurdica.- Como ha nacido una agrupacin, un colectivo:
la sociedad, ms all del contrato que le dio origen algunos autores ven
en esta sociedad un cosa de naturaleza distinta del contrato: una
institucin, esto es una reunin de personas organizadas de una manera
estable alrededor de un inters comn.
As, al hablar de sociedad hay dos momentos:
(a).- El perodo de fundacin o de constitucin que est dominado por la
concepcin contractual, cuando ella an no tiene personalidad jurdica.
(b).- El perodo de funcionamiento, a partir de cuando la sociedad
aparece como grupo organizado, dotado de personalidad jurdica, cuya
situacin legal es sustentada en la teora de la institucin.
Debe quedar claro, entonces, que la sociedad no es el contrato por
el cual fue creada, tampoco es la simple suma de todos los socios (eso es
una comunidad) es ms que esto, una institucin.
Es en la institucin, la personalidad jurdica, creada por el contrato
o pacto social, en la cual no slo se crean obligaciones entre s, de cada
contratante con su contraparte, a favor de la otra, conforme lo previsto
por

el

Art.

1.438

del

Cdigo

Civil,

sino

tambin

obligaciones

complementarias y comunes.
La personalidad jurdica, es la externalizacin del pacto o acuerdo
comn, alcanzado precisamente para actuar en el trfico jurdico, a
relacionarse con terceros.
La personalidad jurdica, seala un autor

Edinson Lara Aguayo,

G.J. 308096) es el expediente de que se vale nuestro ordenamiento legal

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para configurar las sociedades externas, por contraposicin a las
sociedades internas.
En las ltimas, los asociados no tienen la vocacin o intencin de
constituir relaciones externas unificadas bajo una razn social.
Frente a los terceros la sociedad no aparece, sino que cada uno de
los

socios acta externamente de manera individual, en su propio

nombre, como si la sociedad no existiera con los socios. (Ej. La


asociacin o cuenta en participacin)
4.- La personalidad jurdica.- Diversas concepciones explican la existencia de la
personalidad jurdica, siendo las principales dos:
i.- La existencia de la personalidad jurdica est unida a la existencia de
un patrimonio de afectacin.
La existencia de ese patrimonio destinado para un fin, supone la
personalidad jurdica.
ii.-La ficcin legal, la ley le otorga a ciertos grupos, si cumplen
determinadas condiciones, la personalidad jurdica, que es la teora aceptada en
el derecho chileno.

5.- Consecuencias de la personalidad jurdica.- La sociedad como persona


jurdica tiene casi los mismos atributos que la persona fsica: nombre,
patrimonio, domicilio, nacionalidad e incluso capacidad.
Con todo, no deben confundirse los trminos sociedad y empresa.
La sociedad es la creacin de una personalidad jurdica distinta de
sus socios, mediante la suscripcin de un contrato, como se ha visto.
La sociedad es el empresario colectivo.
La empresa es un organismo econmico social, financieramente
independiente,

destinado a

producir para el mercado ciertos bienes o

servicios, con un propsito de lucro, y ella no posee por s personalidad


jurdica. = Un sistema econmico y jurdico.

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El contrato de sociedad. Caractersticas del contrato de sociedad.
Se

trata

de

un contrato:

a).- Conmutativo; b).- Bilateral; c).-

Oneroso; d).- Consensual la civil y Solemne la comercial; e).- Intuito


persona.

Requisitos del Contrato de Sociedad.-

La sociedad, an siendo un

contrato, y en consecuencia, debe:


(1).-Reunir los requisitos generales relativos a todos los contratos,
(2).- Tiene ciertos elementos particulares o especiales aplicables slo a
l, es decir requisitos particulares por ser contrato de sociedad.

A.- Requisitos relativos a todo contrato: Para que el contrato de


sociedad sea vlido, es necesario que l rena las condiciones de validez
de todo contrato (Art. 1.445 Cdigo Civil), a saber: a.- Consentimiento
de las partes que se obligan. Ambos se obligan. (exento de vicio). b.Capacidad para contratar. c.- Un objeto determinado que constituya la
materia del compromiso. d.- Una causa lcita en la obligacin contrada.
1.- El consentimiento.-

Se requiere el acuerdo de voluntades de los

socios, en este contrato consensual, (Art. 1.451 Cdigo Civil).


Consentimiento que deber estar exento de vicios.
Esto es, no puede afectarlo: El error (falso concepto); El dolo
(engao); La fuerza (presin).
2.- La capacidad.- Los socios contratantes deben ser capaces de
obligarse por si mismo, conforme las reglas generales del Cdigo Civil,
artculo 1.445.
3.- El Objeto.- El artculo 1.460 del Cdigo Civil exige que todo contrato
deba tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no
hacer.

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El objeto del contrato es, en consecuencia,

la prestacin que se

compromete a dar cada contratante, o en otras palabras el conjunto de


derechos y obligaciones que el contrato genera.
En el caso de una sociedad, el objeto que debe figurar en el
contrato social es la actividad a que se dedicar ella, el que deber ser
un objeto lcito, esto es, no contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres.
En caso contrario la sociedad sera nula.
4.- La causa.-

Es el fin perseguido por la sociedad, que en la prctica se

confunde con el objeto, que tambin debe ser lcita, esto es no contraria
a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres.

B.- Requisitos especiales del contrato de sociedad: (Art. 2.053 C.


Civil)
Para que exista sociedad es necesario que:
a.- Se asocien dos o ms personas.
b.- Se aporten en comn ciertos bienes.c.-Con miras a repartir los beneficios que provengan de la
explotacin de tales bienes.d.- Adems, requiere que las personas que se unen en
sociedad tengan la intencin de compartir los riesgos de la sociedad. (la
afectio societatis).

Los elementos del contrato social.


a.- Pluralidad de contratantes asociados. Exige la concurrencia de a lo
menos dos socios.
No existen sociedades con un solo socios (La excepcin en la SPA)
En todos los casos, cuando los derechos sociales se renen en una
sola persona, la sociedad se disuelve.

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No basta la sola concurrencia, es necesario que ambos acuerden la
formacin de la sociedad y hagan su aporte a ella.

b.- Se aportan en comn ciertos bienes. (Los aportes) La sociedad es


un contrato en que dos o ms personas deciden poner algo en comn,
con miras a repartir los beneficios que de ello provengan, segn lo
previsto en el artculo 2.055 del Cdigo Civil.
Para que exista sociedad, se requiere, en consecuencia, poner algo
en comn, lo que significa que los contratantes deben aportar alguna
cosa a la sociedad.
Esto constituye los aportes que se realizan con mira o propsito de
repartir los beneficios que de ello resulte.
Aporte puede ser, conforme lo previsto por el artculo 2.055 en
dinero o efectos, en industria, servicio o trabajo, siempre que sean
apreciables en dinero.
Se prohben las sociedades a ttulo universal, sea de bienes
presentes o futuros, salvo la sociedad conyugal, por cierto, pero o podrn
ponerse en la sociedad cuantos bienes se quiera, especificndolos. Art.
2.056.
Adems, los bienes objeto del aporte deben ser til al objeto social.
De lo contrario, carece de valor el aporte, porque no es til para producir
beneficios para los asociados.
A cambio de su aporte, cada socio pasa a ser titular de una parte
del todo social.
Los aportes de los socios constituirn el capital social, y el mismo
representa una deuda de la sociedad para con los socios.
exigible sino hasta la liquidacin social.

Deuda no

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El capital social, siempre es fijo, igual al valor de los aportes en
origen, que no es lo mismo que el activo social, con el que coincide
solamente al momento de la constitucin.
Activo social, es simplemente el resultado sobre el capital social del
ejercicio del giro.
En general, dependiendo del tipo social, los aportes pueden
consistir en: i.- dinero; ii.- especies (bienes), y iii.- trabajo o industria.
Los aportes en bienes, a su vez,

pueden ser en propiedad o en

usufructo.
En resumen: Debe haber un aporte, con mira a repartir el
beneficio.

c.- Con miras a repartir los beneficios que provengan de la


explotacin de tales bienes.

El tercer elemento de la definicin del

contrato de sociedad, adems de los aportes, es la bsqueda y el reparto


de los beneficios que se obtengan.
La bsqueda de beneficios. Lo entendemos en un sentido amplio,
de toda ventaja material apreciable en dinero, tanto una ganancia
positiva, cuanto la economa de un gasto.
No es necesario que la utilidad o beneficio sea pecuniario, si el
beneficio es apreciable en dinero.
No se entiende por beneficio el puramente moral o no apreciable en
dinero. Art. 2.056.
Normalmente debera saberse que hay beneficios, slo a la
disolucin social, y as se desprende el artculo 2.070, que ordena
compensar prdidas con beneficios para obtener el resultado definitivo de
las operaciones sociales, y no respecto de cada negocio en particular.

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En la prctica los beneficios son parcialmente distribuidos al fin de
cada ejercicio anual, en base al balance de los resultados econmicos de
la sociedad durante dicho perodo, conforme a la legislacin tributaria.
La reparticin de los beneficios.- La bsqueda de beneficios tiene
una sola finalidad, que no es otra que ellos sean repartidos a los socios.
No hay sociedad sin participacin de los beneficios, conforme lo
previsto por el Art. 2.055.
Generalmente la forma de repartir los beneficios (y soportar las
prdidas) aparece establecida en el contrato social (Art. 2.066),

pero si

el contrato no lo establece, ellos deben distribuirse proporcionalmente al


valor de los aportes hechos por los socios y las prdidas se distribuirn a
prorrata de la divisin de los beneficios. (Art. 2.068)
Pueden tambin, los socios encomendar la divisin de los beneficios
y las prdidas a un rbitro, persona distinta de los socios. (Art.2.067)
Cuando el aporte social es en usufructo, se tendr en cuenta el
valor del usufructo del bien.
Si el aporte es de industria o de trabajo, la parte de ese socio en
las utilidades ser igual a la que corresponde al socio capitalista

que ha

hecho el aporte menor.


En ningn caso se puede suprimir en los estatutos el derecho de los
socios a participar en los beneficios y

soportar las prdidas, por ser

contrario a la esencia del contrato de sociedad.

d.- La affectio societatis. (Voluntad societaria) Esto es la voluntad e


intencin

de los socios de colaborar en la sociedad, de una manera

activa en un pie de igualdad.


La intencin comn de los socios de continuar sindolos. (Edinson
Lara Aguayo (G.J.308/06)

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Supone la existencia de a lo menos dos asociados y su intencin de
trabajar en comn, aceptando lo aleatorio de la aventura social.
El nimo que se materializa en la formacin de la sociedad.
El sentirse copartcipe de la asociacin. La intencin de trabajar en
comn, aceptando las vicisitudes de la empresa comn.
La intencin de trabajar en comn, no es otra cosa que la
participacin de un socio en forma activa e interesada.
Es la voluntad de convergencia en un fin comn, es la denominada
afectio societatis.
La

afectio societatis es la intencin positiva de los contratantes de

formar una sociedad en un plano de igualdad.


Esta intencin, en realidad no es ms que un derecho terico a
participar en el desarrollo social.
En resumen: La afectio societatis no es sino la voluntad de unin de
parte de los socios que implica una organizacin distinta de la suma de
voluntades y una convergencia de intereses para correr un riesgo comn,
que es el destino de la empresa.
Para nuestra jurisprudencia, la intencin clara, precisa y definitiva
de asociarse permanentemente y no de manera accidental o transitoria ni
menos fingindose ante terceros, constituyndose
persona

jurdica

que

es

distinta

de

los

en el contrato una

socios

individualmente

considerados.

Diferencias entre la sociedad y la comunidad:


(1).- La sociedad
La comunidad

= Es un contrato.
= Es un cuasicontrato (Que puede nacer de un
hecho, como la muerte, o de un contrato).

(2).- La sociedad
La comunidad

= Es a ttulo singular.
= Puede ser a ttulo singular o a ttulo universal.

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(3).- La sociedad
La comunidad

= Es una persona jurdica distinta de los socios.


= No es una persona jurdica distinta de los socios.

(4).- La sociedad

= No tiene limitacin de duracin, puede ser


ilimitada.

La comunidad

= No puede pactarse por ms de cinco aos (Art.


1.317 del Cdigo Civil).

(5).-

La

sociedad

En

general,

rige

acuerdo

por

mayora

administradores.
La comunidad

= Los acuerdos requieren unanimidad de los


comuneros.

Consecuencias de la personalidad jurdica de la sociedad. La


sociedad como persona jurdica tiene los mismos atributos que la persona
natural, a saber: 1).- Un patrimonio, 2).- Un nombre, 3).- Un domicilio,
4).- Una nacionalidad.

1).- El Patrimonio. La sociedad es propietaria de los bienes que le han


sido aportados en este carcter por los socios.

Adems, de los que

adquiere durante su existencia.


La sociedad tiene, entonces, derechos y obligaciones patrimoniales,
que se caracterizan por:
Ese Patrimonio social es distinto del patrimonio de los socios.
La sociedad es propietaria de los bienes aportados en dominio por
los socios, los que tienen un crdito en su contra, representados por sus
derechos en la sociedad.
A su vez, los acreedores de la sociedad deben hacer efectivos sus
crditos en el patrimonio de la sociedad y no en el de los socios.
Los acreedores personales no pueden embargar los bienes sociales
por deudas de un socio.

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El patrimonio social es administrado en forma autnoma por la
sociedad, en virtud de su personalidad jurdica y capacidad subsecuente
para cumplir los actos que corresponden a su objeto social.
Es el principio de la especialidad de la sociedad.
Dentro de los lmites del objeto social la sociedad administrar y
dispondr de su patrimonio libremente.
Todos los actos deben ser cumplidos por la sociedad, y no por los
socios.
Ella acta representada por sus rganos de administracin social.

2).- El nombre de la sociedad.


Toda

sociedad tiene un nombre que la identifica, el cual vara

segn su naturaleza.
En las sociedades de personas y en especial en la sociedad
colectiva, en la cual los socios responden personalmente de las deudas
sociales, el nombre se denomina razn social y debe estar constituido por
el nombre de los socios o por el de alguno de ellos, seguido de la
expresin y compaa
En las sociedades annimas, por tratarse de una sociedad de
capital, donde los socios responden de acuerdo con sus inters en la
sociedad, el nombre social es una denominacin de identidad dada por
los socios, que puede corresponder o no al objeto que ella explota,
debiendo agregarse obligatoriamente la expresin sociedad annima o
s. a.
En las sociedades de responsabilidad limitada, que es una sociedad
de personas, con algunas caractersticas de las sociedades de capital,
como ms adelante veremos, el nombre puede corresponder al nombre
de uno o ms de los socios o a una referencia al objeto social, debiendo
agregarse obligatoriamente la expresin limitada.

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En la sociedad en comandita, que es una sociedad mixta, de
persona y de capital, y por ende con socios que slo aportan capital y
otros que tienen la exclusividad de la administracin social, el nombre de
la sociedad corresponde al nombre de todos o uno o ms de los socios
administradores, denominados socios gestores.

3).- El domicilio social debe ser real, no ficticio.


Una persona natural tiene segn la ley (Art. 59 Cdigo Civil), su
domicilio en el lugar donde tiene su residencia, esto es su asiento o
ejerce habitualmente su profesin u oficio.
En el caso de la sociedad, la ley determina cual es su domicilio si
los socios no lo hacen.
En general, en nuestro derecho el domicilio social

es el que

aparece fijado en los estatutos de la sociedad.

4).- La nacionalidad de la Sociedad.


La nacionalidad de la sociedad es el vnculo que la une con un
Estado determinado.
Se trata de un vnculo jurdico con importantes consecuencias.
La nacionalidad de la sociedad determina la legislacin aplicable,
relativa a su constitucin y funcionamiento, al reconocimiento de ciertos
derechos, etc.
Existen varios criterios para determinar la nacionalidad de una
Sociedad:
a.- El criterio de la sede social, de acuerdo con el cual la sociedad
tiene la nacionalidad del lugar donde aqulla ha fijado su sede real y
efectiva;
b.- Otro criterio la determina en base al control social, de acuerdo
con el cual cualquiera que sea el lugar donde se encuentre la sede social,

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ella tendr la nacionalidad de aquellos que le proporcionan el capital y los
que la dirigen;
c.- El criterio es el del lugar de su constitucin, aplicable en varios
casos en Chile (agente de nave - empresa de muellaje)

C.- Conclusin terica y prctica.


Existen diversas formas de asociacin, las que estudiaremos a
partir desde las ms simples.
No todas las cuales constituyen soluciones perfectas en nuestra
legislacin, que muestra una evidente falta de precisin.
La legislacin del caso se encuentra dispersa entre el Cdigo Civil,
Cdigo de Comercio y leyes especiales.

D.- Clasificacin de las sociedades.


1.- De acuerdo con el objeto (giro) de la sociedad, se clasifican en:
i.- Sociedades Civiles ii.- Sociedades Comerciales
2.- De acuerdo con su forma (tipo social), se clasifican en : i.- Sociedades
Colectivas. ii.- Sociedades Annimas. iii.- Sociedades en Comandita. iv.Sociedades de Responsabilidad Limitada. v.- Sociedad por Acciones.
3.- De acuerdo con sus caractersticas propias (relacin persona/capital):
i.- Sociedades de Personas. ii.- Sociedades de Capital. iii.- Sociedades de
Carcter Mixto

A.- De acuerdo con el giro u objeto de la sociedad.Existen: Sociedades civiles y Sociedades comerciales.De acuerdo con el artculo 2.059 del Cdigo Civil, son sociedades
comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos
de comercio.
Las otras son sociedades civiles.

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Basta con que uno solo de los actos que se estipula como objeto
social sea de aquellos que la ley califica, en el artculo 3 del Cdigo de
Comercio, como mercantiles, para que aquella sea una sociedad
comercial.
Si ello no ocurre, ser civil.
Si no se pacta ningn acto de comercio dentro de su objeto social,
la sociedad ser civil, independientemente que en el ejercicio del objeto
social realice actos calificados como comerciales.
Lo que manda es lo pactado en sus estatutos, como objeto social,
no lo que realmente la sociedad lleve adelante.

Importancia de la clasificacin.
1.- Se constituyen de manera diferente.Las sociedades comerciales son, en todos los casos, solemnes,
deben cumplir determinadas formalidades

mnimas de constitucin:

escritura pblica que contiene el pacto social e inscripcin en el registro


de Comercio, para el caso de la sociedad colectiva y en comandita
mercantil.
Estas formalidades varan, en todo caso, dependiendo del tipo de
sociedad de que se trate.
Las sociedades civiles, segn el Cdigo Civil, tratndose de la
sociedad colectiva y en comandita, por el contrario, no estn sometidas a
ninguna formalidad, son por regla general, consensuales, sin perjuicio de
la exigencia que el tipo de sociedad plantea, sea limitada u otra, y la
necesidad de dejar constancia, por escrito, para los efectos probatorios.
Con todo, esta forma de determinar su carcter no es aplicable en
el caso de las sociedades annimas, que siempre es mercantil, en virtud
del artculo 10 de la ley 18.046 y artculo 2.064 del Cdigo Civil.

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Tambin la sociedad por acciones (SPA), que tambin siempre en
comercial.
2.- La responsabilidad de los socios.En la sociedad civil colectiva, responde con todo su patrimonio de
las deudas sociales, de manera ilimitada, pero a prorrata de su inters en
la sociedad.
En la sociedad comercial colectiva, la responsabilidad, adems de
ser ilimitada, es solidaria, por lo que cada socio responde frente a
terceros por la totalidad de las deudas de la sociedad.
3.- Las obligaciones tributarias de unas y otras son distintas.No en cuanto al pago de los tributos, sino en relacin con diversas
formas de aplicacin concreta de la normativa tributaria.
Las sociedades civiles, por regla general, no estn obligadas a
llevar contabilidad.
Las

sociedades

comerciales

deben

llevar

contabilidad,

obligatoriamente.

B.- De acuerdo con sus rasgos distintivos (su forma o tipo social).Se
Annimas.

clasifican
iii.-

en:

i.-

Sociedades

Sociedades
en

colectivas.

Comanditas.

iv.-

ii.-

Sociedades

Sociedades

de

responsabilidad limitada. v.- Sociedades por Acciones.


i.- Sociedades colectivas.- Son sociedades que se constituyen en base a
la confianza recproca entre

los socios, en la cual todos administran y

tienen, en principio, el uso de la razn social, y responden con todos sus


bienes de las deudas sociales.
La razn social est formada por el nombre de uno o varios de
los socios, seguidos de la expresin

y compaa.

Es una asociacin intuito persona, y el socio no puede ceder su


inters en la sociedad.

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En general, las decisiones se toman por unanimidad, y existen
mecanismos para resguardar ello, como el derecho de oposicin.
ii.- Sociedades

annimas.- Son sociedades en que el capital est

dividido en acciones, administrada por un directorio cuyos miembros son


temporales.
En ellas los socios responden hasta el monto de sus aportes y son
comerciales por la designacin del objeto social.
Se trata de una sociedad de capitales en la cual los socios pueden
ceder libremente su inters social, representado por un ttulo negociable
denominado accin.
Los acuerdos los adopta la mayora, y en es necesario proteger a
las minoras.
iii.- Sociedad en comandita.- Son sociedades de carcter mixto, porque
comparten elementos propios de las sociedades de persona y de las de
capital.
Existen en ellas dos tipos de socios:
Los que aportan bienes para constituir el capital social, llamados
socios comanditarios,

que no tienen ingerencia en la administracin y

slo responden hasta concurrencia de sus aportes,


Los que tienen a su cargo la administracin de manera exclusiva,
llamados socios gestores, y responden indefinida y solidariamente de
todas las obligaciones y prdidas de la sociedad.
Los primeros se rigen por las normas de las sociedades de capital,
y los segundos por las normas de las sociedades de personas.
Existen

sociedades

en

comandita

simple

sociedades

en

comandita por acciones.


iv.- Sociedades de responsabilidad limitada.- En nuestro ordenamiento
legal son verdaderas sociedades colectivas, en las cuales los socios

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limitan expresamente su responsabilidad al monto del aporte social o a
la suma que a ms de ste se seale.
v.- Sociedades por Acciones.- Se trata de sociedades de capital, que
pueden ser constituidas por un solo socio, en las cuales la voluntad del o
socios fundadores prima sobre la ley, rigindose subsidiariamente por las
normas de las sociedades annimas cerradas.
La

estructura

societaria

tiene

importancia

trascendencia,

especialmente, para los efectos de: a).- La responsabilidad de los socios.


b).- La Administracin social. c).- La tributacin social y de los socios. d).La forma de distribucin de las utilidades. e).- Etc.

C.- De acuerdo con sus caractersticas propias, segn sea el elemento


principal el personal o capital.
Se distinguen tres tipos de sociedad.
Las sociedades de personas.- Cuando la actividad mercantil a desarrollar,
si bien excede la capacidad individual, no requiere de grandes capitales y
estructuras de personas, organizacin, etc., basta con que el comerciante
se asocie con un grupo de personas que le merecen confianza.
La forma jurdica que en tal caso adoptan, es la sociedad de
personas. Son sociedad de personas: 1.- La

sociedad colectiva. 2.- La

asociacin o cuenta en participacin. 3.- La sociedad de responsabilidad


limitada.
Sociedades de capital.- Son las sociedades annimas y la en comandita
por acciones, en las que el elemento esencial no es la confianza entre los
socios, sino el capital que se forma por el aporte de cada uno de los
socios.
El fondo comn formado por socios que a veces ni se conocen entre
s, por lo que no existe entre ellos ninguna relacin de confianza mutua.
Son de este tipo, las S.A. y las SPA.

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Sociedades

mixtas.-

Son

sociedades

en

las

que

se

combinan

caractersticas de las sociedades de persona y de las de capital, como


ocurre en la sociedad en comandita, en que se distingue entre socios
gestores y socios capitalistas (comanditarios), que slo aportan el capital,
sin intervenir en la administracin social.

C.- LA SOCIEDAD COLECTIVA.


Concepto. El Cdigo de Comercio no define a la sociedad colectiva, y el
artculo 2.061 del Cdigo Civil la define como aquella en que todos los
socios administran por si o por mandatario elegido de comn acuerdo
Como

expresamos

anteriormente,

estas

son

sociedades

de

persona, que se constituyen sobre la base de la confianza mutua y


recproca entre los socios, en la cual, en principio, todos administran y
tienen el uso de la razn social, y los asociados responden con todos sus
bienes personales de las deudas sociales, an cuando hubieren delegado
la administracin social, en otro socio o en un tercero
Su importancia radica en que sus disposiciones normativas son
supletorias de las normas en los dems tipos sociales.
La sociedad colectiva es una persona jurdica, producto de un
contrato intuito persona, constituida por dos o ms personas bajo una
razn social, con el fin de repartirse los beneficios de su giro social,
respondiendo los socios de las deudas sociales de manera ilimitada.
Su regulacin legal, se encuentra en los artculos 2.061 y
siguientes del Cdigo Civil y 349 y siguientes del Cdigo de Comercio.
La sociedad colectiva puede ser civil o comercial, dependiendo del
objeto o giro social convenido en sus estatutos por los socios.
El menor adulto (12/14 aos) y la mujer casada que no est
totalmente separada de bienes, necesitan autorizacin

especial de la

21
justicia ordinaria o del marido, segn el caso, en virtud de lo ordenado
por el artculo 349 del Cdigo de Comercio.
Requiere autorizacin del marido, incluso la mujer casada

que

actu dentro de su patrimonio reservado del 150 del Cdigo Civil,


puesto que la norma no distingue.
La sociedad colectiva es la ms simple de las asociaciones con
personalidad jurdica, evolucionando desde las primeras comunidades
familiares.
En la sociedad colectiva los socios administran por s o por
mandatario elegido de comn acuerdo y responden en forma indefinida
de las obligaciones adquiridas en nombre de la sociedad.

Elementos caractersticos. Sus caractersticas formales propias pasan


por analizar los siguientes

seis aspectos: a.- La formalidad de su

constitucin. b.- La razn social.

c.- La administracin social.

d.-

La

responsabilidad de los socios. e.- La cesibilidad de los derechos de los


socios, en la sociedad. f.- El capital social.

Solemnidades. La sociedad colectiva comercial es un contrato solemne,


por lo que est sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, sin las cuales no produce ningn efecto.
El artculo 350 del Cdigo de Comercio precepta que la sociedad
colectiva comercial se forma y prueba por escritura pblica, debidamente
inscrita.
La sociedad colectiva civil, es consensual.
A).- Las formalidades de constitucin de la sociedad colectiva.Escritura pblica.- El artculo 350 del Cdigo de Comercio dispone que
la sociedad colectiva comercial se forma y prueba por escritura pblica,
inscrita en el Registro de Comercio.

22
Es un contrato solemne, entonces.
Tambin requieren escritura pblica, los siguientes actos referidos a
la sociedad colectiva. (Art. 350): a.- La disolucin anticipada (antes del
cumplimiento del plazo pactado); b.- La prrroga del mismo; c.- El
cambio o retiro de un socio; d.- La alteracin de la razn social y e.- En
general toda reforma, ampliacin o modificacin del estatuto social.
Todas estas actuaciones referidas a la sociedad colectiva deben ser
realizadas

por

escritura

pblica,

debidamente

inscrita

en

el

correspondiente Registro de Comercio.


De lo visto, surge la conclusin que debemos destacar que para
constituirse legalmente una sociedad colectiva comercial

se deben

observar las dos solemnidades:


.- Escritura pblica

.- Inscripcin en el Registro de Comercio

Por el contrario, la sociedad colectiva civil es consensual, en cuanto


basta el acuerdo de las partes para su constitucin (Art. 2.065 C. Civil).Cualquier acuerdo privado, en el caso de la sociedad colectiva
comercial, no produce otro efecto entre los socios que obligarlos a
otorgar la escritura pblica, antes de dar comienzo al giro social (Art.
351 Cdigo de Comercio).
El artculo 353 del Cdigo de

Comercio, agrega que contra el

tenor de la escritura pblica de constitucin o reforma social, no se


admitir prueba alguna.
Si falta la escritura pblica de la sociedad comercial, la sancin es
la nulidad absoluta del pacto social, entre los socios.
Pero un tercero interesado en su existencia puede acreditarla por
cualquiera de los medios de prueba del Cdigo de Comercio. (Art. 355A
C. Comercio).

23
La escritura pblica que contiene el contrato de sociedad colectiva
comercial se denomina estatuto social y su contenido est fijado por el
artculo 352 del Cdigo de Comercio, aunque no de manera taxativa.
En ellos se distinguen las menciones esenciales, de

las que no

tienen ese carcter, sea porque el legislador suple el silencio o su falta


tenga un efecto especfico

Requisitos especficos de la escritura pblica

de constitucin

social, segn por previsto por el artculo 352 del Cdigo de Comercio:
1.-Los nombres, apellidos y domicilio de los socios.
2.- La razn o firma social.
3.-Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social.
4.-El capital que aporta cada socio, el valor que se asigne a los aportes,
cuando as proceda.
5.-Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad.(el
objeto social)
6.- La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial.
7.- La poca en que la sociedad debe principiar o disolverse.
8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares.
9.-La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber
social.
10.-Si las diferencias que ocurran durante la vigencia de la sociedad
debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores. y en el
primer caso, la forma en que debe hacerse el nombramiento.
11.- El domicilio de la sociedad.12.- Los dems pactos que acordaren los socios.-

24
Algunas de estas menciones del artculo 352, son esenciales del
pacto social, por lo que nunca pueden faltar, bajo sancin de nulidad
absoluta del pacto social, mientras los que no tienen ese carcter, sea por
que la ley suple su falta

o porque su ausencia no trae efectos en la

validez de los estatutos, pueden omitirse sin afectar la validez de la


sociedad. (de la naturaleza o accidentales, segn el caso)

Menciones esenciales del estatuto social.


1.- Los nombres, apellidos, y domicilios de los socios.- (Art. 352, N 1)
Estas menciones permiten individualizar a las personas que forman parte
de la sociedad.
Son los asociados, no los comparecientes a la escritura pblica de
sociedad, si son distintos de aqullos, por concurrir alguno representado
por mandatario.
2.- La razn social.- (Art. 352, N 2) Esta mencin es la identificacin
social, que la distingue de los socios individualmente y de otras
sociedades o entes con personalidad jurdica.
Es una consecuencia de la personalidad jurdica de la sociedad.
Constituye el nombre de la sociedad.
El artculo 365 del Cdigo de Comercio, dispone que la razn social
sea

la

frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de

algunos de ellos, con el agregado de las palabras y compaa


Asimismo, la muerte de un socio o su salida de la sociedad, obliga a
sacarlo de la razn social. (366)
3.- El capital que aporta cada socio, sea en dinero, en crdito o en
cualquiera otra clase de bienes. (Art. 352, N 4)
El capital que cada socio aporta, no el capital social, conforme el
texto del Art. 352, nmero 4)

25
Se aportan bienes especficos, estando prohibido por el artculo
2.056 del Cdigo Civil, los aportes a ttulo universal.
Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en
usufructo, y en ambos casos los frutos pertenecen a sta desde el
momento del aporte. (Art. 2.082 C. Civil.)
Adems, ste aporte debe ser

til al objeto social, no bastando

simplemente realizar el aporte de un bien sin ninguna utilidad para poder


realizar el objeto social.
En todo caso, esta calificacin la harn los social al aceptar el
aporte del otro socio, en la escritura fundacional o de aumento de capital.
4.- El objeto social. (Art. 352, N 5) El objeto social a que se dedicar la
sociedad.
Efectos: Este objeto social es lo que (1) determina el carcter de
sociedad civil o comercial de ella.
Adems, (2) fija la amplitud de los poderes legales de los
administradores, puesto que ellos slo

pueden realizar todos los actos

comprendidos en el giro ordinario de la sociedad.


Corresponde a las negociaciones sobre las que debe versar el giro
de la sociedad.
Este objeto social puede ser genrico o especfico.

Menciones no

esenciales del estatuto social. Es decir, se trata de

menciones de la naturaleza o accidentales.


1.-El domicilio social. (De la sociedad). (Art. 352, N 11)
El domicilio social es una consecuencia del hecho de que la
sociedad sea una persona jurdica distinta de los socios individualmente
considerados.
Efectos: El domicilio social, determina la competencia de los
Tribunales en las acciones en su contra. Sirve para determinar la

26
nacionalidad de la sociedad. Determina el Conservador de Comercio en
el cual debe inscribirse la escritura pblica social.(Art. 354, inciso
primero C. Comercio).
El artculo 355 (texto fijado por ley 19.499, de 1997) del Cdigo
de Comercio, dispone que si en la escritura social se hubiere omitido el
domicilio social se entender domiciliada

la sociedad en el lugar de

otorgamiento de aqulla.
2.- Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social. (Art. 352, N 3)
No es esencial, por cuanto si en el contrato social no se designa la
persona del administrador, se entiende que los socios se confieren
recprocamente

la

facultad

de

administracin

la

de

obligar

solidariamente la responsabilidad de todos, sin su noticia (conocimiento)


y consentimiento (Art. 386 Cdigo de Comercio)
Todos los socios podrn usar, en tal caso, de la firma social. (Art.
387 Cdigo de Comercio)
3.- La parte de los beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial. (Art. 352, N 6 y 2.081)
No es esencial, porque si en el pacto social nada se dice sobre la
reparticin de utilidades y prdidas, los socios capitalistas se las dividen
en proporcin a sus respectivos aportes en la sociedad, sea que se trate
de una sociedad comercial o civil. (Art. 382 C. Comercio y 2.068 C.
Civil).
El socio industrial, en el caso de la sociedad colectiva mercantil,
lleva

en los beneficios la cuota igual a la que corresponde al aporte

capitalista menor, y cuando hay prdidas slo pierde el trabajo o


actividad realizada.(Art. 383 C. Comercio)
En el caso de la sociedad colectiva civil, el

artculo 2.069 del

Cdigo Civil dispone que el socio industrial, si no hay estipulacin que

27
determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar ella por el juez, y
cuando hay prdidas slo pierde el trabajo, servicio o industria aportado.
Lo que resulta muy interesante, respecto de este contenido de los
estatutos sociales, es lo sealado por el artculo 2.066 del Cdigo Civil,
que autoriza a los contratantes para fijar en los estatutos sociales las
reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de las ganancias y
prdidas, puesto que ella permite alterar la forma legal para repartir unas
y otras, sin atender al aporte de los socios, especialmente a monto de
los aportes de capital.
En efecto, se puede desvincular el porcentaje o monto de las
ganancias o prdidas a recibir por un socio, del monto de los respectivos
aportes de capitales, lo cual tendr indudables efectos tributarios para el
socio mayor. Norma muy utilizada en las sociedades familiares.
Asimismo, el artculo 2.067 del Cdigo Civil autoriza a los socios
para encomendar la divisin de los beneficios y prdidas a un tercero, en
calidad de rbitro. No pudiendo ser ste un socio.
Con todo, el fallecimiento de esta persona o la imposibilidad para
cumplir el encargo, acarrea la nulidad del pacto social.
4.- La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse.- (Art. 352,
N 7)
Si no se indica el plazo o condicin para que tenga principio la
sociedad, se entender que comienza en la fecha del mismo contrato, y si
no se indica la fecha de su trmino (disolucin), o plazo o condicin para
que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los socios, salvo
el derecho de renuncia. (Art. 2.065 C. Civil)
Pero si el objeto social es un negocio de duracin limitada, se
entender contrada por todo el tiempo que dure el negocio.
La vida de los socios determina la duracin de la sociedad colectiva,
por ser una sociedad de personas.

28
5.- La cantidad que puede cada socio tomar anualmente para sus gastos
particulares. (Art. 352, N 8)
Si no se indica, simplemente no se podr retirar suma alguna, salvo
acuerdo de los socios por la va de la sancin legal contemplada para el
caso de que un socio extrajere mayor suma, para sus gastos personales,
que la autorizada por los estatutos.
6.- La forma en que debe verificarse la liquidacin y divisin del haber
social. (Art. 352 N 9 y 408 Cdigo de Comercio)
Cuando no se ha nombrado un liquidador en la escritura social, de
la sociedad colectiva mercantil, ste debe nombrarse por los socios y en
caso de desacuerdo por el juez, conforme lo dispuesto por el artculo
409 del Cdigo de Comercio.
Si nada se dice sobre la forma de liquidacin ni sobre las facultades
del liquidador, debe aplicarse lo dispuesto por el artculo 410 del Cdigo
de Comercio, debiendo designrsele en la forma prevista por el Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Si no se hubieren fijado las facultades del o de los liquidadores,
esas atribuciones sern las contempladas en los artculos 410, 411 y
413 del Cdigo de Comercio.
En el caso de la sociedad colectiva civil, en cambio,

el artculo

2.115 del Cdigo Civil ordena liquidarla conforme a las reglas de la


particin de bienes hereditarios, producindose a la disolucin de la
sociedad colectiva civil una comunidad de bienes, al no subsistir la
personalidad jurdica social.
7.- La clusula de arbitraje.- (Art. 352, N 10) Es decir, si las
dificultades que ocurran entre los socios durante la sociedad debern o
no ser sometidas a la resolucin de rbitros arbitradores, y la forma en
que deba hacerse el nombramiento de los rbitros, sean de derecho o
arbitradores.

29
Ello, por cuanto esta es una materia de arbitraje obligatorio, segn
el artculo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
8.- Los

otros pactos que acuerden los socios.- (Art. 352, N 12)

Cualquier otro pacto, lcito, tales como la poca de los balances, los
efectos del fallecimiento de un socios, prrroga del plazo, etc.
Todos los dems pactos que los socios libremente convinieren en
los estatutos sociales, con tal que no sean contrarios a la ley.
Uno de estos pactos, es por ejemplo el autorizado por el artculo
2.054 del Cdigo Civil, que autoriza a los socios para establecer
estatutariamente una mayora determinada (de socios) para proceder a
cualquier modificacin substancial del contrato social, porque en caso de
no establecerse esa norma, la ley exigir unanimidad de los socios.

Inscripcin social. Por el otorgamiento de la escritura pblica la


sociedad existe entre los socios, pero es necesario dar a conocer a los
terceros la existencia de esa sociedad colectiva que pretende nacer a la
vida jurdica con personalidad jurdica propia y distinta.
Esto se cumple con la inscripcin en el Registro de Comercio del
domicilio de la sociedad, de un extracto de la escritura pblica social.
Este extracto, conforme lo ordenado por el artculo 354 del Cdigo
de Comercio, es un requisito de publicidad.
Contenido del extracto social. El extracto de la escritura pblica social
debe contener menciones esenciales y de la naturaleza (o no esenciales),
a saber, segn el artculo 354 del Cdigo de Comercio:
1.- Nombres, apellidos y domicilio de los socios. (1 del Art. 352)
2.-La razn o firma social. (2)
3.-Los socios administradores.- (3)
4.-Capital que aporta cada socio. (4)
5.- Las negociaciones sobre que debe versar el giro social. (5)

30
6.- poca en que debe comenzar y disolverse. (7)
7.- Tambin el extracto deber contener la fecha de la escritura pblica y
la individualizacin del nombre y domicilio del notario autorizante.

Plazo para realizar la inscripcin. El extracto que contenga las


menciones antes indicadas de la escritura social debe inscribirse en el
Registro de Comercio del domicilio social, dentro del plazo de 60 das
(corridos), desde la fecha del otorgamiento de la misma, conforme lo
exigido por el artculo 354 del Cdigo de Comercio.

Incumplimiento de las formalidades.


I.- Omisin de la escritura pblica.Si en la constitucin de la sociedad colectiva se omite la escritura
pblica, la sociedad es nula

absolutamente entre los socios, segn lo

previsto en el artculo 355 A del Cdigo de Comercio, pero esta nulidad


no afecta a los terceros. Salvo casos de nulidad de pleno derecho.
Luego, en tal caso, un socio podr impetrar la nulidad para no
cumplir con el aporte convenido, pero la sociedad, ni un socio, podrn
evitar con ello su responsabilidad por las deudas sociales.
En tal caso, los socios respondern solidariamente a los terceros
con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de
hecho, que ha surgido, en la que las ganancias y prdidas se repartirn y
soportarn, y la restitucin de los aportes se efectuarn entre los
comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo
establecido para la sociedad.
As, entonces, la inobservancia de las formalidades de constitucin
de las sociedades colectivas comerciales tiene efectos limitados, al
permitirle a los terceros interesados en alegar la existencia de la misma,
probarla por cualquier medio de prueba del Cdigo de Comercio.

31
La sancin, en este caso, no es la nulidad sino la inoponibilidad.
Sin embargo, los efectos de esta nulidad son distintos si:
escritura pblica o si lo que

(2).-

formalidades del instrumento o

(1).-

se omite la

se omite son menciones esenciales o

(3).-su

inscripcin oportuna del estatuto

social.

1.- La sociedad no consta de escritura pblica, documento


reducido a escritura pblica o protocolizado.
El artculo 356, al respecto, dispone que la sociedad que no
conste de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica
o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser
saneada.

Efectos entre los contratantes. No obstante, si la sociedad existiere


de hecho dar lugar a una comunidad en la que las ganancias y prdidas
se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes, se efectuar
entre los comuneros, con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de
conformidad a lo establecido para la sociedad. (Art. 356 C. Comercio)

Efecto

respecto

de

terceros.

Los

comuneros

respondern

solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre


y en inters de la sociedad de hecho, y no podrn oponer a los terceros
la falta de los instrumentos (la escritura pblica, el documento autorizado
o protocolizado del caso)
Adems, los terceros podrn acreditar la existencia de hecho, de la
sociedad,

por cualquiera de los medios probatorios reconocidos por el

Cdigo de Comercio, debiendo apreciarse la prueba de su existencia de


hecho, de acuerdo a las reglas de la sana crtica. (Art,. 356 C.
Comercio).

32
La sociedad de hecho tiene, en general, los mismos presupuestos
que las sociedades regularmente constituidas, solamente que le ha
faltado el cumplimiento de alguna formalidad exigida para la constitucin
de la misma.
Por su parte, el artculo 359 del Cdigo de Comercio, dispone que
el que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente
constituida, no puede sustraerse por esta razn al cumplimiento de sus
obligaciones.

Omisin o inoportunidad de otras formalidades. Cuando la omisin


de alguna formalidad legal en la constitucin de la sociedad colectiva, no
es la falta de escritura publica, la sancin es la nulidad absoluta entre los
socios, la que no se produce de pleno derecho, como en el caso anterior,
sino que debe ser declarada judicialmente. (Art. 357 y 355 A C.
Comercio)
Ello es aplicable tanto (1)en el caso de la omisin de la inscripcin
social, como (2)por falta de las menciones esenciales del contrato social.

Efecto entre los socios. Para los socios el contrato social celebrado por
escritura pblica los obliga en los trminos estipulados y conforme a las
disposiciones legales supletorias, sin perjuicio de poder sanear el vicio
que amenaza la declaracin de nulidad.

Efecto respecto de terceros.- Los socios responden solidariamente a


los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la
sociedad de hecho.
Por su parte,

el tercero

est obligado a cumplir con sus

obligaciones, conforme lo dispuesto por el artculo 359, an cuando la


sociedad no hubiere sido legalmente constituida.(Art. 357 C. Comercio)

33
LA accin de nulidad.- La regla general es que la nulidad absoluta debe
ser declarada por el juez.
Sin embargo, la ley 19.499, regul su ejercicio, posibilitando, por
una parte, el saneamiento de los vicios que causa la nulidad absoluta,
sea en la constitucin o en una modificacin, y por la otra, restringiendo
la posibilidad de declarar la nulidad, por vicios de carcter formal,
exigiendo el perjuicio del actor.

Otros

vicios y errores en la constitucin social (de carcter

formal).
El artculo 9 de la ley 19.499, establece que no constituyen vicios
formales de nulidad de una sociedad o de sus modificaciones, y por lo
tanto no requieren ser saneados, los siguientes errores que pueden
contener

las

correspondientes

escrituras

pblicas

o sus

extractos

inscritos:
a.- Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de
palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la
estipulacin. Esta regla se aplica an cuando se trate de expresiones que
constituyan una formalidad legal.
Tener presente, que si en el nombre o razn social se contrae una
palabra que la ley ordena incorporar a la razn social, completa, no vicia
la constitucin social.(365)
b.- Errores cometidos en la individualizacin de los socios

sus

representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a la


identidad de la persona de que se trata.
c.- Errores numricos o de cifra o porcentaje, que manifiestamente no
sean de carcter sustancial.
d.- Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no
pueden derivarse dudas en cuanto a su determinacin.

34
e.- En general, las disconformidades no esenciales, que existan entre las
escrituras y las inscripciones de sus respectivos extractos. Se entiende
por

disconformidad

esencial

aquella

que

induce

una

errnea

comprensin de la escritura extractada.

Omisiones

formales

en

modificaciones.

Las

modificaciones

al

contrato social, salvo la prrroga automtica del plazo de duracin de la


sociedad, deben cumplir las mismas solemnidades de escritura pblica e
inscripcin, de la escritura social de constitucin.
Siendo as, la falta de ellas acarrea la misma sancin que en el caso
de la constitucin de la sociedad = Nulidad absoluta.
As lo establece el artculo 355 A, que dispone que la omisin de
la escritura pblica (constitucin o) de modificacin o de su inscripcin
oportuna en el registro de comercio, produce nulidad absoluta entre los
socios.
Con la salvedad, del caso de la nulidad de pleno derecho, cuando la
constitucin

la

modificacin,

no

consta

de

escritura

pblica,

instrumento protocolizado o reducido a escritura pblica o de la


modificacin no inscrita oportunamente, que no produce efecto ni frente
a los socios ni frente a terceros. (366, inciso primero)
En efecto, en el caso de la omisin de la inscripcin oportuna, de la
modificacin social, el artculo 361 dispone que ella no producir
efectos ni frente a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de
saneamiento de conformidad a la ley y con las restricciones que sta
impone.
Dicha privacin de efecto opera de pleno derecho.
A

su

vez,

si

la

modificacin

consta

de

escritura

pblica,

oportunamente inscrita en el registro de comercio, pero adolece de vicios

35
formales, ella (la modificacin) produce

efecto frente a los socios y

terceros, mientras no se declare judicialmente la nulidad.


Nulidad que no produce efecto retroactivo y slo regir para el
futuro. (Art. 361, inciso 2 y 3 C. Comercio) Esa es una gran diferencia
con los efectos de la nulidad absoluta civil.
Ahora bien, a su turno, el artculo 10 de la ley 19.499, prohbe
alegar en juicio la nulidad fundada en vicios formales que afecten la
constitucin o modificacin de una sociedad, una vez que la sociedad se
encuentre disuelta.
En todo caso, hay que distinguir, en el caso de la nulidad absoluta
de una reforma social, si ella fue o no oportunamente inscrita (y
publicada, si se requiere):
No inscrita oportunamente: Nulidad de pleno derecho, y la
modificacin no producir efecto frente a socios y terceros.
Si oportunamente inscrita: Nulidad absoluta deber ser declarada y
reformas producirn efecto mientras no sea declarada judicialmente la
nulidad.

Plazo de Prescripcin. El plazo de prescripcin para alegar la nulidad,


por vicios en la constitucin o modificacin, derivada de omisiones de
que adolezca el extracto inscrito o publicado, o de contradicciones entre
ste y la escritura pblica correspondiente, es de 2 aos, desde la fecha
de la escritura pblica correspondiente.(Art. 6 ley 19.499)

Requisito de procedencia de la nulidad.

El artculo 8 de la ley

19.499, dispone que la alegacin de que una sociedad o su modificacin


es nula por afectarle un vicio de carcter formal, ser desestimada si no
se acredita en el proceso que la existencia del vicio causa un efectivo
perjuicio de carcter pecuniario a quien lo hace valer.

36
Finalmente, el artculo 7 de la ley 19.499, autoriza a concretar el
saneamiento de los vicios de nulidad, en la constitucin o en la
modificacin, durante la tramitacin del juicio de nulidad, pero antes de
que quede ejecutoriada la sentencia de termino en el juicio de nulidad,
esto es: se haya declarado la nulidad de la sociedad o de su modificacin.
Relaciones a que da origen la nulidad de la sociedad colectiva comercial.
Los efectos limitados que tiene esta clase de nulidad de la sociedad
de hecho, hacen necesario analizar las diversas relaciones que pueden
producirse a partir de ella:
1).- Relaciones de los socios entre s; 2).- Relaciones de los socios
con los acreedores sociales 3).- Relaciones de los socios con los
acreedores personales; 4).- Relaciones de los socios con los deudores
sociales; 5).- Relaciones de los acreedores sociales entre s; f).Relaciones de los acreedores personales de los socios con los acreedores
sociales.
1).- Relaciones de los socios entre s.- El artculo 360 del Cdigo de
Comercio faculta a los socios para alegar la nulidad como accin o como
excepcin, mientras est vigente la sociedad de hecho.
Los socios pueden, entonces, alegar la nulidad de la sociedad, pero
esa prerrogativa no afecta los derechos de los terceros, los que quedan
a

salvo

de

los

inconvenientes

de

la

nulidad,

en

virtud

de

la

responsabilidad de los socios frente a terceros con quienes hubieren los


socios contratados a nombre y en inters de la sociedad de hecho,
conforme lo dispuesto por el artculo 357 inciso segundo.
El derecho de los socios de invocar la nulidad subsiste slo durante
la vigencia de la sociedad de hecho. Una vez terminada sta, no puede
ejercer ese derecho.
Cuando un socio demanda la nulidad y otro se opone a ella, este
ltimo socio deber probar la validez acreditando el cumplimiento de las

37
formalidades legales de los artculos 350 y 354, frente a la prueba del
socios que pretende la nulidad.
2.- Relacin de los socios con los acreedores sociales.Cualquier acreedor social puede solicitar la declaracin de nulidad
de la sociedad colectiva.
Sin embargo, al acreedor no le conviene la nulidad de la sociedad,
toda vez que disuelta por esta causa, la sociedad, ella deber liquidarse y
los bienes aportados vuelven al patrimonio de los socios.
Desaparece a partir de ello, tambin la responsabilidad solidaria de
los socios por las obligaciones sociales.
Adems, conforme lo previsto en el artculo 361 del Cdigo de
Comercio, si los socios pretenden eludir su responsabilidad amparndose
precisamente en esa nulidad, los terceros pueden probar la existencia de
la sociedad de hecho por cualquier medio de prueba.
Los socios

continua

respondiendo

solidariamente

de las

obligaciones sociales, no obstante la nulidad de la sociedad, mientras ella


no se declare judicialmente.
3).- Relaciones de los socios con los acreedores personales.Los acreedores personales de los socios pueden impetrar la nulidad
absoluta de la sociedad porque tienen inters en ella, conforme lo
previsto por el artculo 1.683 del Cdigo Civil.
Al declararse la nulidad los aportes

de los socios vuelven al

patrimonio personal, el cual se incrementa con los bienes provenientes


de la liquidacin social, aumentando los bienes personales del socio sobre
los cuales es posible ejecutar el crdito.
Por cierto, los acreedores sociales procurarn probar la validez de la
sociedad.
4).- Relaciones de los socios con los deudores sociales.-

38
A los deudores de la sociedad

les resultara beneficioso que se

declare la nulidad de la sociedad, para de esa forma eludir el


cumplimiento de sus obligaciones para con ella.
Sin embargo, el artculo 359 dispone que el que contrata con una
sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por
esta razn al cumplimiento de sus obligaciones.
5).- Relaciones de los acreedores sociales entre s.Sabemos que cualquier acreedor puede oponerse a la accin de
nulidad de otro tercero en contra de la sociedad, probando por cualquier
medio de prueba permitido su validez.
Un acreedor social privilegiado siempre pretender sostener la
validez del pacto social, para mantener ese carcter, contra la pretensin
de los acreedores valistas para hacer caer el privilegio y mejorar sus
posibilidades de ser pagados. (Art. 350.
6).- Relaciones de los acreedores personales de los socios con los
acreedores sociales.A los acreedores sociales, en general, les interesa sostener la
validez de la sociedad, contra la cual tienen su acreencia.
Por el contrario, a los acreedores personales de los socios les
conviene obtener la nulidad de la sociedad.
Los acreedores sociales, entonces, siempre podrn perseguir a los
socios, solidariamente, y estos no podrn oponer a ese acreedor la
nulidad social para no cumplir con las obligaciones sociales.-

La sociedad de hecho. Es un principio general del derecho que los


actos nulos estn viciados en su nacimiento y es como si nunca hubieren
existido.
La

nulidad

opera

retroactivamente

contratantes sino tambin a los terceros.

no

slo

afecta

los

39
Pero en el contrato de sociedad la nulidad no produce efectos
retroactivos.
En este caso, si se declara la nulidad del pacto social o existe
nulidad de pleno derecho, nuestro Cdigo de Comercio reconoce la
existencia de una sociedad de hecho, en el artculo 357 del Cdigo del
ramo y 2.057 del Cdigo Civil.
En efecto, el artculo 357 del Cdigo de Comercio dispone: La
omisin de la escritura social o de su inscripcin en el registro de
comercio produce nulidad absoluta entre los socios.(efectos relativos)
stos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de
hecho.
Esta sociedad de hecho, es tal porque le ha faltado el cumplimiento
de alguna formalidad exigida para la celebracin del contrato.
El Art. 2.058 del Cdigo Civil dispone que la nulidad del contrato
de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de
buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de
la sociedad, si existiere de hecho.
La sociedad de hecho no constituye una persona jurdica, pues esta
caracterstica se deriva del cumplimiento de las solemnidades legales que
precisamente le faltaron a aqulla.
La Corte Suprema definiendo a la sociedad de hecho, ha dicho que
sta es: Aquella que se forma entre dos o ms personas sin pacto
expreso, con el objeto de hacer una explotacin o labor en comn de una
cosa o negocio, que nace de una serie de hechos o circunstancias
especiales de colaboracin, slo explicables por la existencia de una
sociedad.
Ese

conjunto

de

hechos

circunstancias

debe

constar

materialmente, a fin de que se haga notoria la cooperacin entre los

40
asociados, en un plano de igualdad, sin que haya ninguna duda respecto
a que, en lugar de sociedad, concurra otro acto jurdico, como un
arrendamiento de servicios o un mandato remunerado.
La sociedad regular de hecho, de carcter consensual,

que se

origina de hechos con fisonoma jurdica, debe reunir todos los requisitos
esenciales que se suponen en el contrato de sociedad.
En efecto, ha de haber en ella en primer trmino: (1) Dos o ms
socios; (2) afectio societatis; (3) el aporte que cada socio realiza y, (4)
la participacin en las utilidades y prdidas, segn la jurisprudencia.
La sociedad de hecho se liquida de la misma forma que una
sociedad perfecta.
La sociedad de hecho irregular, surgen a partir de las sociedades
solemnes viciadas, dando lugar a un cuasi contrato de comunidad, a una
sociedad de hecho, si los vicios son de aquellos que privan al acto de
constitucin de valor, a menos que la sociedad consta de

escritura

pblica, documento protocolizado o reducido a escritura pblica, en cuyo


caso la sociedad de hecho gozar de personalidad jurdica.
El pacto expreso convencional de los asociados tambin puede dar
lugar a una sociedad de hecho.

Saneamiento de los vicios de nulidad. La ley 19.499, en su artculo


1,

permite sanear

los vicios formales incurridos en la constitucin o

modificacin de la sociedad colectiva comercial (no la colectiva civil que


es consensual).
Para que sea posible el saneamiento de los vicios de que adolece la
constitucin o modificaron de una sociedad, es necesario que ella conste
de: a.- Escritura pblica.

b.- Instrumento reducido a escritura pblica.

c.- Instrumento protocolizado.

41
Para el efecto, se dispone que los defectos relativos al contenido
de las escrituras no se consideran vicios formales, sino de fondo, si
implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad
o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los
contratos.
Ahora bien, se consideran vicio formales aquellos que consisten en el
(1)

incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin

tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el

(2)

cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en


las respectivas escrituras, como el caso de lo relacionado con la razn
social.
Por su parte, la ausencia de uno o ms requisito de (1) existencia y
(2)

validez en la constitucin de una sociedad (de fondo), no es saneable,

como es el no haberse cumplido con el aporte de los socios, no existir


dos o ms asociados, etc.

Procedimiento de saneamiento. El Art. 3 de la ley, dispone que la


nulidad quedara saneada una vez cumplidos los siguientes requisitos:
a).- Que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de
la constitucin o modificacin. No es necesario reproducir ntegramente el
estatuto social.
b).- A esa escritura pblica deben concurrir quienes sean los titulares de
los derechos sociales al tiempo del saneamiento del vicio.
Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, adems,
deber concurrir el cedente o sus herederos, y quienes al tiempo del
saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin.
c).- Que un extracto de la escritura pblica de saneamiento sea inscrito
en el plazo legal.

42
d).- En aquellos casos en que la causa de nulidad consista en la falta de
la inscripcin oportuna del extracto, la correccin del vicio se entender
cumplida

con

la

inscripcin

oportuna

de

la

escritura

pblica

de

saneamiento.
e).- El extracto de la escritura pblica de saneamiento deber contener:
i.- La fecha de la escritura extractada, como tambin el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorg.
ii.- Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga
el acto

que se sanea, o del instrumento protocolizado o reducido a

escritura pblica, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se


otorg.
iii.- Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se
corrige el vicio de que se trate, autorizado por el notario otorgante de la
escritura pblica de saneamiento.

Efectos del saneamiento.- El artculo 2 de la ley 19.499, dispone que


el saneamiento del vicio de nulidad

producir efecto retroactivo a la

fecha de la escritura pblica o de la protocolizacin del caso, que se


sanea.
Si se trata de una modificacin que no haya sido oportunamente
inscrita, el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la
inscripcin tarda.

La razn social. La razn o firma social se determina con el nombre de


todos los socios o de uno o ms de ellos seguido de la expresin y
compaa. (Art. 365 Cdigo Comercio)
El artculo 366 del Cdigo de Comercio dispone que slo

los

nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composicin del

43
nombre o razn social, y el nombre del socio que ha muerto o se ha
separado de la sociedad ser suprimido de la firma social.

La administracin

social.

En el sistema

legal chileno, la sociedad

colectiva puede ser administrada por los socios (1) por s o (2) por un
mandatario elegido de comn acuerdo, segn lo preceptuado por los
artculos 2.061 y 2.081 del Cdigo Civil.

1.- Administracin comn. Siendo una sociedad de personas, la


administracin corresponde de pleno derecho a todos y cada uno de los
socios (Art. 385 C. Comercio).
Con todo, los socios en el pacto social o posteriormente, en un acto
distinto, pueden entregar la administracin a uno cualquiera de los socios
o a un extrao (artculos 385 y 386 Cdigo Comercio).
Mandato legal.- No habindose conferido, en el pacto social, la
administracin a uno o ms de los socios, se entender que se confieren
recprocamente la facultad
solidariamente

la

de administrar la sociedad y la de obligar

responsabilidad

de

todos,

sin

su

noticia

consentimiento. (Art. 386 C. Comercio).


En virtud del mandato legal, cada socio puede hacer vlidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la
sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los
fines sociales. (Art. 387 C. Comercio)
En todo caso, ello es sin perjuicio del derecho de algn socio a
oponerse a la consumacin de los actos y contratos proyectados por otro
socio, siempre que no se refieran a la mera conservacin de la casa
comn. (Art. 388)
Los socios no pueden oponerse a que un consocio realice actos de
conservacin, con cargo a la sociedad.

44
La oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o
contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios
califique su conveniencia o inconveniencia, (Art. 389 C. Comercio).
Si no se logra la mayora absoluta, entre los socios, los socios
debern abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato proyectado. (Art.
390 inc. segundo)
El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando recae
sobre

(1)actos

de

simple

administracin

(2)sobre

disposiciones

comprendidas en el circulo de las operaciones designadas en el contrato


social. (Art. 390, inc. primero, C. Comercio)
Ahora bien, si a pesar de la oposicin, se verificare el acto o
contrato con terceros de buena fe, los socios quedarn obligados
solidariamente

cumplirlo,

sin

perjuicio

de

su

derecho

ser

indemnizados (los dems socios) por el socio que lo hubiere ejecutado.


(Art. 391 C. Comercio).

2.-Administracin delegada. El artculo 2.071 del Cdigo Civil,


dispone que la administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a
uno o ms de los socios, sea por el contrato de sociedad (estatuto social)
o por acto posterior unnimemente acordado, mediante escritura pblica.
Los artculos 2.072 y 2.073, a su vez, regulan la administracin
delegada de la sociedad colectiva civil, norma subsidiaria del Cdigo de
Comercio.
Existen dos momentos para delegar la administracin, en el
contrato social, o en un acto posterior.
En ambos casos, la delegacin requiere de la unanimidad de los
socios colectivos.
En quien delegar: En un socio cualquiera o en varios, o en un
extrao.

45
Cuando la delegacin de la administracin ocurre en los estatutos
sociales, el socio delegado pasa a tener la calidad de administrador
estatutario.
Cuando la delegacin de la administracin est hecha en un acto
posterior, l o los administradores tienen la calidad de administradores
delegados.
En ambos casos se requiere la unanimidad de los socios.
Ahora bien, la particularidad del administrador estatutario, es que
las regulaciones jurdicas aplicables al contrato de mandato no le son
enteramente aplicables.
Su nombramiento constituye una estipulacin social, de los
estatutos sociales, a menos que se expresare otra cosa en el mismo
estatuto social. (Art. 2.071)
El

artculo

2.072

del

Cdigo

Civil,

seala

que

el

socio

administrador designado en el acto constitutivo de la sociedad, no puede


renunciar

al cargo, sino por causa prevista en los estatutos o

unnimemente aceptada por los dems socios.


Tampoco puede ser removido de su cargo sino en los casos
previstos en los estatutos o por causa grave, a peticin de cualquiera de
los socios, justificando la causa.
Causa grave: Aquella que le haga indigno de confianza o incapaz
de administrar tilmente.
Si no existen las causa de renuncia o remocin, exigida por el
artculo 2.072 del Cdigo Civil, la renuncia o remocin pondr fin a la
sociedad.

Facultades del administrador delegado. El artculo 394 del Cdigo


de Comercio dispone que el administrador delegado tendr nicamente
las facultades que designe su ttulo, y cualquier exceso que cometa en el

46
ejercicio de ellos lo har responsable a la sociedad de todos los daos y
perjuicios que sobrevengan.
El Art. 401 del Cdigo de Comercio seala que la facultad de
administrar es intransferible a los herederos del gestor, aun cuando se
haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios
sobrevivientes y los herederos del difunto.
En el caso del administrador delegado, en un acto distinto de los
estatutos sociales, la delegacin de la administracin no forma parte
de los estatutos sociales, por lo que nos encontramos en presencia de un
administrador mandatario, que no tiene otra caracterstica particular en
su gestin que aquellas que le corresponden en virtud del contrato de
mandato.
El artculo 2.074 del Cdigo Civil, a su vez, dispone que la
administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad,
puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora
de los consocios, segn las reglas del mandato ordinario.
El artculo 392 del Cdigo de Comercio, dispone que delegada la
facultad de administrar, en uno o ms de los socios, los dems quedan
por este solo hecho inhibidos de toda ingerencia en la administracin
social.
Si bien el socio administrador podr obrar contra el parecer de los
dems socios, deber conformarse a las restricciones legales y a las que
le hubiere impuesto su mandato, segn lo ordenado por el artculo
2.075 y 400 del Cdigo de Comercio.
Pero, si la las gestiones del socio administrador produjeren
perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios podr
(1)nombrarle

un coadministrador o

(Art. 400, inciso segundo)

(2)solicitar

la disolucin de la sociedad

47
Con todo, la mayora de los consocios podr oponerse a todo acto
que no haya producido efectos legales. (Art. 2.075)
La facultad de administrar lleva consigo el derecho a usar la razn
social. (Art. 393 C. Comercio)
El delegado, a su vez, tendr nicamente las facultades que
designe su ttulo, siendo responsable de los daos y perjuicios por
cualquier exceso que cometa en el ejercicio de esas facultades. (Art.
394 C. Comercio).
Si su nombramiento no contuviere la extensin de los poderes que
se le confieren, ser considerado como simple mandatario, pudiendo slo
hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro
ordinario de la sociedad o los que sean necesarios o conducentes a la
consecucin de los fines sociales. (Art. 402 y 387 C. Comercio)
A su vez, el artculo 2.077 del Cdigo Civil dispone que el socio
administrador debe ceirse a los trminos de su mandato, y en lo que
este callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la
sociedad otras obligaciones, adquisiciones o enajenaciones, que las
comprendidas en el giro ordinario de ella.
El administrador delegado tiene la representacin legal de la
sociedad, judicial y extrajudicialmente, pero si no estuviere investido de
un poder especial, no podr vender ni hipotecar inmuebles por su
naturaleza o destino, ni alterar su forma, ni transigir, ni comprometer los
negocios sociales de cualquier naturaleza que fueren.(Art. 397 y 398
C. Comercio)
La historia fidedigna del artculo 8 del Cdigo de Procedimiento
Civil, seala que se

estableci que la representacin judicial de las

sociedades civiles y mercantiles la tuviera una sola persona, y no fuere


necesario

notificar

un

grupo

de

personas,

por

lo

que

independientemente del nmero de administradores sociales bastar

48
notificar a uno de ellos para emplazar a la sociedad. As lo ha reconocido
la jurisprudencia reiteradamente.
Si los administradores delegados son dos, que deban de obrar de
consuno, la oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de los
actos y contratos proyectados por el otro (Art. 399 C. Comercio), salvo
que se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su mandato. (Art.
2.076).
Si se le prohibiere obrar separadamente, no podrn hacerlo ni an
a pretexto de urgencia, conforme lo ordenado por el artculo 2.076 del
Cdigo Civil.
Si los administradores delegados fueren tres o ms, debern obrar
de acuerdo con el voto de la mayora. (Art. 399 C. Comercio)
Si no obstante la oposicin o la falta de esa mayora, la minora
lleva a efecto el acto o contrato, ste surtir todos sus efectos respecto
de terceros de buena fe, pero el administrador que lo hubiere celebrado
responder a la sociedad de los perjuicios que ello le provocare.
En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con poder
especial de sus consocios, el administrador obligar a la sociedad,
mientras que obrando fuera de ellos, slo se obligar personalmente,
conforme lo ordenado pro el artculo 2.079 del Cdigo Civil.
Asimismo, el socio administrador, es obligado a dar cuenta de su
gestin en los perodos designados para el efecto por el acto de
designacin, y a falta de tal designacin anualmente, segn lo dispone el
artculo 2.080 del Cdigo Civil.
No basta que el administrador social actu dentro del giro social y
de sus facultades, sino tambin requiere hacerlo a nombre de la
sociedad.
El socio administrador que contrata a su propio nombre, y no en el
de la sociedad, no la obliga frente a terceros, ni an en razn del

49
beneficio que ella hubiere obtenido del contrato, pero el acreedor podr
intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor, segn lo
previene el artculo 2.094 C. Civil.
Si el socio administrador contrata a nombre de la sociedad, pero sin
poder suficiente, no la obliga frente a terceros sino en subsidio y hasta
concurrencia del beneficio que a ella hubiere reportado el negocio, segn
lo previene el artculo 2.094 C. Civil.

Otros derechos de los socios. De conformidad con lo previsto por el


artculo 2.081 del Cdigo Civil, aplicable supletoriamente a la sociedad
colectiva comercial, cada socio podr servirse para su uso personal de las
cosas sociales, con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin
perjuicio de la sociedad y del justo uso por parte de los otros socios.
Existe

tambin el derecho de cada socio para obligar a los otros

para que hagan aporte a las expensas de la empresa, necesarias para la


consecucin del objeto y fin social, (Art. 2.081 C. Civil).
Agrega la precitada norma legal, que en todo caso no podrn
hacerse innovaciones en los inmuebles sociales, sin el consentimiento de
los otros socios.

La responsabilidad de los socios. En la sociedad colectiva comercial la


responsabilidad de los socios es ilimitada, es decir, los socios responden
no slo con los bienes que han aportado a la sociedad, sino tambin con
todo su patrimonio personal.
Adems, esta responsabilidad, en la sociedad colectiva comercial,
es solidaria, en el sentido de que un acreedor social puede exigir de cada
socio la totalidad de la deuda contrada por la sociedad. Conforme lo
dispuesto por el artculo 370 del Cdigo de Comercio.

50
Asimismo, a los socios les est prohibido derogar por convencin
esta solidaridad legal, conforme lo dispuesto por el artculo 370 del
Cdigo de Comercio.
En las sociedades colectivas civiles, si bien la responsabilidad de los
socios tambin es ilimitada, ella no es solidaria, sino que cada socio
responde por las deudas sociales, con su patrimonio personal, a prorrata
de

su

inters

en

la

sociedad.

(Art.

2.095

Cdigo

Civil)

Su

responsabilidad tiene el carcter de simplemente conjunta.


No obstante, el artculo 2.095 del Cdigo Civil autoriza a los socios
para

que los socios obliguen solidariamente o de otra manera que a

prorrata, si as lo expresaren en el ttulo de la obligacin.


Pero la cuota del socio insolvente grava la de los dems socios,
conforme lo previsto por el artculo 2.095 del Cdigo Civil.
Los acreedores de un socio no tiene accin sobre los bienes
sociales, sino por hipoteca (tambin aplicable en el caso de la prenda),
anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte del
inmueble no conste por inscripcin en el competente registro, salvo para
intentar las acciones indirectas y subsidiarias que el artculo 2.096 le
reconoce.
Podrn, en todo caso, pedir que se embarguen en su favor las
asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios
sociales o de sus aportes, segn lo autoriza el inciso segundo del artculo
2.096 del C. Civil.

La cesibilidad de los derechos. La sociedad colectiva es una sociedad


de personas, luego cada socio recibe

como contrapartida de su aporte

una parte de inters, una cuota social, estando prohibida la cesin de


partes o cuotas sociales sin consentimiento de todos los dems socios.
(Art. 404 N 3 Cdigo de Comercio)

51
El artculo 2.088 del C. Civil, a su vez, prohbe a los socios
incorporar a un tercero a la sociedad, sin el consentimiento de los
consocios.

El capital social. El capital social se forma con los aportes de cada uno
de los socios, que entrega o promete entregar a la fecha de suscripcin
de la escritura pblica de constitucin.
No hay sociedad, si cada socio no pone algo en comn, ya se trate
de

(1)dinero, (2)bienes

(3)industria

(trabajo personal), apreciables en

dinero. (Art. 376 Cdigo de Comercio).


Los aportes de capital social pueden hacerse

(1)en

propiedad o

(2)en

usufructo.(Art. 2.082 C. Civil).


En este ltimo caso, la sociedad est obligada a restituir el bien en
especie, y su perdida o deterioro no imputable a culpa de la sociedad
pertenece al socio aportante, segn precepta el artculo 2.084 del C
Civil.
La sociedad se obliga a restituir el bien, segn su valor al tiempo
del aporte, salvo que se hayan aportado apreciadas, en cuyo caso se
deber la apreciacin, segn el mismo 2.084.
A su vez, el que aporta un cuerpo cierto, en propiedad o usufructo,
es obligado por el Art. 2.085 del C. Civil al pleno saneamiento, en caso
de eviccin.
Los socios deben entregar sus aportes en la poca y forma
convenida.
El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le
toca poner en comn, es obligado a resarcir a la sociedad de los
perjuicios que le haya ocasionado el retardo (Art. 2.083 C. Civil).
Tambin aplicable al caso del aporte en industria.

52
A falta de estipulacin, la entrega debe

hacerse en el domicilio

social, a la firma de la escritura pblica.


El retardo en la entrega del aporte, de la poca convenida, da lugar
a los siguientes efectos: a.- Hace responsable al socio moroso de daos
y perjuicios.

b.- Adems, podr ser excluido de la sociedad o c.-

Procederse ejecutivamente en su contra. d.- Disolver la sociedad.


El artculo 2.087 dispone que a ningn socio se le podr exigir
aporte ms considerable que aqul a que se haya obligado, pero si por
cambio de las circunstancias no pudiere obtenerse el objeto social sin
nuevos aportes, el socio que no consienta en ello, podr retirarse, y
deber hacerlo si sus consocios lo exigen.
Los acreedores personales de un socio, en todo caso, no pueden
embargar, durante la vigencia de la sociedad, el aporte que ste hubiere
introducido al patrimonio social. (Art. 380 C. Comercio)
Slo puede solicitar la retencin de la parte que le corresponda en
los beneficios sociales

a la poca liquidacin social,

al

socio moroso.

(Art. 380 C. Comercio).


Prohibiciones de los socios. El artculo 404 del Cdigo de Comercio
prohbe a los socios, en particular:
1.- Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares.
La extraccin indebida

autoriza a los consocios para obligar al

socio infractor al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al


inters de cada uno de ellos tenga en la masa social, en relacin con lo
exigido por el Art. 352 N 8 del Cdigo de Comercio.
2.-Aplicar los fondos sociales a sus negocios particulares y, usar en stos
la firma social.
Ello, sin perjuicio que tales conductas puedan constituir delito
sancionado por la normativa penal comn.

53
El socio infractor deber integrar a la masa social comn las
ganancias, y cargar l solo con las prdidas.

Sin perjuicio de la

obligacin de restituir los fondos e indemnizar los daos que hubiere


sufrido la sociedad.
Podr tambin ese socio ser excluido de la sociedad, por sus
consocios.
3.- Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir
en

el

desempeo

de

las

funciones

que

le

corresponden

en

la

administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios
es nula.
Pero, el Art. 2.088 del C. Civil autoriza al socio, sin necesidad del
consentimiento de los dems socios, asociarse con un tercero en la parte
del socio antiguo, en cuyo caso existir una sociedad particular entre
ambos.
4.- Explotar por cuenta propia el ramo del giro social en que opere la
sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los socios, operaciones
particulares de cualquier especie cuando la sociedad no tiene un giro
determinado de comercio.
Los socios infractores estn obligados a llevar al acervo social
comn las ganancias y soportar individualmente las prdidas que les
resultaren.
Los socios no podrn negar, conforme lo dispuesto por el artculo
405 del Cdigo de Comercio, la autorizacin que solicita alguno de los
socios para realizar una operacin comercial, sin acreditar que las
operaciones proyectadas les acarrean un perjuicio cierto y manifiesto a la
sociedad.

54
5.- El socio industrial, por su parte, no podr emprender negociacin
alguna que le distraiga

de sus atenciones sociales. (Art. 406 C.

Comercio)
El socio que violare esta prohibicin, sufrir la prdida de todas las
ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin.
Pierde lo ganado en la sociedad en que aporta su industria o
trabajo, no lo obtenido en los otros negocios o actividades ajenas a la
sociedad, como si ocurre en los casos anteriores.

Disolucin de la sociedad.
Anlisis de las causas de disolucin de la sociedad. Art. 407
Cdigo de Comercio dispone que la sociedad colectiva se disuelve por los
modos que determina el Cdigo Civil.
La sociedad colectiva puede disolverse por razones bien sean
contenidas de origen: 1.-legales, 2.- estatutarias, 3.- por la voluntad de
los socios o 4.- por decisin judicial.
Entonces, las causales de disolucin de la sociedad colectiva, son
las siguientes, segn lo previsto por el artculo 2.098 del Cdigo Civil:
1.- La

expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha

prefijado para que tenga fin.(Art. 2.098 Cdigo Civil)


Cuando se ha fijado en los estatutos un plazo de duracin de la
sociedad y ste ha llegado a su trmino, la sociedad se disuelve.
Lo mismo ocurre cuando se ha puesto una condicin para
determinar la duracin de la sociedad y sta condicin se cumple, al
tener lugar el acontecimiento en que consista la condicin.
Cuando el trmino de la sociedad est fijado por un plazo
estatutario los socios pueden, por decisin unnime, prorrogarlo antes de
su vencimiento y con las mismas solemnidades observadas en la
constitucin de la sociedad.

55
Esto es, por escritura pblica inscrita en el registro del Comercio.
En este caso, los socios modifican el pacto social.
Ese

plazo

estatutario

puede

tambin

pactarse

prorrogable

automticamente, a menos que uno o varios socios expresen su voluntad


de poner trmino a la sociedad en el plazo estipulado mediante una
declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota
al margen de la inscripcin respectiva, en el Registro de Comercio, antes
de la fecha fijada para la disolucin. (Art. 350 C. Comercio).Conforme al inciso final del artculo 2.098 los codeudores de la
sociedad no sern responsables de las deudas sociales (actos) contradas
durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta.
2.- La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para el cual
ella fue contrada.
La sociedad se constituye para la realizacin de un determinado
negocio y una vez realizado ste, la sociedad se disuelve.
Lo mismo si el negocio para el cual fue constituida deviene
imposible o ilcito, por disposicin legal.
Sin embargo, si se estipul un plazo de disolucin de la sociedad
que se cumpli antes de la finalizacin del negocio, la sociedad se
disuelve al vencimiento del

plazo, salvo que se prorrogue ste de

manera legal.(Art. 2.099 C. Civil)


3.- La insolvencia de la sociedad.
La sociedad se disuelve por su insolvencia, conforme al artculo
2.100 del Cdigo Civil.
La insolvencia es la incapacidad definitiva, no temporal de pagar
las deudas sociales.
Se trata de una situacin de hecho, distinta de la quiebra, que es
una situacin de derecho, y que por lo tanto requiere de una resolucin
judicial que as lo declare.

56
Esta causal de aplicacin no opera de pleno derecho como la
llegada del plazo, por ejemplo, sino que ella debe ser comprobada
judicialmente, por el juez, frente a la peticin de un interesado.
Aqu existe un tema complejo, que es la relacin de la disolucin
con la quiebra de la sociedad, la que trae aparejada la de los socios
colectivos tambin, que son solidariamente responsables de las deudas
sociales, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 51

de la Ley de

Quiebras.
Si el Juez declara disuelta la sociedad, ya no se podr declarar su
quiebra.
4.- La extincin o destruccin de la cosa o cosas que forman parte de su
objeto social. (Art. 2.100 Cdigo Civil).
La causal se refiere a la sociedad que se constituye exclusivamente
para la explotacin de una o varias cosas especficas y determinadas,
como una nave, una aeronave, etc.
Se trata de la prdida o extincin de los elementos materiales que
integran el patrimonio social y que sirven a la consecucin del fin que se
pretende alcanzar con la sociedad.
La extincin, destruccin o prdida de la cosa o cosas puede ser
material o bien slo jurdica, como cuando la sociedad explota un
derecho industrial, un invento, una marca.
Si la destruccin es parcial, la sociedad continua, pero los socios
tienen derecho para exigir su disolucin si con la parte que resta no
pudiere ella continuar tilmente.
Se estima que si el objeto material estaba cubierto por un seguro,
la indemnizacin pagada subroga el bien extinguido y la sociedad puede
continuar funcionando si hay acuerdo de los socios para afectar la
indemnizacin al giro social.

57
Esta disolucin en todo caso debe ser declarada judicialmente, no
opera de pleno derecho.
Con todo, el artculo 2.101 del Cdigo Civil, aplicable en virtud del
inciso segundo del artculo 2.100, autoriza a los socios para dar por
disuelta la sociedad en caso de extincin parcial de la cosa, por hecho o
culpa de un socio, aun cuando pudiere ella continuar tilmente.
5.- La falta de cumplimiento del aporte.(2.101 C. Civil y 352 N 4 C.
Comercio)
Como los socios que desean formar la sociedad, prometen poner
algo en comn con miras a repartirse los beneficios que de ello
provengan, frente al incumplimiento de la obligacin de enterar su aporte
por cada socio, la sociedad puede exigir el cumplimiento forzado de esa
obligacin o marginar al socio incumplidor. (Art. 379 Cdigo Comercio).
Por su parte, el artculo 2.101 del Cdigo Civil otorga en este caso,
adicionalmente, el derecho a los dems socios a pedir la disolucin de la
sociedad ante el tribunal.
El artculo 379 del Cdigo de Comercio, dispone que el retardo en
la entrega del aporte, sea cual fuere la causa, autoriza a los asociados
para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder judicialmente en
su contra para obligarlo a cumplir.
Adems, debe responder de los perjuicios que ocasione la tardanza
(Art. 379 C. Comercio).
6.- La prdida de la cosa aportada en usufructo (Art. 2.102 Cdigo
Civil). Como la cosa es de propiedad de un socio, y la sociedad slo tiene
derecho al uso y goce de ella, durante la vida social.
Si ella se destruye se produce la disolucin de la sociedad, con
algunos matices que deben destacarse.

58
No se produce la disolucin si el socio aportante repone la cosa a
satisfaccin de los dems socios, o si los socios convienen en continuar la
sociedad, sin la cosa.
Entendemos slo aplicable en el caso que la sociedad no pueda
continuar tilmente sin el usufructo aportado.
7.- La muerte de cualquiera de los socios. (art. 2.103 C. Civil).
La

sociedad

colectiva

es

una

sociedad

de

personas

en

consecuencia, es lgico que ella llegue a su trmino por la muerte de


alguno cualquiera de sus socios.
A menos que, por disposicin de la ley o los socios acuerden otra
cosa en los estatutos sociales, como que: a.- Que la sociedad continu
con los socios sobrevivientes; b.- Que la sociedad continu con los socios
sobrevivientes y los herederos del socio fallecido y, c.- Que la sociedad
continu con algunos de los herederos del socio fallecido.
Examinemos cada una de estas situaciones:
a.- Si se pact que la sociedad continuar slo entre los socios
sobrevivientes, los herederos tendrn derecho a reclamar lo

que le

correspondiere al socio fallecido, segn el estado de los negocios sociales


al tiempo de saberse su muerte. (Art. 2.105 C. Civil)
En las ganancias o prdidas posteriores no tendr participacin,
salvo que fueren consecuencia de operaciones ya iniciadas al tiempo de
saberse la muerte, (Art. 2.105 C. Civil).
b.- Si se pact en los estatutos que la sociedad continuar entre los
socios sobrevivientes y los herederos del fallecido, estos slo entran a la
sociedad si aceptan la herencia.
Ahora bien, esto significa que entran como socios y responden
ilimitada y solidariamente de las deudas sociales, a excepcin de aquellos
que por su edad o por otra calidad hayan sido expresamente excluidos en
la ley o el contrato. (Art. 2.105 C. Civil).

59
El artculo 2.104, dispone que la estipulacin de continuar la
sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las sociedades
que se forman para el arrendamiento de un inmueble o para el laboreo
de minas.
Fuera de este caso, los herederos que no tengan la administracin
de sus bienes concurrirn a los actos sociales por medio de sus
representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de
sus bienes. (art. 2.105 C. Civil)
Entonces, el heredero debe aceptar la herencia (dentro de la cual
est el derecho a formar parte de la sociedad), con beneficio de
inventario, con lo cual su responsabilidad se agota, queda limitada hasta
la concurrencia del valor heredado.
c.- Cuando se ha decidido que la sociedad continuar con algunos de los
herederos del socio fallecido, los que no integran la sociedad tendrn
derecho a exigir que se les entere la parte que proporcionalmente le
corresponda en los derechos sociales del socio fallecido. (art. 2.105 C.
Civil)
Tngase

presente

que

la

muerte

del

socio

administrador

estatutario, no transfiere a sus herederos dicha administracin, conforme


lo previsto por el Art. 401 del Cdigo de Comercio.
8.- La incapacidad sobreviniente o insolvencia de uno de los socios (Art.
2.106 C. Civil).
Sin embargo, los socios pueden renunciar a esta causal de
disolucin, aceptando la concurrencia del representante del incapaz.
En el caso de insolvencia del socio, se produce la curiosa situacin
que los dems socios pueden renunciar a la causal aceptando la
concurrencia de los acreedores en las operaciones sociales. Ejerciendo los
derechos del fallido.

60
El tema es como mantener la sociedad con un socio al que no le
ser posible pagar sus deudas y responder de las deudas sociales, a las
que est ilimitada y solidariamente obligado.
9.- El consentimiento mutuo

unnime de los socios. (Art. 2107 C.

Civil).
La

sociedad

podr

expirar

en

cualquier

momento

por

el

consentimiento unnime de los socios.


Segn lo previsto por el artculo 350 del Cdigo de Comercio, la
disolucin de la sociedad antes de vencer el trmino estipulado o su
prrroga, cumplir los mismos requisitos de la constitucin:

Escritura

pblica e inscripcin.10.- La renuncia de un socio (Art. 2.108 Cdigo Civil).Esta causal opera slo en dos casos:
a).- Si el contrato social no es a plazo fijo o para un negocio de duracin
limitada. Es decir, en el caso de la sociedad de duracin ilimitada.
b).-Cuando se ha estipulado en los estatutos que se autoriza al socio a
renunciar o si hubiere grave motivo, como la inejecucin de las
obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que
no pueda remplazarse entre los socios, la enfermedad habitual del
renunciante, mal estado de sus negocios por causas imprevistas, etc.
En los dems casos, la renuncia de un socio, no tendr efecto.
Para que la renuncia produzca efecto, se exige que: 1.-Se notifique
a todos los socios; 2.- Se haga de buena fe; 3.-No sea intempestiva.
La notificacin puede hacerse a los socios que administran
exclusivamente la sociedad, se entiende hecha a todos los socios .(Art.
2.109)
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la
renuncia, podrn aceptarla despus o dar por subsistente el pacto social,
en el tiempo intermedio (Art. 2.109 C. Civil).

61
La renuncia de mala fe o intempestivamente, no vale, conforme lo
ordena el artculo 2.110 del Cdigo Civil.
La renuncia de mala fe de un socio, esto es aquella que lo es para
apropiarse de una ganancia social, permite a los dems socios obligar al
renunciante a compartir con ellos las utilidades del negocio o a soportar
exclusivamente las prdidas de l. (Art. 2.111 C. Civil).
Podrn, asimismo, excluirle de toda participacin en los beneficios
sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas.
La renuncia es intempestiva, cuanto la renuncia o la separacin es
perjudicial para los intereses sociales, la sociedad continuar hasta la
terminacin de los negocios pendientes en que fuere necesaria

la

cooperacin del renunciante, siendo aplicable en este caso tambin los


efectos de la renuncia de mala fe (Art. 2.112 C. Civil).
La sociedad continuar entonces, hasta la terminacin de los
negocios

pendientes,

en

que

fuere

necesaria

la

cooperacin

del

renunciante.
Lo mismo ocurre en el caso del socio que se retira de hecho de la
sociedad, sin renunciar (Art. 2.113 C. Civil).
11.- La sociedad se disuelve (por la renuncia de un socio) por motivos
graves.Esta causal no est regulada por la ley, slo una referencia a ella
en el artculo 2.108 inc. 2 del Cdigo Civil, y se trata de una causal
diferente de la renuncia de uno de los socios.

Existen motivos graves: i.- Cuando un socio no cumple con sus


obligaciones sociales. ii.-Cuando se pierde un administrador capaz, no
reemplazable entre los socios. iii.-En el caso de enfermedad habitual del
socio que lo inhabilite para cumplir las funciones sociales. iv.-Mal estado

62
de sus negocios por circunstancias imprevistas u otras de igual
importancia, etc.
Son casos que dan motivo para que se disuelva la sociedad.
12.- Renuncia o remocin del socio administrador. (Art. 2.072 C. Civil)
Causal referida exclusivamente a la circunstancia de que se haya
nombrado administrador a uno o ms socios en la escritura social.
Si el nombramiento es en un acto posterior, no se produce esta
causal de disolucin de la sociedad.
Dicho administrador, como se examin antes slo puede renunciar
a su cargo, por causa prevista en los estatutos o unnimemente aceptada
por los dems socios.(Art. 2.072 C. Civil)

Formalidades de la disolucin. El Art. 407 dispone que la sociedad


colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo Civil.
El artculo 350 del Cdigo de Comercio exige que para que la
disolucin produzca sus efectos (en los casos en que se requiere de una
formalidad) debe reducirse a escritura pblica e inscribirse en el Registro
de Comercio, salvo el caso cuando la sociedad se disuelve porque ha
llegado a su trmino el plazo convenido en los estatutos.
La disolucin produce efectos entre los socios desde que ella tiene
lugar o desde cuando se declare la ocurrencia de la causal que le pone
trmino, segn el caso.
La disolucin no produce efectos frente a terceros mientras no se
cumplen las formalidades: La escritura pblica y la inscripcin.- (Art.
350 y 354 C. Comercio).
En caso contrario, los terceros tienen derecho a considerar la
sociedad como si estuviera vigente.

63
Efectos de la disolucin social. Producida la disolucin de la sociedad,
en el caso de la sociedad colectiva comercial, se originan los siguientes
efectos:
a.- Comienza el perodo de liquidacin (Art. 408 C. Comercio).b.- Subsiste la personalidad jurdica para los efectos de su liquidacin.
c.- Los administradores sociales dejan de actuar como tales y pierden la
facultad de obligar a la sociedad y a los socios.
Tratndose de una sociedad colectiva civil, en cambio, el artculo
2.115 del Cdigo Civil

expresa que una vez disuelta la sociedad, se

proceder a la divisin de los objetos que componen su haber, conforme


a las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios.
Es decir, no persiste la personalidad jurdica, sino que se forma una
comunidad entre los socios.
El artculo 2.114 del Cdigo Civil dispone que para que la
disolucin social sea oponible a terceros, debe darse alguna de las
siguientes situaciones:
1.- La sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para su
terminacin en el contrato;
2.- Se ha dado noticia de la disolucin social, por medio de tres avisos
publicados en un peridico del departamento o de la capital de la
provincia, si en aqul no lo hubiere.
3.- Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de
ella por cualquier medio.
Recurdese que estamos frente a una sociedad colectiva civil, que
es consensual, mientras que en el caso de la sociedad colectiva
comercial, bastar la inscripcin o subinscripcin pertinente en el registro
del comercio del caso.

64
La liquidacin de la sociedad colectiva comercial (Art. 408 C.
Comercio).
Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por la persona
que al efecto haya sido nombrada en la escritura pblica social o en la
escritura pblica de disolucin.
La liquidacin de la sociedad tiene por objeto poner fin a todos los
negocios y actividades sociales, y esa es la razn de que su personalidad
jurdica contina para esos efectos.

Esta liquidacin comprende las siguientes actividades:


1.- La conclusin de los negocios iniciados.
2.- Reunir y realizar los bienes del activo social.
3.-Pagar a los acreedores sociales, y entre ellos a los socios, a quienes
procede reembolsarles su aporte.
4.- Distribuir los beneficios resultantes del giro social, si los hay.
Disuelta la sociedad debera en estricta lgica desaparecer tambin
la personalidad jurdica de ella, pero ello sera psimo para los intereses
sociales, por lo que el artculo 410 del Cdigo de Comercio dispone que
el liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y como tal,
deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su
ttulo y responder a los socios de los perjuicios que les resultaren de sus
operaciones dudosas o culposas.
Pero, no hay que dejarse llevar por dicha frase, toda vez que el
liquidador no es un simple mandatario de la sociedad, sino que mucho
ms que ello, es un administrador social.
En efecto, la subsistencia de la personalidad jurdica de la sociedad,
no est expresamente resuelta por el legislador, sino que as ha sido
deducido por la doctrina y la jurisprudencia, precisamente a partir del

65
Art. 410,

413 nmero 6 y 22 nmero 4, todos del Cdigo de

Comercio.
El nombramiento del liquidador es uno de las inscripciones
obligatorias de realizar en el Registro de Comercio, por los socios. (Art.
22 N 4, C. Comercio).
El liquidador representa en juicio activa y pasivamente a la
sociedad en liquidacin. (416 C. Comercio)

Consecuencias de la subsistencia de la personalidad jurdica de


una sociedad en liquidacin:
1.- El patrimonio comn sigue siendo social, y por ende los socios no
tienen derecho sobre l.
2.- Los acreedores sociales pueden hacer valer sus crditos, con
preferencia de los acreedores personales de los socios, sobre los bienes
sociales.
3.- Los acreedores personales de los socios no pueden embargar la parte
del activo que le corresponde al socio en la sociedad.
4.-El liquidador puede vender libremente, sin formalidad habilitante, los
inmuebles sociales, aun cuando existan socios menores de edad.
5.-La sociedad puede ser declarada en quiebra, porque subsiste como
sujeto de derecho, como persona jurdica.
6.- Subsistiendo la sociedad, su representante legal es su liquidador y no
los socios en conjunto, como ocurre en la comunidad, que no ha nacido
an.
7.-La persona jurdica sigue teniendo un domicilio y sede social propia,
distinta de la de los socios individualmente.
Durante el perodo de liquidacin, no puede usarse la razn social
original, disponiendo el artculo 367 del Cdigo de Comercio, que ello

66
constituye delito de falsedad, por lo que se agrega la expresin: en
liquidacin.
Asimismo, la inclusin en ella de una persona extraa es una
estafa.
En ambos casos sancionable con arreglo al Cdigo Penal.

Responsable de la liquidacin. La liquidacin de la sociedad colectiva


comercial puede ser practicada por

(1).-

todos los socios o por

(2).-

el o los

liquidadores designados para el efecto.

Liquidacin practicada por los socios. En virtud del principio de la


autonoma de la voluntad, en el pacto social puede haberse estipulado la
forma de practicar la liquidacin o simplemente omitirse tal cuestin.
Si nada se establece, rigen las mismas normas que para la
administracin social: Cada socio puede practicar los actos que tiendan a
la liquidacin de la sociedad, tales como conformar inventarios, concluir
operaciones sociales, exigir rendiciones de cuenta a liquidadores y
mandatarios, cancelar deudas,

cobrar y percibir, etc., pudindose los

dems socios oponerse a los actos o contratos proyectados, los cuales se


suspenden nter tanto resuelve la mayora de los asocios sobre su
procedencia o no.
Proceder tambin esta forma de practicar la liquidacin social si
en los estatutos se hubiere establecido que la liquidacin la practicaran
los socios por si mismo.
Naturalmente, los socios podrn, tambin, practicar la liquidacin
por acuerdo unnime.

67
Liquidacin practicada por liquidadores. Este liquidador puede haber
sido nombrado:

(1).-

posterior, o

por el juez ordinario.

(3).-

en la escritura pblica de constitucin o

(2).-

en otra

El liquidador nombrado en la escritura social no puede renunciar,


sino por causa prevista en ella, o por causa unnimemente aceptada por
los socios.
Tampoco puede ser removido de su cargo, salvo los casos
expresamente previstos en la escritura de nombramiento (escritura
social), o por causa grave.
Se entiende por causa grave, la que haga indigno de confianza o
incapaz de administrar tilmente al liquidador.
El liquidador que no haya sido nombrado en la escritura social,
podr renunciar o ser removido segn las reglas generales del mandato.

Estatuto

jurdico

del

liquidador. Las normas relativas a la

designacin, atribuciones y obligaciones del liquidador, constituyen un


estatuto jurdico propio, entre el del administrador y el mandato simple.
Para la jurisprudencia, el liquidador de una sociedad no es
mandatario, porque su ttulo no emana de un acto voluntario de los
socios, sino de una disposicin legal, y tiene atribuciones y facultades
distintas de las de un simple mandatario.
A.- Nombramiento.- El artculo 408 del C. Comercio dispone que
disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por la persona que al
efecto se haya designado, en: La Escritura

social; La Escritura de

disolucin; Por el Juez ordinario; De comn acuerdo todos los socios.


La designacin puede recaer en un socio o un tercero extrao, y la
persona nombrada tiene respecto de la sociedad el carcter de
mandatario (Art. 409 C. Comercio).

68
B.- Facultades del liquidador.- Los poderes del liquidador se deben
encontrar detallados en el acto de su nombramiento.
El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad. (Art. 410
C. Comercio).
Si la escritura pblica de nombramiento o disolucin no determina
sus facultades, de acuerdo con el artculo 411 del C. Comercio, no podr
el liquidador ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan
directamente al cumplimiento de su encargo, como: (1).- Concluir la
operaciones sociales ya iniciadas,
activo social,

(3).-

(2).-

Reunir y realizar los bienes del

Pagar a los acreedores,

(4).-

Reembolsar los aportes y

distribuir, cuando sea pertinente el remanente entre los asociados.


Consecuentemente, el inciso segundo del Art. 411 del Cdigo del
ramo, dispone que el liquidador, en tal caso, no podr:
hipoteca, prenda o anticresis,

(2).-

Comprar mercancas para revender,


(5).-

(1).-

Constituir

ni Tomar dinero prestado,


(4).-

(3).-

ni

ni Endosar efectos de comercio,

ni Celebrar transacciones sobre derechos sociales, ni sujetarlos a

compromiso.
C.- Obligaciones del liquidador.- (Art. 413 C. Comercio).
Aparte de los deberes que su ttulo imponga, el liquidador de la
sociedad estar obligado:
1.- A formar inventario (al tomar posesin de su cargo) de todas las
existencias y deudas de cualquier naturaleza que sean, de los libros,
correspondencias y papeles de la sociedad.
2.- A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la
disolucin.
3.- A exigir la cuenta de su administracin, a los gerentes o cualquiera
otro que haya manejado intereses de la sociedad.
4.- A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con
cada uno de los socios.

69
5.-

cobrar

los

crditos,

percibir

su

importe

otorgar

los

correspondientes finiquitos.
6.- A vender las mercancas y los muebles e inmuebles de la sociedad,
aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean
destinados por stos a ser restituidos en especie (aporte en usufructo).
7.- A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan.
8.- A rendir, al final de la liquidacin, una cuenta general de su
administracin.
Esta enumeracin es simplemente

un detalle

de las diversas

operaciones que presupone el proceso de liquidacin, corresponder a los


socios en el acto de designacin del liquidador establecer junto con sus
facultades, las obligaciones del liquidador social.
Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la liquidacin,
se sometern por mandato del artculo 414 del C. Comercio y 227,
nmero 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales, a arbitraje.
El liquidador nombrado en el estatuto social, no podr renunciar o
ser removido al igual que el administrador estatutario, salvo por causa
estatutario o grave, al igual que el administrador estatutario.
El liquidador nombrado en la escritura pblica de disolucin o por
los socios de comn acuerdo, o por el juez, podr renunciar

o ser

removido, segn las normas del mandato.

Arbitraje. Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta


del gerente social o liquidador son de arbitraje forzoso, conforme el
artculo 414 del C. Comercio.

Prescripcin acciones referidas a la sociedad colectiva. Debe


distinguirse entre socios liquidadores y los dems socios.

70
Contra los socios no liquidadores.- El artculo 419 del Cdigo de
Comercio dispone que: Todas las acciones contra los socios no
liquidadores, sus herederos o causahabientes prescriben en

4 aos,

contados desde el da en que se disuelva la sociedad, siempre que la


escritura social haya fijado su duracin o la escritura de disolucin haya
sido inscrita conforme al artculo 354 del mismo Cdigo.
Si el crdito fuere condicional, la prescripcin correr desde el
advenimiento de la condicin.
Esta prescripcin no se suspende (Art. 2.509-2.520 C. Civil), y
corre contra toda persona.
La prescripcin no tiene lugar cuando los socios verifican por si
mismo la liquidacin o la sociedad se encuentra en quiebra. (Art. 422 C.
Comercio)
Contra los socios liquidadores.-El artculo 423 dispone que: Las
acciones de los acreedores contra el socio o socios liquidadores, y las que
tienen los socios entre s, prescriben en los plazos que seala el Cdigo
Civil.
Es decir:

3 aos para las acciones ejecutivas;

5 para las acciones

ordinarias; 2 para cobro de honorarios; 1 ao para precio de artculos


despachados al menudeo y por precios de servicios peridicos o
accidentales.
Estos plazos de prescripcin, se cuentan desde que la obligacin se
haya hecho exigible, y no como en el caso anterior desde la fecha de la
disolucin de la sociedad.

D).-LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.


La ley 3.918, de 1923, bastante breve, estructura a este tipo de
sociedades sobre la base de la sociedad colectiva con las modificaciones
del caso, que la propia ley establece.

71
La sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad de
persona, como lo es tambin la colectiva.
El artculo 1 dispone que se autoriza el establecimiento de
sociedades civiles y comerciales con responsabilidad limitada de los
socios, distintas de las sociedades annimas o en comandita.
Debemos aclarar, que pese al ttulo de la ley, la sociedad no es de
responsabilidad limitada, puesto que ella responde de manera ilimitada y
con todo su patrimonio social. Son los socios quienes tienen limitada su
responsabilidad personal, en las deudas sociales.
El artculo 4, dispone que en lo no previsto por la ley 3.918 o por
la

escritura social, estas sociedades de responsabilidad limitada se

regirn por las reglas establecidas para las sociedades colectivas.


Dispone tambin, la norma legal precitada que les sern tambin
aplicables las disposiciones del artculo 2.104 del Cdigo Civil y de los
artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio
Los artculos 455 y 456 estn derogados desde el ao 1981; se
referan a la sociedad annima, por lo que obviamente se encuentran
orgnicamente derogados con la ley 18.045.
El artculo 2.104 del Cdigo Civil, dice relacin continuidad de la
sociedad por la muerte de un socio, cuando se forma para el
arrendamiento de un inmueble o el laboreo del mismo.
La legislacin aplicable, es la sealada ley 3.918,

y la normativa

aplicable a sociedad colectiva del Cdigo Civil y Comercial, segn el caso.


Si es civil, se le aplican las normas de la sociedad colectiva civil y si
la sociedad es comercial, se le aplicaran las reglas de la sociedad
colectiva del Cdigo de Comercio.
La sociedad de responsabilidad limitada, es aquella en que todos
los socios administran por s o por mandatarios elegidos de comn
acuerdo y en que la responsabilidad de los socios est limitada al monto

72
de sus aportes o a la

suma que a ms de stos se determina en los

estatutos sociales.

Requisitos de constitucin. Se trata de un contrato solemne, de


conformidad con el artculo 2 de la ley, debiendo cumplir su
constitucin, sean civiles o comerciales, con los siguientes requisitos:

a.- Escritura pblica; b.-Inscripcin del extracto de la escritura pblica en


el registro de comercio; c.-Publicacin del extracto de la escritura
pblica en el diario oficial.
Estas solemnidades son comunes, a todas las sociedades de
responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales.

(1).- Escritura pblica. Por disposicin del artculo 2 de la ley 3.918,


ella debe contener las enunciaciones que expresa el artculo 352 del
Cdigo de Comercio, latamente examinado con motivo de la sociedad
colectiva.
En consecuencia, las enunciaciones que debe contener la escritura
social son las siguientes: 1.- Los nombres, apellidos y domicilio de los
socios. 2.- La razn o firma social. 3.- Los socios encargados de la
administracin y del uso de la razn social. 4.- El capital que aporta cada
socio, el valor que se asigne a los aportes, cuando as proceda. (No el
capital social).
Obviamente no podramos dividir ese capital en acciones, porque
con ello por una parte no se cumple con lo preceptuado por el nmero 4
del artculo 352 y por la otra, se trata de una sociedad distinta de las
annimas, segn el artculo 1 de la ley 3.818, que contempla esa forma
para limitar la responsabilidad de los socios.

73
5.- Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad. 6.La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o
industrial. 7.- La poca en que la sociedad deba principiar o disolverse.
8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares. 9.- La forma en que ha de verificarse la liquidacin y
divisin del haber social. 10.-Si las diferencias que ocurran durante la
vigencia de la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de
arbitradores, y en el primer caso, la forma en que debe hacerse el
nombramiento. 11.-El domicilio de la sociedad. 12.-Los dems pactos
que acordaren los socios.
13.-Adems, la escritura pblica debe contener un dcimo tercero
requisito legal, que es:

la declaracin de que

la responsabilidad

personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a


ms de stos se indique. (Art. 2)

(2).- Inscripcin del extracto. Esta segunda formalidad, esto es la


inscripcin del extracto de la escritura de constitucin en el registro de
comercio respectivo, de acuerdo con el artculo 3 de la ley, el que debe
contener las menciones del artculo 354 del Cdigo de Comercio, esto es
aqullas menciones exigidas para las sociedades colectivas.
El extracto social debe inscribirse dentro del plazo de 60 das
corridos, contados desde la fecha de la escritura social, en el Registro de
Comercio del domicilio de la sociedad.
Su contenido.-

El extracto de la escritura social, a inscribir y

posteriormente, como se ver a publicar, debe contener, segn lo


dispuesto por el

artculo 354 del Cdigo de Comercio, las siguientes

menciones: 1.- Nombre, apellidos y domicilio socios. 2.- Razn o firma


social. 3.- Los socios encargados de la administracin y

uso

razn

social. 4.- El capital que cada socio aporta, y su valoracin. 5.- Las

74
negociaciones sobre que deben versar su giro social. 6.- La poca en que
la sociedad debe principiar y disolverse.
(3).- Publicacin en el diario oficial: El mismo extracto autorizado
por el Notario ante el cual se extendi la escritura social, debe publicarse
por una sola vez en el Diario Oficial, dentro de 60 das corridos contados
desde la fecha de la escritura de constitucin.
Sanciones.- La omisin de cualquiera de estos requisitos, conforme lo
previsto por el artculo 3, produce nulidad entre los socios y hace
responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las
obligaciones contradas en inters de la

sociedad, al igual que en la

sociedad colectiva comercial, toda vez que la ley se remite a las


disposiciones del Cdigo de Comercio.

Capacidad para constituir la sociedad. Para el caso de sociedades


comerciales de responsabilidad limitada, en virtud de lo dispuesto por el
artculo 349 y artculo 4 de la ley 3.918, puede celebrar el contrato de
sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse.
El menor adulto (12/14 aos), al igual que en la sociedad colectiva,
necesita autorizacin especial de la justicia ordinaria, para celebrar una
sociedad de responsabilidad limitada.
Por su parte, en el caso de la mujer casada, ella no requiere
autorizacin especial de su marido.
En efecto, la mujer casada y separada parcialmente de bienes,
siempre que ella sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio,
profesin o industria con arreglo al artculo 150 del Cdigo Civil, no
requerir la autorizacin especial de que trata el artculo 349 del Cdigo
de Comercio, para celebrar una sociedad de responsabilidad limitada, con
relacin al patrimonio que administra separadamente.

75
De esta forma, la mujer casada separada parcialmente de bienes,
en el mbito de su patrimonio reservado, no requiere de la autorizacin
del marido, para constituir una sociedad de responsabilidad limitada, an
cuando ellas tengan un giro comercial, conforme lo dispuesto por el
inciso 3 del artculo 4 de la Ley 3.918.

La responsabilidad de los socios. Si los socios no expresan en los


estatutos sociales su responsabilidad limitada, en virtud del artculo 4 de
la ley, el legislador suple esa voluntad de los socios, en cuanto su
responsabilidad queda limitada al monto de sus aportes y los socios son
responsables slo frente a la sociedad del entero de dichos aportes.
No significa que el socio responde hasta el monto de su aporte
frente a terceros. Responde de su aporte ante la sociedad.
Asimismo,

los socios pueden pactar en el estatuto social, una

responsabilidad mayor a la de sus aportes (siempre limitada), si as se


establece y determina expresamente en la escritura pblica del caso.
Los socios respondern ilimitadamente de las deudas sociales, si en
la razn social omiten la palabra Limitada.

Prohibiciones especficas de la sociedad de responsabilidad


limitada.- El artculo 2 de la ley, establece dos prohibiciones especficas
de la sociedad de responsabilidad limitada.
a).- No pueden tener por objeto el negocio bancarios (hoy tambin AFP,
Cas. de seguro, Fondos Mutuos, Casinos, Isapres, etc.)
b).- El nmero de socios no podr exceder de 50.
La sancin en ambos casos es la nulidad absoluta del contrato de
sociedad.

76
La razn o firma social. El artculo 4 de la Ley 3.981, establece que la
razn o firma social de la sociedad de responsabilidad limitada, podr
contener:

a).- El nombre de uno o ms de los socios,

b).- Una

referencia al objeto social


En todo caso, la razn social deber terminar con la palabra
limitada, sin lo cual todos los socios sern solidariamente responsables
de las obligaciones sociales.La ley exige que la razn social lleve la palabra limitada completa,
no su abreviatura o acrnimo, como Ltd. o Ltda. o cualquier otra.
Pero, el uso de la abreviatura Ltda. o Ltd. no constituye un vicio
que anule el pacto, de conformidad con la ley 19.499.
Por otra parte, si en ella no se incluye la expresin limitada, la
sancin es que en tal caso los socios sern solidariamente responsables
de las obligaciones sociales, conforme lo dispuesto por el Art. 4 de la
ley.

Aportes y responsabilidad de los socios. En las sociedades colectivas


el tema de los aportes de los socios no reviste mayor problema, puesto
que los socios responden ilimitadamente, y adems solidariamente,
segn se trate de una sociedad civil o comercial.
Los socios, all son libres de valorizar los aportes, justo precio o no.
Pueden aportar capital o industria.
Pero en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, el tema
se complica por la limitacin de la responsabilidad al valor de los aportes,
por lo que cualquier sobre valorizacin de los aportes afectar el cobro de
su crdito.
Tambin el incumplimiento de un socio de realizar su aporte,
autoriza a los socios cumplidores para (1)exigir su exclusin u (2)obligarlo
a integrarlo como se comprometi.

77
Los terceros, en todo caso, no pueden exigir que un socio entere su
aporte, salvo que otro socio les ceda su derecho en tal efecto.
De ello resulta, que el socio no responde frente a terceros por las
deudas sociales, ni siquiera en el evento de no haber efectuado su
aporte. Salvo que la sociedad o un socio ceda su derecho.

La administracin de la sociedad de responsabilidad limitada.


Debe ser administrada en la forma establecida en sus estatutos.
En la legislacin especial no existen disposiciones concretas
respecto de la administracin, y se ha aceptado que ella puede ser
administrada como las colectivas o como las annimas, o incluso se ha
aceptado que ella pueda ser administrada por otra persona jurdica
distinta de la sociedad.
Algunos autores sostienen que, en este caso no existe la figura del
mandato recproco, sino que a falta administradores sociales designados
estatutariamente, se requerir la unanimidad de los socios. En cuanto al
legislador, exige que estatuto contenga la forma de su administraron.
En todo caso, los estatutos pueden establecer cualquier forma de
administracin, convenida por socios fundadores, posicin mayoritaria en
la doctrina.
Por otra parte, sobre la base de lo sealado en el artculo 1, que
autoriza el establecimiento de estas sociedades de responsabilidad
limitada de los socios, distintas de las sociedades annimas o en
comanditas, podra entenderse que no pueden administrarse igual que
las annimas o que las en comanditas.
Pero,

tal

interpretacin

resulta

forzada

al

no

permitir

su

administracin por un directorio o por uno o ms socios exclusivamente,


sino que en tal caso ella slo debera ser administrada
sociedades colectivas.

como las

78
Igual anlisis podemos realizar respecto de otro tema relevante en
la sociedad de responsabilidad limitada, como la cesin de los derechos
sociales, que podran ser objeto de cesin unilateral de un socio si as se
establece en los estatutos sociales, conforme lo establecido por el artculo
4 de la ley que dispone que esta sociedad se regir por lo dispuesto en
la ley 3.918 y el sus estatutos.
No creemos, que para fundar la opinin contraria pueda utilizarse lo
dispuesto por el artculo 1 de la ley, en cuanto establece que se autoriza
el establecimiento de estas sociedades, distintas de las annimas y en
comanditas, por lo que si son distintas, no es posible aceptar la cesin
unilateral de los derechos sociales.
En efecto, tal interpretacin omite que

el carcter distinto de la

sociedad de responsabilidad limitada, de la annima y en comandita, se


refiere, como lo expresa la norma legal, slo a la responsabilidad limitada
de los socios.

La disolucin de la sociedad de responsabilidad limitada. La ley


3.918, no contiene normas especiales sobre la disolucin social, antes del
plazo, por lo que ella se disuelve igual que la colectiva.
Para que la sociedad se disuelva anticipadamente, se requerir
acuerdo unnime de los socios, con las mismas formalidades que la
constitucin: 1.- Escritura pblica. 2.- Inscripcin. 3.- Publicacin
La publicacin en el Diario Oficial, no se exige, por no ser ella
exigencia para las sociedades colectivas comerciales, cuya legislacin se
aplica supletoriamente a las sociedades de responsabilidad limitada.
Con todo, se recomienda hacerlo como medida prctica de
publicidad, de acuerdo con el viejo aforismo jurdico de que las cosas en
derecho se deshacen de la misma manera que se hacen.

79
La liquidacin. Se aplican las reglas de la sociedad colectiva, por no
existir normas especiales.
En definitiva, la sociedad de responsabilidad limitada es una
verdadera

sociedad

colectiva

sometida

ciertas

restricciones

modificaciones especiales de constitucin, funcionamiento y publicidad.

E).-LA SOCIEDAD EN COMANDITA.


Su origen histrico, es el contrato de encargo o comenda en la
Edad Media, que permita a los nobles ejercer el comercio sin atentar
contra la prohibicin dictada en su contra y la condena religiosa del
prstamo a inters.
Incluso antes, en el derecho romano se encontraba la nauticus
foenus, que es tambin una especie de comenda.
Como comanditario esta persona entra a la sociedad aportando
fondos, vigilando al gestor, pero sin tomar parte en ella, frente a terceros
y por ende, respondiendo slo en la medida de los capitales aportados.
Existen as, claramente dos clases de socios:
Los comanditarios, que aportan capital y que no participan de la
administracin y de la razn social, y
Los gestores, que tienen a su cargo la gestin del negocio, su
administracin, y del patrimonio que le fue entregado para el logro de los
fines sociales, respondiendo ilimitadamente

de las obligaciones y

prdidas sociales.
As, se desprende de su definicin del artculo 470 del Cdigo de
Comercio.
Estamos, entonces, a medio camino entre la sociedad de capital y
una de personas.

80
Definicin legal: El artculo 2.061 del Cdigo Civil, inciso 3, expresa
que es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se
obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes.
Esta definicin parcial, la completa el artculo 470 Cdigo de
Comercio, que expresa que la sociedad en comandita es la que se
celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un
determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar
exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre
particular.
El artculo 2.061 del Cdigo Civil, reconoce que la sociedad en
comandita puede ser civil o comercial, dependiendo de su objeto.
Caractersticas.- El rasgo propio de esta sociedad, es la existencia de dos
tipos de socios, a saber:
Los socios comanditarios: Que slo aportan capital, estn inhibidos
de la administracin y su responsabilidad de las deudas sociales est
limitada al monto de sus aportes.
Los socios gestores: Que no aportan capital, son responsables de la
administracin social y responden de las deudas sociales en forma
ilimitada y solidaria entre ellos, en la sociedad en comandita comercial, y
en forma ilimitada y a prorrata en el caso de la sociedad en comandita
civil, si son dos o ms los socios gestores encargados de la gestin de los
negocios sociales.
En silencio de los estatutos, en virtud de lo prescrito por el artculo
490 del Cdigo de Comercio, la sociedad se rige por las disposiciones de
la sociedad colectiva comercial.
Existen dos tipos de sociedades en comandita, segn lo previsto
por el Art. 471 del Cdigo de Comercio: a.- La en comandita simple. b.La en comandita por acciones

81
El criterio de distincin entre ellas radica en la forma de reunir su
capital.
La en comandita simple se forma por la reunin de un fondo
suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios o por
stos y los socios gestores a la vez. (472 C. Comercio)
La en comandita por acciones se constituye por la reunin de un
capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por
socios cuyo nombre aparece en la Escritura Social (473 C. Comercio)

La sociedad en comandita simple. Se encuentra regulada en los


artculos 474 y siguientes del C. de Comercio
Se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad,
por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a
la vez (472 C. Comercio)
Un socio puede ser a la vez comanditario y gestor, nada impide
aquella situacin.
En general, a este tipo de sociedad le son aplicables las normas de
la sociedad colectiva comercial, en lo no previsto por los artculos 474 y
siguientes del Cdigo de Comercio.
En

consecuencia,

(2)funcionamiento, (3)

todo

lo

relativo

(1)la

constitucin,

disolucin y (4)liquidacin de la sociedad en

comandita simple queda sujeto a las disposiciones examinadas para las


sociedades colectivas comerciales.
La sociedad en comandita se constituye y prueba por escritura
pblica inscrita en el Registro de Comercio, en los trminos del artculo
354, dentro de los 60 das. (Art. 474 C. Comercio).
Si falta la escritura absolutamente, sea pblica, privada autorizadas
las firmas o protocolizada,

acarrea la nulidad de pleno derecho de la

sociedad y da origen a una sociedad de hecho.

82

Elementos de la sociedad en comandita simple:


El nombre social.- Lo primero que el legislador dispone (Art. 475 C.
Comercio) es que el nombre de los socios comanditarios no figurarn en
el extracto social para inscribir en el Registro de Comercio.
A su vez, el artculo 476 del Cdigo de Comercio, dispone que la
sociedad en comandita simple es regida bajo una razn social que debe
comprender necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno slo,
o el nombre de uno o ms de los gestores si fueren muchos.
Las palabras y compaa , obligatoria por aplicacin del artculo
365, ordenado por el artculo 474, ambas del Cdigo de Comercio,
agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del
nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste
responsabilidades diversas de las que tiene en su carcter de tal.
El socio comanditario que permita o tolere que su nombre se
incluya en la razn social, se constituye responsable de todas las
obligaciones y prdidas de la sociedad en los mismos trminos del socio
gestor (477 C. Comercio).
Con todo, tendr derecho a que los socios gestores le restituyan la
cantidad pagada en exceso sobre su aporte. Derecho a reembolso. (486
C. Comercio).
El socio gestor, en todo caso, no podr reclamar del comanditario
indemnizacin alguna por la infraccin referida, de haber incluido su
nombre en la razn social. (Art. 486 C. Comercio)

Los aportes.- El socio comanditario no puede llevar a la sociedad por va


del aporte, su capacidad, crdito o industria personal (Art. 478 C.
Comercio). No puede hacer aporte de industria, tampoco.

83
Puede si, aportar un secreto o un arte o ciencia, con tal que (1) no
lo aplique por s mismo (2) ni coopere diariamente a su aplicacin.
Su aporte, evidentemente puede consistir en capital; dinero o
especies, debidamente valoradas.

La Administracin.- La administracin pertenece exclusivamente al o a


los socios gestores, por s o sus delegados.
A los socios comanditarios les est prohibido intervenir en ella,
como administrador o delegado de un socio gestor. (Art. 484 C.
Comercio).
Si la infringen, quedan solidariamente responsables con los
gestores de las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o
posteriores a la contravencin. (Art. 485 C. Comercio)
Con todo, el artculo 481 del Cdigo de Comercio autoriza al socio
comanditario, sin perder su carcter de tal, para

(1)

asistir a las

Asambleas con derecho a voto consultivo en ellas.


Puede tambin

(2)

examinar los libros y papeles de la sociedad en

comandita en ejercicio, salvo que forme parte de un establecimiento de


la misma naturaleza, con intereses opuestos (482- 488)
Tampoco constituyen actos de administracin y por ende pueden
ser ejecutados por los socios comanditarios,
artculo 487:

(3)

los siguientes, segn el

1.- Celebrar contratos por cuenta propia o ajena con los

socios gestores. 2.- Desempear una comisin en una plaza distinta de


aquellas en que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad. 3.El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que
pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espontnea
accin de los gestores. 4.- Los actos que colectiva o individualmente
ejecuten como comuneros despus de la disolucin social.

84
La responsabilidad social. Como

hemos visto y reiterado, la

responsabilidad de los socios gestores y de los comanditarios es distinta.


Los gestores responden en forma ilimitada y solidaria de las deudas
sociales, en iguales trminos a las sociedades comerciales colectivas.
Tratndose

de

sociedad

en

comandita

civil,

responde

ilimitadamente de las deudas sociales, pero a prorrata.


Los comanditarios, slo responden hasta concurrencia de sus
respectivos aportes entregados o prometidos (483 C. Comercio), salvo
dos casos: i).- Cuando intervienen en la administracin social (485 C.
Comercio); ii).- Cuando el socio comanditario tolera la insercin de su
nombre en la razn social (477 C. Comercio)
Si su aporte consiste en el mero goce o usufructo, no soporta otra
prdida que la de los productos de la cosa que constituye su aporte.
En ningn caso, el socio comanditario estar obligado a restituir lo
recibido a ttulo de beneficio si lo ha recibido de buena fe (479 C.
Comercio).

La cesin de los derechos sociales. Slo pueden ceder su parte en la


sociedad los socios comanditarios, que son socios capitalistas.
Con todo, la cesin de su cuota de inters no lleva aparejada la
facultad de examinar los libros y documentos de la sociedad mientras
sta no haya dado trmino a sus operaciones (482 C. Comercio).
Los socios gestores, no pueden ceder sus derechos sociales, al
igual que en el caso de la sociedad colectiva.
Todo ello, salvo acuerdo unnime de

todos los socios, adoptado

con los mismos requisitos que la constitucin, como modificacin social.

85
Prohibiciones de los socios. Los socios gestores tienen las

mismas

prohibiciones que los socios colectivos (Art. 404 C. Comercio), esto es,
les est prohibido:
i.- Extraer ms fondos que los autorizados en los estatutos,
ii.-Aplicar fondos sociales a negocios particulares y usar en ellas la razn
social,
iii.-Ceder sus intereses a la sociedad y hacerse sustituir en su
administracin,
iv.- Explotar negocios de igual giro social
Los socios comanditarios, no estn afectos a esas limitaciones, con
la salvedad que si surge una competencia con la sociedad en comandita y
la otra sociedad, pierden el derecho a examinar los documentos sociales
(488 C. Comercio).
Tampoco pueden ceder la facultad de examinar libros y papeles
sociales, mientras ella est vigente.
Por su parte, el artculo 484 del Cdigo de Comercio prohbe al
socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin social, aun en
calidad de apoderado de los socios gestores.

Disolucin y liquidacin.- La sociedad en comandita no termina por la


muerte de un socio comanditario.
Pero se disuelve por la muerte de un socio gestor, salvo que se
haya establecido lo contrario en los estatutos sociales.
Le son aplicables en esta materia,

a la sociedad en comandita,

como en todas las dems, la legislacin propia de la sociedad colectiva


que se examinaron en detalle, en su momento.
Prescripcin. Las acciones contra los socios gestores, no liquidadores
prescriben en cuatro aos, desde la disolucin de la sociedad.

86
La prescripcin de las acciones se aplica slo respecto de los socios
gestores, de la misma forma que en la colectiva.

La liquidacin. La liquidacin de la sociedad en comandita no importa la


quiebra

de

los

socios

comanditarios,

an

cuando

stos

sean

solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin,


pero podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la
insercin de su nombre en la razn social (Art. 51 ley 18.175 sobre
Quiebras).
Pero s importa la quiebra de los socios gestores, conforme a la
misma disposicin

legal

precedentemente

citada,

por

su carcter

solidario.

Doble naturaleza jurdica de la sociedad.- El artculo 489 del Cdigo


de Comercio, dispone que habiendo uno o ms socios comanditarios y
muchos colectivos (gestores), sea que todos stos administren de
consuno, sea que uno o ms administren por todos, la sociedad ser a la
vez comanditaria respecto de los primeros y colectiva respecto de los
segundos.
En caso de duda, de si se trata de una sociedad en comandita o
colectiva,

el artculo 490 C. Comercio dispone que la sociedad se

reputara colectiva.

La sociedad en comandita por acciones. Este tipo de sociedad se rige


por los artculos 491 y siguientes del Cdigo de Comercio.
Se le aplican de manera supletoria las disposiciones de la sociedad
en comandita simple y las de la sociedad colectiva comercial.
Agrupa dos tipos de socios:
comanditarios

i.- Los gestores; ii.- Uno o varios

87
Para los comanditarios la sociedad es una sociedad de capitales, en
tanto que los gestores se encuentran en la misma situacin que los
socios colectivos.
A la sociedad en comandita por acciones se les aplican todas las
normas de las sociedades en comandita simple, en lo que no se opongan
a la naturaleza jurdica de la sociedad en comandita por acciones.

Definicin legal.- El artculo 473 C. Comercio, dispone que la


sociedad en comandita por acciones se constituye por la reunin de un
capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por los
socios cuyo nombre no figura en la escritura social.

Elementos de la sociedad en comandita por acciones:


Capital social.- El artculo 492 del Cdigo de Comercio, ordena dividir
el capital social en acciones, o sea en ttulos negociables que tienen el
carcter de

nominativo (494), y los suscriptores son responsables de

integrar el capital no obstante cualquier estipulacin en contrario. (495).


Son acciones nominativas. (Art. 494 C. Comercio.)
Slo una vez entregado los 2/5 partes las acciones o cupones de
acciones

sociales,

ellas

pueden

ser

negociadas

por

los

socios

comanditarios. (Art. 495 C. Comercio)


Los aportes de un socio no consistentes en dinero, as como la
estipulacin a favor de un socio de alguna ventaja particular, debern ser
estimados y verificados por la asamblea, y mientras ello no ocurra la
sociedad no quedar legalmente constituida. (Art. 496 C. Comercio)
Constitucin de la sociedad. Al igual que la colectiva comercial y la en
comandita simple, requiere escritura pblica inscrita en el Registro de
Comercio dentro de los 60 das. (Art. 493 C. Comercio)

88
Pero adems, de conformidad con el artculo 493 del Cdigo de
Comercio, deben cumplirse los

siguientes requisitos, para quedar

constituida:
1.- Que el capital social est suscrito ntegramente (no necesariamente
pagado)
2.- Que cada accionista haya enterado al menos la cuarta parte del
importe de sus acciones.
La suscripcin y pago de las acciones deben comprobarse por
declaracin del gerente, en escritura pblica acompaada de la lista de
suscriptores, de un estado de los pagos y de la escritura social (493 C
Comercio).
Cuando un socio aporta algo que no sea dinero o estipulase en su
favor ventajas particulares, una Asamblea General deber hacer verificar
dichos aportes o ventajas, lo que sern aprobados en una reunin
posterior (Art. 496 C. Comercio).
Mientras no se de dicha aprobacin en una Asamblea posterior, la
sociedad no queda definitivamente constituida, conforme lo preceptuado
por el artculo 496 del Cdigo de Comercio.
Dichas Asambleas deben funcionar con a lo menos la cuarta parte
de los accionistas, que representan a lo menos la cuarta parte del capital
social, y la decisin se debe tomar por mayora de los accionistas
presentes o representados; excluidos los que hicieren el aporte o
estipularen la ventaja en su favor.

Sancin por incumplimiento de la formalidad. El artculo 497 del


Cdigo de Comercio, dispone que es nula la sociedad en comandita por
acciones contrada en contravencin a cualquiera de las prescripciones
que contienen los artculos 491 a 496, sin perjuicio del saneamiento en
conformidad a la ley.

89
Luego, la nulidad afecta a los socios y a terceros, y deja a salvo
expresamente la posibilidad de sanear el vicio incurrido.
Anulada la sociedad, conforme lo anterior, los miembros de la junta
de vigilancia podrn ser declarados solidariamente responsables con los
gerentes de todas las operaciones ejecutadas con posterioridad a su
nombramiento y aceptacin. (Art. 501 C. Comercio)
La misma

responsabilidad

podr ser declarada contra los

fundadores de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y


estipulado a su favor ventajas particulares. (Art. 501 C. Comercio).
Declarada la nulidad, la responsabilidad de los socios gestores es la
misma de los socios colectivos, con la excepcin de los socios
comanditarios que forman parte de la junta de vigilancia, que pueden ser
declarados solidariamente responsables.(Art. 501 C. Comercio).

Nombre social.- No hay normas especiales adicionales sobre el tema y


suele la prctica agregar a la razn social y la expresiones: C.P.A. o
E.P.A., pero no como exigencia legal.
En este respecto, la sociedad en comandita no tiene propiamente
razn social como la sociedad colectiva, sino nombre social, el que debe
corresponder a uno o ms de los socios gestores, en virtud de lo
dispuesto por el artculo 491 del Cdigo de Comercio,

que hace

aplicable las reglas de la sociedad en comandita simple, y stas a su vez


a de la sociedad colectiva.

Administracin de la sociedad en comandita por acciones.- Existen


dos rganos superiores: A.- La Junta de Vigilancia. B.- La Asamblea
General.
A.- La junta de vigilancia.- El Cdigo de Comercio, a partir del artculo
498 le da relevancia a la obligacin de establecer en toda sociedad en

90
comandita por acciones una Junta de Vigilancia, compuesta por al
menos

accionistas,

nombrados

por

la

Asamblea

General,

inmediatamente despus de la constitucin definitiva de la sociedad y


antes de toda operacin social.
La primera Junta ser nombrada por un ao y las siguientes por 5
aos (Art. 498 C. Comercio).
Su funcin general, es verificar si se ha ejecutado bien lo que se ha
decidido por la Asamblea.
Corresponde a la Junta, examinar:
legalmente constituida,

(2)

(1)

si la sociedad ha sido

inspeccionar los libros,

(3)

comprobar la

existencia de los valores sociales en caja, en documentos o en cualquiera


otra forma y

(4)

presentar a fin de cada ao una memoria acerca de los

inventarios y de las proposiciones que el gerente haga para la


distribucin de dividendos (Art. 499 C. Comercial).
Conforme lo dispuesto por el artculo 500 del Cdigo de Comercio,
la Junta de Vigilancia tiene derecho de convocar la Asamblea General y
de provocar la disolucin de la sociedad.
Cuando la sociedad se declara nula por incumplimiento de las
formalidades

de

constitucin,

la

Junta

puede

quedar

sujeta

responsabilidad solidaria, con el gerente, si judicialmente as se declara


(501 C. Comercio).
Cada miembro de la Junta ser solidariamente responsable, junto
con los gerentes (Art. 502):

1.- Cuando haya permitido a sabiendas que en los inventarios se


comentan inexactitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a
terceros.

91
2.- Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se
distribuyan dividendos

no justificados

por inventarios

regulares

sinceros.
El artculo 500 del C. de Comercio le da a la Junta de Vigilancia, el
derecho de convocar la Asamblea General y de provocar la disolucin de
la sociedad.
Debe tenerse en cuenta, que la junta de vigilancia no puede ejercer
funciones administrativas y no puede impedir que los administradores
sociales (gerentes-gestores) lleven a efecto los actos o contratos que
estimen conveniente.
B.- Asamblea

General

de

Accionistas.-

La ley hace

en diversas

disposiciones, remisin a la Asamblea de Accionistas, especialmente en


relacin con los aportes no monetarios y ventajas particulares, por lo que
es necesario que al constituir la sociedad o en la primera reunin de esta
Asamblea que, necesariamente ha de incluir a todos los accionistas.
Con todo, el Cdigo de Comercio no la reglamenta.
Sus funciones son parecidas a las de las Juntas Generales de una
sociedad annima, salvo respecto de la facultad de fiscalizacin que
queda entregada por ley a la Junta de Vigilancia.

Socios gestores o gerentes. Son nombrados en la escritura pblica de


constitucin social y son los encargados de la administracin social.

Transformacin sociedad en comandita en sociedad annima


abierta. El Art. 50 bis, agregado por ley 20.382, MK 3, dispone que la
sociedad en comandita que durante 90 das seguidos tenga 500
accionistas, o a lo menos 10% de su capital suscrito pertenezca a un
mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a travs
de otras personas, naturales o jurdicas, excedan dicho porcentaje, por el

92
slo ministerio de la ley se transformar en una sociedad annima
(abierta)
A partir de ello, pasar a regirse por las disposiciones de la ley
18.046, y no por el Cdigo de Comercio, en las disposiciones de la
sociedad en comandita, la que prevalecer sobre sus estatutos.

F).- LA ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN.


La asociacin o cuentas en participacin, constituye la primera
forma de asociacin empresarial, con organizacin jurdica reconocida.
El artculo 507 del Cdigo de Comercio la define como el contrato
por el cual dos o ms comerciantes toman inters en una o muchas
operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar
uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo de
rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o prdidas en la
proporcin convenida.
Luego, de acuerdo a la definicin, no sera asociacin regulada por
estas disposiciones del Cdigo de Comercio la asociacin que el socio
pasivo pudiera celebrar, a su vez, de su inters con un tercero ajeno a la
cuenta en participacin, porque en tal caso ninguno de los asociados est
realizando una operacin mercantil.
Lo que no obsta a que dicho pacto es perfectamente vlido, de
acuerdo con las normas generales; siendo su carcter civil.
Las cuentas en participacin se encuentran reguladas entre los
artculos 507 y 511 del Cdigo de Comercio.

Sus caractersticas la asemejan a una verdadera sociedad, puesto


que cuenta con: i.-

Aportes;

Participacin en las utilidades, y

ii.-

Un

objeto

determinado

iv.- Concurrencia en las prdidas.

iii.-

93
Se trata una vez ms de un contrato (bilateral, oneroso, intuido
persona)

que puede ser civil o comercial, segn su objeto, y su

formacin, modificacin, disolucin y liquidacin, no est sujeta a las


solemnidades prescritas para la constitucin de las sociedades. (Art.
508)
Porque no es una sociedad con personalidad jurdica. No crea una
persona jurdica, pero hay sociedad.
Su formacin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser
establecidas con los libros, correspondencia, testigos y cualquier otro
medio de prueba legal. (Art. 509)
El convenio de los asociados determinar: a.-

El objeto de la

asociacin. b.- La forma de operacin. c.- El inters de cada asociado.


d.- Las condiciones de la participacin. (Art. 508)
La asociacin, entonces, se rige fundamentalmente por lo pactado,
en virtud de la autonoma de la voluntad que reconoce el legislador.
La asociacin es esencialmente privada, y no constituye una
persona jurdica distinta de los asociados, por lo que ella carece de
(509):1.- Razn social.

2.- Patrimonio propio.(Colectivo) 3.- Domicilio

propio, distinto al de los asociados.


Frente a terceros, el gestor es reputado nico dueo del negocio
(Art. 510) No hay sociedad frente a terceros, pero si entre los
asociados.
Consecuencialmente, los terceros slo tienen accin contra el
administrador de la cuenta en participacin, as como los partcipes
inactivos carecen tambin de accin contra los terceros, salvo el caso de
cesin legal de sus derechos (Art. 510).
En efecto, los terceros y los partcipes inactivos podrn usar de las
acciones del gerente, en virtud de una cesin de derechos realizada en
forma legal.

94
En concreto, si bien tiene elementos del contrato de sociedad, no
rene las formalidades de una sociedad, y carece de personalidad
jurdica.
En lo no previsto por las normas especficas del Cdigo de Comercio
y de lo convenido por las partes en los estatutos de la asociacin, el
artculo 511 del

precitado cdigo ordena

la aplicacin supletoria las

normas sobre sociedades mercantiles, en todo lo que no sea contrario a


su naturaleza.
Seguidamente, le son aplicables las disposiciones sobre Sociedad
del Cdigo Civil, por el carcter supletorio que tiene este cuerpo
normativo del Cdigo de Comercio, segn el artculo 2 de este ltimo.
Esto revela el carcter de sociedad que el legislador ve en esta
asociacin, con la caractersticas especial de no tener personalidad
jurdica, y constituir una asociacin esencialmente privada, sin existencia
jurdica ante terceros.
Ello, toda vez que la asociacin es oculta, en cuanto que no se
manifiesta frente a terceros, pero no significa que sea ilcita.
De lo expuesto precedentemente, se concluye que la cuenta en
participacin, presenta las siguientes caractersticas, que la distinguen:
1.- Es consensual.- Es un contrato que se perfecciona por el acuerdo de
los interesados. No est sujeta a solemnidad alguna.
2.- Constituye una asociacin privada.- No necesariamente debe darse a
conocer a los terceros. Slo existe entre los partcipes.
3.- No constituye una persona jurdica.- Su existencia no constituye una
persona jurdica distinta de los asociados.
Es simplemente una empresa colectiva, puesto que hay aporte,
interesados y participacin en las ganancias y prdidas.
Por ende, no tiene patrimonio propio distinto de los socios, ste es
del socio gestor.

95
4.- Carece de razn social, a diferencia por ejemplo de lo que sucede con
la sociedad de hecho, que acta siempre usando aqulla.
En efecto, la asociacin no constituye una sociedad de hecho, a la
que en algunos casos, conforme lo previsto por el artculo 357 del
Cdigo de Comercio, se le reconoce personalidad jurdica, debiendo
liquidarse como una sociedad.

Asociacin o cuenta en participacin y sociedad de hecho. Mientras


la asociacin es oculta, frente a terceros, la sociedad de hecho se crea
precisamente para actuar frente a terceros como tal.
La asociacin carece de personalidad jurdica y no tiene en
consecuencia razn social, mientras la sociedad de hecho acta siempre
usando de la razn social.

G).- LA

SOCIEDAD

ANNIMA.

Si se examinan con cuidado los detalles de las sociedades


examinadas hasta ahora, sea por el nmero de los socios que pueden
aportar capital, sea por la estructura y agilidad de la administracin, sea
por

la

capacidad

de

reunir

capital,

etc.,

prcticamente incompatibles con la estructura

todas

ellas

resultan

social necesaria de la

empresa moderna.
No hay ninguna estructura social distinta de la annima, capaz de
reunir y recaudar la enorme cantidad de capital que necesita la empresa
moderna. Hoy la SPA
Las dems sociedades examinadas, cual ms cual menos, tienen
limitaciones, siendo las principales las siguientes:
1.- La cantidad de socios que pueden participar en ellas, legal
prcticamente.
2.- La cesibilidad de las respectivas participaciones sociales.

96
3.- Lo engorroso de las formas de administracin social.
4.- La responsabilidad de los asociados, y su carga sobre los socios.
5.- Los efectos de la muerte de los asociados.
6.- La limitacin para captar grandes recursos.
En Chile, en 1931, el DFL 251, aprob la normativa legal de la
sociedad annima, que se mantuvo vigente hasta 1981, con la dictacin
de la ley 18.046.
La razn principal de ser de este tipo de sociedad, es la necesidad
de reunir grandes capitales para abordar los negocios que el desarrollo
econmico moderno necesita.
Esos enormes capitales, pertenecientes a miles de pequeos y
grandes inversionistas y ahorrantes, pasan a ser administrados por
personas que no son propietarios de la empresa, por lo que ambas
situaciones llevan a la intervencin del Estado, con frecuencia, en este
tipo de empresa.
Hoy es la Superintendencia de Valores y Seguros, y antes la
autorizacin que confera el poder Ejecutivo para poder crear una
sociedad annima.
En todo caso, no se requiere autorizacin alguna para crear una
sociedad annima.

Actividades reservadas a las sociedades annimas.- 1.-El comercio


de los seguros terrestres a prima y el de los seguros martimos, en todos
los casos. (DFL 231/31). 2.- El negocio bancario (Ley General de
Bancos). 3.- Las bolsas de Valores (Art. 40 Ley 18.045). 4.- Las
Administradoras de Fondos de Pensiones / A.F.P. (DL 3.500). 5.- Los
Administradores de Fondos Mutuos (DL 1.328). 6.- Los casinos.

97
Ideas generales en torno a la sociedad annima:
Definicin: El artculo 1 de la Ley 18.046, la define como una persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada
por un Directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
En el inciso 2, agrega, que la sociedad annima es siempre
mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de
carcter civil.
No importa su objeto social, siempre ser comercial, aunque tenga
por objeto slo realizar negocios civiles.
Esta disposicin, como se ve, abandona la regla general contenida
por el Art. 2.059 del Cdigo Civil, que atiende al objeto para el cual se
forma la sociedad para determinar su carcter civil o comercial.
Lo que importa aqu en su forma jurdica, no su objeto, a diferencia
de todas las dems sociedades.

Legislacin aplicable.- 1.- La ley 18.046, de 1981, sobre Sociedades


Annimas.-

2.-

El D. S.(H) N 702, de 2012,

que aprob el

Nuevo

Reglamento de la Ley.- 3.- El D.F.L. 251, de 1931, sobre Compaa de


Seguro en Chile. 4.- El Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil, en cuanto
a las normas

generales relativas a las sociedades, las que son

supletorias de las normas particulares y especiales.

5.-

Ley 18.045,

sobre Mercado de Valores. 6.- D. L. 3.530, de 1980, que cre la


Superintendencia de Valores y Seguros.
Obvio resulta hacer notar que las disposiciones de la ley especial
de sociedades annimas, priman por sobre cualquier disposicin de los
estatutos de una sociedad annima, si existe contradiccin entre ambos,
salvo que:

98
a.- La ley hubiere dejado entregado a los estatutos sociales determinada
materia, o bien
b.- La norma legal slo estuviera destinada a regir en silencio de los
estatutos sociales.

Caractersticas de las sociedades annimas. De acuerdo con la


definicin del Art. 1 de la ley, los rasgos caractersticos ms relevantes
de una sociedad annima, son los siguientes:
a).- Estamos frente a un sujeto de derecho, una persona jurdica que por
ende tiene todos los atributos inherentes a la personalidad jurdica:
nombre,

(2)

domicilio, (3) nacionalidad,

(4)

(1)

patrimonio.

b).- Los derechos de los socios, que reciben el nombre de accionistas,


estn representados por acciones.
Las acciones tienen el carcter de bien mueble, aun cuando la sociedad
slo realice su giro respecto de bienes inmuebles, como el caso de las
sociedades inmobiliarias.
c).- La voluntad de los socios (accionistas en este caso), se manifiesta a
travs de la Asamblea General o Junta de Accionistas, y en el Directorio
elegido por sta para administrar la sociedad annima.
El Directorio es el encargado de hacer cumplir los acuerdos
adoptados en la Junta de accionista. Es el rgano administrador de la
sociedad.
d).- La responsabilidad de los socios por las deudas sociales queda
limitada hasta el monto de sus aportes respectivos.

99
Clasificacin de sociedades annimas. La primera clasificacin de
ley 18.046, distingue entre sociedades annimas abiertas,
especiales o cerrada, teniendo en cuenta si existe oferta
pblica de acciones y el nmero total de accionistas.
El Art. 2 de la ley, califica como sociedades annimas abiertas
aquellas que

inscriban voluntariamente o por obligacin legal sus

acciones en el Registro de Valores.


El Art. 5, letra c) de la Ley 18.045, sobre Mercado de Valores, a su
vez, dispone que se debern inscribir en el Registro de Valores, de la
Superintendencia de Valores y Seguros:
a).-Los emisores de valores de oferta pblica.
b).-Los valores que sean objeto de oferta pblica.
c).-Las acciones de sociedades annimas que tengan 500 o ms
accionistas o, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un
mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a travs
de otra persona, natural o jurdica, excedan dicho porcentaje.
d).-Las acciones emitidas por sociedades annimas que voluntariamente
as lo soliciten o que por obligacin legal deban registrarlas.(SAD)
Son sociedades annimas especiales, las indicadas en el ttulo XIII
de la ley 18.046.
La sociedad annima cerrada, es aqulla no califica como sociedad
annima abierta o especial.
Tanto las sociedades annimas abiertas, como las sociedades
annimas especiales, quedarn sometidas a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros, salvo que la ley las someta al
control de otra Superintendencia, en cuyo caso, quedarn sometidas a la
Superintendencia de Valores y Seguros, en lo que le corresponda, cuando
emitieren valores. (Art. 4 Ley 18.045)

100
Las sociedades annimas que dejen de cumplir las condiciones para
estar obligadas a inscribir sus acciones en el Registro de Valores,
continuarn afectas a las normas que rigen a las sociedades annimas
abiertas, mientras la junta extraordinaria de accionistas no acordare lo
contrario por los 2/3 de las acciones con derecho a voto.
En este caso, el accionista ausente o disidente tendr derecho a
retiro.
Se dispone, tambin, por el artculo 2 de la ley 18.046,que las
sociedades annimas cerradas que por disposicin legal estn obligadas a
someterse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas,
quedarn sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y
Seguros, en lo referido a las obligaciones de informacin y publicidad
para con los accionistas, pero no por ello se transforman en sociedad
annima abierta, sino que slo pasan a regirse por sus disposiciones,
manteniendo su carcter de sociedad annima cerrada, en todo lo
dems, salvo que se encuentren en alguno de los casos que la ley 18.045
obliga a inscribirse en el Registro de Valores.
La segunda clasificacin de las sociedades annimas, lo es
considerando la relacin de control que una sociedad annima est en
condiciones de ejercer sobre otra sociedad annima.
Se distinguen as, sociedades matrices y sociedades filiales (Art.
86).
La sociedad filial de una sociedad annima, (que se denomina
Matriz), es aqulla en la que la sociedad annima matriz controla
directamente o a travs de otra persona natural o jurdica ms del 50%
de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una
sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar
a la mayora de sus directores o administradores. (Art. 86 Ley 18.046).

101
La sociedad en comandita, por su parte, ser filial de una annima,
cuando sta tenga el poder para dirigir u orientar la administracin del o
de los socios gestores, en la forma antes sealada.
La sociedad matriz controla las elecciones de la sociedad annima
filial, en ms del 50% de su capital con derecho a decidir en esa sociedad
filial.
La tercera clasificacin, distingue entre sociedad annima coligada
o sociedad coligante.
El artculo 87 de la Ley, establece que es sociedad coligada con
una sociedad annima aqulla en la que sta ltima, que se denomina
sociedad coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra
persona, natural o jurdica, el 10% o ms de su capital con derecho a
voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda
elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del
Directorio o de la administracin de la misma.

Prohibicin para las sociedades annimas filiales y coligadas.El


artculo 88 de la ley, dispone que las sociedades filiales y coligadas de
una annima no podrn tener participacin recproca en sus respectivos
capitales, ni en el capital de la matriz o de la coligante, ni aun en forma
indirecta a travs de otras personas, naturales o jurdicas.
Concretamente, en otras palabras, la sociedad que es filial o
coligada, no puede a su vez tener acciones de su matriz o coligante, ni
an en forma indirecta.
La existencia de normas sobre sociedades filiales y coligadas,
constituyen manifestaciones de normas de proteccin de los derechos de
los accionistas minoritarios, tan necesarias en las sociedades de capital,
por la presencia del principio de la mayora decide, en la toma de

102
decisiones,

mientras

en

las

sociedades

de

personas

se

requiere

unanimidad.

Constitucin de la sociedad annima. Tanto las sociedades annimas


cerradas como las abiertas, de conformidad con el artculo 3 de la Ley
18.046, se forman, existen y prueban por escritura pblica, inscrita y
publicada conforme a la ley.
Adems, la escritura pblica deber contener las menciones
exigidas por el artculo 4 de la ley o al menos aquellas de carcter
obligatorio (esenciales).

Trmites de constitucin de una sociedad annima. La ley 18.046,


exige el cumplimiento de los siguientes trmites para dar por constituida
vlidamente una sociedad annima.
1.- Escritura Pblica, con las menciones del artculo 4 de la Ley 18.046.
2.- Inscripcin del extracto, de la escritura pblica en el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad, dentro de los 60
das siguientes al otorgamiento de la escritura.
3.- Publicacin del extracto, de la escritura pblica, en el Diario Oficial,
dentro de los 60 das desde la fecha de otorgamiento de la escritura, que
es la fecha de constitucin de la sociedad.

La escritura pblica de constitucin. Dijimos que esta sociedad se


forma, existe y prueba por escritura pblica, inscrita y publicada,
conforme lo ordenado por el artculo 3 de la Ley.
Ahora bien, el artculo 4 de la Ley, especifica las menciones que
es preciso contemplar en la escritura pblica y, por ende,

en los

estatutos de la sociedad que se crea, bajo sancin de nulidad absoluta de


la sociedad, sin perjuicio de su saneamiento.

103

La escritura pblica de constitucin de la sociedad annima, debe


contener:
1.- El nombre, profesin u oficio y domicilio de los accionistas que
concurren a su otorgamiento, y el RUT o documento de identidad, si
debieran tenerlo. Son los socios accionistas fundadores. Los mismos
requisitos de la sociedad colectiva, ms la profesin.
2.- El nombre y domicilio de la sociedad. El nombre no requiere ninguna
relacin con los accionistas fundadores, ni cualquier otro, o con el giro
social, como ocurre con otros tipos de sociedad.
Su razn de ser, es la identificacin de la sociedad, de la persona
jurdica distinta de los socios que la componen, y de otras sociedades o
entes con personalidad jurdica.
El nombre es simplemente un atributo de esa personalidad jurdica
social, que evidentemente nunca podr faltar.
El artculo 8 determina los nicos requisitos del nombre social:
a).- Que no sea idntico o semejante al de otra sociedad ya
existente.
b).- Que incluya las palabras Sociedad Annima o la abreviacin
S. A.
El

domicilio,

por

su

parte,

constituye

otro

atributo

de

la

personalidad jurdica, que debe sealarse en la escritura social.


Si la escritura social hubiere omitido el domicilio social, se
entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura,
conforme al artculo 5 de la ley 18.046.
Importancia del domicilio social: a.- El domicilio social es el factor que se
considera para determinar la nacionalidad de la sociedad. b.- Tambin l
determina el lugar en que debe inscribirse el extracto social, en el
Registro de Comercio. c.- Asimismo, el domicilio social, determina la

104
competencia de los Tribunales de Justicia respecto de las acciones que
puedan intentarse en su contra de la sociedad.
El domicilio social pactado en los estatutos y el entendido en caso
de omisin, por la ley, slo puede ser cambiado por reforma legal de los
estatutos sociales.
3.- La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad.La Ley actual, a diferencia de la anterior del ao 1931, permite la
formacin de sociedades annimas de objeto mltiple.
Antes se exiga que el objeto se enunciara clara, precisa y
completa.

Deba ser un objeto especfico.

La sociedad annima podr tener por objeto u objetos cualquier


actividad lucrativa que no sea contraria
orden pblico,

(4)

(1)

a la ley,

(2)

a la moral,

(3)

al

a la seguridad del Estado.(Art. 9).

4.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se


dice, tendr este carcter.Aqu el legislador ha alterado definitivamente la regla general del
artculo 431 del Cdigo de Comercio, que derog a partir de la vigencia
de la ley 18.046, que exiga a la sociedad annima, al igual que las
dems sociedades comerciales, lmites fijos y conocidos de vigencia.
A partir de la ley 18.046, se autoriza que la sociedad annima
tenga un plazo de duracin o se constituya por plazo indefinido.
Si nada se dice, en los estatutos sociales, la sociedad tendr el
carcter de indefinida.
5.- El capital de la sociedad,
dividido,

(2)

(1)

el nmero de acciones en que es

con indicacin de sus series y privilegios, si los hubiere y

(3)

si las acciones tienen o no valor nominal;

(4)

accionistas deben pagar su aporte y

la indicacin o valorizacin de

todo aporte que no consista en dinero.

(5)

la forma y plazo en que los

105
El capital social debe ser fijado en los estatutos y slo podr ser
aumentado o disminuido por reforma de los mismos.
El capital de la sociedad annima debe ser siempre dividido en
acciones. En ttulos de participacin social denominados acciones.
Se permite crear varios tipos de acciones, las que se agrupan en
series (A- B- C), y en la escritura social deben indicarse los privilegios de
orden econmico o institucionales que las favorecen, para diferenciarlas
de las acciones comunes, las que slo confieren derechos normales a sus
tenedores.
Privilegios: Mayores dividendos.
utilidades sociales.

Un porcentaje mayor de las

Derecho a elegir un mayor nmero de Directores

sociales. Etc.
Las acciones de una misma serie deben, en todo caso, tener todo
igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un
plazo no superior a tres aos, desde la escritura pblica.(Art. 11 de la
Ley 18.046)
Si as no ocurriere al vencimiento de dicho plazo, el capital social
quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado, conforme al
artculo 11 de la Ley.
6.- La organizacin y modalidades de la administracin social y de su
fiscalizacin por los accionistas.
La administracin en una sociedad annima, conforme al Ttulo IV
de la Ley, est entregada a un Directorio designado por la Junta Ordinaria
de Accionistas. (Art. 56).
La escritura social, entonces, deber prever la organizacin y
modalidades de la administracin social por el Directorio, el cual debe
estar integrado por miembros esencialmente revocables, que tiene a su
cargo la administracin social.

106
La escritura deber regular todo lo relativo al Directorio de la
Sociedad Annima,
(4)

garantas,

(5)

(1)

su composicin,

forma de reunirse y

(6)

(2)

su nmero,

(3)

atribuciones,

tomar decisiones, etc.

En relacin con la fiscalizacin, debe distinguirse si se trata de una


sociedad annima cerraba o abierta.
En las abiertas, la fiscalizacin debe ser ejercida por una empresa
de auditores externos
especializadas

de

de la sociedad, que corresponden a empresas

auditoria,

calificadas

autorizadas

por

la

Superintendencia de Valores y Seguros.(Art. 51)


No cualquier empresa de auditoria externa, sino una que est
sujeta a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros.
En las cerradas,

la fiscalizacin puede ser realizada por los

denominados inspectores de cuenta, que son designados en la Junta


Ordinaria de Accionistas, o por auditores externos. (Art. 51)
No obstante, se entrega a los estatutos, en el caso de las
sociedades annimas cerradas la autorizacin para eximir a la sociedad
de la obligacin de esta obligacin de fiscalizacin o establecer otros
mecanismos de control.
Tratndose de la primera designacin, en ambos casos, ella debe
ser realizada para el primer ejercicio social, en la escritura fundacional.
Tambin cumplen funciones de fiscalizacin, las propias Juntas de
Accionistas,

puesto que

son las llamadas

a pronunciarse sobre las

actividades

de la sociedad, al menos anualmente, en las Juntas

Ordinarias.
Existen, ciertas sociedades annimas que por mandato legal estn
sometidas a la fiscalizacin externa por parte de la Superintendencia de
Valores y Seguros y de la Superintendencia especial de su giro. AFP,
Bancos, etc.

107
7.- La fecha en que debe
balance y

(3)

(1)

cerrarse el ejercicio y

(2)

confeccionarse el

la poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de

accionistas.
Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra al 31 de
diciembre, y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse dentro
del primer cuatrimestre de cada ao.
Esta clusula permite a la sociedad cumplir, en su oportunidad
legal, con la obligacin de distribuir las utilidades anualmente, en lo que
se denomina el pago de dividendos: Una vez aprobado el balance anual
por la Junta General Ordinaria de Accionistas.
Con todo, no existe libertad para fijar la fecha en la cual deba
cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance, puesto que el artculo 7
del Cdigo Tributario dispone que los balances debern practicarse al 31
de diciembre de cada ao. Salvo que el Director Regional de Impuestos
Internos, autorice en casos particulares que el balance se practique al 30
de junio.
Por su parte, la Junta General Ordinaria de accionistas, que debe
pronunciarse sobre el balance, necesariamente tendr que reunirse con
posterioridad a que l est cerrado, por lo que lo normal es que se
establezca en los estatutos sociales que ella tendr lugar dentro del
primer cuatrimestre del ao siguiente al del balance.
8.- La forma de distribucin de las utilidades.- Recurdese que la
participacin en las utilidades es un elemento esencial de la sociedad, el
que nunca puede faltar, dejando el legislador entregado a los socios el
determinar en el pacto social, la forma en que se har su distribucin,
dentro de los mrgenes mnimos fijados por la ley.
En las sociedades annimas, las utilidades se reparten bajo la
forma de dividendos, sobre cada accin, pagable al titular de ella.

108
En las sociedades annimas abiertas, es obligacin legal (Art. 79
de la Ley) distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus
accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que
establezcan los estatutos si hubiere acciones preferidas, a los menos un
30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio.
En las sociedades annima cerradas, se estar a lo que establezcan
los estatutos sociales, y si stos nada dispusieren, se aplicar la
obligacin de distribuir a lo menos un 30% de las utilidades lquidas.
9.- La forma en que debe hacerse la liquidacin.- La liquidacin debe ser
efectuada por una comisin liquidadora designada por los accionistas,
manteniendo la sociedad la personalidad jurdica durante todo el proceso
de liquidacin, en cuyo caso, deber agregarse, conforme lo ordenado
por el artculo 109 de la Ley, al nombre o razn social la expresin: en
liquidacin.
Recordemos, que la liquidacin de la sociedad, necesariamente se
produce una vez disuelta sta, a partir de lo cual cada accionista tiene un
crdito

exigible en contra de la sociedad por su aporte que en su

momento contribuy a formar el capital social.


Sin embargo, la liquidacin interesa tambin a los acreedores
sociales y a sus deudores.
10.- La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las
diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales o
entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia
de la sociedad o durante su liquidacin.
Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas
a la resolucin de un rbitro arbitrador.
En concreto, deber establecerse en los estatutos la forma como se
designarn el o los rbitros. (Art. 125)

109
La ley, prohbe que en los estatutos se establezca el nombre de una
o ms personas determinadas como rbitros.
Slo exige que se establezca la forma de su designacin, no que se
les designe.
Esta estipulacin, en todo caso, de conformidad con el inciso
segundo del artculo 125 de la ley 18.046, es sin perjuicio de que al
producirse un conflicto, la demandante pueda sustraer su conocimiento
de la competencia de los rbitros y someterlo a la decisin de la justicia
ordinaria.
11.- La designacin de (1)los integrantes del Directorio provisorio y de
(2)los

auditores externos o de los inspectores de cuentas, segn el caso,

que debern fiscalizar el primer ejercicio social.


Esto es las personas que tendrn a cargo la administracin social,
hasta la realizacin de la primera Junta General Ordinaria que debe
designar al Directorio social definitivo, por el tiempo establecido en los
estatutos.
Esta es una exigencia de la escritura pblica que aprueba los
estatutos, no de los estatutos sociales.
Por eso se cumple con ello en artculos transitorios de los estatutos
sociales
Si no se efecta esta designacin en la escritura social, podr
realizarla una Junta General de Accionistas de la sociedades.(Art. 54 A).
La que no habiendo Directorio que la convoque necesariamente deber o
bien contar con el cien por ciento de los accionistas, auto convocada, o
serlo por un grupo de accionistas, o en el caso de una sociedad annima
abierta, por la Superintendencia de Valores y Seguros.
12.- Los dems pactos que acordaren los accionistas.- En este ltimo
caso, los socios pueden indicar, todas las dems estipulaciones que
legalmente estn en condiciones de establecer.

110

La inscripcin del extracto. La segunda formalidad para la constitucin


de una sociedad annima, es la inscripcin de un extracto de la escritura
social, debidamente autorizado por el notario respectivo, dentro del plazo
de sesenta das contados desde la fecha de la escritura social, en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. (Art. 5
Ley 18.046).

El extracto deber contener:


1.- EL nombre, profesin u oficio y domicilio de los accionistas que
concurran a su otorgamiento, y el RUT o documento de identidad, si
debieran tenerlos.
2.- El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad.
3.- El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de
sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor
nominal, y
4.- Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y el plazo para
enterarlo, en su caso.
5.- Aun cuando la disposicin legal no lo seala,

sino en el caso del

extracto de una modificacin del pacto social,

el extracto deber

contener adems la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del


notario ante el cual se otorg.
Tratndose de una reforma de los estatutos, en el extracto slo
ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se
haya modificado algunas de las materias sealadas en la enumeracin
precedente.

La publicacin del extracto social. El mismo extracto de la escritura


social, con el contenido antes mencionado, deber publicarse por una

111
sola vez en el Diario Oficial de la Repblica, dentro del plazo de 60 das
desde la fecha de otorgamiento de la escritura social.

Las

sanciones por incumplimiento de las formalidades de su

constitucin. El artculo 6 de la Ley 19.499, dispone que la sociedad


annima que:
escritura

(1)

pblica

no sea constituida por escritura pblica o


de

constitucin

se

omitieron

(2)

cualquiera

en cuya
de

las

menciones exigidas en los nmeros 1, 2, 3, o 5 de la lista antes


sealada, o
o

(4)

(3)

cuyo extracto haya sido inscrito o publicado tardamente

en el cual se haya omitido cualquiera de las menciones que para l

se exige en el artculo 5, es nula absolutamente, sin perjuicio del


saneamiento en conformidad a la ley.
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin.
La sociedad nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y
ser liquidada como una sociedad annima si consta: de escritura pblica
o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado. (Art. 6)
De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos y el
acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y
publicados, pero cuyos extractos se omita cualquiera de las menciones
exigidas por el artculo 5.
Sin embargo, estas reformas y acuerdo producirn efectos frente a
los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad.
(Art. 6)
En todo caso, la declaracin de esta nulidad no produce efecto
retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a partir del
momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la contenga. (Art.
6)
Lo anterior, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.

112
Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad esencial que
exista entre (1)las escrituras y (2)las inscripciones o (3)publicaciones de
sus respectivos extractos. (Art. 6)
Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una
errnea comprensin de la escritura extractada. (Art. 6)
Los

otorgantes

del

pacto

declarado

nulo,

respondern

solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre


y en inters de la sociedad. (Art. 6)
No podr pedirse la nulidad de la sociedad o de una modificacin
social, luego de transcurridos 4 aos desde la ocurrencia del vicio que lo
origin, conforme lo previsto por el inciso final del artculo 6 de la ley
18.046, pero la ley 19.499, fij en su artculo 6 este plazo en 2 aos
desde la escritura, por vicio derivados del extracto inscrito o publicado o
contradicciones entre el extracto y la escritura pblica, o defectos en la
realizacin de la Junta de Accionistas del caso.
El artculo 6 A, de la Ley, dispone que no obstante lo dispuesto
anteriormente, la sociedad annima que (1)no conste de escritura
pblica, (2)ni de instrumento reducido a escritura pblica, (3)ni de
instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser
saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una
comunidad entre sus miembros. (Art. 6 A)
En tal caso, (1)las ganancias y (2)prdidas se repartirn y
soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre ellos con
arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para
las sociedades annimas. (Art. 6 A)
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la

113
comunidad, y no podrn oponer a los terceros la falta de los
instrumentos mencionados. (Art. 6 A)
Los tercero, en todo caso, podrn acreditar la existencia de hecho
por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de
Comercio, y esa prueba ser apreciada de acuerdo a la regla de la sana
crtica. (Art. 6 A)
Por su parte, la modificacin social cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrita y publicada no producir efectos frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en
conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. (Art. 6 A)
Dicha privacin de efecto, operar de pleno derecho, sin perjuicio
de la accin por enriquecimiento sin causa que proceda.

Sociedades annimas sujetas a normas especiales. (Art. 126132) Existen ciertos tipos de sociedades annimas, cuya constitucin
est sujeta a normas especiales, motivadas por las actividades (u objeto
social) que slo pueden desarrollar esas sociedades annimas, siendo las
normas generales sobre sociedad annima aplicables a ellas, en lo que no
se opongan a dichas disposiciones especiales. (Art.129).

Sus caractersticas. Para su constitucin, estas sociedades annimas


especiales, requieren de la intervencin de la Superintendencia de
Valores y Seguros, la que autoriza su existencia.
Se encuentran en este caso,
18.046,

(1)

segn el artculo 126 de la ley

las compaas aseguradoras y reaseguradoras,

sociedades annimas administradoras de fondos mutuos,


valores y

(4)

(3)

(2)

las

las bolsas de

las dems que la ley expresamente determine someter a

trmites especiales, de formacin, existencia y prueba.

114
Las sociedades annimas especiales se forman, existen y prueban
por:
(a) Escritura pblica.
(b) Obtencin de una resolucin de la Superintendencia de Valores y
Seguros que autorice su existencia.
(c) Inscripcin del certificado especial de la S.V.S.
(d) Publicacin en el Diario Oficial, del certificado especial que
otorgue la S.V.S.
(e).-La escritura pblica deber contener, adems de las menciones
generales antes examinadas, las especiales requeridas por las leyes que
las rijan. (Art. 126, inciso segundo de la Ley 18.026).
La Superintendencia, deber comprobar que estas sociedades
cumplen con las exigencias legales y econmicas requeridas al efecto,
para autorizar su existencia. (Art. 126)
Tambin podr revocar su autorizacin, por resolucin fundada.
Una vez aprobada la existencia de la sociedad annima, por la
Superintendencia, sta emitir un certificado que: i).- Acreditar tal
circunstancia, ii).- Y que contenga un extracto de las clusulas del
estatuto que determine el organismo, el que se inscribir en el Registro
de Comercio del domicilio social y se publicar en el Diario Oficial dentro
del plazo de 60 das contados desde la fecha de la resolucin.
El extracto, entonces, no lo autoriza el notario, sino la S.V.S.
Asimismo, a diferencia de las dems sociedades annimas, no se
publica el extracto de la escritura pblica, sino el certificado de la S.V.S.
que contiene ese extracto, junto con la otra informacin que dicho
organismo determine pertinente.
Del mismo modo, las modificaciones de los estatutos sociales y su
disolucin anticipada, acordada por la Junta de Accionistas, luego de ser
reducida sus actas a escritura pblica, debern ser aprobadas por la

115
Superintendencia,

efectundose

en

lo

pertinente

la

inscripcin

publicacin en la forma indicada. (Art. 127)


EL Art. 128, sanciona con la inexistencia a este tipo de sociedades,
en cuya constitucin
aprobatoria o

(3)

(1)

se haya omitido la escritura,

la oportuna inscripcin y

(4)

(2)

la resolucin

publicacin del certificado

expedido por la Superintendencia, ni las reformas en las que se haya


incurrido en similares omisiones.
Por su parte,

cualquier disconformidad que exista entre el

certificado de la Superintendencia de Valores y Seguros y su inscripcin


o publicacin originar la nulidad absoluta del pacto social o de los
acuerdos modificatorios del caso.(Art. 128)
Estas sanciones, son sin perjuicio de lo previsto en relacin con los
dems vicios incurridos en la constitucin o modificacin social, respecto
de los cuales rigen las

normas generales de la ley de sociedades

annimas.
Tratndose de sociedades annimas administradoras de fondos de
pensiones, el artculo 130 de la ley exige que para iniciar su
constitucin, los organizadores debern presentar a la Superintendencia
de Administradoras de Fondos de Pensiones un prospecto descriptivo de
los aspectos esenciales de la sociedad y de la forma como desarrollar
sus actividades.
Este proyecto debe ser calificado por la Superintendencia de Fondos
de Pensiones, especialmente en cuanto a la conveniencia de establecerla.
(Art. 130)
Aceptado el proyecto, se entregar un certificado provisorio de
autorizacin a los organizadores, que los habilitar para realizar los
trmites conducentes a obtener la autorizacin de existencia de la
sociedad y los actos administrativos que tengan por objeto preparar su
constitucin y futuro funcionamiento. (Art. 130)

116
A partir del otorgamiento de este certificado, se considerar que la
sociedad tiene personalidad jurdica, a contar desde la fecha del
certificado, a contar de cuya fecha los organizadores tendrn el plazo de
10 meses para presentar su solicitud de autorizacin de existencia de la
A. F. P. (Art. 130)
Solicitada la autorizacin de existencia y acompaada copia
autorizada de la escritura pblica que contenga los estatutos, en la que
deber insertarse el certificado de la Superintendencia de Fondos de
Pensiones, sta misma comprobar la efectividad del capital de la
empresa. (Art. 131)
Demostrado

lo

anterior,

la

Superintendencia

Pensiones dictar una resolucin que


sociedad,

(2)

aprueba sus estatutos y

(3)

(1)

de

Fondos

de

autorice su existencia de la

compruebe la efectividad de su

capital. (Art. 131)


Luego la Superintendencia de Valores y Seguros expedir un
certificado

que

acredite

tal

circunstancia

(dictar

la

resolucin

aprobatoria) y contenga un extracto de los estatutos, el cual se inscribir


en el Registro de Comercio del domicilio social y se publicar en el Diario
Oficial, dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la
resolucin aprobatoria.
Lo mismo deber hacerse en caso de reformas a sus estatutos.

Modificaciones a los estatutos sociales de una sociedad annima


especial. Las modificaciones a los estatutos de una sociedad annima
especial, deben cumplir con las mismas solemnidades que para su
constitucin.
En las sociedades annimas especiales, lo que se inscribir y
publicar ser el certificado de la S. V. S., que contiene el extracto.

117
Ahora bien, el principio general en las sociedades annimas
especiales

es

que

las

sanciones

por

incumplimiento

de

esas

solemnidades, es su inexistencia o nulidad absoluta, si se omiten o

no

se cumplen oportunamente con ellas o si el vicio es la disconformidad


entre

el contenido de los diversos instrumentos con el certificado de

autorizacin.
En las dems sociedades annimas, las reformas de los estatutos
que no cumplen con

las solemnidades legales adolecen de nulidad

absoluta, la que una vez declarada no produce efecto retroactivo,


rigiendo slo para futuro.
Lo anterior, sin perjuicio del eventual saneamiento en conformidad
a la ley.

Otras sociedades annimas especiales. Las Bolsas de Valores,


regidas por el artculo 40 de la Ley 18.045, a las que se les exige
mnimo de 10 accionistas y
fomento, y

(3)

(2)

(1)

un

un capital mnimo de 30.000 unidades de

objeto exclusivo.

En su nombre o razn social, debe incluirse la frase: Bolsa de


Valores.
Ellas slo pueden tener como objeto especfico proveer a sus
miembros

la

implementacin

necesaria

para

que

puedan

realizar

eficazmente, en el lugar que les proporcione, las transacciones de valores


mediante mecanismos continuos de subasta pblica y para que puedan
efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que
procedan de conformidad a la ley.
Su duracin debe ser necesariamente ilimitada. No pueden existir
acciones de distinta serie. La Junta de accionista es libre para decidir el
porcentaje de las utilidades a distribuir.

118
El saneamiento de los vicios formales, en

la constitucin

modificacin de la sociedad annima. En este tema, nos remitimos


en gran parte a lo examinado en su momento respecto de las sociedades
colectivas.
Ello teniendo en cuenta que el artculo 1 de la ley 19.499, autoriza
sanear la nulidad derivada de vicios formales, que afecte la constitucin o
modificacin de una sociedad, en el caso de las siguientes sociedades:
a.-

Colectivas

mercantiles.

b.-

Responsabilidad

limitada.

c.-

comandita simple mercantiles. d.- En comandita por acciones.

En
e.-

Sociedades annimas.
Debe tenerse presente que la ley considera vicios formales,
aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal,
tales como

(1)

la inscripcin

escritura pblica, o

(3)

(2)

publicacin tarda del extracto de la

la falta de cumplimiento o

(4)el

cumplimiento

imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas


escrituras, como lo relacionado con la razn social.
Los defectos relativos al contenido de las escrituras, por su parte,
no se considerarn vicios formales, sino vicios de fondo, siempre y
cuando impliquen la privacin de algn elemento esencial al concepto de
sociedad o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los
contratos.
Adems del carcter formal del vicio que provoca la nulidad de la
constitucin o modificacin social, para que sea saneable, es necesario
que estos actos consten de: escritura pblica o de instrumento reducido
a escritura pblica o protocolizado.
Ahora bien, en el procedimiento de saneamiento de los vicios
formales, se reitera lo expresado al trata el tema en la sociedad
colectiva, con las siguientes variantes:

119
1.-

La exigencia de escritura pblica, a que se refiere la letra a) del

artculo 3 de la ley 19.499, en la que se corrija el vicio, sin necesidad


de reproducir el estatuto social, se entender cumplida mediante la
escritura pblica a la que e reduzca el acta de la Junta Extraordinaria de
Accionistas, en la cual se adopt el acuerdo.
Dicho acuerdo, en la junta de accionistas deber adoptarse con los
qurum y mayoras del caso, para reformar el estatuto social,

y se

corrija el vicio incurrido en la constitucin o modificacin cuya nulidad se


pretende sanear.
2.- En el caso de las sociedades annimas especiales. El saneamiento
deber someterse a las mismas formalidades de su constitucin o
modificacin

social,

incluyendo

la

resolucin

aprobatoria

de

la

Superintendencia y la inscripcin y publicacin del certificado emitido por


la S.V.S.

Examen de los elementos ms caractersticos


annima. I.-

de la sociedad

El nombre Social.- II.- El objeto social.- III.- El capital

social.
I.- El nombre social. Atributo de la personalidad jurdica.
A diferencia de los dems tipos sociales, la sociedad annima no
tiene limitacin alguna respecto al nombre de la sociedad.
La nica exigencia del nombre, segn el artculo 8 de la ley, es
que ste deber incluir las palabras Sociedad Annima o la abreviatura
S. A., agregando que si el nombre de una sociedad fuere idntico o
semejante al de otra ya existente, sta ltima tendr derecho a
demandar su modificacin en juicio sumario.
Para algunos, este tipo de sociedad carece de razn social o firma
social, puesto que ello es propio de las sociedades de personas, en las
que la consideracin del individuo asociado es fundamental.

120
Si bien, en la prctica, en las sociedades annimas, muchas veces
su denominacin social est relacionada con el objeto social, o con uno
de los objetos mltiples perseguidos, la ley no exige tal relacin, siendo
libres los socios constituyentes de expresar el nombre social en la forma
que ellos deseen, salvo lo dicho respecto de la expresin sociedad
annima o S. A.
Tambin constituyen excepcin, los casos de las sociedades
annimas en liquidacin y las sociedades annimas especiales.

II.- El objeto social. La ley 18.046 admite, a diferencia de la anterior, la


existencia de objetos mltiples para la sociedad annima, conforme el
artculo 9 disponiendo que ella podr tener por objeto u objetos
cualquier actividad lucrativa que no sea contraria a
moral,

(3)al

orden pblico o

(4)a

(1)

la ley,

(2)a

la

la seguridad del Estado.

La circunstancia que la sociedad pueda tener objetos mltiples, no


significa, en todo caso, que el objeto social no sea determinado en sus
estatutos.
La sociedad annima, si bien, podr tener uno o muchos objetos,
cada uno de ellos deber determinarse en forma precisa y clara en los
estatutos, bajo sancin de nulidad, y las actividades que desarrollar
para lograr esos objetos sociales.
Salvo en caso de las sociedades annimas especiales, a las que se
les exige un objeto nico, en la mayora de los casos, por la legislacin
especial.

III.- El capital social. El capital de la sociedad annima es el fondo


comn suministrado por los accionistas, dividido en ttulos negociables
representativos de una parte de l, denominados acciones, todos de igual
valor. (Art. 10 y siguientes) (Ttulo valor)

121
Si ese capital estuviere dividido en acciones de distintas series, las
acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El capital debe ser real, no ficticio, ni

meramente nominal. El

dinero o los bienes deben ingresar al patrimonio social.


La ley 18.046, no exige un capital mnimo de la sociedad annima.
Exige, en todo caso, que el capital sea fijado de manera precisa en los
estatutos el que slo puede ser aumentado o disminuido por reforma de
sus estatutos. (Art. 10)
La determinacin del capital social, constituye una clusula esencial
de la escritura de constitucin social, de acuerdo con los artculos 4,
nmero 5, y 5, nmero 3.
El capital estatutario, de una sociedad annima, es invariable,
porque

su modificacin requiere reforma de los estatutos sociales,

mediante Junta Extraordinaria de Accionistas, con los requisitos legales.

Conservacin del capital social. (En su valor real) La idea es que el


capital social, que como se expres es real y efectivo, se mantenga en
valor en el tiempo (no en le orden monetario, sino de poder adquisitivo),
para lo cual existen varias medidas contempladas por la ley, en procura
de la conservacin del valor real del capital, dentro de las cuales hemos
resaltado seis de ellas:
1).- La revalorizacin del capital, dispuesto por el artculo 10 de la Ley,
para mantener el valor que el mismo tena al tiempo de la constitucin
social.
Para lo cual el capital se ajusta al resultado del ejercicio,
automticamente

la

aprobacin

del

balance,

incorporando

la

revalorizacin del capital propio (inc.2 y 3 del Art.10).


El inciso segundo del artculo 10, dispone que si bien el capital
social debe ser fijado en los estatutos, y slo puede ser aumentado o

122
disminuido por reforma de los mismos, ello es sin perjuicio de lo que la
ley denomina modificacin de pleno derecho del capital con la
aprobacin del balance anual de la sociedad.
La revalorizacin del capital social, constituye un beneficio para el
accionista (al mismo tiempo que para la sociedad, que sincera su capital)
que ve aumentado el valor de sus acciones. No percibe una utilidad
directa, como en el caso de las utilidades lquidas sociales, en que tiene
derecho a percibir dividendo, sino que cuando vaya a vender sus acciones
ellas tendrn naturalmente incorporado el mayor valor libro de las
mismas, producto de la revalorizacin.
Por mandato del artculo 33 del D.S. (H) N 587, Reglamento de
Sociedades Annimas, cada vez que se produzca una disminucin del
capital de pleno derecho, el gerente deber dejar constancia de ello por
escritura pblica, anotada al margen de la inscripcin social, dentro de
los 60 das de ocurrido el hecho que la motiva = La aprobacin del
balance por la junta de accionistas.
2).- Tambin el artculo 16, inc.1 establece el reajuste en unidades de
fomento para los saldos de precio insolutos de las acciones suscritas y no
pagadas.
3).- En el mismo orden, se

enmarca la prohibicin a la sociedad

de

adquirir sus propias acciones (lo que redundara en una disminucin de


su capital), salvo los casos excepcionales sealados por el artculo 27,
referidos a los casos en que la adquisicin de acciones por la propia
sociedad se autoriza legalmente. (Producto del ejercicio del derecho a
retiro, reforma de estatutos sociales, y acuerdo junta extraordinaria en
condiciones especiales)
4).-Se

reglamenta

en

forma

estricta

la

posibilidad

de

realizar

disminuciones de capital social, estableciendo obligaciones concernientes


a:

i.- La publicidad de la medida, D. O. y Diario circulacin nacional, y

123
en el sitio internet de la sociedad annima que disponga de uno. (Art.
28);
ii.- Mayoras especiales para su aprobacin (Art. 28);
iii.- Plazo mnimo de 30 das para efectuar la disminucin, luego de
la publicacin del aviso;
iv.- Estableciendo la obligacin de distribuir dividendos solamente
de las utilidades lquidas del ejercicio, previa absorcin de las prdidas si
las hubiere (Art. 78).
5).- Los aportes no consistentes en dinero deben ser avaluados, en
todo caso, por peritos. (Art. 15, inciso cuarto)
6).- Se prohbe la creacin de acciones de industria y de
organizacin, conforme el artculo 13 de la ley. Todas las acciones de
una sociedad annima deben ser de capital.

Plazo de integracin del capital. Al constituirse la sociedad debe


suscribirse y pagarse, en el plazo mximo de tres aos, su capital, bajo
sancin de tener por reducido el capital social al valor del capital suscrito
y pagado efectivamente. (Art. 11)
Sin embargo, en el caso de las sociedades especiales, existen
normas ms estrictas para la suscripcin y pago del capital social. (Art.
126)
Sin embargo, no rige el plazo de 3 aos para integrar el capital, en
los siguientes casos de aumento de capital (Art. 24):
1.- Mientras estuviere pendiente una emisin de bonos convertibles en
acciones, durante cuyo plazo deber permanecer vigente un margen no
suscrito del capital por la cantidad de acciones que sean necesarias para
cumplir con la opcin.

124
2.- El plazo para suscribir y pagar acciones por parte de los trabajadores,
dentro de un plan de compensacin podr extenderse hasta 5 aos,
desde el acuerdo de la Junta respectiva.

Denominaciones del capital social.

Si bien el capital social es uno

solo, se le asignan al mismo diversas denominaciones, producto de la


condicin real y efectiva, en que se encuentre.

Capital nominal. El establecido en los estatutos sociales, en la escritura


de constitucin social, o en las respectivas escrituras de modificacin del
mismo.

Capital estatutario. El que consta de los estatutos sociales, sea el


original o modificado, segn el artculo 4, inciso quinto.

Capital efectivo. Atendido que el artculo 10 de la ley 18.046 ordena


tener por modificado de pleno derecho el capital social, cada vez que la
Junta ordinaria apruebe el balance del ejercicio, ste corresponde al
capital efectivo de la sociedad, producto de los aumentos o disminuciones
que ha sufrido el capital social inicial.

Capital Suscrito. La suscripcin del capital dice relacin con la


obligacin asumida por los accionistas de la sociedad de aportarlo, dentro
del plazo

mximo de tres aos desde la constitucin por escritura

pblica.
El capital estar ntegramente suscrito si hay accionistas que han
asumido la obligacin de pagarlo en su totalidad, esto es si todas las
acciones en que est dividido el capital, tienen titular, sea porque las
aceptan y asumieron la obligacin de pagarlas al momento de constituir

125
la sociedad, sea porque con posterioridad a esa constitucin celebraron
un contrato de suscripcin con la compaa.
El capital suscrito est conformado por las acciones que han sido
adquiridas por los accionistas, estn pagadas en o no.
De lo anterior, queda claro tambin, que es posible transferir
acciones que slo estn suscritas por el accionistas, pero no pagadas,
esto es, no ingresado su valor en Caja Social.

Capital Pagado. Este corresponde al capital efectivamente enterado en


arcas sociales, y la nica exigencia legal, de conformidad con el artculo
11 de la Ley, es enterar el capital inicial en un plazo mximo de tres
aos, bajo apercibimiento de que si

no es efectuado el pago en ese

lapso, el capital queda reducido de pleno derecho al monto efectivamente


enterado.
Ahora bien, por regla general, los aportes a este tipo de sociedades
debe ser efectuado en dinero, pero no existe impedimento legal para que
pueda ser integrado con otros bienes, pero

salvo acuerdo unnime de

las acciones, todos los aportes no consistentes en dinero, deben ser


estimados por peritos. (Art. 15)
En el evento de tratarse de un aumento de capital, corresponde
adems a la Junta de Accionistas aprobar los aportes y su estimacin.
Sin embargo, por acuerdo unnime de las acciones emitidas puede
omitirse esa tasacin, conforme lo preceptuado por el artculo 15,inciso
cuarto, de la Ley.
Ser necesario, tambin, cumplir con las formalidades de la
tradicin correspondientes a la naturaleza de cada uno de los bienes
aportados.
En concreto, si los estatutos nada dicen, slo puede integrarse el
capital en dinero.

126
Modificaciones del capital social. Como se expres anteriormente, si
bien el valor del capital (y por ende de las acciones) se ajusta
automticamente con el resultado de cada ejercicio anual, aprobado por
la junta general ordinaria de accionistas, ese es el valor real o
efectivo o de libro.
El capital resultante de las operaciones de la sociedad, dentro de su
objeto social.
Ese capital es independiente del valor que muestra el estatuto
social, el que obligatoriamente debe dar cuenta del capital social.(Art. 4,
nmero 5 y 10 de la ley)
En efecto, el artculo 10 dispone que el capital de las sociedad
deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser
aumentado o disminuido por reforma de los mismos.

Es el capital

nominal estatutario.

El aumento de capital. De conformidad con lo previsto por el artculo


10 de la ley 18.046, el aumento de capital social (nominal) requiere de
una

reforma

de

los

estatutos

sociales,

acordada

en

una

junta

extraordinaria de accionistas, celebrada ante notario pblico. (Art. 57)


Los aumentos del capital social pueden llevarse a efecto de dos
formas distintas, de acuerdo al origen de los fondos: a.- Mediante nuevos
aportes, sean en dinero o en

bienes. b.- Mediante capitalizacin de

utilidades sociales.
I).- La primera, mediante la emisin de nuevas acciones de pago.
El qurum necesario para aprobar la modificacin se determinar
en los estatutos.
Acciones

de

pago,

acordadas

emitir

por

la

junta

general

extraordinaria de accionistas, la que adems fijar el precio al que ellas


sern colocadas.

127
El artculo 25 de la ley, obliga a que estas acciones sean ofrecidas
preferentemente a los accionistas.
II).- La segunda forma de aumento de capital es la capitalizacin de
utilidades, reglada por el artculo 80 de la ley.
A este respecto, en general, las utilidades de una sociedad annima
slo

pueden

tener

dos

destinos

posibles:

accionistas, en calidad de dividendos, o

a).-

Repartidas

los

b).- Mantenerlas en el

patrimonio social.
Si las utilidades son repartidas a los accionistas, estamos en
presencia de lo que se denomina un dividendo, exigiendo la ley que al
menos el 30% de las

utilidades sean distribuidas en esta forma. (Art.

79)
Por su parte, las utilidades que la Junta General Ordinaria de
accionistas decide no repartir, quedando, en consecuencia, en el
patrimonio social, deben ser acumuladas en una cuenta especial abierta
al efecto, con el objeto de financiar futuros dividendos o capitalizaciones.
El acuerdo de capitalizacin no constituye una materia atingente a
la Junta General Ordinaria de accionistas, sino que una materia propia de
una Junta Extraordinaria, que apruebe la reforma respectiva de los
estatutos sociales, que lleva a dos forma distintas de concretarlo, a saber
(Art. 80):
i.- Mantener el nmero de acciones primitivamente emitidas,
aumentando su valor nominal de cada una de ellas,

ii.- Emitir acciones liberadas de pago, las que son entregadas a los
accionistas que tenan esa calidad al quinto da hbil anterior al acuerdo,
segn el respetivo Registro de Accionistas, las que en el lenguaje comn
son conocidas como cras de acciones.
Estas cras si bien representan utilidades de la sociedad annima,
no constituyen un dividendo.

128
La nica exigencia de la Ley para estas ltimas acciones o cras, es
que la sociedad debe distribuirlas entre los accionistas a prorrata de las
acciones que cada uno de ellos sea titular y que hayan estado inscritas a
su nombre en el Registro de Accionistas al quinto da hbil anterior al
reparto. (Art. 80)
Por otra parte, salvo estipulacin en contrario entre acreedor y
deudor, la prenda que est gravando a determinadas acciones que
otorguen el derecho a recibir nuevas acciones liberadas, de la sociedad,
se extender a las acciones liberadas que correspondiere a aquellas
gravadas. Es decir a las nuevas acciones. (Art. 80)
En cuanto a

capitalizacin de fondos, no solamente es posible

capitalizar utilidades retenidas de la sociedad, sino tambin lo que se


conoce como fondo de revalorizacin del capital propio de la sociedad y
otros, como crditos a favor de terceros, etc.
En relacin con el aumento de capitn, se establece por el artculo
24 de la ley, que los acuerdos de las juntas de accionistas sobre
aumentos de capital no podrn establecer un plazo superior a 3 aos,
desde la fecha de los mismos, para la emisin, suscripcin y pago de las
acciones respectivas.
Vencido el plazo establecido en la junta, sin que se haya enterado
el aumento, el Directorio deber proceder al cobro de los montos
adeudados, salvo que la junta por los 2/3 hubiere autorizado no proceder
a dichos cobros.
Agotadas las acciones de cobro el Directorio propondr a la junta
de accionistas, por mayora simple, el castigo del saldo insoluto y la
reduccin del capital a la cantidad efectivamente recuperada.

Aumento de capital de pleno derecho. El capital de la sociedad, de


acuerdo con el Art. 10 de la ley 18.046, deber ser fijado de manera

129
precisa en los estatutos y slo puede ser aumentado o disminuido por
reforma de los mismos.
No obstante lo anterior, el capital y el valor de las acciones se
entender modificado de pleno derecho cada vez que la Junta Ordinaria
de Accionistas apruebe el balance del ejercicio.
Este balance deber expresar el nuevo capital contable y el valor
de las acciones resultantes de la distribucin de la revalorizacin del
capital propio. Valor libro.
Ahora bien,

esta revalorizacin del capital propio de la sociedad

annima no afectar el nmero de acciones emitidas por la sociedad, y


slo incrementar el capital social pagado y el valor de las acciones,
favoreciendo incluso a las acciones de la sociedad que sta posea en
cartera. (Art. 6 Regl.)
Este tipo de aumento de capital por revalorizacin, es contable y no
estatutario.
El aumento de capital estatutario slo se produce en caso de
nuevos aportes de capital o capitalizacin de utilidades.

La disminucin del capital. Como se examin anteriormente, el tema


de la disminucin del capital puede referirse al capital social nominal o
estatutario al capital efectivo o real.
La disminucin del capital nominal

o estatutario de la sociedad,

pasa por una modificacin de sus estatutos, aprobada en junta


extraordinaria de accionistas, celebrada ante notario.
El artculo 28 de la ley exige que el acuerdo de reduccin del
capital sea adoptado por las 2/3 partes de las acciones emitidas con
derecho a voto (Art. 67, nmero 5 de la ley).
Asimismo, no podr procederse al reparto o devolucin del capital o
a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda llevarse

130
a efecto, sino transcurridos 30 das desde la fecha de publicacin en el
Diario Oficial del extracto de la respectiva modificacin. (Art. 28 de la
Ley).
Adems, dentro de los 10 das siguientes a esa publicacin en el
Diario Oficial, deber publicarse un aviso destacado en un diario de
circulacin nacional, en el que se informe al pblico del hecho de la
disminucin del capital y su monto. (Art. 28 de la Ley).
Por su parte, el artculo 69 del Cdigo Tributario dispone que no
podr

efectuarse

disminucin

de

capital

en

las

sociedades,

sin

autorizacin del Servicio de Impuestos Internos.


En caso de quiebra de la sociedad, los crditos de los acreedores
sociales, cualquiera sea la clase a que pertenezcan, prevalecern sobre
los que posean los accionistas en razn de una disminucin de capital y
ser aplicable el artculo 73 de la ley de quiebras, respecto de los pagos
ya efectuados a stos.
Sin perjuicio de ser inoponibles a la masa los pagos ya efectuados
a esos accionistas, y la eventualidad de su anulacin conforme lo
dispuesto por el artculo 76 de la Ley de Quiebras. (Art. 29 ley 18.046).
En cuanto a la forma de concretar la disminucin del capital social,
acordada por la junta extraordinaria, sta puede revestir las siguientes
dos modalidades:
A.- Disminucin del valor nominal de las acciones. Para ello, deber
restituirse a los accionistas la diferencia entre el valor pagado y el nuevo.
Si las acciones no estuvieren totalmente pagadas, se compensarn
los crditos recprocos entre la sociedad y el accionista.
B.- Disminucin del capital por compra de acciones de su propia emisin.
El artculo 27 de la ley dispone que las sociedades annimas podrn
adquirir y poseer acciones de su propia emisin, slo en los siguientes
cuatro casos:

131
i.- Si ello resulta del ejercicio del derecho de retiro referido
en el artculo 69 de la ley, por el accionista disidente en los casos en que
la sociedad est obligada a comprarle a ese disidente

sus acciones, al

valor libro (S. A. cerradas) o al valor de mercado (S.A. abiertas).


ii.- Ello resulta de la fusin de la sociedad con otra sociedad
que a su vez sea accionista de la sociedad absorbente, en cuyo caso la
sociedad que absorbe adquiere todo el activo de la sociedad absorbida,
dentro del cual se encuentran sus propias acciones.
En estos dos casos, la sociedad est obligada a enajenar las
acciones de su propia emisin adquiridas, dentro del plazo de un ao a
contar desde

la adquisicin, y si as no se hiciere el capital quedar

disminuido de pleno derecho (Art. 27 del Reglamento).


iii.- La adquisicin permite cumplir una reforma de estatutos de
disminucin de capital, cuando la cotizacin

de las acciones en el

mercado fuere inferior al valor de rescate que proporcionalmente


corresponda pagar a los accionistas.
iv.- La adquisicin permite cumplir un acuerdo de la junta
extraordinaria de accionistas para la adquisicin de acciones de su propia
emisin, en las condiciones establecidas en los artculos 27 a 27 D.
Es decir, en el caso de las sociedades annimas abiertas, en que
ello sea acordado en junta extraordinaria por 2/3 partes de las acciones
emitidas con derecho a voto; la adquisicin se haga hasta por el monto
de las utilidades retenidas; lo sea en proporcin a las diversas series de
acciones existentes.(Art. 27 A)
Las transacciones celebradas con motivo de la adquisicin de
acciones propias, se llevar a cabo en bolsas de valores. (Art. 27 B), a
travs de sistemas que permitan la adquisicin a prorrata de las acciones
recibidas, si no se alcanzare el porcentaje fijado a adquirir.

132
No obstante, el artculo 27 B tambin autoriza ejecutar un acuerdo
de adquisicin de acciones a travs de una OPA.
Estas acciones debern ser enajenadas por la sociedad dentro del
plazo mximo de 24 meses, desde la adquisicin, bajo sancin de quedar
disminuido el capital de pleno derecho, salvo cuando las acciones se
hayan adquirido para cumplir un programa o plan de compensacin a
trabajadores de la sociedad, aprobado por la junta, en cuyo caso
tampoco ser obligatorio la oferta preferente a los accionistas.(Art. 27
C)
En la enajenacin tiene lugar el derecho de oferta preferente a
favor de los accionistas, salvo que se trate de un programa de oferta
compensatoria a trabajadores o que la cantidad de la enajenacin en 12
meses no supere el 1% del capital accionario.
Finalmente, el artculo 27

de la ley, dispone que mientras

las

acciones sean de propiedad de la sociedad, ellas

(1)

para la constitucin del qurum en las juntas y

no tendrn derecho a

voto,

(3)

dividendo o

(4)

(2)

no se computarn

preferencia en la suscripcin de aumentos de

capital.

Las acciones (de una sociedad annima). La palabra accin presenta


tres acepciones en el mbito jurdico societario.
1.- La parte alcuota del capital de una sociedad annima.
Es el capital dividido en acciones.
2.- El o conjunto de los derechos que corresponden al socio.
Es la accin como derecho.
EL socio accionistas tiene accin, es decir, un derecho contra
la sociedad, que es fundamentalmente el derecho a participar en los
beneficios.

133
3.- El ttulo de crdito representativo del conjunto de derechos que tiene
su titular o accionista.
Esta

ltima acepcin es la ms enraizada histricamente,

representa el recibo del aporte, el ttulo que da cuenta de ese aporte, y el


nombre de la persona que lo realiz.
La ley no define a la accin, pero la reglamenta detalladamente.

Caractersticas de las acciones. La primera caracterstica es que las


acciones sern nominativas, conforme lo dispuesto por el artculo 12 de
la ley 18.046.
En consecuencia, no pueden ser transferidas mediante endoso, ni
con la sola entrega del ttulo, como en el caso de los ttulos al portador.
La transferencia, con todo, se realiza en virtud de una cesin de
derecho, en la forma dispuesta por la ley.

Menciones del ttulo. Se trata de una materia regulada por el


Reglamento de la ley, aprobado por D. S. 702, de 2012.
Los ttulos accionarios deben llevar: 1).- el nombre del dueo, 2).nombre y sello social, 3).- fecha de la escritura pblica social y notaria
en que se haya otorgado,

4).- la fecha y nmero de la resolucin de

autorizacin de existencia en el caso de las sociedades annimas


especiales, 5).- la indicacin de la inscripcin en el Registro de Comercio
correspondiente,

6).- nmero total de acciones en que se divide el

capital social, 7).- el nmero de acciones que el ttulo representa y, en


su caso, la serie a que pertenecen, 8).- Las condiciones de pago, si se
tratare de acciones que no estuvieren totalmente pagadas, etc.
Los ttulos deben estar numerados y firmados por el Presidente del
Directorio y por el Gerente.
Los ttulos se desprendern de un libro talonario.

134
Suscripcin de Acciones. El artculo 12 del Reglamento dispone que la
suscripcin de acciones deber constar en instrumento pblico o privado
firmado por las partes, en el que se exprese
que se suscriben,
y

(4)

el valor y

(5)

(2)

(1)

el nmero de las acciones

la serie a que pertenezcan,

(3)

la fecha de los ttulos

forma de pago.

El Registro de Accionistas. La accin, ttulo representativo de derechos


reales, de naturaleza mueble, conforme al artculo 580 del Cdigo Civil,
es susceptible de transferirse o transmitirse, como hemos visto, y ello
debe constar del registro de accionistas de la sociedad.
Toda sociedad annima debe llevar un Registro de Accionistas, en
el que se anotar, a lo menos: (1).- el nombre, (2).- domicilio y (3).cdula de identidad de cada accionista, (4).- el nmero de acciones de
que sea titular, (5).- la fecha de la inscripcin a nombre del accionista, y
(6).-la forma de pago de las acciones.(Arts. 23 de la ley y 13 Regl.)
La inscripcin de las acciones en el registro de accionistas se
producir dentro de las 24 horas de que la sociedad tom conocimiento
de la cesin, debiendo la sociedad archivar los documentos del caso.

Transferencia y Transmisin

de Acciones.

Se transfieren o

transmiten, en su caso, los derechos y obligaciones que el ttulo


respectivo representa, no el documento mismo, que no es ms que el
instrumento, el ttulo de crdito que da cuenta del derecho materia del
acto jurdico.

La Transferencia. El artculo 12 de la ley, regula la transferencia de las


acciones de una sociedad annima, a fin de que ellas figuren en los
registros sociales a nombre de sus titulares, y el artculo 18 del
Reglamento, la transmisin por causa de muerte.

135
La cesin de acciones producir efecto respecto de la sociedad y
de terceros desde que se inscriba en el registro de accionistas, en vista
del instrumento que da cuenta de esa cesin y del ttulo de las acciones.
Es de la esencia de la accin su cesibilidad, al menos en las
sociedades annimas abiertas.
En las cerradas es de la naturaleza, porque el artculo 14 de la
ley

slo prohbe a los estatutos de las sociedades annimas abiertas

estipular disposiciones que limiten la libre cesin de las acciones.


A contrario sensu, en las sociedades annimas cerradas si se
podr pactar este tipo de estipulaciones restrictivas, pero sin llegar a
desvirtuar el principio de la libre circulacin de las acciones.
Sin perjuicio de la prohibicin antes explicada, para las
sociedades annimas abiertas, de

limitar la cesin de las acciones

estatutariamente, los accionistas pueden estipular entre ellos pactos


particulares relativos a

la cesin de acciones, los cuales

deben

depositarse en la sociedad, a disposicin de los dems accionistas


interesados (Art. 14 Regl.)
El artculo 15 del Reglamento, ordena que toda cesin de
acciones se celebre por:
a.- escritura privada, firmada por el cedente y el cesionario, ante dos
testigos o ante corredor de bolsa o ante notario pblico.
b.- escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario.
Cuando algn accionista transfiera todo o parte de sus acciones,
estar obligado a anotar dichos traspasos o transferencia en el Registro
de accionistas.
La notificacin a la sociedad para practicar la inscripcin de la
cesin accionaria, en sus registros, se deber (1)hacer por corredor de
bolsa o (2)notario pblico, por motivo de prueba, no de solemnidad.

136
Siendo as, en todo caso, sostengo que esa no es la nica forma
en que la sociedad se notifica del instrumento de cesin, por lo que
puede inscribir en sus registros cesiones de las que tome conocimiento
de manera distinta.
En todo caso, la cesin de las acciones produce efecto respecto de
la sociedad y de terceros, desde que se inscriba en el Registro de
Accionistas.
Por otra parte, a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre
la transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite
los traspasos que se le presenten, salvo que los mismos no se presenten
con las formalidades establecidas por el Reglamento.
Al respecto, el artculo 22 de la ley, dispone que la adquisicin de
acciones de una sociedad annima implica (1)la aceptacin de los
estatutos sociales, (2)de los acuerdos adoptados en las juntas de
accionistas, y (3)la de pagar las cuotas insolutas en el caso que las
acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad.
Una vez que la sociedad tome conocimiento de la transferencia de
las acciones, tiene el plazo de 24 horas para inscribirlas en el Registro de
accionistas.

La transmisin.- Transmisin por causa de muerte. El artculo 18


del Reglamento dispone que el asignatario o adjudicatario de las acciones
tambin debe inscribirlas a su nombre en el Registro de Accionistas de la
sociedad annima, exhibiendo
herencia y

(2)

(1)

el auto de posesin efectiva de la

el respectivo acto de adjudicacin, en su caso,

debidamente acreditado el pago o exencin del impuesto de herencia.


En lo dems, las obligaciones de la sociedad son las mismas que
en el caso de cesin de las acciones.

137
Clasificacin de las acciones.
(A).-Acciones Pagadas y Acciones Suscritas.
Las acciones suscritas son aqullas por las cuales el accionista ha
asumido la obligacin de efectuar un aporte determinado a la sociedad,
pero ella todava no ha sido cumplida.
Las acciones suscritas y pagadas son aqullas que han sido
ntegramente pagadas, y enterado su valor en las arcas de la sociedad.
Son dos estados en que puede encontrarse la accin, sucediendo
uno al otro, de manera que primero existir la accin slo suscrita para,
posteriormente, cumplida la obligacin asumida al suscribir la accin de
enterar, pasar a ser una accin pagada.
El pago de la accin, debe quedar materializado, como se dijo,
dentro del trmino de tres aos.
La accin, sea suscrita solamente o pagada, puede ser libremente
cedida o transferida por su titular, y ella da derecho a participar en las
decisiones sociales, cualquiera sea el estado de la accin, salvo el
derecho a percibir los dividendos, que slo tienen la acciones pagadas,
conforme al artculo 16 de la Ley.
Si las acciones estn parcialmente pagadas, concurrirn a la
distribucin de dividendos en la proporcin pagada, pero los estatutos
pueden establecer otra cosa.
Ahora bien, la cesin de las acciones suscritas y no pagadas,
conforme al artculo 2 de la Ley, tiene dos particularidades:
1.- Tanto el cedente como el cesionario responden solidariamente
de su pago frente a la sociedad

(no frente a los dems socios o

accionistas).
2.- En el ttulo deben constar las condiciones de pago, de tal suerte
que el adquirente sepa que respecto de esas acciones existe un saldo de
precio insoluto, el que es adeudado a la sociedad.

138

Forma de compeler al accionista a pagar sus acciones suscritas. Si


quien se ha obligado a enterar el valor de una accin no cumple con su
obligacin de enterar su aporte, la sociedad annima dispone de varios
medios para hacerlo efectivo:
i.- Vender en una bolsa de valores, por cuenta y riesgo del moroso,
el nmero de acciones necesarias para pagarse de los saldos insolutos y
los gastos, reduciendo su ttulo a las acciones que resten (art. 17) ;
ii.- Aplicar las medidas y arbitrios que puedan contener los
estatutos sociales (Art. 17);
iii.-

Puede

demandar

judicialmente

el

cumplimiento

de

la

obligacin de enterar el aporte estipulado, que est contenida en la


escritura pblica por la cual se perfeccion el acto fundacional o de
suscripcin de las acciones, valindose de las reglas del juicio ejecutivo
u ordinario, segn el caso.
En todo caso, cualquier pago parcial del saldo insoluto de las
acciones suscritas y no pagadas, se abonarn a las respectivas acciones
impagas, de acuerdo a su antigedad de emisin.

(B).- Acciones pagadas en dinero y acciones pagadas en otros


bienes.
Esta diferencia emana de la facultad de integrar el capital en
dinero, o en otros bienes susceptibles de evaluacin.
En este caso, el accionista puede integrar el valor de sus acciones
en dinero o en especies, debidamente evaluadas por peritos y aprobados
por la Junta General de Accionistas.
La ley, en su artculo 13, prohbe la creacin de acciones de
industria y de organizacin.

139
(C).- Acciones de pago y acciones liberadas de pago.
Las acciones de pago son aqullas que deben ser pagadas por
quien las adquiere, conforme a lo previsto por el artculo 15 de la Ley,
sea en dinero o en otros bienes susceptibles de ser estimados
econmicamente.
Las acciones de pago, se ofrecern al precio que determine
libremente la junta de accionistas (Art. 26)
El mayor valor que se logre en la colocacin de las acciones de
pago, por sobre el valor que resulte de dividir el capital a enterar por el
nmero de accione emitidas, aumentar el capital de la sociedad, y no
podr ser distribuido como dividendo.
El menor valor, constituir disminucin del capital a enterar,
constituir disminucin del capital a enterar, y deber reconocerse en la
prxima modificacin del capital social en los estatutos.
Las acciones liberadas de pago tienen su origen en la capitalizacin
de utilidades que es una forma de generar capital de la sociedad
annima, requiriendo acuerdo de la Junta Extraordinaria de Accionistas y
una reforma de los estatutos sociales,

consignando el nuevo monto al

cual ascender el capital de la sociedad.

(D).- Acciones ordinarias y acciones preferentes o privilegiadas.


El artculo 20 de la Ley, dispone que pueden existir acciones
ordinarias o preferentes.
Las acciones ordinarias son aqullas que reconocen a sus titulares
los derechos sociales comunes a todo accionista, por ley, reglamento o
estatutos.
Las acciones preferentes, estn beneficiadas por ventajas de muy
distinto orden y naturaleza, no existiendo limitacin legal para ello, salvo
en los aspectos especialmente prohibidos (dividendos no provenientes de

140
utilidades del ejercicio o retenidas, o de sus respectivas revalorizaciones).
Ventajas de las que no gozan las acciones ordinarias.
Las preferencias debern constar en los estatutos sociales y en los
ttulos de las acciones deber hacerse referencia a ellas.
Las preferencias debern estipularse precisando su plazo de
vigencia, y en el caso de sociedades annimas que hagan oferta pblica
de sus acciones (S. A. abiertas) las preferencias que se otorguen a una
serie de acciones cuando le otorgan preeminencia en el control de la
sociedad,

no podrn estipularse por un plazo mayor de cinco aos,

prorrogable por acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas.


No

se

podr

estipular

preferencias

que

consistan

en

el

otorgamiento de dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio


o de utilidades retenidas y de sus respectivas revalorizaciones.
Las principales preferencias o privilegios

utilizados son: i.-

Reparto prioritario de utilidades (dividendos). ii.- Recuperacin prioritaria


del aporte en el caso de la liquidacin social. iii.- Derecho a voto
limitado. iv.- Cualquier otra preferencia que sea establecida en los
estatutos sociales.
La razn de ser de las acciones privilegiadas es el otorgarles
beneficios de los cuales no gozan las acciones ordinarias.

Requisitos de existencia de las acciones preferentes (Art. 20 de la


ley):
a.- Que, la preferencia conste de los estatutos sociales. La existencia de
la accin privilegiada.
b.-

Que,

igual

constancia

sea

dejada

en

los

respectivos

ttulos

representativos de las acciones.


c.- Precisar el plazo de vigencia del privilegio o preferencia, que no podr
exceder de 5 aos, en el caso de las sociedades annimas abiertas, si el

141
privilegio consiste en una preeminencia en el control de la sociedad,
podr ser prorrogable por acuerdo de la Junta

que

Extraordinaria de

accionistas.
d.- Que, el privilegio no sea de aquellos prohibidos. La legislacin
nacional prohbe la existencia de acciones con derecho a voto mltiple,
pero acepta que existan acciones sin derecho a voto o con derecho a voto
limitado. Artculos 20 y 21 de la ley 18.046.

(E).- Acciones nominativas o acciones al portador.


Esta clasificacin es hoy meramente histrica, ya que en la actual
legislacin sobre sociedades annimas no existen las acciones al
portador.
En efecto el artculo 12 de la Ley dispone que las acciones de una
sociedad annima sern nominativas.
Ahora bien, solo por inters de cultura jurdica, las acciones al
portador son

aquellas que para su transferencia basta la entrega

material del ttulo, sin precisar de ninguna otra formalidad adicional,


como todo ttulo al portador.
Las acciones nominativas, por el contrario, exigen un procedimiento
especial para su transferencia, que de seguridad a la transferencia del
ttulo de un titular a otro, generalmente por procedimientos escritos.
Como efecto, de una u otra accin, en el caso de las acciones
nominativas, la sociedad debe necesariamente llevar un Registro de
Accionistas, algo que resulta imposible en el caso de las acciones al
portador, toda vez que la sociedad no sabe quienes realmente son los
tenedores de sus acciones.

(F).- Acciones de capital y acciones de trabajo, industria u


organizacin.

142
Las acciones de capital, son las representativas de un aporte que
consiste en dinero o en otros bienes estimables.
Las acciones de trabajo, industria u organizacin, son aqullas en
que el aporte adopta alguna de las formas que seala su denominacin,
pero como se expres anteriormente, este tipo de acciones

estn

prohibidas expresamente por el artculo 13 de la Ley.

(G).- Acciones que tienen valor nominal y acciones que carecen


de l.
Hasta la vigencia de la Ley 18.046 (art. 4, nmero 5 de la ley), las
acciones deban tener un valor nominal, o sea, deban representar una
parte alcuota del capital estatutario.
Para que decir, los efectos de la inflacin sobre dicho valor nominal,
y por ende la enorme desproporcin entre ese valor y el valor real de la
accin.
A contar desde la vigencia de la Ley 18.046, las acciones pueden
no tener valor nominal, que corresponde al que deba aparecer expresado
en el ttulo, y que representa, como se dijo, una parte alcuota del capital
estatutario, que tambin debe ser expresado en dicho ttulo.
Por el contrario, las acciones sin valor nominal, son las que no
llevan estampado su valor en el ttulo y

no tienen que hacer una

referencia a qu cuota o porcentaje del capital corresponden.

(H).- Acciones que nacen de la emisin de bonos o debentures


convertibles en acciones.
Adems de obtener crditos para sus operaciones, la sociedad
annima, de acuerdo con le Ley 18.045, sobre Mercado de Valores,
puede obtener financiamiento a travs de la emisin de bonos o
debentures convertibles en acciones.

143
Son las dos nicas formas externas de financiamiento

reguladas

por la ley de sociedades annimas.


Ello no significa que las otras formas de financiamiento, existentes
en el mercado, carezcan de estatuto legal.
Simplemente

se regulan por la normativa especial del caso,

cuando la misma existe de manera sistemtica, o bien por la combinacin


de varios tipos contractuales unidos en una operacin financiera nica.
Sin considerar la emisin de acciones o capitalizacin, que
constituyen fuentes internas de financiamiento.
Los adquirentes de esos bonos,

ganan un inters en la forma

pactada y l es convertible, a la poca que haya sido convenido, por


acciones de la sociedad annima.
Mientras permanezca pendiente una emisin de bonos convertibles
(ejercicio del derecho de opcin), el artculo 24 de la ley dispone que
deber permanecer vigente un margen de acciones no suscritas del
aumento de capital respectivo, por la cantidad de acciones que sea
necesario para cumplir la opcin en su momento.

(I).- Estas acciones tienen un valor nominal. El valor nominal es el


valor que se le asigna a la accin al momento de la constitucin social,
simplemente dividiendo el capital social por el nmero de acciones
emitidas.
Al trmino del primer ejercicio, una vez aprobado el balance,
existir un valor libro, resultante de la revalorizacin del capital de la
sociedad, dividido por el nmero de acciones emitidas. Es el resultado
contable del desarrollo del objeto social, en el capital social y por ende en
las acciones.
Si se trata de acciones de una sociedad annima abierta,
especialmente, respecto de cuyas acciones se hace oferta pblica, esas

144
acciones tendrn adems un valor de mercado, correspondiente al precio
en el cual ellas se transan en el mercado, que puede ser inferior o
superior al valor libro, dependiendo de las expectativas que el mercado
tenga respecto de las proyecciones futuras de ingreso de la sociedad.

La venta forzada de acciones (abandonadas). Cuando existan en los


registro sociales acciones inscritas a nombre de personas fallecidas,
cuyos herederos o legatarios no las registren a su nombre, dentro del
plazo de 5 aos desde el fallecimiento del causante, sern vendidas por
la sociedad, previa citacin mediante publicaciones en el Diario Oficial y
en un diario de circulacin nacional. (Art. 18 de la ley y 23/24 del
Reglamento).
Si transcurren 60 das, desde ltima citacin, sin que se presenten
los interesados, el gerente de la sociedad proceder a venderlas en
remate en bolsa.
Los fondos obtenidos permanecern a disposicin de los herederos
o legatarios del caso, por otros 5 aos, desde la fecha de la venta, ms
reajuste (U. F.) e intereses corrientes.
Vencido este ltimo plazo (10 aos, ms el lapso de la tramitacin
necesaria para la venta), los dineros pertenecern a los Cuerpos de
Bomberos de Chile, a travs de la Junta Coordinadora Nacional de
Cuerpos de Bomberos. (Art. 18 de la ley y 26 del Reglamento).
Asimismo, el inciso tercero del art. 18 regula la situacin especial
del accionista que por cualquier causa, no ejerce sus derechos sociales,
no concurriendo a las juntas de accionistas y de cobrar sus dividendos,
las que dejarn de ser consideradas accionista para los efectos de
calificar a una sociedad annima.
Ello, hasta que los titulares o sus sucesores concurran a una junta
o cobren dividendos.

145
Constitucin derechos reales y gravmenes sobre las acciones. El
registro de accionistas, que obligatoriamente debe llevar la sociedad
annima (Art. 12 de la ley y 13 del reglamento), est destinado a
registrar la individualizacin del titular del dominio de las acciones que
corresponda.
El artculo 23 de la ley, por su parte, dispone que la constitucin
de gravmenes y de derechos reales distintos al de dominio sobre las
acciones de una sociedad no le sern oponibles a sta, a menos que les
sean notificados por ministro de fe (a la sociedad), los cuales debern
inscribirse en el Registro de Accionistas.
El artculo 23 regula de manera especial dos gravmenes: el
embargo y el usufructo.
Respecto del embargo, deja claro, conforme a las reglas generales,
que l no priva a los dueos de las acciones del pleno ejercicio de los
derechos sociales, exceptuado el de la libre cesin de ellas.
En el caso del usufructo (Art. 764 Cdigo Civil), ordena que las
acciones se inscriban a nombre del nudo propietario y del usufructuario,
expresndose en el Registro de Accionistas la existencia, modalidad y
plazo del usufructo.
Adems, obliga a ambos a actuar de consuno frente a la sociedad
salvo disposicin en contrario de la ley o de la convencin.
En el caco de los copropietarios, el inciso final del artculo 23 de la
ley los obliga a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la
sociedad.

La reconstitucin del ttulo accionario. La accin constituye el ttulo


valor que da cuenta de los derechos sociales.
Se

trata

de

un

documento

representativo

de

un

patrimonial, la participacin de su titular en la sociedad annima.

derecho

146
Por ello, el artculo 19 del Reglamento, aprobado por D. S. 587, de
1982, regula el contenido preciso de los ttulos de acciones, antes
examinado.
Ahora bien, como se trata de un ttulo de valor, representativo de
derechos, fue necesario que el Reglamento regulara la reconstitucin del
ttulo accionario, en caso de extravi, hurto, robo o inutilizacin del
mismo, para lo cual la persona a cuyo nombre figuren inscritas las
acciones podr pedir uno nuevo, previa publicacin de un aviso en un
diario de amplia circulacin nacional en que se comunicar al pblico,
que queda sin efecto el ttulo primitivo.(art. 21 Reglamento).
En las sociedades annimas abiertas, adems el interesado deber
remitir un ejemplar del diario a las bolsas de valores, a fin de que stas
dejen constancia de ello en el registro pblico que debern llevar al
efecto.
Transcurrido 5 das desde la publicacin, la sociedad expedir el
nuevo ttulo.
Tanto en el registro de accionistas de la sociedad, como en el
nuevo ttulo que se expida, deber dejarse constancia del cumplimiento
de los requisitos de publicidad precedentemente referidos.

Derechos que confieren las acciones. Las acciones confieren a su


titular, un conjunto de derechos institucionales y patrimoniales.
O en otras palabras, algunos son derechos de carcter patrimonial
(Pat) y otro extra patrimonial o polticos (Pol.). Estos derechos son, los
siguientes:
1.- Derecho a la informacin (Pol.);
2.- Derecho a participar en las Juntas de Accionistas con voz y voto
(Pol);
3.- Derecho a ceder libremente sus acciones (Pat-Pol.);

147
4.- Derecho a participar en los dividendos (Pat.);
5.- Derecho a retiro del accionista disidente (Pat-Pol.);
6.- Derecho a recuperar su aporte al tiempo de la liquidacin social
(Pat.);
7.- Derecho preferente a la suscripcin de acciones (Pat.);
8.- Derecho a formular observaciones a la marcha de los negocios
sociales (Pol.).

1.- Derecho a la informacin. Puede distinguirse su ejercicio en tres


etapas distintas: a.- Durante toda la vida de la sociedad; b.- Previo a
las juntas de accionistas, y c.- Anualmente.

A.- Durante toda la vida de la sociedad. El accionista tiene derecho a


estar y ser informado por la administracin de la marcha de los negocios
sociales.
Este derecho es la facultad que tiene el accionista para ser
informado de la marcha y operacin de los negocios sociales. Pudiendo
interiorizarse de todos los aspectos

(1)

legales,

(2)

comerciales y

(3)

financieros de la sociedad.
La obligacin genrica, es del Directorio, conforme al artculo 46
de la ley, el que deber proporcionar a los accionistas y al pblico, las
informaciones

(1)

suficientes,

(2)fidedignas

(3)

oportunas que la ley y, en

su caso, la Superintendencia de Valores y Seguros, determine, respecto


de la situacin de la sociedad.
El artculo 7 de la Ley dispone que la sociedad deber mantener
en la sede principal y en la de sus agencias o sucursales, y en su sitio
Internet, en las sociedades annimas abiertas, que dispongan de l, a
disposicin de los accionistas, ejemplares actualizados de sus estatutos
firmados por el gerente, sealando la fecha y notaria en que se otorg la

148
escritura de constitucin y sus modificaciones, y la informacin referente
a su inscripcin y publicacin (legalizacin).
Debe tambin mantener una lista actualizada de los accionistas,
con indicacin del domicilio y nmero de acciones de su dominio. (Art.
7)
La ley entrega al Directorio la responsabilidad de la custodia de los
libros y registros sociales, y que stos sean llevados con la regularidad
legal exigida. Facultndosele para delegar tal funcin, debiendo dejar
constancia en los actos.
El

incumplimiento

de

esta

obligacin,

hace

solidariamente

responsables a los directores, gerente, liquidador, de los perjuicios que


causen a los accionistas y terceros. (Arts. 7 y 46 de la Ley).
Ello,

sin

perjuicio

de

las

sanciones

que

pueda

aplicar

administrativamente la Superintendencia de Valores y Seguros, en el


caso de sociedades annimas abiertas. (Arts. 7 y 46 de la Ley).
A.- Previo a la Junta de Accionistas. El Art. 54 de la ley 18.046, por
su parte, dispone que deben quedar a disposicin de los accionistas, para
su examen, en la Oficina de la administracin social, durante los 15 das
anteriores a la fecha de la Junta de Accionistas: (1).-La memoria, (2).El balance, (3).- El inventario,

(4).- Las actas, (5).- Los libros y

(6).- Los informes de los auditores externos o inspectores de cuenta,


segn el caso.
Durante ese mismo lapso, los accionistas tendrn el derecho a
examinar iguales antecedentes de las sociedades filiales.
Con todo, con la aprobacin de las partes de los directores en
ejercicio, podr darse el carcter de reservado a ciertos documentos
referidos a negociaciones an pendientes, cuyo conocimiento pudiera
perjudicar el inters social.

149
Si tal decisin de reserva se hace dolosa o culposamente, los
directores respondern solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.

C.- Anualmente. Otra forma de manifestarse el derecho de informacin


dice relacin con las disposiciones de los artculos 74 y 75 de la ley
18.046.
El Art. 74, establece la obligacin de la sociedad annima, de
confeccionar anualmente un balance general, al 31 de diciembre de cada
ao y una

memoria razonada, acerca de la situacin social, la que

deber incluir en las sociedades annimas abiertas, como anexo una


sntesis fiel de los cometarios y proposiciones que formulen accionistas
que posean o representen el 10% o ms de las acciones emitidas con
derecho a voto, relativas a la marcha de los negocios sociales y siempre
que dichos accionistas as lo soliciten, y el estado de ganancias y
prdidas.
El artculo 75, impone, por su parte, al Directorio de una sociedad
annima abierta, la obligacin de poner a disposicin de los accionistas
inscritos en el respectivo registro de accionistas de la sociedad annima
abierta, una copia del balance y de la memoria de la sociedad, incluyendo
el dictamen de los auditores externos y sus notas respectivas, en una
fecha no posterior a la del primer aviso de una convocatoria para junta
ordinaria de accionistas.
La Superintendencia de Valores y Seguros, puede determinar,
mediante normas de carcter general, medios alternativos a travs de los
cuales las sociedades annimas abiertas podrn enviar o poner a
disposicin

de

sus

accionistas,

los

documentos,

informacin

comunicaciones que la ley establece. (Art. 137 bis)


En las sociedades annimas cerradas, el envi de la memoria y
balance se efecta slo respecto de los accionistas que lo soliciten.

150
2.- Derecho a participar en las Juntas de Accionistas, con voz y
voto. Se trata del derecho a participar en el rgano superior de la
sociedad annima, con voz y voto, en las juntas de accionistas llamadas
a decidir sobre los temas ms importantes de la sociedad.
La Junta de accionistas es el rgano supremo de la sociedad
annima, en la cual todos y cada uno de los accionistas pueden expresar
libremente su voluntad, y en ella radican las decisiones sociales ms
importantes.
Ella elige a los administradores sociales y a los fiscalizadores de
stos. Toda una triloga de poderes.
En virtud del Art. 16 de la ley 18.046, el derecho a voto lo tienen
las acciones suscritas, aun cuando no se encuentren pagadas.
La regulacin del ejercicio de este derecho, por el artculo 21 de la
ley, establece un voto por cada accin de que se es titular.
Con todo, los estatutos podrn constituir series de acciones
preferentes, sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, conforme
lo autoriza el artculo 21 de la ley.
El Art. 62, por su parte, limita la participacin en la Junta de
accionistas, y por ende, el ejercicio del derecho a voto, a las acciones que
estn inscritas en el Registro de Accionistas de la Sociedad con 5 das de
anticipacin a aqul en que haya de celebrarse la respectiva Junta.
Tenemos aqu, entonces, accionistas que no tienen derecho a voto
en la Junta no obstante su condicin de accionistas. Las acciones sin
derecho a voto, lo son por tener ese carcter por ley o por estatutos
sociales.
Con todo, los titulares de acciones sin derecho a voto, as como los
directores y gerentes que no sean accionistas, podrn participar en las
Juntas generales, pero slo con derecho a voz.

151
El Reglamento de la ley 18.046, regula la forma de hacer efectivo
el derecho a voto, en cuanto autoriza que los accionistas puedan hacerse
representar en las Juntas por medio de otra persona, aun cuando sta no
sea accionista. (D. S. N 587, de 1982).
Esa representacin deber conferirse por escrito, por el total de las
acciones de las cuales el mandante sea titular, a los cinco da anteriores
a la fecha en que deba realizarse la Junta.
El artculo 63 del Reglamento dispone que este poder por escrito
contendr las siguientes menciones: 1.- Lugar y fecha de otorgamiento.
2.- Nombre y apellidos del apoderado. 3.- Nombre y apellido del
poderdante. 4.-Indicaciones de la naturaleza de la Junta para la cual se
otorga el

poder y la fecha de su celebracin. 5.- Declaracin de que el

apoderado podr ejercer en las Juntas de Accionistas todos los derechos


que correspondan al mandante en ellas, los que podr delegar
libremente en cualquier tiempo. 6.-Declaracin de que el poder slo
podr entenderse revocado por otro que se otorgue con fecha posterior.
7.- Firma del poderdante.
Los poderes que no se otorguen por escritura pblica, no podrn
contener otras menciones que las sealadas, y si se incluyen se tienen
por no escritas.
Los poderes otorgados por escritura pblica, contendrn, a lo
menos las menciones de los nmeros 1, 2 y 3.
El artculo 64 del Reglamento, complementa esta disposicin,
estableciendo que en el caso de poderes otorgados por documento
privado, las siguientes menciones debern ser llenados de puo y letra
del poderdante: i.- El lugar de otorgamiento,

ii.-

La fecha de su

otorgamiento, y iii.- El nombre del mandatario.


Existen dos situaciones especiales, en relacin con el ejercicio del
voto que conviene analizar, a saber:

152
a.- La situacin de la prenda sobre las acciones, el cuyo caso el
derecho a voto permanece en el deudor prendario, y no se traspasa al
acreedor.
b.- En el caso del usufructo, el derecho a voto corresponde al nudo
propietario y al usufructuario de consuno, salvo pacto distinto, (Art. 66)

3.- Derecho a ceder libremente sus acciones.

Sabemos que el

capital en las sociedades annimas est representado por ttulos de


valor, cuya caracterstica principal es su cesibilidad ilimitada.
La ley prohbe, en su artculo 14, en el caso de las sociedades
annimas abiertas, pactar en los estatutos sociales cualquier limitacin a
la libre disposicin de las acciones.
Ello por cuanto las acciones como ttulos de crdito que son, como
valor mobiliario que representa la participacin social de su titular en la
persona jurdica denominada sociedad annima, son

transmisibles por

excelencia.
Por la misma razn anterior, la ley exige que los pactos particulares
entre accionistas relativos a la cesin de acciones, deben ser pblicos y
depositados en la sociedad a disposicin de los dems accionistas y
terceros interesados, y deben hacerse referencia a ellos en el Registro de
Accionistas, so pena de tenerlos por no escritos.
Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles a terceros (antes
se tenan por no escritos).
Sin embargo, la existencia de estos pactos no afectarn la
obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmite los traspasos que se
le presenten.
Esta disposicin se refiere a la promesa de compraventa, usufructo,
prendas o a limitaciones a la cesin de acciones vlidas entre las partes,
todos los cuales son perfectamente vlidos, en virtud del principio de la

153
autonoma de la voluntad, pero deben inscribirse en el Registro de
Accionistas social.
Tratndose de sociedades annimas cerradas, por el contrario, se
permite pactar limitaciones a la cesibilidad de las acciones, en los
estatutos sociales, pero no eliminar el derecho, porque ello atenta contra
la esencia misma del ttulo valor.
Ahora bien, la transferencia o cesin de acciones, regulada por los
artculos 12 de la ley 18.046 y 15 del Reglamento, puede hacerse por:
(a).- escritura

pblica o

(b).- mediante el traspaso de la accin del

vendedor al adquirente, suscrito por ambos, ante dos testigos, notario


pblico o corredor de bolsa. (c).- la transmisin a los herederos o
legatarios del accionista. Los que, conforme lo ordenado por el Art. 18
del Reglamento, deben registrarlas a su nombre dentro de los cinco aos
posteriores a la muerte del causante, bajo apercibimiento de ser
vendidas por la sociedad.

4.- Derecho a percibir

dividendos. El derecho a participar en las

utilidades sociales es un elemento esencial de la sociedad.


El derecho a percibir dividendos, esto es parte de las utilices de la
sociedad annima, forma parte de los que se conoce como derechos
patrimoniales del socio, en contraposicin a los derechos polticos,
representados por el derecho a voto.
Son los beneficios de la participacin social.
Tratndose de sociedades annimas, los beneficios o utilidades de
la sociedad se reparten en la forma de dividendos y en la poca
legalmente fijada para ello, a diferencia de lo que ocurre con los dems
tipos sociales.
Puede decirse, que utilidad no es lo mismo que beneficio, porque
este ltimo concepto es ms amplio al incluir tambin el mayor valor de

154
las acciones por revalorizacin del capital propio, al aprobarse el balance
anual, de conformidad con el artculo 10 de la ley.
El trmino dividendo tiene una doble concepcin, una objetiva y
subjetiva a la vez.
La concepcin objetiva del dividendo, lo examina desde el punto de
vista de la obligacin de la sociedad annima de distribuir una parte de
sus utilidades a sus accionistas, de manera obligatoria por disposicin
legal o estatutaria.
Es la forma establecida por la ley para distribuir las utilidades
sociales, en este tipo social.
La concepcin subjetiva, mira al dividendo como el derecho de los
accionistas a percibir utilidades de su inversin en la sociedad, siempre y
cuando existan utilidades lquidas y exigibles,
Los dividendos deben ser repartidos en dinero, slo con cargo a las
utilidades lquidas y efectivas, sin perjuicio del caso de los dividendos
provisorios y de las utilidades

retenidas de ejercicios anteriores. (Art.

78 de la ley).
La ley hace responsable solidariamente a los directores sociales
cuando son repartidos dividendos no correspondientes a utilidades
efectivas, atendido que es decisin del Directorio de la sociedad annima,
distribuir dividendos provisorios con cargo a utilidades futuras.
Si no hay utilidades, y se reparten dividendos, se est afectando,
entonces, el patrimonio social, y por ende el derecho general de prenda
de los acreedores sociales y disminuyendo el capital social.
En las sociedades annimas

abiertas, corresponde a la Junta

General de Accionistas determinar el porcentaje de las utilidades que


deber ser repartido, pero la ley exige que a lo menos sea distribuido el
30% de ellas, a menos que la unanimidad de las acciones emitidas
resuelva algo diferente. (Art. 79 de la Ley).

155
En las sociedades

annimas

cerradas, se estar a lo que

dispongan los estatutos sociales, y si stos nada dicen, se aplican las


reglas de la sociedad annima abierta, conforme lo previsto por el Art.
79 de la Ley 18.046.
En la sociedad annima, de acuerdo con el artculo 16 de la ley,
los accionistas cuyos ttulos no estn totalmente pagados, tienen derecho
a dividendo proporcional a la parte pagada, salvo disposicin estatutaria
distinta.
Lo mismo ocurre a la devolucin del capital, a la liquidacin social.
En concreto, de acuerdo con el artculo 78 de la ley, existe derecho
a dividendo en una sociedad annima, siempre y cuando: (1)existan
utilidades lquidas en el ejercicio, o bien, (2)existan utilidades retenidas
de ejercicios anteriores y que ahora se hayan acordado repartir por la
sociedad, y siempre y cuando, esas utilidades no sean absorbidas por
prdidas del actual ejercicio o acumuladas.
En tal caso, las utilidades deben aplicarse a cubrir las prdidas
acumuladas.

poca de pago de los dividendos. Depender del tipo de dividendo:


1.-El mnimo obligatorio, 2.- Los adicionales, 3.- Los provisorios, 4.- Los
definitivos.

1.- Los dividendos mnimos obligatorios, son aquellos pagados como


resultado del balance social, legalmente no inferiores al 30% de las
utilidades lquidas efectivas, salvo acuerdo unnime de acciones emitidas.
(Art. 79 de la ley), en le caso de las sociedades annimas abiertas.
Tratndose de sociedades annimas cerradas, el dividendo mnimo
legal obligatorio ser el fijado en los estatutos, como tal, y si nada se
establece regir la norma anterior del 30%. (Art. 79 de la ley).

156
El pago de los dividendos mnimos obligatorios, que corresponden
segn ley o estatutos, sern exigibles transcurridos 30 das contados
desde la fecha de la Junta General que aprob la distribucin de la
utilidades del ejercicio.

2.- Los dividendos adicionales, corresponden a los que acuerda


distribuir la Junta con cargo a las utilidades lquidas de la sociedad, de
acuerdo al balance de la sociedad,

por sobre el 30% mnimo legal

obligatorio.
Son adicionales al mnimo legal obligatorio.
Legal o estatutario, segn se trate de sociedad annima abierta o
cerrada.
El pago de los dividendos adicionales, que acordare la Junta
General, se har dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la
fecha en que la Junta determine o en la que fije el Directorio, facultado
para ello por la Junta.

3.- Los dividendos provisorios, son los pagados por decisin del
Directorio, con cargo a las utilidades esperadas de la empresa, sin que
se hubiere an aprobado el balance del ejercicio.
Aquellos dispuesto pagar por el Directorio, sin esperar a la Junta
Ordinaria de Accionistas que deber aprobar el balance y memoria anual.
Pueden ser por utilidades efectivas producidas hasta la fecha en
que el Directorio acuerda distribuirlos, o por utilidades futuras, que se
espera que la empresa obtenga el resto del ejercicio.
En ambos casos se trata de utilidades esperadas, porque no hay
balance aprobado.
El pago de los dividendos

provisorios, se har en la fecha que

determine el Directorio en su acuerdo de distribucin.

157
Debe tenerse presente, que el Art. 19 de la ley dispone que los
socios no estn obligados a devolver a la caja social las cantidades que
hubieren percibido a ttulo de beneficio, por lo que si en definitiva no se
producen utilidades, sino prdidas, sin perjuicio de la responsabilidad
solidaria del Directorio que aprob el reparto del dividendo provisorio, lo
que proceder en el ejercicio ms prximo es destinar las utilidades que
en l se produzcan a absolver esas prdidas, con lo cual la sociedad
recuperar lo pagado en exceso.

4.- Dividendos definitivos. Corresponden simplemente al total de los


dividendos pagados por la sociedad durante un determinado ejercicio,
que por lo tanto incluir al
y

(3)adicionales,

(1)mnimo

legal obligatorio,

(2)los

provisorios

segn el caso.

Es el total de las sumas pagadas por concepto de dividendos,


durante un ejercicio determinado, que no es lo mismo que lo sean con
cargo a las utilidades lquidas de un determinado ejercicio.
Ello,

porque es legalmente posible repartir en calidad de

dividendos utilidades lquidas retenidas de ejercicios anteriores, en cuyo


caso estos dividendos formarn parte de los dividendos definitivos
pagados en el ejercicio.
Forma de pago de los dividendos. La forma normal de pagar el
dividendo, es en dinero, salvo acuerdo adoptado por unanimidad de las
acciones emitidas. (Art. 82 de la ley).
En las sociedades annimas abiertas, se podr cumplir la obligacin
de pagar dividendo, solamente en lo que exceda al mnimo legal
obligatorio o estatutario (si este es mayor del 30% fijado por la ley como
tal), otorgando a los accionistas opcin para recibirlos en: i.-Dinero, ii.Acciones liberadas de la propia emisin, iii.- Acciones de S. A. A. de las
cuales la empresa sea titular.

158
El ejercicio de esta opcin, deber ajustarse a las condiciones de
equidad e informacin que determina el Reglamento, entendindose en
caso de silencio del accionista, que opta por el pago en dinero.
Los dividendos devengados, no puestos a disposicin de los
accionistas, dentro del plazo legal, se reajustarn de acuerdo a la
variacin de la unidad de fomento entre la fecha en que estos pagos se
hicieron exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn intereses
corrientes para operaciones reajustables por el mismo perodo. (Art. 84
de la Ley).
Si no son reclamados en el plazo de cinco aos, desde que se han
hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de Bomberos. (Art. 85 de la
Ley).

5.- Derecho a retiro del accionista disidente.

La ley entrega esta

facultad al accionista disidente, para retirarse de la sociedad annima, en


ciertos casos, obligando a la sociedad a pagarle el valor de sus acciones.
El derecho a retirarse de la sociedad, emana del desacuerdo del
accionista con la forma como se conducen o llevan a cabo los objetivos
sociales; en aspectos fundamentales del quehacer social, que el propio
legislador identifica.
Cuando ocurren cambios profundos, trascendentes en la gestin
social.
El artculo 69 de la ley 18.046, regula la forma y casos en que se
puede ejercer este derecho, estableciendo que la aprobacin por la Junta
de Accionistas de alguna de las materias que se indican, conceder al
accionista disidente el derecho a retirarse de la sociedad, previo pago por
la sociedad del valor de sus acciones.
Se considera accionista disidente a aquel que (69):

159
(1).- en la Junta respectiva se hubiere opuesto al acuerdo que da
derecho a retiro, o que
(2).- no habiendo concurrido a la Junta, manifestare su disidencia
por escrito a la sociedad, dentro del plazo de 30 das desde la fecha de la
Junta que aprob el acuerdo que motiva el retiro.
En todo caso, el Directorio puede convocar a una nueva Junta
General, que deber celebrarse a ms tardar dentro de

los 30 das

siguientes al fin del plazo del ejercicio del derecho a retiro, para que
reconsidere o ratifique los acuerdo que motivaron el ejercicio de este
derecho (69).
Si los acuerdos se revocan, caducar automticamente el derecho a
retiro.
El precio a pagar al accionista que se retira, por sus acciones, ser
en las sociedades annimas abiertas el valor de mercado de la accin,
durante los dos meses anteriores a la Junta, y en las cerradas el valor
libro de la accin.
El pago debe hacerse dentro del plazo de 60 das desde la Junta
que motiv el retiro, sin recargo alguno.
Pasado el plazo, deber reajustarse en U.F., ms intereses.
El ejercicio del derecho a retiro es uno de los casos en que la
sociedad puede adquirir acciones emitidas por si misma, pero queda
obligada a enajenarlas dentro del plazo de un ao a contar desde su
adquisicin, previo a haber sido ofrecidas a los dems accionistas en
forma preferente, con arreglo a lo previsto en los artculos 25 y 27 de
la Ley.

Los acuerdos que dan derecho a retiro, son (69):


1.- La transformacin de la sociedad.
2.- La fusin de la sociedad.

160
3.- La enajenacin del 50% o ms del activo social.
4.- El otorgamiento cauciones de obligaciones de tercero que exceden del
50% del activo social.
5.- La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento
o reduccin de las ya existentes.
En este caso, slo tendrn derecho a retiro los accionistas
disidentes de la serie afectada.
6.- Saneamiento de la

nulidad causada por vicios formales de que

adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin de sus


estatutos que diere este derecho.
7.- Artculo 69 bis de la ley 18.046, correspondiente al caso de
sociedades annimas bajo control del Estado.
8.- No ejercicio de la OPA obligatoria.
9.- Los dems casos que establezcan la ley o los estatutos.
Examinemos estos dos ltimos casos especiales, del Art. 69 bis e
incumplimiento de la OPA obligatoria.
El artculo 69 bis, de la ley 18.046, regula un caso especial de
retiro, en las sociedades annimas abiertas, en las que el Estado, directa
o indirectamente, es el controlador de la sociedad annima.
En este caso, se autoriza a los dems accionistas de la sociedad, a
ejercer el derecho a retiro, por causales distintas a las de las dems
sociedades, como es la rebaja de la clasificacin de las acciones desde
primera clase a segunda o sin informacin suficiente, por dos entidades
clasificadoras de riesgo, a raz de decisiones de la autoridad, incluso
legislativa, o de la administracin social, perjudiciales para la sociedad.
El derecho a retiro debe ejercerse dentro de los 30 das siguientes
a la fecha de publicacin del acuerdo de clasificacin pertinente.
Tambin existe el derecho a retiro, para el accionista disidente o
ausente, en el caso de la sociedad annima abierta que deja de cumplir

161
con las condiciones para estar obligada a inscribir sus acciones en el
Registro de Valores. (Art. 2, inciso sexto)

Oferta pblica de

adquisicin

de acciones obligatoria. La oferta

pblica de adquisicin de acciones obligatoria (OPA), est contemplada


en el artculo 69 ter, de la ley.
Se obliga a cualquier controlador que alcance o supere los 2/3 de
las acciones emitidas con derecho a voto de una sociedad annima
abierta, a que dentro del plazo de 30 das, contados desde la fecha de
adquisicin de las acciones con que se alcance el porcentaje sealado, a
realizar una oferta pblica (OPA) de adquisicin de las restantes acciones
de la sociedad.
El precio que debe pagar ese controlador, es un precio no inferior al
que corresponda en caso de existir derecho a retiro, esto es al valor de
mercado promedio durante los 2 meses anteriores.
Si no se hace la OPA, en el plazo sealado, nace para el resto de
los accionistas el derecho a retiro de la sociedad.

No nace esta obligacin de lanzar una OPA: Si esos 2/3 se alcanzan


como consecuencia de una reduccin de pleno derecho del capital de la
sociedad annima, por no haber sido suscrito y pagado totalmente el
capital social, dentro de plazo legal (tres aos).
Asimismo, la adquisicin de todas las acciones restantes, en
ejercicio del derecho a venta en la OPA obligatoria por los dems
accionistas o de retiro, segn el caso, no es causal de disolucin social, a
menos que el controlador social as lo decida.

6.- Derecho a recuperar su aporte al tiempo de la liquidacin


social. Como el capital aportado por los socios a la sociedad constituye

162
un crdito de los socios para con la sociedad, y una deuda de la sociedad
para con sus accionistas, cuando la sociedad se disuelve, y es necesario
liquidarla, los socios tienen derecho a recuperar su aporte.
Limitaciones: No obstante, el artculo 117 de la ley 18.046, dispone que
la sociedad slo podr hacer repartos por devolucin de capital a sus
accionistas una vez pagadas o asegurado el pago de las deudas sociales.
Estos repartos debern hacerse a lo menos trimestralmente, y en
todo caso cada vez que se hayan acumulado fondos suficientes para
pagar a lo menos 5% del valor libro de las acciones. (Art. 117 de la ley).
Los repartos se pagan a quienes sean accionistas el quinto da hbil
anterior a la fecha establecida para el pago. (Art. 117 de la ley).
Si ellos no son cobrados en los plazos de los dividendos, pasan a
tener el mismo destino final: Los Cuerpos de Bomberos. (Art. 117 de la
ley).
Los repartos que se efecten durante la liquidacin, deben pagarse
en dinero a los accionistas, salvo acuerdo diferente adoptado en cada
caso por la unanimidad de las acciones emitidas. (Art. 116 de la ley).
Sin embargo,

la Junta Extraordinaria de accionistas (S.A.A. o

S.A.C.), por los 2/3 de las acciones emitidas, puede aprobar que se
efecten repartos opcionales (de dinero, bienes o acciones), siempre que
tales

opciones

sean

equitativas,

informadas

se

ajusten

las

condiciones del Reglamento de la ley. (Art. 116 de la ley).


Cuando se aport el usufructo de un bien, con motivo de la
disolucin social corresponde devolverlo a su propietario, procedindose
en lo dems conforme a la regla general, respecto de los derechos
sociales del propietario, en la sociedad annima.

7.- Derecho preferente a la suscripcin de acciones. Este derecho


le corresponde al accionista cuando la sociedad a fin de aumentar su

163
capital, emite acciones de pago, bonos o debentures convertibles en
acciones, para suscribir preferentemente

a cualquier otra persona

interesada, las acciones emitidas para tal efecto, en proporcin a las


acciones de que es titular en la sociedad annima.
Tambin existe este derecho, en el caso de venta de sus acciones
de propia emisin de la sociedad annima, que hubiere adquirido
conforme lo autoriza el art. 27 de la ley.
Este es un derecho esencialmente renunciable y transferible por el
accionista.
Sin embargo, la facultad de enajenar o transferir el derecho de
suscripcin preferente, slo puede utilizarla el accionista dentro del
trmino de 30 das, a contar desde la publicacin de la opcin para
suscribir las sealadas acciones preferentemente, conforme lo previsto
por el Art. 25 de la ley 18.046.
Desparece este derecho de opcin preferente en los aumentos de
capital de una sociedad annima abierta, hasta un 10% de su monto que
se destine a planes de compensacin de sus propios trabajadores o de
sus filiales.

8.- Derecho a formular observaciones a la marcha de los negocios


sociales. Esta facultad corresponde a los accionistas

individuales o al

grupo de accionistas que posean o representen a lo menos el 10% del


capital

social,

exclusivamente

tratndose

de

sociedades

annimas

abiertas, salvo que en las cerradas estatutariamente se establezca su


procedencia. (Art. 83 del Regl.)
El artculo 82 del Reglamento regula el ejercicio de este derecho,
que consiste en que estos accionistas pueden hacer, por escrito,
(1)comentarios

y formular proposiciones (por una vez)

relativas a

la

marcha de los negocios sociales, en el ejercicio correspondientes, y (2)que

164
tales observaciones o comentarios aparezcan en la Memoria de la
sociedad.
Los comentarios y proposiciones deben cumplir con los siguientes
requisitos:
a.- Deben formularse por escrito a la sociedad, expresando la
voluntad que ellos sean incluidas en la Memoria respectiva, como anexo.
b.- Deben hacerse llegar al Directorio dentro del ejercicio o en los
30 das siguientes al trmino del mismo.
c.- En todo caso, deben haber sido recibidos por la sociedad con a
lo menos 30 das de anticipacin a la Junta respectiva.
El Directorio est obligado a acceder a la peticin e incluir una
sntesis fiel de los comentarios y proposiciones. (Art.84 Regl.)

La proteccin de los accionistas minoritarios. La actual ley de


sociedades annimas, contiene una serie de disposiciones destinadas
precisamente a la proteccin de las accionistas minoritarias en cualquier
sociedad annima, para evitar el abuso de los controladores, contando
con la mayora del poder de decisin de sus acciones.
Las principales disposiciones en dicho sentido, son las siguientes:
1.- La forma de eleccin del Directorio, en una misma y nica votacin,
conforme lo ordenado por el Art. 34 del Reglamento de la Ley, aprobado
por D.S. (H) 587, de 1982.
Con esta regla se evita que el Directorio social slo est integrado
por representantes de la mayora.
2.- El derecho a retiro de los accionistas disidentes, establecido por los
artculos 69 y 69 bis de la ley.
El accionista disconforme, siempre tiene la posibilidad retirarse de
la sociedad, obligando a sta, en los casos especiales que la ley le
autoriza, a adquirirle sus ttulos.

165
3.- La obligacin

impuesta

al accionista de alcance los 2/3 de las

acciones sociales, de lanzar una OPA obligatoria, establecida por el Art.


69 ter de la ley.
Con ello, se evita que a futuro las acciones en poder de los
accionistas minoritarios pierdan valor,

al carecer de la posibilidad de

acceder al control societario.


4.- Derecho a formular observaciones a la marcha de los negocios
sociales, si renen el 10% del capital, en las sociedades annimas
abiertas.
En tal caso el Directorio tiene la obligacin de incluir las
observaciones, en extracto, en la memoria social a presentar a la junta
de accionistas.
5.- El derecho a exigir al Directorio la citacin a junta de accionistas,
conforme Art. 88 nmero 3, si renen el 10% del capital accionario.
Si los accionistas minoritarios renen el 10% de las acciones
emitidas,

pueden

exigir

al

Directorio

citar

junta

ordinaria

extraordinaria de accionistas, estando aqul obligado a hacerlo.


6.- El derecho a participar en el Comit de Directores, en el caso de las
sociedades annimas abiertas, y la forma de eleccin del mismo, por
unanimidad del Directorio, que favorece a los directores ajenos al
controlador.(Art. 50 bis)
La mayora de sus miembros debern ser independientes del
controlador social.
7.- La posibilidad de recurrir al rgano de control pblico de las
sociedades annimas abiertas, a fin de que la Superintendencia de
Valores y Seguros fiscalice la correcta aplicacin de la ley, el reglamento
y los estatutos sociales.
Cualquier accionista puede requerir la intervencin, que en todo
caso no es obligatoria para la Superintendencia.

166
8.- La responsabilidad solidaria de los directores y el gerente, por
infracciones de la ley, su reglamento y los estatutos legales, como los
casos del Art. 15 (Aceptar forma de pago de acciones, distintas a la
legal).
Para su ejercicio el socio minoritario no necesita autorizacin, ni
utilizar los mecanismos de control social, sino que la hace efectiva
directamente ante los tribunales competentes.(Arbitrales)
9.- El control especial de los aumentos y disminucin de capital.
10.- La prohibicin especial establecida por el artculo 12 de la ley, cuyo
inciso segundo prohbe a la sociedad pronunciarse sobre la transferencia
de acciones, debiendo limitarse al mero control de las formalidades
mnimas exigidas por el Reglamento.
Por esta va, la sociedad podra impedir a accionistas acceder a
participacin social, para evitar su accin al interior de la sociedad.
11.- La libre cesin de las acciones, establecida por el artculo 14 de la
ley, para las sociedades annimas abiertas, tambin constituye una
norma de proteccin de los accionistas minoritarios, al garantizarles, al
menos un cierto poder de compra, que la sociedad no puede impedir
estatutariamente.
12.- La obligacin impuesta por el artculo 15 de la ley de exigir acuerdo
unnime para aceptar el pago de los aportes sociales en bienes distintos
del dinero, sin tasacin pericial, para los aumentos de capital.
Evita la sobre valoracin de tales bienes.
13.- El reajuste obligatorio en U.F. de los saldos insolutos de acciones
suscritas, impuesto por el Art. 16.
Evita el perjuicio del inters social, favoreciendo a accionistas con
poder suficiente para obtener beneficios por esa va, al postergar el pago
de sus acreencias a favor de la sociedad.

167
14.- El derecho de opcin preferente para adquirir acciones de la
sociedad annima, en caso de aumento de capital o enajenacin de
acciones de su propia emisin, o de bonos convertibles en acciones.
Le garantiza al accionista minoritario la posibilidad de mantener su
porcentaje de participacin social o la facultad de ceder su derecho de
opcin preferente.
15.- Las prohibiciones establecidas por el artculo 42 de la ley a los
directores, y la consiguiente responsabilidad civil, administrativa y penal
del caso.
El derecho del accionista a hacer efectivas esas responsabilidades.
16.- La obligacin impuesta por el artculo 44 de la ley para permitir a la
sociedad celebrar actos y contratos en los que uno o ms de sus
directores tenga inters, de constituir operaciones conocidas y aprobadas
previamente en el Directorio y ajustadas a condiciones de equidad de
mercado.
Otorga el derecho a los accionistas a ejercer acciones civiles,
penales

administrativas,

incluso

exigir

la

citacin

junta

extraordinaria de accionista.
17.- La responsabilidad solidaria impuesta a los directores por el artculo
45 de la ley, en la falta de libros sociales, reparto de dividendos
indebidos y ocultamiento de bienes, a favor de la sociedad, accionistas y
terceros.
Permite al socio minoritario hacer efectiva la responsabilidad

del

director, judicialmente, sin necesidad de recurrir a los mecanismos


sociales de mayora.
18.- La exigencia impuesta por el artculo 52 de la ley 18.046, a las
sociedades annimas abiertas,

de designar anualmente auditores

externos independientes con el objeto de examinar la contabilidad,


inventario, balance y estados financieros de la sociedad.

168
Lo

que

garantiza

cierta

independencia

de

los

accionistas

controladores.
19.- La exigencia del qurum de 2/3 partes de las acciones emitidas, con
derecho

a voto, para la aprobacin en junta extraordinaria de las

materias ms importantes y trascendentes en la vida social, conforme al


artculo 67 de la ley.
Exige qurum calificado, no bastando la simple mayora par la
transformacin, divisin y fusin de la sociedad, como tambin la
modificacin de su duracin, cambio domicilio social, disminucin de
capital, aprobacin aportes y estimacin de aportes en bienes, nmero
de miembros del Directorio, otorgamiento de garantas de obligaciones
de terceros sobre el 50% del activo social, adquisicin acciones de propia
emisin, etc.
20.- La existencia de los dividendos mnimos legales o estatutarios,
establecidos por el artculo 79 de la ley.
Impide a la sociedad acordar, por mayora de las acciones no
otorgar dividendos a los accionistas, salvo acuerdo unnime de las
acciones emitidas.

21.- Obligacin impuesta por el artculo 46 de la ley al Directorio, de


proporcionar a los accionistas y al pblico, las informaciones suficientes,
fidedignas y oportunas de la situacin legal, econmica y financiera de la
sociedad.
Permite al accionista minoritario utilizar esa informacin obligatoria
de entregar, y perseguir la responsabilidad penal, administrativa o civil,
en contra de los directores infractores.

169
Obligaciones de los accionistas. Las obligaciones que tienen los
accionistas de una sociedad annima son de variada naturaleza, siendo
las principales las siguientes:
1.- Registrar en la sociedad las acciones de las que sea propietario.
2.- Acatar los estatutos sociales y los acuerdos de las juntas de
accionistas.
3.- Pagar el valor de las acciones suscritas por el accionista.
4.- Notificar y registrar la constitucin de gravmenes sobre ellas.

1.- Registrar en la sociedad las acciones de las que sea


propietario. La obligacin es de registrar en la sociedad, a su nombre, el
nmero de acciones de que sea titular, sin perjuicio de la existencia de
situaciones especiales, como mandatarios actuando a nombre propio, etc.
Esta obligacin se deduce de la obligacin impuesta a la sociedad
por los artculos 7 12, 18 y 23 de la ley y 13 del Reglamento, de
llevar el registro de sus accionistas.

2.- Acatar los estatutos sociales y los

acuerdos adoptados por

las juntas de accionistas. El artculo 22 de la ley, dispone que la


adquisicin de acciones de una

sociedad

annima

implica

la

aceptacin de los estatutos sociales y de los acuerdos adoptados en las


juntas de accionistas.
Obligacin que se asume de manera automtica por el slo hecho
de la adquisicin de las acciones de la sociedad.

3.- Pagar el valor de las acciones suscritas. La ms importante, y


para algunos la nica obligacin de los accionista es pagar el valor
convenido por las acciones suscritas por el accionista, segn consta del
Art. 4, nmero 5 de la ley 18.046, y la de pagar las cuotas insolutas en

170
el caso que las acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad.
(Art. 22 Ley)
Dicho pago se debe realizar en el plazo mximo de tres aos, a
contar desde la escritura pblica en que haya quedado constancia del
contrato de sociedad o de la modificacin del caso que aumenta su
capital. (Art. 11 de la ley).
Si no se entera dentro del plazo fijado, el capital suscrito se reduce
de pleno derecho al monto efectivamente suscrito y pagado.
El gerente general de la sociedad annima deber dejar constancia
de este hecho en escritura pblica que deber ser anotada al margen de
la inscripcin social.

4.- Notificar a la sociedad la constitucin de gravmenes

derechos reales sobre ellas. El Art. 23 de la ley 18.046, y el 13 del


reglamento, exigen para que tales gravmenes y derechos le sean
oponibles, que se le hubiere notificado por ministro de fe a la sociedad
annima, para que ella proceda a inscribir el derecho o gravamen en el
Registro de Accionista de la sociedad.
Tratndose del usufructo, la accin se inscribir a nombre del nudo
propietario, con la limitacin a su dominio por el usufructo, expresndose
su modalidad y plazo.
Salvo disposicin legal expresa en contrario o estipulacin de las
partes, el nudo propietario y

el usufructuario, debern actuar de

consuno ante la sociedad.

El funcionamiento de la sociedad annima. En la sociedad annima,


en la legislacin chilena existen tres rganos encargados de su
funcionamiento, sea administrando la sociedad o decidiendo su direccin
general, a saber:

171
1.- Los rganos de administracin y de gestin. El Directorio, el Comit
de directores y el gerente;
2.- Los rganos deliberantes. Constituidos por las

juntas generales de

accionistas;
3.- Los rganos de control social. Representados por los inspectores de
cuenta o auditores externos, segn se trate de una sociedad annima
cerrada o abierta.

1.- Los rganos de administracin y gestin social.


El Art. 31 de la ley 18.046 dispone que la administracin de la
sociedad annima la ejerza un Directorio elegido por la junta de
accionistas.

A.- El Directorio.

Si tuviramos que dar un concepto del Directorio

social, tendramos que decir que:


Es el rgano colegiado encargado
representacin

de la administracin y

de la sociedad annima, integrado por miembros

esencialmente temporales y revocables, nombrado por la Junta General


de Accionistas, conforme lo dispuesto por los artculo 31

a 48 de la

Ley.
El Directorio no es un mandatario social, sino un rgano social.
El Directorio es elegido en una misma y nica votacin, resultando
elegidos quienes obtengan las mayores votaciones hasta llenar el numero
de directores a elegir, lo que constituye una norma de proteccin de las
minoras, puesto que si stos fueren elegidos en varias votaciones, para
designar a cada miembro del Directorio, siempre la mayora impondra su
voluntad.(Art. 34 del Reglamento)
El Directorio, es desde el punto de vista de sus caractersticas
principales, expresadas entre los artculos 31 a 48 de la ley: 1.- Un

172
rgano colegiado, 2.- Cuyos miembros pueden ser accionistas o no, 3.Designados peridicamente por la Junta de accionistas, 4.- Cuya funcin
es realizar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria,
de la sociedad, 5.-Representando a la sociedad annima, judicial y
extrajudicialmente, 6.- Cuyos

miembros

son

responsables

por

las

infracciones a los deberes que le imponen la ley, el reglamento y los


estatutos sociales.

Nmero de directores.- El nmero de directores de una sociedad


annima deber estar fijado en los estatutos sociales. (Art. 31)
Si nada se dice en ellos, se estar al mnimo legal.
Su nmero es diferente, segn se trate de una sociedad annima
abierta o cerrada.
En el caso de una sociedad annima abierta el nmero de
directores no ser inferior a 5.
En el caso de una sociedad annima cerrada su nmero no ser
inferior a 3.Si se trata de una sociedad annima abierta, en la que debiera
constituirse el Comit de Directores, el mnimo de directores de esa
sociedad ser de 7. (Art. 31)
Tambin sern 7 directores, si la sociedad annima abierta est
obligada a designar al menos un director independiente. (Art. 31)

Duracin

del

Directorio.

El

Directorio

deber

ser

renovado

ntegramente al concluir su perodo, el que no podr ser superior


a tres aos. (31)
Si nada se ha establecido sobre ello en los estatutos, su duracin
ser de un ao, y deber renovarse ntegramente cada ao. (31)
Los directores pueden ser reelegidos indefinidamente.

173

Directores suplentes. El artculo 32 de la Ley autoriza establecer


estatutariamente la existencia de directores suplentes, cuya funcin es la
misma de los directores titulares, y estn llamados a reemplazar a
aqullos en forma definitiva, caso de vacancia, o en forma transitoria, en
caso de ausencia o impedimento temporal.
En este caso, cada director titular tendr su director suplente.
Los directores suplentes, en todo caso, podrn participar en las
reuniones del Directorio con derecho a voz, y slo tendrn derecho a voto
cuando falten sus titulares. (Art. 32 de la ley).
Si se produjere la vacancia del director titular y suplente, entonces,
deber procederse a la renovacin total del Directorio en la prxima junta
de accionistas, y en el nter tanto el Directorio nombrar al reemplazante.
(Art. 37)
Si esta vacancia es de un director independiente del Comit de
Directores, el directorio deber designar en su reemplazo al candidato a
director independiente que hubiere seguido al elegido en la votacin, y
as sucesivamente, si no est disponible o no puede asumir el cargo.
Si no es posible utilizar ese procedimiento, deber designarse a un
independiente, que cumpla con tales requisitos.

Aceptacin del cargo. En virtud del artculo 37 de la ley, la calidad de


director de una sociedad annima se adquiere por aceptacin expresa o
tcita del cargo, una vez elegido por la junta general de accionista.

Por su parte, si adquiere una calidad que lo inhabilite para


desempear dicho cargo o incurriere en incapacidad legal sobreviniente,
cesar automticamente en el cargo.

174
Inhabilidades para ser Director.

Con el fin de

(1)precaver

ejercicio de la funcin de director, como tambin a fin de

el buen

(2)cautelar

los

intereses de la sociedad, el legislador ha establecido diversas exigencias


para ser director, como tambin incompatibilidades e inhabilidades.(Arts.
35 y 36 de la ley).
Algunas de ellas tienen carcter general, aplicables tanto a
sociedades annimas abiertas como cerradas, mientras otras son
aplicables solamente a sociedades annimas abiertas.

Inhabilidades generales. Son aquellas que afectan a cualquier persona


que tenga la intencin de ser director, de una sociedad annima abierta
o cerrada, y son las siguientes (Art. 35):
1.- Los menores de 18 aos (Es una incapacidad)
2.- Las personas afectadas por la revocacin del Directorio, en el caso del
artculo 77 de la Ley, que sanciona con la revocacin del Directorio al
que la Junta de Accionistas le ha rechazado y reiterado el rechazo por
dos o ms veces del balance presentado para su aprobacin por aqulla.
Pero, slo para el periodo siguiente.
3.- Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o
inhabilidad perpetua para desempear cargo u oficios pblicos y los
fallidos o los fallidos o administradores o representantes legales de las
personas fallidas encargadas reos o condenadas por delito de quiebra
culpable o fraudulenta y dems establecidas en los artculos 203 y 204
de la Ley de Quiebras.
4.- Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del
Estado, y de empresas de administracin autnoma en los que el Estado
efecte aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin
a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente
y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin y control.

175

Inhabilidades particulares. Ciertas personas

que tienen una calidad

especial de orden poltico o administrativo y por ello no pueden ejercer el


cargo de director de una sociedad annima abierta, principalmente
porque pueden ser influyentes en la administracin de la sociedad
annima o en organismos externos vinculados a ella.(Art. 36 Ley)
Adems de los casos ya indicados, no pueden ser directores de una
sociedad annima abierta o de sus filiales, de acuerdo con el artculo 36
son las siguientes personas:
1.-Los senadores y diputados.
2.-Los ministros y subsecretarios de Estado, intendentes, gobernadores,
seremis, embajadores, jefes de servicio y el directivo superior inmediato
que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de
director de las sociedades annimas abiertas en las que el Estado, segn
la ley, deba tener representantes en su administracin, o sea accionista
mayoritario, directa o indirectamente a travs de organismos de
administracin

autnoma,

empresas

fiscales,

semifiscales,

de

administracin autnoma, o aqullas en que el Estado sea accionista


mayoritario.
3.-Los funcionarios de las Superintendencias que supervisen a la
sociedad respectiva o a las sociedades del grupo empresarial.
4.-Los corredores de bolsa y los agentes de valores, as como sus
directivos, gerentes, ejecutivos principales, administradores, salvo en las
bolsas de valores.
El director de una sociedad annima, que adquiera una calidad que
le inhabilita para desempear dicho cargo

que incurre en incapacidad

legal sobreviniente, cesar automticamente en el cargo. (Art. 37 de la


ley). Luego, sus actuaciones futuras sern nulas.

176
De igual forma, cesar en su cargo el director que notifique su
renuncia, mediante ministro de fe, al presidente del directorio o al
gerente de la sociedad.

Nombramiento de los directores.- Existen tres formas distintas de


nombramiento de un director. Por ello, es necesario distinguir si:
(a).- El nombramiento de los directores tiene lugar en la escritura pblica
de constitucin;
(b).- Si la designacin de ellos es por la Junta General de Accionistas;
(c).- Si se trata de una autogeneracin parcial del mismo.

(a).- El nombramiento de los directores es una enunciacin obligatoria


de la escritura pblica fundacional de la sociedad annima, segn el
artculo 4, nmero 11 de la ley 18.046, en la cual los socios fundadores
nombran a los miembros que integran el primer Directorio social, o
Directorio provisorio, el que los dems accionistas aceptan al suscribir las
acciones, conforme al artculo 22 de la Ley.
Si este primer Directorio no es nombrado en la escritura pblica de
constitucin social, el artculo 5 A autoriza a designarlo posteriormente
por la junta general de accionistas, ordinaria o extraordinaria.
Quin cita a esa junta, si no hay directorio? Sern los accionistas
o un grupo de ellos o auto convocatoria si el nmero de accionistas lo
permite.

(b).- El Directorio definitivo de la sociedad, por su parte es nombrado


por la Junta General de Accionistas, no siendo procedente eliminar
estatutariamente esa facultad, ni delegar la misma en otros rganos de
la sociedad. Se trata de una norma de orden pblico.

177
La eleccin de los miembros del Directorio por la Junta General de
Accionistas debe hacerse cumpliendo con las exigencias de los artculos
21 y 66 de la ley 18.046 y 74 del Reglamento, sobre la base de las
siguientes normas:
i.- Cada accionista dispone de un voto por accin que posea o
represente, los que puede acumular a favor de una sola persona o
distribuirlos en la forma que lo estime conveniente.
ii.- Se proclaman elegidos a las personas que en una misma y nica
votacin resulten con mayor nmero de votos, hasta completar el
nmero de cargos a proveer.
Esta forma de eleccin, en una nica y misma votacin, constituye
una garanta de los derechos de la minora, puesto que si

fuere una

votacin distinta para elegir a cada director, siempre la accin

sera

resuelta por el o los accionistas mayoritarios.


iii.- Si existen directores titulares y suplentes, la eleccin del titular
implica automticamente la eleccin del suplente de aqul.
No obstante las reglas anteriores, por acuerdo unnime de los
accionistas presente con derecho a voto, puede omitirse la votacin y
procederse a elegir por aclamacin.
Del resultado de la eleccin deber levantarse Acta, firmada por el
Presidente y Secretario.

(c).- El Directorio, por su parte, tiene facultades para designar directores


reemplazantes cuando alguno de sus miembros, titular o suplente, no
puede continuar en el cargo y ste se encontrare vacante.
El nombramiento en este caso debe hacerse segn las formalidades
y requisitos establecidos en los estatutos o en la ley para la validez de
sus decisiones, en cuanto a qurum y mayoras.

178
Esta designacin dura solamente

hasta la prxima reunin de la

Junta de Accionistas.
En el caso de sociedades annimas abiertas, debe remitirse el Acta
en que conste el nombramiento del reemplazante a la Superintendencia
de Valores y Seguros.
El Directorio elegido por la Junta General, en su primera reunin,
deber elegir de entre sus miembros un presidente (Art.39 del
Reglamento).

Incompatibilidades

de

los

Directores.

Debe

distinguirse

entre

sociedades annimas abiertas y cerradas.


En las sociedades annimas cerradas, el cargo de director es
incompatible con el de gerente de la sociedad, cuando es detentada la
calidad de presidente del Directorio. (49)
En otras palabras, puede existir un director gerente, pero no es
posible reunir en la misma persona la calidad de gerente, director y
presidente del directorio.
Por el contrario, en las sociedades annimas abiertas el cargo de
director es incompatible con el de gerente de la sociedad. (Art. 49).

Constitucin del Directorio. La reunin del Directorio se constituye por


mayora absoluta de los directores titulares establecidos en
los estatutos, (47) y
Los acuerdos se toman por mayora absoluta de los directores
asistentes con derecho a voto.
Si hay empate, decide quien preside la reunin, a menos que los
estatutos establezcan otra cosa.
Con todo, los estatutos pueden establecer qurum superiores a los
precedentemente sealados.

179
Para que se constituya vlidamente, y

se tomen acuerdos, en el

Directorio social, no se requiere necesariamente la presencia fsica

del

director en la sala en que tiene lugar la sesin, si el director ausente est


comunicado

simultnea

permanentemente,

travs

de

medios

tecnolgicos que autorice la Superintendencia de Valores y Seguros,


mediante instrucciones generales (Art. 47 de la ley), como ocurre en los
casos de videos conferencias, internet, etc.
En este caso, es responsabilidad del presidente certificar tal
participacin en la sesin, en el acta pertinente.
Ahora bien, de acuerdo con el artculo 48 de la ley, slo pueden
llevarse a efectos los acuerdos del Directorio previa aprobacin del acta
que los contiene, mediante su firma por todos los directores que
hubieren concurrido a la sesin.
El artculo tiene por aprobada el acta desde el momento de su
firma, y desde esa fecha se podrn llevar a efecto los acuerdos a que ella
se refiere.

La revocacin del Directorio. La revocacin del Directorio es una de


las caractersticas de la sociedad annima, conforme lo previsto por el
artculo 1, 38 y 56 de la ley.
Constituye un elemento de la esencia del funcionamiento de la
sociedad annima, que no puede ser eliminado.
La revocacin del Directorio es de competencia de la Junta General
ordinaria o extraordinaria de accionistas, en las condiciones normales de
qurum y mayora, no siendo permitido establecer en los estatutos
condiciones especiales para el efecto. (Art. 38 de la ley).
La revocacin afecta a todo el Directorio, como cuerpo colegiado,
no procediendo la revocacin individual o colectiva de uno o ms
directores. (Art. 38 de la ley).

180

La renovacin del Directorio. El cargo de director de una sociedad


annima es de naturaleza temporal, tanto el provisorio como el definitivo.
La renovacin del Directorio debe ser total, conforme Art. 31 ley, y
no puede ser renovado parcialmente, salvo el caso de reemplazo por
persona designada por el propio Directorio en aquellos casos en que ello
sea procedente.
Esa renovacin obligatoria de todo el Directorio, no implica que no
puedan reelegirse todos o algunos de sus integrantes cuantas veces ello
sea pertinente y posible, de acuerdo con las votaciones de rigor, en la
Asamblea General de accionistas.
Asimismo, si por cualquier causa no se celebra en la poca
establecida la junta de accionistas llamada a hacer la eleccin del nuevo
directorio, se entienden

prorrogadas las funciones del que hubiere

cumplido su perodo legal o estatutario, hasta que se les nombre


reemplazante.
Asimismo, el Directorio est obligado a convocar, dentro del plazo
de 30 das a asamblea para hacer el nombramiento, conforme lo previsto
por el artculo 34 de la ley.

De las reuniones del Directorio. Las reuniones del Directorio pueden


ser ordinarias o extraordinarias, atendiendo a la existencia de una
prefijacin de fecha

para su celebracin, sean los estatutos de la

sociedad o por un acuerdo del Directorio.


Las reuniones ordinarias

(1)no

necesitan de citacin y

(2)en

ellas se

pueden tratar todos los asuntos que sean de inters para la sociedad, a
diferencia de las extraordinarias, que
propsito especfico.

(1)deben

ser citadas y

(2)con

un

181
En las sociedades annimas abiertas, las reuniones ordinarias
deben realizarse al menos una vez al mes, y en las sociedades annimas
cerradas, con la periodicidad que digan los estatutos y en su defecto, con
la misma periodicidad de las sociedades annimas abiertas. (Art. 38 del
Reglamento).
En las sociedades annimas abiertas las reuniones extraordinarias
pueden tambin ser convocadas por la Superintendencia de Valores,
mediante resolucin fundada, conforme lo previene el artculo 47 de la
Ley.
La citacin a una reunin extraordinaria ha de ser efectuada
mediante carta certificada, que deber contener una referencia a la
materia que debe ser tratada en la cesin, despachada en forma
certificada a cada uno de los directores, con a lo menos 3 das de
anticipacin a su celebracin.
Si la carta es entregada personalmente, por un notario pblico, el
plazo se reduce a 24 horas. (Artculo 40 Reglamento).

Funcionamiento del Directorio. El Directorio como rgano colegiado


toma sus decisiones en el seno de la reunin de sus miembros, en sala,
no pudiendo ninguno de sus miembros individualmente, a ttulo personal,
tomar decisiones que correspondan a su competencia.

Convocatoria.- Para que el Directorio pueda deliberar y tomar acuerdos,


se requiere que l sea convocado de manera legal y que los acuerdos se
tomen en su seno segn las mayoras procedentes, previstas por la ley o
los estatutos. (Art. 47).
La ley no contiene norma referida a la convocacin del Directorio
social, por lo que ello siempre es una estipulacin de los estatutos
sociales, existiendo amplia libertad para establecer en los estatutos la

182
forma de convocacin a reunin de Directorio, siendo obligatoria su
reunin al menos una vez al mes, conforme al artculo 38 del
Reglamento.
Sus reuniones son ordinarias cuando estn previstas en los
estatutos y extraordinarias en los dems casos.
El presidente del Directorio es quien decide la oportunidad de la
reunin, a menos que ella sea pedida por la mayora absoluta de sus
miembros.
Segn lo previsto por el artculo 47 de la Ley, las reuniones del
Directorio se constituirn con la mayora absoluta del nmero de
directores titulares establecidos en los estatutos, salvo que los estatutos
establezcan un qurum superior, esto es un nmero mayor de directores
para constituir la reunin del Directorio.

Los Acuerdos del Directorio. Los acuerdos o decisiones del Directorio


se adoptarn

por la mayora absoluta de los directores asistentes con

derecho a voto.
En caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa,
decidir en voto del que preside la reunin, nada impide que los
estatutos establezcan una mayora reforzada mayor de aqulla.
Las

decisiones

adoptadas

con

el

qurum

las

mayoras

contempladas en los estatutos, o en su defecto en la ley, se tendrn


como la expresin de la voluntad externa del Directorio como rgano
social.
En tal caso, los directores disidentes slo pueden hacer constar su
opinin contraria por un acto o contrato en el Acta de la sesin, para
salvar su responsabilidad, debiendo darse cuenta de ello en la prxima
junta de accionistas. (Art. 48 ley).

183
Cualquier acuerdo del Directorio no acordado con los qurum y
mayoras exigidas, sern inoponibles a la sociedad y a los terceros no
pueden exigir el cumplimiento de los actos o contratos celebrados por un
directorio en tales condiciones, an cuando ellos hubieren actuado de
buena fe.
Las deliberaciones y acuerdos del Directorio deben estamparse en
un libro de actas por cualquier medio, siempre que stos ofrezcan la
seguridad de que no podr haber intercalaciones, supresiones o cualquier
otra adulteracin que pueda afectar la fidelidad del Acta, conforme lo
ordenado por el artculo 48.
Dicha Acta deber ser firmada por todos los directores que
hubieren concurrido a la sesin y los acuerdos de que ella da cuenta no
podrn llevarse a efecto sino una vez aprobada el acta que los contiene.
Salvo en las sociedades annimas cerradas, que no sean filiales de
una sociedad annima abierta, en que la unanimidad de los directores
actuando directamente, en el acto o contrato, que se formalicen por
escritura pblica, podrn prescindir del acuerdo de Directorio (39)

Prohibiciones de los directores. Existen una serie de prohibiciones de


los directores destinadas a resguardar a la sociedad y sus accionistas de
eventuales perjuicios por actuaciones de los directores sociales, as el
artculo 42 y 44 de la Ley establece que a los directores les estar
prohibido:
1.- Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores
mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el
inters social, sino sus propios intereses o los de terceros relacionados;
2.- Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su
propia responsabilidad o la de los gerentes, administradores o ejecutivos
principales de la gestin de la empresa;

184
3.- Inducir a los gerentes, administradores, ejecutivos principales, y
dependientes o a los inspectores de cuenta o auditores externos y a las
clasificadoras

de

riesgo,

rendir

cuentas

irregulares,

presentar

informaciones falsas y ocultarles informacin;


4.- Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y
ocultarles informaciones esenciales;
5.- Tomar en prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en
provecho propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se
refiere el inciso segundo del artculo 44, los bienes, servicios o crditos
de la sociedad, sin previa autorizacin del directorio otorgada en
conformidad a la Ley.
6.- Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio
para la sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren
conocimiento en razn de su cargo, y
7.- En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al
inters social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s
para terceros relacionados, en perjuicio del inters social. (Art. 42)
Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los
tres ltimos nmeros, precedentes, pertenecern a la sociedad, la que
adems deber ser indemnizada por cualquier otro perjuicio.
Adems, la Superintendencia de Valores y Seguros puede aplicar
sanciones en el caso de las sociedades sometidas a su control.
De conformidad con el artculo 44, una sociedad annima cerrada
slo podr celebrar actos o contratos que involucren montos relevantes,
en los que uno o ms directores tengan inters por s o como
representantes de otra persona, cuando dichas operaciones cumplan con
los siguientes requisitos:
a).-Sean conocidas y aprobadas previamente por el Directorio, excluido
el interesado, y

185
b).-Se

ajusten

condiciones

de

equidad

similares

las

que

habitualmente prevalecen en el mercado.


O simplemente, se encuentren autorizadas en los estatutos
sociales, sin sujecin a las mencionadas condiciones.
Se entiende que es de monto relevante, todo acto o contrato que
supere el 1%

del patrimonio social, si el acto o contrato excede de

2.000 UF, y en todo caso cuando se superior a 20.000 UF.


La identidad de parte, hace presumir que constituye una sola
operacin si se perfeccionan dentro de 12 meses consecutivos, por medio
de uno o ms actos similares o complementarios.
El artculo 44, establece una presuncin de inters, respecto del
director, cuando en algn acto o contrato aparezcan involucrados (1)el
mismo, su cnyuge o

sus parientes hasta el segundo grado de

consanguinidad o afinidad; (2) sociedades o empresas en las cuales sea


director o dueo, directo o a travs de otras personas naturales o
jurdicas, de un 10% o ms de su capital u otras relaciones de similares
caractersticas de inters, (3) las sociedades
Asimismo, se prohbe a los directores, gerente, administradores,
ejecutivo principal, liquidadores, controladores, ni a sus personas
relacionadas, aprovechar para s las oportunidades comerciales de la
sociedad, de las que hubieren tenido conocimiento en su calidad de tal,
salvo que el Directorio social haya previamente desechado o luego de
transcurrir un ao desde el acuerdo del Directorio para postergar o
aceptar la oportunidad, no se ha iniciado su desarrollo.
Adems, los acuerdos que al respecto adopte el Directorio sern
dados a conocer en la prxima junta de accionistas por el que la preside,
debiendo hacerse mencin de esta materia en su citacin. (Art. 44).

186
Con todo, no sern aplicables estas limitaciones, si la operacin ha
sido aprobada o ratificada por la junta extraordinaria de accionistas, por
los 2/3 de las acciones con derecho a voto.
En el caso de las sociedades annimas abiertas o especiales,
corresponde aplicar el ttulo XVI de la ley 18.046, referido a las
operaciones con partes relacionadas en las sociedades annimas abiertas
y filiales.
Son operaciones con partes relacionadas de una sociedad annima
abierta, toda negociacin, contrato, acto u operacin, en que intervenga
la sociedad y adems alguna de las siguientes personas:
1).- Una o ms personas relacionadas a la sociedad, conforme el artculo
100 de la ley 18.045;
2).-Un director, gerente, administrador, ejecutivo principal o liquidador,
por s o en representacin de terceros, o sus respectivos cnyuges o
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad inclusive.
3).-Las sociedades o empresas en que las personas indicadas sean
dueos, directa o a travs de terceros, de un 10% o ms del capital, o
directores, gerentes, administradores o ejecutivos principales.
4).-Los que se establecen en los estatutos sociales o fundadamente
identifique el Comit de Directores.
5).-Aquella en las cuales haya realizado funciones de director, gerente,
administrador, ejecutivo principal o liquidador, un director ejecutivo,
gerente, administrador, ejecutivo principal o liquidador de la sociedad,
dentro de los ltimos 18 meses.
Una sociedad annima abierta

o sus filiales, slo podr celebrar

operaciones con partes relacionadas cuando:


(a).- Se ajusten en precio, trminos y condiciones a las que
prevalezcan en el mercado al tiempo de su aprobacin, y
(b).- Cumplan con los siguientes requisitos y procedimientos:

187
1.-Todas las personas sealadas, que tengan inters o participen en
negociaciones conducentes a la realizacin de una operacin con partes
relacionadas, de la sociedad

annima abierta, debern informar

inmediatamente al directorio o a quien ste designe.


La sancin por el incumplimiento, es la responsabilidad solidaria por
los perjuicios que se causen a la sociedad o accionistas.
2.- La operacin sea aprobada previamente por la mayora absoluta de
los miembros del Directorio, excluidos los involucrados. Si la mayora
est involucrada, la unanimidad

de los restante directores, o en su

defecto 2/3 de las acciones emitidas.


3.- Los acuerdos del Directorio, aprobado por la mayora de los oficiales o
gente de mar.
4.- Si se convocase a junta extraordinaria para aprobar la operacin, el
directorio designar al nuevo evaluador independiente, para informar a
los accionistas respecto de las condiciones de la operacin.
5.- Cuando los directores deban pronunciarse, debern explicitar la
relacin que tuvieren con la contraparte de la operacin o el inters que
en ella tengan.
Tambin deber hacerse cargo de la conveniencia de la operacin,
para el inters social, y de los reparos u objeciones expresadas por el
Comit de Directores.
6.-Sin perjuicio de las sanciones que corresponda, la infraccin de estas
exigencias, no afectar la validez del ejercicio, perorata derecho a
demandar el reembolso de los beneficios, adems de la indemnizacin de
los daos.
No obstante, podrn ejecutarse sin los repararos y procedimientos
anteriores, las siguientes operaciones con partes relacionadas, previa
autorizacin del Directorio:
i).-Las operaciones que no sean de monto relevante.

188
ii).-Aquellas operaciones que, conforme a polticas generales
de habitualidad, determinadas por el Directorio de la sociedad annima
abierta, sean ordinarias, en consideracin al giro social.
iii).- Las operaciones entre personas jurdicas de las cuales
las sociedad annima abierta posea, directa o indirectamente, al menos
un 99% de la propiedad de la contraparte.

Efectos del incumplimiento de la prohibicin. Cuando no obstante


existir inters de un director, se ejecuta o celebra el acto o
contrato, ste no es nulo, sino que origina las siguientes
consecuencias:
i.- Sanciones administrativas en el caso de sociedades annimas
abiertas.
ii.- Sanciones penales segn la ley comn
iii.- La sociedad, los accionistas o terceros interesados pueden exigir
indemnizacin de perjuicios.
iv.- La sociedad, los accionistas o terceros interesados pueden exigir
reembolso a la sociedad por el director interesado, de una suma
equivalente a los beneficios que a l, a su parientes o a sus
representados les hubiere reportado dichas negociaciones.

Presunciones de culpabilidad. Es necesario destacar, tambin, que el


artculo 45 de la Ley, establece presunciones de culpabilidad de los
directores, con la consiguiente responsabilidad solidaria por los perjuicios
causados a la sociedad, sus accionistas o terceros, referidos a los siguientes
casos:
i.- Si la sociedad no llevare sus libros y registros.

189
ii.- Si se repartieren dividendos provisorios, con cargo a las utilidades del
ejercicio, no obstante existir prdidas acumuladas.
iii.- Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o
simulare enajenaciones.
iv.- Se presume la culpabilidad del o los directores que se beneficien en
forma indebida, directamente o a travs de otra persona, natural o
jurdica, de un negocio social que, a su vez, irrogue perjuicio a la
sociedad.

Obligaciones de los directores. Obligaciones adicionales de los


directores, que tienden a evitar que haga uso de informacin obtenida
en el ejercicio de su cargo con fines de beneficio personal, o para lucrar o
beneficiar a terceros, perjudicando el inters de la compaa y/o de sus
accionistas.
Estas obligaciones son dos:
a.- El deber de guardar reserva respecto de los negocios propios de la
sociedad o de la informacin que tenga de ella y que haya recibido en
razn de desempearse como director y que no haya sido divulgada de
manera oficial (salvo que la reserva lesione el inters social o ella
constituye infraccin de los estatutos, las leyes i instrucciones de la
Superintendencia de Calores y Seguros. (Art. 43).
Se entiende que se ha producido dicha divulgacin, en las
sociedades annimas abiertas, cuando la informacin se haya dado a
conoce mediante los sistemas de informacin al mercado, previsto por la
Superintendencia de Valores y Seguros.
b.- La de proporcionar al pblico y a los accionistas la informacin
fidedigna que la ley o la Superintendencia determina, tales como la
documentacin legal de la sociedad y estados financieros. (Art. 46)

190
Los poderes del Directorio. Los poderes del Directorio, como rgano
de

administracin

de

la

sociedad

annima

abierta,

emanan

fundamentalmente de la Ley, pero tambin de los estatutos sociales.


El artculo 40 de la Ley dispone que el Directorio de la sociedad
annima

la

representa

judicial

extrajudicialmente

para

el

cumplimiento del objeto social, lo que no ser necesario acreditar a


terceros.
El Directorio, entonces,

est investido de todas las facultades de

administracin y disposicin, que la ley o el estatuto no establezca como


privativas de la Junta General de Accionistas, sin que sea necesario
otorgarle poder especial alguno, incluso para realizar o llevar a cabo
aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta
circunstancia.
Ahora bien, los poderes del Directorio no obstan a la representacin
que compete al gerente de la sociedad, conforme lo previsto en el
artculo 49 de la Ley. (Art. 40).
Debe tenerse muy presente que la representacin legal de la
sociedad, tanto judicial como extrajudicial, corresponde al Directorio
como ente colegiado y no a cada uno de sus miembros.
El Directorio, rgano colectivo y permanente, cumpliendo con los
requisitos de qurum y mayora, dispone de todas las

facultades de

administracin de los negocios sociales y para representar a la sociedad,


obligndola con sus actos frente a terceros y a lo accionistas.
Es la voluntad externa de la sociedad, siempre que tal voluntad se
manifieste dentro del mbito de su competencia.
El Directorio puede realizar vlidamente todos aquellos actos o
contratos que estn incluidos en el giro de actividades propias de la
sociedad, desde el acto ms simple de

administracin hasta el ms

complejo acto o contrato de disposicin, siempre y cuando la ley o los

191
estatutos no limiten sus facultades, como los casos establecidos en los
artculos 56 y 57 de la ley.
Este es el nico lmite a sus facultades.
Todo ello, teniendo en cuenta que precisamente para la seguridad
de los terceros que contratan con la sociedad, la ley establece que no es
necesario acreditar frente a terceros que el Directorio acta en
cumplimiento del objeto social.

Delegacin de las facultades del Directorio. El Directorio como


rgano social puede
gerentes,
director

delegar

(2) subgerentes o
o

(5)

especialmente

en

una

parte de

facultades

en

los (1)

(3) abogados de la sociedad, (4) en un

comisin

determinados

sus

(6)

de
en

directores,
otras

para

personas.

objetos

(Apoderados

bancarios).
Estamos, aqu ms que ante delegacin de sus facultades, frente a
mandatos especiales otorgados por el Directorio. (Art. 40)
Se delegan

las facultades del Directorio, como rgano colegiado,

no las funciones de director de la sociedad.(Art. 39).


Ahora bien,

a diferencia de lo que ocurre con el Directorio, los

actos ejecutados o los contratos celebrados por esos delegados del


Directorio obligarn a la sociedad slo si el delegado o mandatario acta
dentro de los lmites de la delegacin conferida.
Los directores de la sociedad annima, no son mandatarios de los
socios, ni de la sociedad, son integrantes de un rgano social. Lo que se
manifiesta

en

que

los

directores

no

pueden

ser

revocados

individualmente, por ejemplo, debiendo se revocado la totalidad del


directorio.

192
Responsabilidad de los Directores. De acuerdo con el artculo 41 de
la Ley 18.046, los directores estn obligados a emplear en el ejercicio de
sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean
ordinariamente en sus propios negocios, respondiendo solidariamente de
los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus
actuaciones dolosas o culposas.
Cualquier estipulacin, del estatuto social, o acuerdo de junta de
accionistas, destinado a eliminar o limitar esta responsabilidad es nula
(Art. 41 de la ley).

Casos de responsabilidad solidaria de los directores y otros directivos


superiores y funcionarios de la sociedad annima:
1.- Art. 7 de la Ley 18.046, que establece la obligacin (que recae en la
sociedad) de mantener en el lugar de asiento de su sede principal y en
sus agencias o sucursales, a disposicin de los accionistas, ejemplares
actualizados en sus estatutos firmados por el gerente, con indicacin de
la fecha y notara en que fue otorgada la escritura de constitucin social y
la de sus modificaciones, en su caso, y los datos referentes a sus
legalizaciones.
Tambin debe mantener la lista

actualizada de accionistas, con

indicacin de su domicilio y nmero de acciones de cada cual.


En este caso, la responsabilidad solidaria es hecha extensiva a los
(1)directores, (2)al gerente, al o (3)los liquidadores, por los perjuicios
que causen a accionistas y terceros, en el evento que exista una falta de
fidelidad o vigencia de esos documentos.
2.- En el inciso tercero del Art. 15, de la Ley 18.046, establece la
responsabilidad solidaria de los (1)directores y (2)el gerente,

por el

valor de colocacin de las acciones, cuando acepten una forma de pago


de ellas que sea distinta al pago efectivo o a la acordada en los estatutos.

193
3.- En el artculo 44 de la Ley 18.046, por infracciones de las
prohibiciones establecidas para el director de intervenir en negocios en
que tenga inters, por los perjuicios que causen a la
terceros interesados o

(3)a

(1)sociedad, (2)a

los

los accionistas interesados.

Esta responsabilidad no es solidaria, sino del director infractor, sin


perjuicio de existir tal responsabilidad por tratarse de una acto tolerado
por los dems directores, y de la responsabilidad solidaria de los
copartcipes en el ilcito, conforme al artculos 45 de la ley, incluyendo al
gerente, en virtud del Art. 50 de la ley.
Tambin aplicable, esta responsabilidad, al gerente de la sociedad
annima, en virtud del artculo 50 de la ley.
4.- En el artculo 45 de la Ley 18.046, por los perjuicios causado a la
sociedad, accionistas o terceros, cuando la sociedad no lleve sus libros o
registros,

repartiere

dividendos

improcedentes

ocultare

bienes,

reconociere deudas supuestas o simulare enajenaciones.


Esta responsabilidad afecta a los directores y al gerente. (Art. 50)
Tambin, los directores que se beneficien en forma indebida de un
negocio social, que a su vez irrogue perjuicio a la sociedad.
5.- El Art. 46 de la Ley 18.046, que contempla la obligacin de informar
a los accionistas y al pblico sobre las materias indicadas por la Ley o la
Superintendencia de Valores y Seguros, en relacin con la situacin legal,
econmica y financiera de la sociedad, por los perjuicios causados a la
sociedad, accionistas y pblico.
Son responsables solidariamente los directores y el gerente por el
incumplimiento de esta obligacin. (Art. 46 y 50)
6.- El Art. 59 de la ley hace responsable a los directores, liquidadores y
gerente de la sociedad annima, de los perjuicios que causaren a los
accionistas, por el no envo de la citacin por correo, a junta de
accionistas, en la sociedad annima abierta.

194
7.- El Art. 106 de la Ley 18.046, incluye la responsabilidad solidaria de
los directores y el gerente de la sociedad que haya sido disuelta por
sentencia judicial ejecutoriada o revocada por resolucin fundada de la
Superintendencia, respecto de los perjuicios que eventualmente se
causaren a los accionistas.
8.- El art. 133 de la ley 18.046, por su parte, dispone que toda persona
que infrinja la ley, su reglamento o en su caso, los estatutos sociales o
las normas que imparta la Superintendencia de Seguros y Valores,
ocasionando dao a otro, est obligada a indemnizar los perjuicios
causados.
Disposicin, por cierto, aplicable tambin a los directores

liquidadores sociales, como tambin al gerente de la sociedad, todos los


cuales sern solidariamente responsables en s y con la sociedad que
administran, de todas la indemnizaciones, y dems sanciones civiles y
administrativas derivadas de su culpable.
Ello, sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales u
administrativas que corresponda.

La Direccin de la sociedad annima. El Directorio es el encargado


de administrar la sociedad annima, pero quien lo dirige es el gerente
general.
Quien administra, fija una poltica para la empresa, mientras quien
dirige ejecuta esa poltica.
Existe adems otro organismo social paralelo al Directorio, con
funciones especficas, obligatorio slo en las sociedades annimas
abiertas (si se cumplen determinada condicin): el Comit de directores.

El Comit de Directores. (Art. 50 bis) La disposicin legal, dispone


que en las sociedades annimas abiertas, cuando tengan un patrimonio

195
burstil igual o superior a 1.500.000 de unidades de fomento, y en las
que voluntariamente se acojan a ello, deber designarse un comit de
directores.
Si durante el ao se alcanza ese patrimonio, la obligacin rige para
el ao siguiente, lo mismo si ste disminuye.
El comit estar integrado por tres miembros, debiendo ser la
mayora independientes del controlador, designados por el Directorio,
luego de su eleccin, por unanimidad de los directores.
En caso de desacuerdo, se deciden sus integrantes por sorteo.
Los directores integrantes del comit sern remunerados, de
acuerdo al monto fijado en la Junta de Accionistas ordinaria, pudiendo
tener asesores, y gastos de funcionamiento.
Las facultades y deberes del comit dicen relacin con el contar con
personas mejor involucradas en el quehacer social, pero adems que
sean independientes del controlador, para cumplir ciertas delicadas tareas
en beneficio de la sociedad y sus accionistas.
Funciones del Comit de Directores. Estn obligados a examinar los
informes de los auditores externos, el balance y estados
financieros, y pronunciarse sobre ellos antes de ser presentados
a los accionistas.
El Comit es el encargado de proponer al Directorio los auditores
externos y las clasificadoras privadas de riesgo, en su caso,

para ser

aprobada por la Junta.


Deben examinar los sistemas de remuneraciones y planes de
compensacin a los gerentes y ejecutivos principales de la sociedad.
Estn tambin obligados a examinar los antecedentes relativos a
operaciones en que algn director tenga inters personal o entre
sociedades coligadas y matrices y filiales, y evacuar un informe sobre
ellas, al Directorio.

196
Tendrn,

adems,

las

dems

materias

que

seale

de

su

competencia el estatuto social o la junta de accionistas.


Tambin,

sin

perjuicio

de

su

responsabilidad

como

director,

responden solidariamente de los perjuicios que causen a los accionistas y


a la sociedad.

El Presidente del Directorio. El presidente del Directorio debe ser


elegido por los directores de la sociedad, por lo general en la primera
reunin del rgano de gestin, conforme lo previsto por el artculo 39
del Reglamento de la ley 18.046.
En general, la ley y su reglamento no contienen normativa relativa
a las funciones del Presidente del Directorio, por lo que son los estatutos
sociales los que determinan el mbito de su competencia y funciones.
Para ser Presidente, al igual que director, no se necesita ser
accionista de la sociedad.
El presidente del rgano de gestin, que es el Directorio, carece de
facultades de administracin, pero el Directorio le puede delegar ciertas
facultades administrativas en su presidente, pero slo para casos
particulares.
Con todo, conforme lo previsto por el artculo 39 del Reglamento,
el Presidente del Directorio es el encargado de dirigir

las Asambleas

Generales de accionistas y las reuniones del Directorio, pero, adems es


el encargado de dirimir, precisamente en tal condicin, los empates en
las votaciones del Directorio.

El Gerente. La legislacin nacional obliga a la sociedad annima para


tener uno o varios gerentes, a condicin que cada uno de ellos cumpla
una funcin determinada en los estatutos sociales. (Art. 49)

197
El gerente de la sociedad annima es nombrado por el Directorio de
la sociedad, el que, al mismo tiempo, determina sus atribuciones y
deberes, pudiendo sustituirlo a su arbitrio, en cualquier momento,
conforme lo previsto por el Art. 49 de la ley.
Para ser gerente de una sociedad annima no se requiere ser
accionista de ella.
El gerente no forma parte del Directorio.
Normalmente sus poderes estn determinados en el acto de su
nombramiento.

Sin

embargo,

en

ciertos

casos

sus

poderes

se

encuentran en el estatuto social en su labor de secundar al presidente de


la sociedad.
As, entonces, el gerente puede ser considerado como un rgano
que acompaa al presidente en la funcin de la direccin superior de los
asuntos de la sociedad.
Pero en general, es un simple mandatario con poderes otorgados
por el Directorio.
As, como rgano de direccin, al gerente le corresponde dirigir las
operaciones de la sociedad segn

estatutos y las decisiones

del

Directorio.
El gerente, al igual que el presidente del Directorio, salvo casos
muy especiales y concretos de la ley, obtiene sus atribuciones de un
mandato del Directorio, no de la ley.
Con todo, su principal funcin, entonces, es dirigir los asuntos
sociales segn el estatuto de la sociedad y las decisiones del Directorio,
pero tiene adems las siguientes atribuciones:
Servir de Secretario de la Junta General de Accionistas, en virtud
de lo sealado por el Art. 72 de la Ley.

198
Es de responsabilidad del gerente la custodia de los libros y
registros sociales, y que stos sean llevados con la regularidad exigida
por la ley y el reglamento. (Art. 50)
El gerente podr participar en las reuniones del Directorio social,
con derecho a voz, respondiendo con los miembros de aqul de todos los
acuerdos perjudiciales para la sociedad y los accionistas, cuando no
constare su opinin contraria en el Acta respectiva. (Art. 49)
Representacin judicial de la sociedad, con las facultades de
ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. (Art. 49)

2.- los rganos deliberantes de la sociedad.


Son los rganos que representan la voluntad soberana de las
accionistas, por sobre los rganos de administracin (Directorio) y de
direccin (presidente-Gerente), los cuales no son sino mandatarios
revocables de la Asamblea General de Accionistas.
En la sociedad annima chilena el rgano deliberante est
representado por la Junta General de Accionistas, que son de dos tipos
(Art. 55):
a.- Las Juntas Generales Ordinarias.
b.- Las Juntas Generales Extraordinarias.
En las Juntas Generales, ordinarias o extraordinarias, los socios
(accionistas) se renen para deliberar y decidir sobre las materias que
son de su competencia.
Para que ellas tengan lugar, deben estar precedidas de ciertas
formalidades, dentro de los cuales se destacan la necesidad de comunicar
su realizacin a los accionistas.

Materias de competencia de Juntas Ordinarias de Accionistas. La


materia se encuentra regulada por el artculo 56 de la Ley, a partir del

199
cual podemos resumir las competencias de la Asamblea General de
Socios, de la siguiente manera:
1.- El examen de la situacin general de la sociedad annima.(Art. 56
nmero 1)
2.- El examen de los informes de los inspectores de cuentas y auditores
externos, segn el caso.(56, nmero primero).
3.- La aprobacin o rechazo de la memoria social.(56, nmero primero)
Memoria social: es el documento mediante el cual se analiza la
situacin de la sociedad y de los estados financieros de ella, como
tambin de los hechos ms relevantes para la sociedad, especialmente de
los

realizados por el Directorio social, incluyendo sus perspectivas

futuras.
4.- La aprobacin o rechazo del balance de los estados y demostraciones
financieras presentados por los administradores o liquidadores de la
sociedad.(56, nmero primero)
5.- La aprobacin o rechazo de la rendicin de cuenta del Directorio, en
su calidad de administrador social, que debe presentar al final de cada
perodo anual.(56, nmero primero)
6.- Resolver sobre la distribucin de las utilidades sociales, mediante el
reparto de los dividendos por accin. (56, nmero 2)
7.- La eleccin o revocacin del Directorio social, de los liquidadores
sociales, en su caso, y de los fiscalizadores de la administracin. (Art.
56, nmero 3)
8.- En general, cualquier materia de inters social, que no sea propia de
una Junta Extraordinaria o bien de otro rgano social. (Art. 56, nmero
4)

Materias

de

competencia

de

Juntas

Extraordinarias

de

accionistas. La materia se encuentra regulada por el artculo 57 de la

200
Ley, a partir del cual podemos resumir las competencias de la Asamblea
General de Socios, de la siguiente manera:
1.- La disolucin de la sociedad. (Nmero 1)
2.- La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de
sus estatutos. (Nmero 2)
3.- La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones. (Nmero
3)
4.- La enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya o no
su pasivo, o del 50% o ms de su pasivo. (Nmero 4)
Todas estas materias, de los nmeros 1 a 4, precedentes, slo
podrn acordarse en Junta Extraordinaria de Accionistas, celebrada ante
notario, el que deber certificar que el acta es expresin final de lo
ocurrido y acordada en la reunin.
5.- El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros, excepto si estas fueron sociedades filiales, en
cuyo caso la aprobacin del Directorio es suficiente. (Nmero 5)
6.- Las dems materias que por leyes o por los estatutos corresponda a
su conocimiento o a la Junta de Accionista. (Nmero 6)
7.- El saneamiento de los vicios de forma, de una constitucin o
modificacin de sus estatutos. (Ley 19.499, art. 3)

Convocatoria a Junta General de accionista. Conforme lo previsto


por el artculo 58 de la Ley, por lo general, las Juntas de Accionistas son
convocadas por el Directorio, pero esa convocatoria puede ser:
(1) Por decisin propia de aqul;
(2) A requerimiento de los accionistas o
(3) A requerimiento de la Superintendencia.
El Directorio est obligado a convocar a Junta General de
Accionista, en los siguientes casos y oportunidades (58):

201

i.- A Junta Ordinaria, dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del


Balance (31 de diciembre de cada ao), con el fin de conocer de todos los
asuntos de su competencia.

ii.- A Junta Extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la


sociedad lo justifiquen.

iii.- A Junta Ordinaria o Extraordinaria, segn sea el caso, cuando as


lo soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las
acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los
asuntos a tratar en la Junta.

iv.- A Junta Ordinaria o Extraordinaria, segn el caso, cuando as lo


requiera la Superintendencia de Valores y Seguros, con respecto a las
sociedades sometidas a su control, sin perjuicio de su facultad para
convocarla directamente.
Las Juntas convocadas en virtud de la solicitud de accionistas o de
la

Superintendencia de Valores

y Seguros, debern celebrarse dentro

del plazo de 30 das a contar desde la fecha de la respectiva solicitud.

La Citacin a Junta General de Accionistas. El artculo 59 de la Ley,


establece las formalidades que deben cumplirse para citar a Junta
General de Accionistas, cuyo incumplimiento trae aparejada la nulidad de
la Junta.
Con

todo,

podrn

celebrar

vlidamente

aquellas

Juntas

de

Accionistas a las que concurran la totalidad de las acciones emitidas con


derecho

a voto, aun cuando no se hubieren cumplido con las

formalidades legales requeridas para su citacin. (Art. 60)

202

El aviso.-La citacin a la Junta de Accionistas, se efectuar por medio de


un aviso destacado que se publicar, a lo menos, por 3 veces en das
distintos en el peridico del domicilio social que haya determinado la
junta de Accionistas o, a falta de acuerdo o en caso de suspensin o
desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el Diario Oficial,
en el tiempo, forma y condiciones que seale el Reglamento.

Plazo del aviso. El Art. 62 del Reglamento, por su parte, dispone que
los avisos de citacin a Junta de Accionistas deben publicarse dentro de
los 20 das anteriores a la fecha de su celebracin y el primer aviso no
puede aparecer en el diario que corresponda con menos de 15 das de
anticipacin a la respectiva Junta.
Los avisos de la segunda citacin slo pueden ser publicados una
vez fracasada la primera Junta y en todo caso la nueva Junta deber ser
citada para ser celebrada dentro de los 45 das siguientes a

la fecha

fijada para la Junta no efectuada.


Contenido del aviso. El aviso deber sealar la naturaleza de la Junta,
lugar, fecha y hora de su celebracin.
Si se trata de una Junta General Extraordinaria de Accionistas,
tambin es obligatorio incluir en la publicacin la Tabla de la sesin, esto
es, las materias que sern tratadas en ella y que constituyen el motivo
de su citacin.

Requisitos adicionales de la citacin. En las sociedades annimas


abiertas, adems, debe ser enviada a cada accionista una citacin por
correo. (Art. 59)

203
Si no se indica la materia de la Junta General Extraordinaria de
Accionistas, tanto en el aviso como en la citacin, cualquier acuerdo que
sea adoptado en la misma queda afecto a un vicio de nulidad.(art. 59)
A su vez, si no es enviada la citacin por correo, ella no queda por
ese hecho invalidada, pero puede ocasionar perjuicio a un accionista, de
lo cual estn obligados a responder los liquidadores, directores, gerentes.
Lo anterior, sin perjuicio de las sanciones administrativas que
procedan. (Art. 59).
Adems del cumplimiento de las formalidades vistas en el artculo
63 de la Ley exige una formalidad adicional, en el caso de sociedades
annimas

abiertas,

que

es

la

obligacin

de

comunicar

la

Superintendencia de Valores y Seguros la celebracin de la Junta.


Dicha comunicacin de realizarse con una anticipacin no inferior a
15 das, respecto de la fecha de su celebracin.

Obligaciones del Directorio, previas a la realizacin de la Junta.


(Formalidades de la celebracin de la Junta) Antes de realizarse la Junta
de accionistas, el Directorio debe poner a disposicin de los accionistas:
copia del balance y

de la memoria a los accionistas que tengan

registrado su domicilio en la

sociedad, en una fecha no posterior a

primer aviso de convocatoria a Junta General Ordinaria, esto es con 15


das de anticipacin a la fecha de la junta. (Ley 20.190)
En las sociedades annimas cerradas el envo de la memoria y
balance se hace slo a los accionistas que lo soliciten.
La Superintendencia tiene, con todo, derecho a voz en las Juntas y
resolver administrativamente sobre cualquier dificultad que se suscite
con relacin a la calificacin de los poderes o cualquier cuenta que pueda
afectar la legalidad de la Junta o validez de sus actos.

204
En la Junta tambin debe ser realizada la calificacin de los
poderes cuando

lo estime conveniente el Directorio de la sociedad o

cuando uno o ms accionistas as lo hubieren solicitado por escrito a la


sociedad, dentro del plazo que media entre los 60 y los 10 das anteriores
al da de la Junta. No es obligatorio, entonces, la calificacin de los
poderes.Si por cualquier causa no se realiza la calificacin de los poderes,
legalmente solicitada, no se podr celebrar la Junta de Accionistas en la
que ellos inciden. (Art. 69 del Regl. D. S.(H) N 587, de 1982).
La calificacin de poderes se practicar el mismo da de la Junta, a
la hora en que sta debe iniciarse, pero podr prepararse el proceso de
calificacin con una anticipacin de hasta 3 das anteriores al da de la
Junta, si as se hubiere anunciado previamente en alguno de los avisos
de la convocatoria, pero la resolucin definitiva de la aceptacin de los
poderes presentados se adoptar en la misma Junta. (Art. 66 Regl.)
Adoptada la resolucin definitiva de la procedencia del poder, no
podr presentarse nuevos poderes, sin perjuicio de los que accionistas
asistentes a la junta otorgaren durante el curso de sta o de las
delegaciones que en

la misma Asamblea efectuaren apoderados

acreditados.
Ahora bien, en la calificacin de poderes slo pueden examinarse y
decidirse las siguientes situaciones, conforme al Art. 67 del Reglamento:
a).- El cumplimiento de las exigencias establecidas en el artculo 63,
referidos a las formalidades del poder.
b).- Que el poder no est repetido, es decir, que por un accionista no se
haya otorgado ms de un mandato para ser representado en la Junta.
c).-

Los

poderes

fundadamente.

que

algn

accionista

objetare

especfica

205
Respecto de la persona que est encargada de llevar a cabo la
calificacin de poderes, es necesario diferenciar segn el tipo de sociedad
annima:
i.-En las sociedades annimas abiertas: La calificacin es realizada por
un abogado que corresponda, siguiente el orden de los abogados
calificadores registrados en la Superintendencia.
ii.-En las sociedades annimas cerradas: La calificacin es realizada por
el o los abogados que designen los interesados y, en caso que no haya
acuerdo,

un abogado de la lista de abogados calificadores antes

sealados.
Los concurrentes a la Junta firmarn una hoja de asistencia en la
que se indicar a continuacin de cada firma, el nmero de acciones que
el

firmante posee, el nmero de las que representa y el nombre del

representado.
Las Juntas sern presididas por el presidente del Directorio o por
quien haga sus veces, y actuar como Secretario el titular del cargo, si lo
hubiere, o el gerente en su defecto. (Art. 72 Reg.)
De todo lo ocurrido en ella y de los acuerdos adoptados se dejar
constancia en el Acta respectiva de la Junta.

Personas que intervienen en la Junta.


1.- Tienen derecho a participar en la Junta General de accionista, con
derecho a voz y voto, todas aquellas personas que posean acciones
inscritas a su nombre en el Registro de Accionistas de la Sociedad, hasta
cinco das antes de aqul en que se haya de celebrar la respectiva Junta.
(Art. 62)
2.- Los titulares de acciones sin derecho a voto, pueden participar con
derecho a voz solamente (inscritas en el registro de accionistas despus

206
del quinto da previo a la junta o sin derecho a voto por estatutos)
pueden participar en las Juntas de Accionistas, slo con derecho a voz.
3.- Participan sin derecho a voto, y slo con derecho a voz, los directores
y gerentes que no sean accionistas.
4.- En el caso de las sociedades annimas abiertas, la Superintendencia
de Valores y Seguros.
5.- Un notario pblico en los casos en que el Art. 57 de la ley exige que
ellas se lleven a efecto ante este ministro de fe.
6.- Los asesores que el directorio estime adecuado para manifestar su
parecer tcnico cuando sean requeridos con ese propsito.

Casos especiales.
a.- Los usufructuarios de acciones, junto con el nudo propietario, en el
caso

previsto

por el artculo 65

de la ley, que

deben actuar

conjuntamente, salvo estipulacin en contrario.


b.- El deudor prendario es quien tiene el ejercicio del derecho a voz y
voto, en el caso de las acciones dadas en prenda, conforme lo dispuesto
por el artculo 65 de la ley.

Condiciones de constitucin y de mayora.


Constitucin. En la primera citacin las Juntas de Accionistas se
constituyen con la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho
a voto, salvo que la Ley o el estatuto establezcan

mayoras superiores.

(Art. 61)
En segunda citacin, se constituyen con las acciones que se
encuentren presentes o representadas, cualquiera que sea su nmero,
salvo que el estatuto social o la Ley requieran mayora superior

207

Acuerdos. Los acuerdos, en todo caso, se adoptan

con las siguientes

mayoras:
a).- Por regla general, las decisiones se toman por mayora absoluta de
las acciones presentes o representadas con derechos a voto (Art. 61
Ley).
b).- En las Juntas extraordinarias, los acuerdos relativos a la reforma de
los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de una modificacin
social, por causa de vicios formales, deben ser adoptados por la mayora
que stos determinen, la que en las sociedades annimas cerradas no
puede ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto. (Art. 67)
c).- En las Juntas ordinarias o extraordinarias, en su caso, se requiere
del voto conforme de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho
a voto para tomar acuerdos relativos a las siguientes materias (Art. 67
):
1.- La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin
con otra sociedad.(EX)
2.- La modificacin del plazo de duracin de la sociedad, cuando lo
hubiere.(EX)
3.- La disolucin anticipada de la sociedad.(EX)
4.- El cambio del domicilio social. (EX)
5.- La disminucin del capital social. (EX)
6- La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en
dinero. (Ord o EX)
7.- La modificacin de las facultades reservadas a la Junta de Accionistas
o de las limitaciones a las atribuciones del Directorio. (EX)
8.- La disminucin del nmero de miembros de su Directorio. (EX)

208
9.- La enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya o no
su pasivo. (EX)
10.- La forma de distribuir los beneficios sociales. (Ord o EX)
11.-

El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar

obligaciones de terceros que excedan el 50% del activo, excepto respecto


de filiales, que slo requiere de la aprobacin del Directorio. (EX)
12.- La adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones
legales. (EX)
13.-Las dems que sealen los estatutos. (Ord o EX)
14.- El saneamiento de la nulidad,

causada por vicios formales, de la

constitucin o modificacin del estatuto social, que comprenda una o ms


materias de las sealadas en los nmeros precedentes. ( EX)
d).- En las Juntas Extraordinarias, para tratar reformas de estatutos
que tengan por objeto

(1)la

creacin,

(2)modificacin

(3)supresin

de

preferencias, los acuerdos requerirn el voto conforme de las 2/3 partes


de las acciones de la serie o series afectadas. (Art. 67 ley).

La fiscalizacin en las sociedades annimas. (los rganos de control)


(Art. 51 a 54). Son los rganos encargados de verificar el correcto
funcionamiento de los organismos sociales distintos de la Asamblea
General, o desde otra perspectiva los encargados de controlar y verificar
que se ejecute en la forma prevista por los rganos de decisin lo
resuelto, y conforme a la ley y a los estatutos. (La ley en sentido amplio).
Ahora bien, normalmente los fiscalizadores de todos los dems
rganos sociales, son los accionistas reunidos en Junta General de
Accionistas, pero el tecnicismo de profesionalismo que involucra en la
vida moderna el devenir de los negocios requiere de un sistema de
control profesional y tcnico, adems del que puede ejercer la Junta de

209
Accionistas, por s o por delegados, en la forma de los denominados
inspectores de cuenta, cuya funcin hoy da aparece disminuida.
Las sociedades annimas abiertas, son fiscalizadas tanto

interna

como externamente.
La fiscalizacin externa la realiza la Superintendencia de Valores y
Seguros.
La fiscalizacin interna la realizan, en las sociedades annimas
abiertas, las empresas de auditorias externas, y en las cerradas los
inspectores de cuenta o auditores externos, designados por la junta
ordinaria anualmente.
La fiscalizacin de las sociedades annimas cerradas, es

slo de

tipo interno, y de acuerdo con el Art. 51 de la Ley 18.046, la Junta


Ordinaria de Accionistas debe nombrar, anualmente, a dos inspectores de
cuenta

titulares

dos

suplentes

bien

auditores

externos

independientes.

Responsabilidad de estos rganos de control. La responsabilidad es


diferente segn se trate de auditores externos o inspectores de cuentas.
Los auditores externos, responden civilmente, hasta la culpa leve,
por los perjuicios que eventualmente su actuacin defectuosa o culposa
cause a los accionistas conforme lo dispuesto por el Art. 53, de la Ley, o
incluso a terceros por los perjuicios que eventualmente pudieran causar,
conforme las reglas generales previstas por el artculo 133.
Lo anterior, sin perjuicio de su responsabilidad penal, conforme lo
previsto por el artculo 134 de la ley, por informes, declaraciones o
certificaciones falsas o dolosas, y de la eventual responsabilidad
administrativa controlada por la Superintendencia. (Art. 133).
Los inspectores de cuentas, por su parte responden de sus
actuaciones conforme a las normas generales de responsabilidad prevista

210
por el artculo 133 de la ley, sea civil, penal y administrativamente, por
infracciones a la ley, el reglamento, los estatutos sociales o las
instrucciones de la Superintendencia.

La Insolvencia de la Sociedad Annima. El presupuesto general para


la declaracin de quiebra de una sociedad annima, al igual que en el
caso de cualquier otro deudor, es la cesacin de pago.
En la sociedad annima, el artculo 101 de la ley, ordena que:
cuando la sociedad ha cesado en el pago de una o ms de sus
obligaciones o ha sido declarada en quiebra por resolucin judicial
ejecutoriada, su Directorio deber citar a Junta de Accionistas para
celebrarse dentro de los 30 das siguientes de acaecido el hecho, para
informar ampliamente sobre la situacin legal, econmica y financiera de
la sociedad.
Por su parte, tratndose de una sociedad annima abierta, el
gerente o el Directorio debe dar aviso a la Superintendencia, al da
siguiente hbil a la fecha en que la sociedad ha cesado en el pago de una
o ms de sus obligaciones.
La

misma comunicacin remitir si cualquier acreedor social

solicitare la quiebra de ella, sin perjuicio de la obligacin que pesa sobre


el Tribunal para poner tal hecho en conocimiento de la Superintendencia,
y posteriormente de comunicar la declaratoria de quiebra, en su
oportunidad.
El Tribunal que est conociendo de la solicitud de quiebra, tambin
deber comunicar a la Superintendencia la solicitud de quiebra.
A su turno, el artculo 232 de la Ley de Quiebra, 18.175 (1982)
sanciona a los gerentes, y directores de una sociedad annima declarada
en quiebra, como reos de quiebra culpable o fraudulenta, cuando en la
direccin de los negocios sociales y en conocimiento de stos, hubieren

211
ejecutado o autorizado actos u omisiones que constituyen presupuestos
y presunciones de delitos.

La modificacin del balance social. Como se examin en su


oportunidad una de las facultades de la junta general ordinaria de
accionistas es la aprobacin del balance anual de la sociedad.
Si la Junta no aprueba el balance, en razn de observaciones
especficas y fundadas, sino que lo modifica, incluyendo el estado de
ganancias y prdidas, en cuyo caso deber enviarlas a los accionistas
dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la Junta.
Cuando la Junta rechace el balance, deber citarse a una nueva
Junta, para conocer otro balance que deber presentar el Directorio, la
que deber realizarse dentro de los 60 das siguientes a la fecha de la
primera Junta. (Art. 77)
Tratndose de sociedades annimas abiertas, dichas modificaciones
debern adems publicarse en el mismo diario de la publicacin primitiva
del balance, en el plazo de 15 das desde la realizacin de la Junta. (Art.
76)
Si la Junta rechazare de nuevo el balance sometido a su
consideracin, se entender revocado el Directorio, en su totalidad. (Art.
77), procedindose en la misma Junta a la eleccin del nuevo Directorio,
estando inhabilitados para ser elegidos para el perodo siguiente los
directores que integraban el Directorio revocado.
Los directores que aprobaron el balance que motiv la revocacin
del Directorio, quedan automticamente inhabilitados para ser reelegidos
por el perodo siguiente.

La disolucin de la sociedad annima. Por tratarse de una sociedad


de capitales, y no de personas, las causales de disolucin social adoptan

212
ciertas diferencias a de la sociedades de responsabilidad limitada,
colectiva o en comandita simple.
Las causales de disolucin de una sociedad annima estn
contempladas por el artculo 103 de la Ley:
1.- Por vencimiento del plazo de duracin, si lo hubiere.
Recurdese que en la legislacin actual se permite la existencia de
sociedades annimas de duracin indefinida.
As, slo cuando la sociedad tenga un tiempo de duracin definido
en sus

estatutos, esto es una modalidad de la obligacin contractual

asumida por

los socios fundadores, en el contrato social, ella se

extinguir por la

llegada de ese plazo fijado, de pleno derecho, sin

necesidad de declaracin judicial.


En este caso, el Directorio tiene la obligacin de consignar el hecho
en

escritura pblica otorgada dentro del trmino de 30 das contados

desde que qued extinguido el plazo de vigencia, cuyo extracto deber


ser inscrito en el Registro de Comercio donde est inscrita la escritura
social, y adems publicado el mismo por una vez en el Diario Oficial,
dentro del plazo de 60 das de su otorgamiento. (Art. 108 de la Ley).
2.- Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona.Al quedar reunidas todas las acciones en una misma persona, sea
natural o jurdica, desaparece un elemento esencial del contrato de
sociedad, como es la existencia de a lo menos dos socios.
Si el caso ocurre con una sociedad annima abierta, el Directorio
debe informar a la Superintendencia, antes de inscribirse la transferencia
o transmisin de las acciones que determinen la disolucin de la sociedad
por esta causal.
La Superintendencia, slo autorizar la inscripcin de las acciones
a nombre del adquirente una vez resguardados los derechos de los

213
terceros que hubieren contratado con la sociedad que se disolver. (Art.
107)
Esta situacin se puede ver modificada, por la posibilidad del
controlador del cien por ciento de las acciones de formar a partir de ello
una EIRL, si es una persona natural.
Asimismo, si todos los accionistas ejercen su derecho a retiro, y la
totalidad de las acciones se renen en manos de quien formul la OPA
obligatoria, no se disuelve la sociedad annima abierta, a menos que el
controlador as lo decida, en su oferta. (Art. 69 ter, inciso cuarto)
3.- Por acuerdo de la Junta General Extraordinaria de Accionistas.
Como se ha visto con anterioridad, con motivo de las facultades de la
Junta Extraordinaria de Accionistas, esta es una materia de su exclusiva
competencia, que debe ser tomada por los 2/3 de las acciones emitidas
con derecho a voto y celebrada ante notario pblico. (Art. 137, 57 inc.
1 y

67 N 3 de la Ley 18.046, y que, naturalmente, implica una

alteracin de lo pactado en los estatutos sociales en vigencia.


Adoptado el acuerdo respectivo, el Acta respectiva deber reducirse
a escritura pblica, la que deber seguir los trmites de una modificacin
social comn, esto es extractada, inscrita y publicada dentro del plazo
legal de sesenta das.
4.- Por revocacin de la autorizacin de existencia de conformidad
con lo que disponga le ley.
Esta causal emana directamente de una decisin de la autoridad,
que procede en todos aquellos casos en que la ley contempla la
autorizacin previa de existencia social.
Los casos y causales que dan origen a esta decisin de revocacin
por la autoridad est enumerados en el artculo 104 de la ley 18.046, y
corresponden bsicamente, a infracciones grave de la ley, reglamento u
otras disposiciones aplicables.

214
5.-

Por

sentencia

judicial

ejecutoriada

en

el

caso

de

las

sociedades no sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia


en razn de la ley. (Art. 105) (Dictada en juicio breve y sumario)
Es decir, aplicable slo al caso de las sociedades annimas
cerradas, exceptuadas las sociedades annimas cerradas filiales y
coligadas de una sociedad annima abierta.
Para que se produzca la disolucin por esta causal se requiere que
lo solicite un accionista o accionistas que representen al menos un 20%
del capital, por estimar que existe causa grave para ello, tales como:
i.- Si la mayora de los administradores proceden con infraccin grave de
la ley, reglamento u otras disposiciones aplicables, que causaren
perjuicio a los accionistas o a la sociedad.
ii.- Declaracin de apertura de un procedimiento concursal de liquidacin
de la sociedad.
iii.- Administracin fraudulenta
iv.- Otras causas de igual gravedad
El tribunal proceder breve y sumariamente, y apreciar la prueba
en conciencia.
6.- Los dems casos que puedan contemplar los propios estatutos
de la sociedad.
Por esta va puede pactarse en los estatutos, causales especiales de
disolucin de la sociedad annima, como podra ser la prdida de un
cierto porcentaje de su capital, etc.

Liquidacin de la sociedad annima. Sabemos que la liquidacin es


un conjunto de actos destinados

(1)a

(2)realizarlos, (3)cobrar

(4)concluir

pendientes,

(5)pagar

los crditos,

reunir los bienes del activo,


las operaciones sociales

las deudas sociales a terceros y

distribuir el remanente entre los accionistas. (Art. 110)

(6)finalmente

215
Durante el proceso de liquidacin de la sociedad annima subsiste
su personalidad jurdica para estos efectos, pudiendo ella slo ejecutar
los actos y contratos que tiendan directamente a facilitar la liquidacin
social, salvo operaciones ocasionales y transitorias del giro para la mejor
realizacin de sus bienes, conforme lo autoriza el artculo 109 de la Ley.
La sociedad continua rigindose por sus estatutos sociales, en lo
que sea pertinente, debiendo agregarse al nombre social, las palabras
en liquidacin.

Del liquidador de la sociedad annima.


acerca de

(Art. 110) Para resolver

quien debe realizar la liquidacin social, es necesario

distinguir entre las siguientes situaciones:


a.- Si la causal de disolucin es la reunin de la propiedad accionaria en
manos de un solo accionista, no es necesario hacer liquidacin alguna.
b.-

Tratndose de las sociedades annimas cerradas disueltas por

sentencia judicial, la liquidacin es practicada por un solo liquidador,


elegido por la Junta General Extraordinaria de Accionistas, de una quina
propuesta por el propio Tribunal, conforme el artculo 110 de la Ley.
c.- La regla general es que la liquidacin sea efectuada por una comisin
liquidadora, compuesta por tres personas, salvo acuerdo unnime en
contrario, segn lo establece el artculo 111 de la ley.
d.- Sin embargo, si la sociedad a liquidar es de aquellas sociedades
annimas especiales, que requieren autorizacin de la Superintendencia
para constituirse y funcionar, la encargada de realizar la liquidacin es
precisamente la Superintendencia de Valores y Seguros.
e.- Acuerdo unnime de los socios.

216
De la liquidacin propiamente tal. La liquidacin est sometida a
ciertas formalidades y trmites para asegurar la transparencia
del proceso y el control de la actuacin de los liquidadores.
i.- Durante el proceso de liquidacin contina vigente el sistema de las
Juntas Generales Ordinarias y Extraordinarias de accionistas, pero se
eliminan tanto el Directorio como el Gerente, que es reemplazado por los
liquidadores. (Art. 115)
En consecuencia, continan reunindose anualmente las Juntas
Ordinarias de Accionistas, y las Extraordinarias cuando ello proceda de
acuerdo a la Ley o los estatutos sociales.
ii.- Si la liquidacin la

practica la Superintendencia o un delegado de

aqulla, slo convocar a junta de accionistas cuando lo estime necesario


o se lo soliciten a lo menos el 10% de las acciones emitidas.
iii.- Si la liquidacin la llevan a cabo tres liquidadores, deben elegir de
entre ellos un Presidente, el cual tendr la representacin judicial y
extrajudicial

de

la

sociedad

en

liquidacin,

sin

perjuicio

representacin judicial que corresponde a la comisin

de

la

liquidadores,

conforme lo ordena el artculo 114.


iv.- Compete a la Junta Extraordinaria escoger a los liquidadores, y por
acuerdo unnime de los accionistas presentes con derecho a voto, puede
escoger a ms de tres, segn lo autoriza el artculo 111 de la Ley
18.046.
v.- La Comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, puede ser
revocada por la Junta General Extraordinaria, y en tal caso, se revoca a
la comisin liquidadora, no a cada

uno de sus miembros, por lo que

deben volver a ser elegidos todos sus integrantes, al igual como ocurre
con el Directorio.
No podr ser revocado lo liquidadores elegidos de la quinta
propuesta por la Superintendencia o la Justicia, en cuyo caso la

217
revocacin deber ser aprobada por ambas instituciones, en su caso.
(Art. 113)

Facultades del o los liquidadores. Las facultades de los liquidadores


estn contempladas en los artculos 114 y siguientes de la ley 18.046, a
saber:
1.- Slo puede ejecutar los actos y contratos que tiendan directamente a
efectuar la liquidacin.
2.- Representar judicial y extrajudicialmente a la sociedad annima en
liquidacin.
3.- Los liquidadores tendrn

todas las facultades de administracin y

disposicin que la ley y los estatutos sociales no establezcan como


privativas de la Junta de accionistas.
4.- No es necesario otorgar poder especial a los liquidadores aun para
celebrar actos y contratos en que las leyes as lo exijan.
5.- Con todo, las facultades de los liquidadores pueden limitarse en
Juntas de Accionistas posteriores a la disolucin, debiendo en tal caso, el
acuerdo respectivo reducirse a escritura pblica y anotarse al margen de
la inscripcin social.
La limitacin de facultades, con todo, no procede cuando el
liquidador

(1)ha

sido nombrado a propuesta del Tribunal o

(2)cuando

la

liquidacin la practica un delegado de la Superintendencia.


6.- Las funciones de los liquidadores no son delegables.
Con todo, si fueren varios los liquidadores, podrn delegar sus
facultades parcialmente en uno o ms de ellos, y para objetos
determinados, en otras personas.

218
De los repartos. (Art. 116)

Los repartos que se realicen durante la

liquidacin debern pagarse en dinero a los accionistas, salvo acuerdo


adoptado en cada caso por unanimidad de las acciones emitidas.
Solo se podrn hacer repartos de devolucin de capital, a los
accionistas, una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales.
(Art. 117)
Los repartos debern efectuarse a lo menos trimestralmente y en
todo caso, cada vez que en caja social se hayan acumulado fondos
suficientes para pagar a los accionistas una suma equivalente, a lo
menos al 5% del valor libro de sus acciones.
En los plazos de pago y destino de los repartos no cobrados, rigen
ntegramente las disposiciones aplicables a las sociedades annimas
vigentes, para el caso de dividendos. (Art. 117)

La remuneracin de los liquidadores. La remuneracin de los


liquidadores sociales es fijada por la Asamblea de Accionistas que
los nombra.
Cuando la liquidacin sea efectuada por liquidadores
por el Tribunal o

propuestos

por la Superintendencia, la remuneracin es fijada

tambin por la junta de accionista, pero el total de stos no podr ser


inferior al % del total del activo, ni superior al 3% de los repartos que
hagan a los accionistas, sin perjuicio de la facultad de la Junta de
Accionistas para fijarles una remuneracin superior. (Art. 120 ley
18.046).
Cuando

la

Superintendencia,

liquidacin
la

la

remuneracin

practique
constituir

directamente
ingresos

propios

la
de

aqulla.
La Superintendencia, en las sociedades sujetas a su control, en
casos graves y calificados y a peticin de a lo menos el 10% de los

219
accionistas, podr citar u ordenar se cita a Junta de accionistas con el
objeto de que sta modifique el rgimen de liquidacin y designe un solo
liquidador de la quina que se presentar para el efecto.
En las sociedades annimas cerradas este derecho corresponde sea
ejercido por la Justicia ordinaria, previa audiencia de la sociedad
annima.

El arbitraje. Finalmente, unas lneas relativas al tema del arbitraje para


la solucin de controversias surgidas en el seno de la sociedad annima
abierta.
El artculo

125 de la Ley 18.046, autoriza que en los estatutos

sociales se establezca la forma como se designar al o los rbitros para


resolver las controversias que surjan entre los socios o entre stos y la
sociedad, pero ello es sin perjuicio del derecho del demandante de
sustraer al momento de la demanda su conocimiento de la competencia
arbitral para someterlo a la Justicia ordinaria.
Ntese que lo que se autoriza es la forma en que se elegirn los
rbitros, no a designarlos en los estatutos, porque

el artculo 125

prohbe expresamente nominar a los rbitros en los estatutos sociales.

LA AGENCIA DE SOCIEDADES ANNIMAS EXTRANJERAS

EN

CHILE.
La ley 18.046 contempla expresamente la posibilidad de que
sociedades annimas extranjeras constituyan en Chile agencias, para lo
cual debern cumplir ciertos requisitos:

El primero y ms importante, es el constituir o designar un

agente en el pas.

Este agente o representante deber tener amplios poderes,

para lo cual deber:

220

a.- Protocolizar en una notara del domicilio que la agencia tendr en


el pas, los documentos pertinentes, provenientes del pas de origen de la
sociedad annima extranjera, y legalizados, en el idioma de origen y
traducidos.
Los documentos a protocolizar son:
1.- Los que acrediten la constitucin de la sociedad en el pas de origen,
con constancia de su vigencia.
2.- Copia de los estatutos originales de la sociedad, vigentes.
3.- El poder otorgado

por la sociedad extranjera al agente o

representante en Chile, conteniendo las menciones exigidas por el art.


121 de la Ley, principalmente referidas a la circunstancia que el agente
obra en Chile bajo la responsabilidad directa de la sociedad extranjera,
con amplias facultades para actuar a su nombre, con las facultades
expresas del inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil.

b.- Declaracin hecha por el agente en Chile, mediante escritura


pblica ante el mismo notario y con igual fecha que la protocolizacin,
conteniendo la siguiente informacin:
1.- Nombre con que la sociedad operar en Chile y su objeto u objetos.
2.- Declaracin de voluntad en el sentido que la sociedad conoce la
legislacin nacional y su reglamento, aceptando someterse a el.
3.- Declaracin que los bienes sociales quedan sometidos a la legislacin
chilena, para responder de las obligaciones que ella haya de cumplir en
Chile.
4.- Que la sociedad asume la obligacin de mantener en Chile bienes de
fcil realizacin, para atender a sus obligaciones en el pas.

221
5.- La determinacin del capital efectivo de la sociedad, en el pas, y
fecha y forma en que ste va a ser enterado en la Caja de la Agencia en
Chile.
6.- Domicilio de la agencia principal en Chile.
Un extracto de la escritura pblica, en el que conste tambin la
fecha de la protocolizacin, deber inscribirse en el Registro de Comercio
del domicilio de la agencia principal y publicarse por una sola vez en el
Diario Oficial, dentro de los 60 das de la protocolizacin.

La divisin, transformacin y fusin de las sociedades annimas.


Es

lo

que

se

conoce

tambin

como

reorganizacin

(reestructuracin) de la sociedad annima, esto es

realizar una

modificacin estructural importante de la sociedad, que puede


incidir en su divisin, fusin o incluso en la transformacin de su
tipo social.
Lo primero que el artculo 100 de la ley advierte, es que ningn
accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su calidad de tal
con

motivo

de

un

canje

de

acciones,

fusin,

incorporacin,

transformacin o divisin de una sociedad annima.

La divisin. En el caso de las sociedades annimas, el artculo 94 de la


Ley dispone que la divisin de una sociedad annima consiste en la
distribucin de su patrimonio entre s y una o ms sociedades annimas
que se constituyen para el efecto.
En tal caso,

a los accionistas de la sociedad dividida,

les

corresponde la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas


sociedades que el que posean en la sociedad que se divide.

222
La divisin deber acordarse en Junta general extraordinaria de
accionistas, por 2/3 de las acciones emitidas, conforme lo dispuesto por
los artculos 57 nmero 2 y 67 nmero 1 de la ley.
En la misma Junta, se deber aprobar:
a.- La divisin del capital social y la distribucin del patrimonio de la
sociedad entre sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean.
b.- La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a
constituirse.
Esta

aprobacin de los estatutos de las nuevas sociedades

incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida


en la o las nuevas sociedades que se formen. (Art. 95)

La transformacin. La sociedad, como sabemos, es una persona


jurdica surgida a partir de un contrato, que por lo tanto tiene
todos los atributos propios de una persona: nombre, domicilio,
patrimonio y personalidad jurdica - capacidad.
Hasta hoy hemos visto los principales tipos de sociedad, sino todas,
y respecto de ellas es necesario decir que la opcin por una u otra forma
societaria depender, en gran medida, de que sus caractersticas de cada
una de ellas se adecue a los intereses y requerimiento de sus
controladores o fundadores.
En este contrato, la transformacin, divisin y fusin de sociedades
surge como efecto bien sea de la modificacin de los requisitos
originales, de una equivocacin en la eleccin o del desarrollo mismo del
negocio y operacin social.
Adecuar la estructura societaria a los actuales requerimientos de
sus controladores.
La primera forma de adecuarse a la nueva realidad, pasara
simplemente por una disolucin de la sociedad anterior y la constitucin

223
de una nueva sociedad, pero ello trae mltiples trmites y problemas
prcticos que no recomiendan la va.
La segunda frmula, es la transformacin de la sociedad original
por reforma de sus estatutos.
Existen, entonces, legalmente en nuestro ordenamiento jurdico dos
diferentes formas de transformacin de la sociedad.
El artculo 8 del Cdigo Tributario, entiende por transformacin de
la sociedad, el cambio de especie o tipo social, efectuado por reforma
del contrato social o de los estatutos, subsistiendo la personalidad
jurdica.
Se cambia el tipo social a travs de la reforma de los estatutos.
El artculo 96 de la Ley 18.046, establece que la transformacin es
el cambio de especie o tipo de una sociedad, efectuado por reforma de
sus estatutos, subsistiendo su personalidad jurdica.
A partir del contrato de sociedad, se gener una persona jurdica
que subsiste.
Por cierto, no todas las modificaciones sociales constituyen una
transformacin social.
Existen muchsimas modificaciones a los estatutos sociales que no
traen consigo un cambio en la estructura societaria, independiente de la
importancia de la modificacin, como podra ser una modificacin del
objeto social; lo que puede significar que la sociedad pase a ser una
sociedad civil a una comercial, el cambio de nacionalidad, etc.
Lo que determina si estamos frente a una transformacin social,
entonces, y no ante una mera modificacin de sus estatutos, es la
existencia o no de un cambio en el tipo legal de la sociedad o en la
especie societaria, como quiera que se designe dicho fenmeno jurdico.

224
Aqu tambin se est provocando un cambio de la normativa
aplicable de la primera a la segunda sociedad en que se transforma la
sociedad existente.

Requisitos formales de la transformacin. En el caso de la sociedad


annima, el artculo 57 nmero 2 y 67 nmero 1, de la ley
18.046, seala que el tema es de competencia de una Junta
General Extraordinaria de Accionistas, celebrada ante un notario
pblico, aprobada por 2/3 partes de las acciones emitidas.
Una vez adoptada, con los requisitos legales, el acuerdo de
transformacin de la sociedad, el artculo 97 de la Ley exige que se
cumplan los requisitos generales de constitucin: reduccin a escritura
pblica, inscripcin y publicacin.
En concreto, el

artculo 97 de la ley dispone que en la

transformacin de otros tipos o especie de sociedades en sociedades


annimas, slo se deber cumplir con las formalidades sealadas en el
artculo 5 de la ley, para la constitucin de una sociedad annima.
Si se tratare de transformacin en sociedad annima especial, se
deber cumplir adems los requisitos especiales exigidos para el tipo de
sociedad de que se trate.
Si la transformacin fuere de sociedad annima a otro tipo o
especie social, deber cumplirse con las formalidades propias de ambos
tipos sociales.
La transformacin de la sociedad annima es uno de los casos que
da derecho a retiro.

Responsabilidades involucradas en la transformacin social. El


Art. 98 de la ley 18.046, dispone que la transformacin de una sociedad

225
en comandita o colectiva en sociedad annima, no libera a los socios
gestores o colectivos de la sociedad transformada de su responsabilidad
por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin,
salvo respecto de los acreedores que hayan consentido expresamente en
ella.

La fusin. El artculo 99 de la Ley, expresa que la fusin consiste en la


reunin de dos o ms sociedades en una sola, que las sucede en
todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la
totalidad

del

patrimonio

accionistas

de

las

sociedades

fusionadas.
En la fusin, entonces, existe una sucesin desde la sociedad que
se extingue o disuelve hacia la nueva sociedad o hacia aquella sociedad
que absorbi a la otra.
En este caso la sociedad que se crea o absorbente, se convierte en
tal caso en fiador de las obligaciones tributarias correspondientes a la
sociedad disuelta o absorbida.

Pero no hay deudor principal.

La fusin puede ser de dos clases, conforme lo dispuesto por el


artculo 99 de la Ley:

Por creacin.

Por incorporacin.

Existe fusin por creacin de una sociedad, cuando el activo y


pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven, se aportan a una
nueva sociedad que se constituye.
Existe fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que
se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que
adquiere todos sus activos y pasivos.
En todos los anteriores, debe tenerse presente lo dispuesto por el
artculo 100 de la ley, en cuanto que ningn accionista, a menos que

226
consienta en ello, podr perder su calidad de tal con

motivo de un canje

de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una


sociedad annima.
La fusin no provoca la liquidacin de las sociedades fusionadas o
absorbidas, expresamente el Art. 99 dispone que en estos casos no
proceder la liquidacin de las sociedades.
En todo caso, una vez aprobados en la Junta general de accionistas,
de ambas sociedades, los balances y los informes periciales que
procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los estatutos de la
sociedad creada o de la absorbente, en su caso, el Directorio de la
sociedad absorbente deber distribuir las nuevas acciones entre los
accionistas

de

las

sociedades

resultantes,

en

la

proporcin

que

corresponda.
La fusin, es otro de loa casos en que da derecho a retiro a los
accionistas disidentes y ausentes.

De la inexistencia social y de la nulidad absoluta. Cuando el acto


jurdico fundacional de una sociedad legalmente solemne no se ajusta a
las formalidades legales, adolece de: inexistencia o de nulidad absoluta,
dependiendo del vicio incurrido.
Ahora bien, en vista de las graves consecuencias que traera
consigo la nulidad absoluta de la sociedad para la seguridad jurdica del
trfico mercantil, sobre todo la aplicacin de la regla del artculo 1.687
del Cdigo Civil, que consagra el efecto retroactivo de la sentencia que
declara que declara la nulidad de la sociedad, sentencia que afectar
tanto a los actos intermedios ejecutados por la sociedad declarada nula,
como a los derechos de los terceros que han contratado con ella, la
legislacin comercial permite probar su existencia de hecho por cualquier
medio probatorio aceptado por el Cdigo de Comercio.

227
Probada la sociedad de hecho, en los casos que se declare la
nulidad del contrato, o cuando esta nulidad sea alegada en juicio, la
sociedad conserva su personalidad jurdica.
Todos sus actos anteriores deben ser considerados vlidos y
producirn los efectos que les son propios.
En virtud de ello, ni la sociedad ni sus deudores pueden sustraerse
al cumplimiento de sus obligaciones en razn de existir vicios formales
que traen aparejada la nulidad, conforme lo preceptuado por el artculo
359 del Cdigo de Comercio.
Como consecuencia de la existencia de una sociedad de hecho, con
personalidad jurdica, que subyace en la sociedad solemne comercial
afectada por un vicio formal, la liquidacin de ella, declarada que sea su
nulidad, se practicar como si fuera una sociedad formalmente bien
constituida, segn se infiere del artculo 356 del Cdigo de Comercio.

Reglas

que

regulan

la

nulidad

por

incumplimiento

de

las

formalidades legales de una sociedad, a partir de la ley 19.499.


A partir de esta ley, el ao 1997, se establece un rgimen
sancionatorio ms conforme para los vicios formales de la constitucin y
reforma de las sociedades colectivas mercantiles, en comanditas,
responsabilidad limitada y annima.
Existe una nulidad de pleno derecho y la nulidad saneable.

La nulidad de pleno derecho, opera por el slo ministerio de la ley y


tiene su lugar si la sociedad no consta en escritura pblica, instrumento
reducido a escritura pblica o en instrumento protocolizado.
supuesto la nulidad no puede ser saneada.

En este

228
La nulidad saneable, si la sociedad nula consta en alguno de estos
instrumentos, ella puede ser saneada de acuerdo al procedimiento que la
ley 19.499 establece para el efecto.
En materia de modificaciones estatutarias que adolecen de vicios
formales, la ley distingue si ella fue o no oportunamente inscrita y
publicada, cuando esta ltima formalidad procediere.
En el primer supuesto hay instrumentos modificatorios sociales,
pero la reforma fue oportunamente inscrita y publicada, las reformas
producen pleno efecto entre los socios y frente a terceros, mientras no se
declare la nulidad.
En el segundo caso (la reforma no fue oportunamente inscrita y
publicada), la reforma no produce efecto de pleno derecho, tanto frente a
los socios, como frente a terceros, a menos que se sanee en conformidad
a la ley.

En consecuencia:
a.- La nulidad slo pueden alegarla los socios, por va de accin o
excepcin, en un juicio entre ellos,

an cuando ellos conozcan el vicio

(excepcin al artculo 1683 del Cdigo Civil).


b.- Declarada la nulidad, quedan privados los socios de todos los
derechos, y dispensados de todas las obligaciones correlativas, que en
virtud de la existencia de la sociedad colectiva comercial les corresponda
segn la Ley.
c.- La nulidad no opera frente a terceros, por lo que aquellos no pueden
alegarla y pueden acreditar su existencia de hecho para hacer efectiva la
responsabilidad de los socios en caso de la nulidad de pleno derecho.
Si la sociedad no consta de escritura pblica, en o instrumento
privado reducido a escritura pblica o en instrumento protocolizado, es
nula de pleno derecho, lo que significa que no requiere declaracin

229
judicial y no puede ser saneada, conforme al artculo 351

inc. 1 del

Cdigo de Comercio.
Por el contrario, si la sociedad colectiva consta en alguno de los
instrumentos sealados. Su nulidad fundada en la falta de menciones
esenciales el contrato, en la falta de la inscripcin oportuna o en la falta
de las menciones que el extracto debe contener, la nulidad debe ser
declarada judicialmente y la sociedad es saneable de acuerdo a la ley.
La sociedad nula de pleno derecho puede, sin embargo, existir de
hecho si ella reconoce los elementos esenciales de la sociedad (aporte participacin beneficios y prdidas y affectio societatis), y si se cumplen
tambin los requisitos generales de todo contrato.
En este caso, lo que existe es una comunidad entre los socios, la
que se regir por reglas especiales, a saber: Las reglas pactadas por los
contratantes sociales, y en subsidio por las reglas legales de la sociedad
colectiva.
Cuando opera la nulidad de pleno derecho, los comuneros
responden frente a terceros, solidariamente, con quienes hubieren
contratado a nombre de la sociedad, que pas a ser una comunidad.
Siempre y cuando los terceros, prueben la existencia de esa
sociedad de hecho, por cualquier medio de prueba legal comercial.
Si la sociedad consta de escritura pblica, instrumento privado
reducido

escritura

pblica

instrumento

protocolizado,

tendr

personalidad jurdica, podr ser saneada conforme a la ley, y en caso de


ser declarada la nulidad de ella, ser liquidada como sociedad.
En

caso

de

declararse

la

nulidad,

los

socios

respondern

solidariamente frente a terceros con quienes hubieren contratado a


nombre de la sociedad de hecho.
Esta disposicin se aplica a los casos en que la sociedad es
declarada nula judicialmente por:

230
a).- No contener el instrumento constitutivo las menciones obligatorias
legalmente.
b).- Por falta de inscripcin o inscripcin oportuna del instrumento de
constitucin.
c).- Porque el extracto no contiene las menciones legales obligatorias.

Modificaciones no inscritas oportunamente. Las modificaciones cuyo


extracto no ha sido oportunamente inscrito en el Registro de Comercio,
no produce efecto de pleno derecho, ni entre los socios ni respecto de
terceros, salvo que sea saneada conforme a la Ley. (Art. 361).
Si la modificacin se inscribe oportunamente, pero adolece de
vicios, por falta de menciones obligatorias, segn el inciso 2 del art.
361, ella produce, no obstante, pleno efecto entre los socios y frente a
terceros, en tanto no se declare la nulidad. Si se declara la nulidad
judicialmente, ella slo regir para futuro.
El saneamiento de los vicios formales. La sola posibilidad de sanear
vicios que la ley sancionara con la nulidad absoluta del acto o contrato o
de la reforma, en este caso, constituye una excepcin del rgimen comn
de este especie de nulidad, en cuya virtud el vicio era insubsanable como
no sea por el transcurso del plazo de diez aos, fijado por el artculo
1.683 del Cdigo Civil.
De acuerdo con la Ley 19.499, slo pueden ser saneadas las
sociedades:
a.- Las colectivas mercantiles,
b.- Las sociedades de responsabilidad limitada,
c.- Las sociedades

en comanditas simples mercantiles,

d.- Las sociedades en comanditas por acciones y


e.- Las sociedades annimas, esto es las sociedades solemnes.

231
No se aplica, entonces, a las sociedades colectivas civiles y a las en
comanditas simples civiles, porque ambas no son solemnes, y por ende,
en su constitucin no es posible incurrir en vicios formales.
Para la Ley 19.499, se consideran vicios formales el incumplimiento
de alguna solemnidad legal, tales como:
las

menciones

obligatorias

de

la

(1)inscripcin

escritura

social,

imperfecto de tales menciones, como la razn social,


o
o

(5)la
(7)la

falta del extracto,

(6)falta

menciones imperfectas, o

tarda,

(2)falta

de

(3)cumplimiento

(4)la

no inscripcin

de menciones obligatorias del extracto


(8)falta

de escritura pblica social para

su constitucin social siempre que exista instrumento reducido a


escritura pblica o protocolizado.
Con todo, existen otros errores que por su escasa importancia no
ameritan saneamiento alguno, por lo que el artculo 9 de la Ley 19.499
permite sanearlos mediante una escritura pblica suscrita por alguno de
los actuales socios o por alguno de sus administradores sociales.
Estos errores son: a).- Los errores ortogrficos o gramaticales, b).Los errores en la individualizacin de los socios;

c).- Los errores

numricos, de cifras, porcentajes; d).- Los datos o caractersticas de los


aportes, e).- Disconformidad entre la escritura pblica y el extracto.
Los vicios que no son saneables, son los vicios de fondo, porque
implican la privacin de algn elemento esencial del concepto de
sociedad o algn vicio de carcter sustancial de general aplicacin en los
contratos.
Vicios que privan a la sociedad de algn elemento esencial o de
fondo, como los aportes de los socios, la participacin en los beneficios,
la contribucin a las prdidas o el effectio societatis.
El artculo 1 de la Ley 19.499, permite que para que proceda el
saneamiento por vicios formales de la sociedad o la reforma de ella, es

232
necesario que el acto viciado conste de escritura pblica, instrumento
privado reducido a escritura pblica o protocolizado.
Si estos instrumentos faltan, la nulidad es de pleno derecho y no
saneable.
Los vicios formales pueden ser saneables en cualquier momento,
desde que se haya incurrido en ellos.
Por su parte, la disolucin de la sociedad extingue el derecho de
alegar la nulidad por vicio de forma.
El artculo 6 de la ley 19.499, establece que el derecho para alegar
la nulidad de la sociedad, prescribe en dos aos contados desde la fecha
de la respectiva escritura de constitucin o modificacin, segn el caso.
La prescripcin corre contra toda persona y no admite suspensin
alguna.
Transcurrido el plazo de 2 aos, el vicio formal se sanea ipso iure,
prevaleciendo las disposiciones de la escritura sobre el extracto.
Ahora bien, no todo vicio de nulidad se sanea por esta prescripcin
de dos aos.
El artculo 6

los restringe a los siguientes: a).- Omisiones del

extracto inscrito o publicado; b).- Contradicciones entre el extracto o la


escritura pblica; c).- Defecto en la convocatoria o desarrollo de las
Juntas de Accionistas de la sociedad annima en comandita por acciones.
Los dems vicios de nulidad, que no son de aqullos de escasa
importancia o significacin del artculo 9, slo pueden sanearse por la
prescripcin de 10 aos, salvo que sean saneables en la forma prevista
por la ley 19.499.

Requisitos para alegar la nulidad en juicio. El Art. 8 exige inters


para alegar la nulidad fundada en vicios formales incurridos en la
constitucin o reforma de la sociedad.

233
Este inters existe slo si el vicio provoca a la parte que lo alega un
efectivo perjuicio.
Ahora bien, la regla general es que el saneamiento produce efecto
retroactivo a la fecha de la escritura pblica o de la protocolizacin, con
lo cual quedan validos todos los actos y contratos intermedios ejecutados
por la sociedad desde la fecha del instrumento de constitucin o reforma,
y la sociedad podr continuar funcionando normalmente.

Procedimiento de saneamiento. El artculo 3 de la Ley 19.499


prescribe que la nulidad queda saneada cuando se cumplen los requisitos
que ella establece, que son los siguientes:
1.- Escritura Pblica de saneamiento.
2.- Inscripcin y publicacin, en su caso, de un extracto de la
escritura pblica de saneamiento, dentro del plazo de 60 das contados
desde la fecha de ella.
En la escritura pblica de saneamiento no es necesario reproducir
ntegramente el estatuto social.
En ella se expresar obviamente el o los hechos que configuran el
vicio y su correccin.
En la escritura pblica se deber indicar, al igual que en su
extracto, la fecha del instrumento que contiene el acto que se sanea, as
como el nombre y domicilio del notario que lo otorg o protocoliz.
En las sociedades annimas y en comandita por acciones, la
escritura pblica de saneamiento ser la reduccin a escritura pblica del
Acta de la Junta Extraordinaria de accionistas, en la cual se haga por los
qurum y mayoras necesarias, la correccin del vicio.
En el caso de sociedades en comanditas, en la escritura

pblica

debern comparecen los socios gestores que tengan esta calidad al


tiempo de su otorgamiento.

234
Comparecientes a la escritura de saneamiento: En la sociedad
colectiva, de responsabilidad limitada y en comandita simple, debern
comparecer los actuales socios, segn los estatutos sociales. No los que
cometieron el vicio, si ya no son socios.
En

la

sociedad

annima

en

comandita

por

acciones,

el

compareciente ser la persona facultada por la Junta de Accionistas para


reducir el Acta a escritura pblica, y en este ltimo caso, los actuales
socios gestores.

Inscripcin y Publicacin (cuando proceda): El artculo 4 de la Ley


19.499, exige que el extracto de la escritura pblica de saneamiento
debe contener al menos las siguientes menciones:
1.- Fecha de la escritura pblica extractada y nombre y domicilio del
notario autorizante.
2.- Fecha de la escritura de instrumento que contiene el acto que se
sanea y nombre y domicilio del notario autorizante.
3.- Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se sanea el
vicio.
Si el vicio que se sanea es la falta absoluta de la inscripcin o
publicacin, en su caso, del extracto, bastar segn nuestra opinin, la
inscripcin y publicacin del extracto de conformidad a la ley, de la
respectiva escritura pblica que es necesario inscribir y la referencia a la
que se sanea.
Es necesario destacar, finalmente que este procedimiento legal de
saneamiento es aplicable respecto que cualquier vicio saneable, incurrido
antes o despus de la vigencia de la Ley 19.499.-

H).-LA SOCIEDAD POR ACCIONES

235
La sociedad
La sociedad por acciones es uno ms de los tipos sociales presente
en

nuestro

Derecho Corporativo, es decir en ese conjunto de normas

jurdicas que regulan la organizacin de instituciones destinadas a la


creacin de personas jurdicas, distintas de la natural, como patrimonio
separado, con fines de lucro.
Cualquiera que sea el tipo social, un primer efecto de su creacin
es constituir una forma del empresario individual para limitar su
responsabilidad, al mismo tiempo que le permite reunir el capital
necesario para sus emprendimientos.
Como cuestin previa, hay que precisar que en todos los tipos
sociales de nuestro ordenamiento jurdico mercantil rige el principio de la
legalidad social, esto es la sociedad se rige en primer lugar por la
normativa legal propia de su tipo y naturaleza, para dejar a los estatutos
sociales el cubrir los vacos de la ley y los espacios especialmente
permitidos por ella.
En la SPA la situacin es la contraria, la ley entra a regir slo ante
el silencio del estatuto social.

Caractersticas de la SpA. La sociedad por acciones es siempre


mercantil, por mandato de la ley.

Requisitos de existencia:
1.- Una o ms personas capaces natural o jurdica.
La Spa puede ser una sociedad de carcter unipersonal, tanto
porque, es posible crearla como unipersonal (art. 424), como tambin
porque la misma no se disuelve por reunirse todas las acciones en manos
de una misma persona (fusin impropia) salvo que el estatuto as lo
disponga expresamente.(Art. 444)

236
Estamos aqu, entonces, frente a una caracterstica absolutamente
nueva en nuestro Derecho, que hasta este tipo social no conceba a la
sociedad sino con dos o ms socios.
Asimismo, se puede regular o limitar el control de la sociedad por
uno

ms

de

los

accionistas.(Pactos

de

concentracin

desconcentracin del capital)


2.- Otorgamiento de un acto de constitucin solemne.
3.-

Aprobacin

del

estatuto

social,

conteniendo:

a-

Derechos

obligaciones accionistas. b.- Rgimen de administracin. c.- Dems


pactos sociales.

Normativa legal aplicable. Las materias no resueltas por los estatutos


sociales, y por los artculos 424 a 446 del Cdigo de Comercio, se
regularn por las normas de las sociedades annimas cerradas de la ley
18.046.
En lo no resuelto por dichas disposiciones, y por el estatuto social,
debern aplicarse las normas sobre sociedades del Cdigo de Comercio, y
supletoriamente las del Cdigo Civil, atendido en primer lugar el carcter
de sociedad mercantil del tipo social, y lo previsto por el artculo 2 del
Cdigo de Comercio, en relacin a la aplicacin en carcter supletorio de
las normas del Cdigo Civil, en lo no resuelto por la normativa mercantil.
La nulidad que afecte a la constitucin o modificacin de los
estatutos sociales, es saneable conforme a la ley 19.499.
Para los efectos tributarios, se considera como una sociedad
annima.

Formalidades de constitucin.
1).- Escritura pblica o instrumento privado autorizado ante notario
pblico y protocolizado por el notario autorizante.

237
Es decir, en el caso de constituirse la sociedad por acciones por
instrumento privado, protocolizado, el
firmas del

notario autorizante de la o las

o los constituyentes, debe ser el mismo ante el cual se

protocolizar el instrumento de constitucin. (Art.425)

2).- Inscripcin extracto, en el Registro de Comercio del domicilio


social, dentro del plazo de un mes desde el acto de constitucin social.
El plazo de un mes, se cuenta desde la fecha de la escritura pblica
o desde la protocolizacin, segn el caso.

Domicilio social: El sealado en la escritura social, y en caso de no


haberse sealado, se entender domiciliada en el lugar de otorgamiento
de la escritura social (433)
3).- Publicacin del extracto debe hacerse en el Diario Oficial, dentro
del mismo plazo de un mes, antes sealado, y contado en la misma
forma.

Contenido mnimo del estatuto social. (Menciones esenciales)


Art. 425 C. Comercio. Hablamos de contenido mnimo, porque una de
las caractersticas de este tipo social es que deja entregada a la decisin
de su creador o creadores, en el estatuto social, una muy amplia gama
de decisiones, con mucha mayor amplitud que en los dems tipos
sociales.
El estatuto social, puede constituir una verdadera mixtura de lo
mejor (o lo peor, segn se mire) de todos los dems tipos sociales.

1).-No existen reglas sobre el contenido del nombre de la sociedad, por


lo que el constituyente es absolutamente libre para determinar el nombre

238
de la sociedad, con la sola limitacin que el mismo, en todo caso, deber
contener la expresin: Spa
Luego, puede contener el nombre del o los constituyentes, como
tambin una referencia al objeto social, o ambos, o cualquier otro
nombre de fantasa que se elija.
El nombre no podr ser idntico o semejante a otra sociedad por
acciones, ya existente.(432)
Si as ocurriere, la sociedad existente tendr el derecho a
demandar la modificacin del nombre de la nueva sociedad, conforme al
procedimiento sumario.

2).-El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil.


Entendemos, que lo que se exige es que la sociedad tenga un
objeto social, pero ste puede ser mltiple, en virtud de lo autorizado por
el inciso segundo del artculo 424, sobre libertad de contenido
estatutario.

3).-El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es


dividido y representado.
Las acciones sern siempre nominativas.
El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en el
estatuto social, y estar dividido en un nmero determinado de acciones.
El capital social, como tambin sus posteriores aumentos, debern
quedar totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los
estatutos sociales.
Si nada se seala al respecto, en el estatuto social, el plazo ser de
5 aos, desde la fecha de la constitucin de la sociedad o del acuerdo
respectivo, segn corresponda. (no de 3 como en la sociedad annima)

239
Si no se pagare oportunamente el capital social, dentro del plazo
estatutario o legal, segn corresponda, el capital social quedar reducido
(de pleno derecho) al monto efectivamente suscrito y pagado. (tal como
ocurre en la sociedad annima)
Los aumentos de capital, sern acordados por los accionistas, sin
perjuicio que el estatuto social podr facultar a la administracin,
forma general o

(b)limitada, (i)temporal

capital social, con el


sociedad o

(2)para

(1)objeto

(ii)permanente,

(a)en

para aumentar el

de financiar la gestin ordinaria de la

fines especficos.

Esta es otra novedad de este tipo de sociedad, puesto que la regla


general en materia de sociedades es que todo aumento o disminucin del
capital social, debe ser aprobado por los socios, y

no por la

administracin.
La otra novedad, es que en los aumentos de capital no es
obligatorio realizar una oferta preferente

de acciones de pago a los

accionistas.
Las acciones pueden ser:

a.- Ordinarias o

b.- Preferidas.

Para el efecto, el estatuto social establecer en forma precisa las (1)


cargas, (2) obligaciones, (3) privilegios o (4) derechos especiales, que
afecten o de que gocen una o ms series de acciones, no siendo de la
esencia de las preferencias su vinculacin a una o ms limitaciones en los
derechos de que pudieran gozar las dems acciones (las ordinarias)
(436)

La

disminucin

del

capital

de

la

sociedad.

Para

acordar

la

disminucin del capital de la sociedad, no ser necesario un qurum de


2/3 de las acciones, como en la sociedad annima, sino que se requerir
de la mayora de los accionistas que establezca el estatuto, y slo en

240
caso del silencio de los estatutos se necesitar la unanimidad de las
acciones.
Adicionalmente, tampoco ser necesario esperar 30 das desde la
publicacin del extracto de la modificacin social de disminucin del
capital, ni publicar un aviso adicional en un diario de circulacin nacional,
para materializar la devolucin del capital a los accionistas.
Una

vez

perfeccionada

la

modificacin

estatutaria

se

podr

proceder, directa e inmediatamente, al reparto o a la adquisicin de las


acciones que materialicen la disminucin de capital.
Todo acuerdo de reduccin de capital deber ser adoptado por la
mayora establecida en el estatuto (440)
En silencio de los estatutos, se requerir el voto conforme de la
unanimidad de las acciones. (440)
Por su parte, no podr procederse al reparto o devolucin de capital
o a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda
llevarse a efecto, sino desde que quede perfeccionada la modificacin
estatutaria. (440)

4).- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y la


forma como se designarn sus representantes, con indicacin de quienes
la ejercern provisionalmente, en su caso.

La administracin de la sociedad. La sociedad ser administrada en


la forma establecida en el estatuto, conforme lo dispone el artculo 424,
inciso segundo, sin ningn tipo de limitacin, pudiendo establecerse una
administracin individual o colectiva, a travs de un Directorio o
Administradores sociales, individuales o colectivos u otra persona
jurdica.

241
La escritura pblica de constitucin, sobre el particular,

deber

sealar la forma en que se ejercer la administracin de la sociedad,


designndose quienes sern sus representantes, como tambin quienes
la administrarn provisionalmente, si fuere necesario, hasta que proceda
el nombramiento del o de los

administradores definitivos, conforme al

estatuto de la sociedad.
Respecto de la administracin de la sociedad, el Cdigo de
Comercio, entonces, deja en libertad al o los accionistas fundadores para
decidir, en los estatutos de la sociedad, si la administracin recaer
uno o ms administradores,

(ii)en

un directorio o

(iii)en

(i)en

otra forma de

administracin social.(otra sociedad)


El rgimen de administracin, podr ser establecido libremente por
l o los constituyente (424, inciso segundo, y 425 nmero 4)
Si

los

estatutos

de

la

sociedad

nada

dicen

acerca

de

su

administracin, en virtud de la aplicacin supletoria de las normas


aplicables a las sociedades annimas cerradas, dispuestas por el inciso
segundo del artculo 425, la administracin deber estar conformada por
un Directorio y un Gerente, a lo menos .

5).- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada


se dijere, tendr ese carcter.

Disposiciones estatutarias de la naturaleza. Tienen este carcter, los


siguientes contenidos exigidos por el Cdigo de Comercio para el estatuto
social:
1).- Las menciones del estatuto social referidas a la duracin de la
sociedad, conforme lo dispuesto por el artculo 425, y al domicilio social.
(433)

242
2).-

Las disposiciones que establecen la disolucin de la sociedad por

reunirse todas las acciones en un mismo accionista (fusin impropia)


conforme lo dispuesto por el artculo 444 del Cdigo de Comercio, que
establece que salvo que el estatuto disponga lo contrario, la sociedad no
se disolver por reunirse todas las acciones en un mismo accionista.
3).- El artculo 441, nmero 1, dispone que el estatuto social deber
indicar el tipo de arbitraje y el nmero de integrantes del tribunal
arbitral, llamado a dilucidar las diferencias que ocurran entre los
(1)accionistas,

administradores

(2)entre

los

accionistas

liquidadores,

(3)entre

la
la

sociedad

sus

sus

sociedad

administradores o liquidadores.
En consecuencia, estas diferencias debern siempre ser resueltas
por arbitraje debiendo los estatutos sealar el tipo de arbitraje y el
nmero de rbitros.
En silencio del estatuto, conocer de tales disputas, en nica
instancia, un solo rbitro de carcter mixto, que no obstante actuar como
arbitrador en cuanto al procedimiento resolver conforme a derecho.
4).- Asimismo, el estatuto deber contener el nombre o la modalidad de
designacin de los rbitros y sus reemplazantes, (441)
En silencio del estatuto, el rbitro ser designado por el tribunal de
justicia del domicilio social.
Cabe advertir, que sta constituye una diferencia substancial con
los estatutos de la sociedad annima, que no permite individualizar en
ellos el nombre del o los rbitros.
En cambio, aqu en la Spa ello est expresamente permitido.
5).- La existencia de dividendos preferenciales, que es la obligacin de
pagar un dividendo por un monto fijo, determinado o determinable, a los
accionistas de una serie especfica de acciones. (Art. 442)

243
En tal caso, estos dividendos se pagarn con preferencia a los
dividendos a que pudieren tener derecho las dems acciones.
6).-El estatuto social establecer, de conformidad establecer, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 445, los medios de
comunicacin entre la sociedad o los accionistas, siempre que ellos den
razonable seguridad de su fidelidad.
En silencio del estatuto, se utilizar el correo certificado, en cuyo
caso el envo deficiente de la carta certificada no afectar la validez de la
citacin, pero la administracin social responder de los perjuicios que
causare a los accionistas.
7).- El artculo 438 del Cdigo de Comercio, precepta que el
establecimiento de un plazo para la enajenacin de acciones de su propia
emisin, adquiridas por la sociedad, es otra de las menciones de la
naturaleza del estatuto de la sociedad.
Si nada se dice, en el estatuto, las acciones debern enajenarse en
el plazo de un ao a contar desde su adquisicin por la sociedad.
Si dentro del plazo establecido, por los estatutos o la ley en
subsidio, las acciones no se enajenan, el capital quedar reducido de
pleno derecho y las acciones se eliminarn del registro.
8).- El establecimiento de los derechos de que gozarn las acciones
suscritas y no pagadas en su totalidad.
Si no se establece de cuales derechos gozarn las acciones cuyo
valor no se encuentre totalmente pagado, ellas no gozarn de derecho
alguno, conforme lo previsto por el inciso final del artculo 434.
Esta es otra diferencia importante con la sociedad annima, en que
el accionista que ha suscrito acciones pero no las ha pagado goza de
todos los derechos sociales, excepto el derecho a percibir dividendos,
mientras que en la SPA no goza de ningn derecho, a menos que por
estatuto se le hubiere otorgado alguno.

244
9).- El plazo otorgado a los accionistas para suscribir y pagar totalmente
el capital social, y si nada se dice, el plazo ser de 5 aos, desde la fecha
de constitucin de la sociedad o del aumento respectivo, segn
corresponda. (Art. 434, inciso final)
10).- La existencia de acciones o serie de acciones: a.- Sin derecho a
voto; b.- Con derecho a voto limitado; c.- Ms de un voto por accin.
En cuyo caso, el artculo 437 ordena que el estatuto de la sociedad
determine la forma de computar dichas acciones para el clculo de los
qurum.
Si nada se establece, en el estatuto, cada accin dispondr de un
voto por accin.(Art. 437)
11).- La mayora requerida para los acuerdos de reduccin de capital, y
en silencio de los estatutos, se requerir el voto conforme de la
unanimidad de los accionistas. (Art. 440, inciso primero)

Disposiciones estatutarias accidentales.


1.- Pactos estatutarios de accionistas. Los estatutos pueden contener
todos los pactos que los accionistas libremente acuerden.
Este es el caso, de la obligacin de vender las acciones, en
determinados casos (Art. 435), las condiciones de esa venta, y las
sanciones del caso: carece del derecho a dividendo, a voto, etc.
2.- Limitaciones de control de capital. El estatuto social podr
establecer porcentajes o montos mnimos o mximos del capital social
que podr ser controlado por uno o ms accionistas, sea en forma directa
o indirecta.(Art.435)
En tal caso, el estatuto deber contener adems disposiciones que
regulen los efectos y las obligaciones o limitaciones que nazcan para los
accionistas que quebranten dichos lmites.

245
Si no se establecen esas estipulaciones que regulan los efectos,
obligaciones o limitaciones, las estipulaciones sobre porcentajes o
montos mnimos o mximos del capital social que puede ser controlado
por uno o ms accionistas, se tendr por no escritas.
3.- Facultar a los administradores sociales para aprobar aumentos
del capital social (no disminuciones), sea en forma general o limitada,
temporal o permanente, con el objeto de: i).- Financiar la gestin
ordinaria de la sociedad o ii).- Para fines especficos.
4.- Establecer estatutariamente que las acciones de la sociedad sean
emitidas sin imprimir lminas fsicas de dichos ttulos sociales. (Art.
434, inciso primero)
No existir en este caso, la accin como documento material que
acredita los derechos sociales, sin perjuicio que el accionista podr
requerir de la sociedad una certificacin u otro documento que de cuenta
de su inters social.
5.- Establecer el precio a pagar al accionista preferido, que ejerce
su derecho a retiro, por la existencia de utilidades insuficientes para
cubrir el monto de los dividendos fijos prometidos estatutariamente.
(442)

Contenido del extracto social.

(426)

1.- El nombre de la sociedad.


2.- El

nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de

constitucin.
3.- El objeto social.
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento del acto constitutivo, el nombre y domicilio
del notario que autoriz la escritura pblica o protocoliz el instrumento

246
privado de constitucin que se extracta, as como el registro y nmero de
rol o folio que se ha protocolizado dicho instrumento, en su caso.

De la nulidad y su saneamiento. El artculo 428, al remitirnos a los


artculos 6 y 6 A de la Ley 18.046, dispone que la sociedad que:
1.- No se constituida por escritura pblica o instrumento privado
protocolizado.
2.- En cuya escritura de constitucin se hubiere omitido alguna de las
menciones obligatorias del estatuto social, o
3.- Se hubiere omitido alguna de las menciones obligatorias de su
extracto, o
4.-Se hubiere omitido el debido cumplimiento de alguno de los requisitos
o formalidades de constitucin exigidos por la ley (inscripcin y
publicacin oportuna): Es nula absolutamente, pero mientras ella no sea
declarada la sociedad goza de personalidad jurdica.
Sin perjuicio de ello, dicha nulidad absoluta podr ser saneada, sea
que el vicio afecte a su constitucin o a una modificacin de sus
estatutos, conforme lo dispuesto por la ley 19.499 (Art. 428, inciso
segundo)
Ello, por cuanto la ley 19.499 no se refera, por razones obvias, al
saneamiento de los vicios formales de este tipo social.
En todo caso, slo ser procedente pedir la declaracin de nulidad
de la sociedad o de una modificacin del estatuto, dentro del plazo de 4
aos desde la ocurrencia del vicio que la origina. Es decir, el plazo
general de prescripcin del Cdigo de Comercio.
Sin perjuicio de lo anterior, si la sociedad no consta de escritura
pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento
protocolizado, ser nula de pleno derecho, y no podr ser saneada.

247
En tal caso, existir una sociedad de hecho, y los comuneros
respondern solidariamente frente a los terceros con quienes hubieren
contratado, a nombre y en inters de la sociedad, no pudiendo oponerles
a los terceros la falta de los instrumentos legales.
Declarada la nulidad absoluta de la sociedad, por sentencia firme, o
si no es procedente su saneamiento por tratarse de una nulidad de pleno
derecho, los accionistas podrn liquidarla
hecho) o

(2)designar

(1)por

si mismo (la sociedad de

uno o ms liquidadores. (Art. 428)

Si hay un solo accionista, a esa poca, no ser necesario liquidar


nada, dado que todos los derechos se encuentran en una misma mano.
En caso de declararse la nulidad de la sociedad o no ser procedente
su saneamiento, el constituyente responder solidariamente frente a
terceros con quienes hubiere contratado a nombre y en inters de la
sociedad.

Modificaciones al estatuto social. (Art. 427) La modificacin del


estatuto de la sociedad por acciones, requiere acuerdo de los socios, sin
perjuicio de la facultad de entregar la modificacin estatuaria para un
aumento de capital al o los administradores, de dos formas:
a).- Acuerdo de la Junta de Accionistas, del que se dejar constancia en
un acta que deber ser protocolizada o reducida a escritura pblica, o
bien
b).-Suscripcin

de

una

escritura

pblica

instrumento

privado

protocolizado en el que conste la modificacin, si al otorgamiento del


instrumento del caso concurren a suscribirlo la totalidad de los
accionistas.
Un extracto del documento de modificacin o del acta respectiva,
segn el caso, ser inscrito y publicado en el plazo de un mes, contado
desde la fecha del instrumento de aprobacin de la modificacin.

248
El extracto dar cuenta de la modificacin social, y deber hacer
referencia al contenido de la reforma social, slo cuando se haya
modificado alguna de las materias obligatorias de incluir en el extracto,
segn el artculo 426 del Cdigo de Comercio.

Transformacin en sociedad annima abierta. El artculo 430 del


Cdigo de Comercio dispone que la sociedad por acciones que durante
ms de 90 das seguidos (91 o ms) rena los requisitos de los nmero
1) y 2) del inciso segundo del artculo 2 de la ley 18.046, esto es:
i).- Tenga 500 o ms accionistas.
ii).- A lo menos el 10% de su capital suscrito pertenezca a un
mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a travs
de otras personas, naturales o jurdicas, excedan dicho porcentaje.
Se transformarn en una sociedad annima abierta, por el solo
ministerio de la ley, sindole totalmente aplicable las disposiciones de la
ley 18.046, sobre sociedades annimas, las que prevalecern ahora
sobre el estatuto social.
En tal caso, dejan de tener aplicacin las disposiciones del Cdigo
de Comercio relativas a la sociedad por acciones.
En la

siguiente

Junta

de

Accionistas

deber

resolverse

las

adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social (nuevo tipo social,


ms bien) y elegir los miembros del Directorio que continuar la
administracin.
La ley no distingue si se trata de una

junta ordinaria o

extraordinaria, y ante el texto expreso entendemos que en cualquiera de


las

dos

que

se

trate

deber

llevarse

adelante

la

adecuacin,

independientemente de lo dispuesto en la ley 18.046, que exige para las


modificaciones sociales una junta extraordinaria de accionistas.

249
En tal caso, debemos entender que hasta dicha oportunidad, la
sociedad continuar siendo administrada en la forma sealada en los
estatutos, aun cuando sta est entregada a un solo administrador
social.

Las acciones.

Podrn, de conformidad con lo previsto por el artculo

436, ser ordinarias o proferidas.


El estatuto social deber

establecer en forma precisa las cargas,

obligaciones, privilegios o derechos especiales que afecten o de que


gocen una o ms series de acciones. (436)
Asimismo, la norma legal precitada dispone que no es de la esencia
de las preferencias su vinculacin a uno o ms limitaciones en los
derechos de que pudieran gozar las dems acciones (436)
La sociedad podr emitir acciones de pago, que se ofrecern al
precio que determinen libremente los accionistas o quien fuere delegado
al efecto por ellos. (439)
No ser obligatorio que dicha oferta se realice preferentemente a
los accionistas (439)
No existe, en consecuencia, en este tipo de sociedades el derecho
legal de suscripcin preferente para los accionistas, a menos que el
mismo se establezca en el estatuto de la sociedad.
En efecto, el estatuto social podr establecer que las opciones
(preferentes) para suscribir acciones de aumento de capital de la
sociedad o de valores convertibles en acciones de la sociedad o de
cualquiera otros valores que confieran derechos futuros sobre stas
(bonos y debentures), deben ser ofrecidos, a lo menos una vez,
preferentemente a los accionistas, a prorrata de las acciones que posean.
(439)

250
En tal caso, mientras estuviere pendiente una emisin de bonos
convertibles en acciones, deber permanecer vigente un margen no
suscrito del aumento del capital por la cantidad de acciones que sean
necesarias para cumplir con la opcin, cuando sta sea exigible conforme
a las condiciones de la emisin de los bonos respectivos. (439)

La cesin de acciones. La cesin de acciones, y consiguientemente de


los derechos sociales, tendr lugar segn las normas de las sociedades
annimas cerradas, conforme lo previsto por el inciso segundo del
artculo 424.
Adicionalmente, el artculo 446 del Cdigo de Comercio, ordena
que en los traspasos de acciones deber dejarse constancia de la
declaracin del cesionario en el sentido que ste conoce:
(1).- La normativa legal que regula este tipo social,
(2).- El estatuto de la sociedad, y
(3).- Las protecciones que en ellos puedan o no existir respecto
del inters de los accionistas.
Con todo, la omisin de esta declaracin no invalidar el traspaso,
pero har responsable al cedente de los perjuicios que ello irrogue.
(446)
Se

podr

establecer

en

los

estatutos,

identificndoseles,

determinadas circunstancias bajo las cuales pueda exigirse la venta de


las acciones, (1).-a todos o (2).-parte de los accionistas, sea (a).-a favor
de otro accionista de la sociedad o

(b).-de

terceros. (Art. 435, inciso

segundo)

Registro de accionistas. La materia est regulada por el artculo 431


del Cdigo de Comercio, el cual dispone que la sociedad llevar un

251
registro (de accionistas) en el que se anotar, a lo menos, los siguientes
datos de cada uno de sus accionistas:
1.-El nombre, entendindose nombre y apellidos en el caso de personas
naturales, y el nombre o razn social tratndose de personas jurdicas.
2.- Domicilio del accionista.
3.- Cdula de identidad o rol nico tributario, segn el caso.
4.- El nmero de acciones de que sea titular el accionista.
5.- La fecha en que las acciones se hayan inscrito a su nombre y, en su
caso,
6.- Tratndose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y
oportunidad de pago de ellas.
7.- La constitucin de gravmenes y derechos reales distintos del
dominio, que afecten a las acciones.
8.- En caso que algn accionista transfiera el todo o parte de sus
acciones, deber anotarse tambin dicha circunstancia.
En el registro de accionista, debern inscribirse incluso las acciones
de propia emisin, de dominio de la sociedad, conforme se desprende del
artculo 438 del Cdigo de Comercio, en su inciso final.
Dicho registro de accionista podr llevarse por cualquier medio,
siempre

que

ste

ofrezca

seguridad

de

que

no

podr

haber

intercalaciones, supresiones u otras alteraciones que pueda afectar su


fidelidad y que, adems permita el inmediato registro o constancia de las
anotaciones que deban hacerse en el mismo.
El registro de accionista estar, en todo tiempo, disponible para su
examen por cualquier accionista o administrador de la sociedad, no as
por terceros.
El administrador social y el gerente general, en su caso (en nuestra
opinin) puesto que la ley simplemente habla del gerente general,
dando por sentada su existencia, sern solidariamente responsables de

252
los perjuicios que causaren a los accionistas o terceros, con ocasin de la
falta de fidelidad y vigencia de las informaciones contenidas en el registro
a que se refiere este artculo 438.

Derechos que confieren las acciones. Las acciones confieren a su


titular diversos derechos, entre los cuales destacan los siguientes:

(A).- El derecho a percibir dividendos. Al igual que en la sociedad


annima el reparto de dividendos requiere de la existencia de utilidades
lquidas.
En la sociedad por acciones existen dos clases de dividendos:
i.- Los dividendos ordinarios, y
ii.- Los dividendos preferentes.
Los dividendos ordinarios se debern pagar siguiendo las normas
para las sociedades annimas, en virtud de lo dispuesto por el artculo
424, inciso segundo, del Cdigo d Comercio.
Los dividendos preferentes, para lo cual se requerir establecer
dicha obligacin social en el estatutos de la sociedad por acciones.
A su vez, estos dividendos preferentes, pueden ser de dos clases,
segn el origen de la preferencia:
i.- Generales.
ii.- Especficos.

i.- Generales. Corresponden a la facultad legal para establecer


estatutariamente la obligacin de la sociedad de pagar dividendos por un
monto fijo, determinado o determinable, a las acciones de una serie
especfica, con preferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho
las dems acciones ordinarias (Art. 442)

253
ii.- Especficos. El artculo 443 del Cdigo de Comercio autoriza pagar
dividendos preferentes a los accionistas de una serie determinada de
acciones, provenientes de las utilidades de unidades de negocios o
activos especficos de sta, lo que requiere pacto en los estatutos,
conforme lo previsto por el inciso segundo del Art. 424.
En este caso, debern llevarse cuentas separadas respecto de ellas
y las utilidades sobre las que se pagarn dichos dividendos sern
calculadas exclusivamente sobre la base de esta contabilidad, sin
importar los resultados generales de la sociedad.
Asimismo, la sociedad no computar las cuentas separadas para el
clculo de sus utilidades generales, en relacin con el pago de dividendos
ordinarios a los accionistas.
Luego, en esta situacin es posible que la sociedad reparta
dividendos preferentes especficos aun cuando la sociedad en definitiva
tenga prdidas del ejercicio o acumuladas de ejercicios anteriores,
siempre y cuando se cumplan los requisitos para que tenga lugar tales
pagos especficos, calculados mediante contabilidad independiente de la
general de la sociedad.
Sin embargo, las ganancias provenientes de las utilidades de
negocios o activos separados que no sean distribuidas como dividendos
se integrarn a los resultados generales del ejercicio correspondiente.
(Art. 443)
En definitiva, estos dividendos de unidades de negocio especficos,
se pagarn sin importar los resultados generales de la Spa, sino slo los
resultados de la unidad de negocio de que se trate.
Con todo, esto no significa que puedan existir dividendos si no hay
utilidades suficientes (Sean ordinarios o preferentes).
Estos dividendos, garantizados, se pagarn con preferencia a los
dividendos a que pudieren tener derecho las dems acciones.

254
Salvo que el estatuto seale algo distinto, si las utilidades no
fueren suficientes para cubrir el dividendo fijo obligatorio, el accionista
podr optar por alguna de las siguientes opciones:
1.- Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio,
creada al efecto y que acumular los dividendos adeudados y por pagar.

= Pasivo no exigible.
No es pasivo exigible a la sociedad, sino que se convertir ms
adelante en pasivo exigible preferentemente sobre:
a.- Futuros dividendos, o bien por
b.- Devolucin de capital. En este caso, slo una vez pagadas las
deudas sociales.
Es decir, acumular los dividendos especiales adeudados por la
sociedad,

los

cuales

debern

pagarse

preferentemente

otros

dividendos, tanto en el caso de futuras distribuciones de dividendos o en


la liquidacin de la sociedad, una vez pagadas preferentemente las
deudas de la sociedad, sobre lo que resta de capital.
La sociedad no podr pagar dividendos a las dems acciones, que
no gocen de la preferencia de dividendo fijo obligatorio, hasta que esta
cuenta

de

dividendos

(preferentes)

por

pagar

no

haya

sido

completamente saldada.
En caso de disolucin de la sociedad, el entero de la cuenta de
dividendos

por

pagar

tendr

preferencia

las

distribuciones

de

devolucin de capital, que deban hacerse.


2.-

Ejercer el derecho a retiro, respecto de las acciones preferidas, a

partir de la fecha en que se declare la imposibilidad de distribuir el


dividendo de monto fijo preferente.
Aqu, el accionista opta por convertir su crdito por dividendos fijo,
en pasivo exigible, colocndose en la misma situacin de un acreedor

255
social, por cierto, con las preferencias del caso, que corresponda aplicarle
a su crdito en contra de la sociedad, por aplicacin de la prelacin de
crditos.
Si el estatuto no seala otra cosa, el precio a pagar al accionista
preferente que ejerce su derecho a retiro, ser el valor de rescate (que
se hubiere convenido) si lo hubiere o en su defecto el valor libro de la
accin, ms la suma de los dividendos adeudados a la fecha de ejercer el
derecho a retiro.
Es decir, el precio para el retiro puede establecerse de acuerdo a un
valor de rescate convenido en los estatutos o segn el valor libro de la
accin, y en ambos casos, ms la suma de los dividendos insolutos
(preferentes) acumulados a la fecha.

(B).- El ejercicio del derecho a voto (Art. 437) cada accionista


dispondr de un voto por cada accin que posea o represente.
Sin embargo, el estatuto podr contemplar series de acciones sin
derecho a voto, con derecho a voto limitado o ms de un voto por accin,
situacin esta ltima (ms de un voto por accin) que no se encuentra
autorizada en el caso de las sociedades annimas. (Art. 21 Ley 18.046)
En caso de existir acciones con derecho a voto limitado, o a ms de
un voto por accin, se deber determinar en los estatutos la forma de
computar dichas acciones para el clculo del qurum.
(C).- El derecho a examinar el registro de accionistas de la sociedad,
conforme lo previsto por el inciso final del artculo 431.
(D).- Los derechos que estatutariamente se establezcan, conforme lo
autorizado por el inciso segundo del artculo 424 del Cdigo de
Comercio, tales como la suscripcin preferente de acciones de aumento
de capital, autorizada por el artculo 439; ejercer el derecho a retiro en
caso del accionista preferente, en los trminos del artculo 442, etc.

256
En este caso, sta constituye una posibilidad de
establecer estatutariamente algo que no est permitido en las sociedades
annimas.
(E).- Los dems derechos que la ley 18.046 concede a los accionistas, en
la sociedad annima cerrada.
Tales como el derecho a retiro, etc.

Obligaciones de los accionistas.


(a).- El pagar las acciones suscritas. Incluyendo los saldos de precio
insolutos de las acciones adquiridas.
En este punto hay que hacer una precisin. En la SPA las acciones
suscritas y no pagadas, no tienen ningn derecho social, a diferencia de
lo que ocurre en la sociedad annima que slo pierde el derecho a
percibir dividendos.
(b).- En caso que as se hubiere establecido estatutariamente, bajo
determinadas circunstancias, proceder a la venta del todo o parte de sus
acciones, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros,
conforme lo autorizado por el inciso segundo del artculo 435.
(c).-El hacer inscribir en el registro de accionistas de la sociedad, los
gravmenes y derechos reales distintos del dominio, conforme lo previsto
por el artculo 431 del Cdigo del ramo.
(d).- Acatar los estatutos sociales y los acuerdos de juntas de
accionistas, conforme lo previsto por el artculo 431 del Cdigo de
Comercio.

Responsabilidad

de

los

socios. Los accionistas slo sern

responsables hasta el monto de sus respectivos aportes a la sociedad


(429), y por ende no tienen responsabilidad en las deudas sociales, ni

257
estn obligados a restituir cualquier suma percibida a ttulo de dividendo,
en caso de insolvencia de la sociedad.
Responden frente a la sociedad de su aporte, no frente al tercero
acreedor social.

Arbitraje. El artculo 441 del Cdigo de Comercio, dispone que las


diferencias que ocurran entre (1)los accionistas, (2)entre los accionistas y
la sociedad o sus administradores o liquidadores, y (3)entre la sociedad y
sus administradores o liquidadores, debern ser resueltas por medio de
arbitraje.

La tenencia de acciones de propia emisin. (438) La sociedad


podr adquirir y poseer acciones de su propia emisin, salvo en cuanto
est prohibido en el estatuto social, a diferencia de lo que ocurre con la
sociedad annima, en que esta situacin slo est permitida en casos
especficos expresamente autorizados por la ley, con una temporalidad
tambin determinada por la ley.
En este caso, el plazo para la enajenacin de las acciones de su
propia emisin slo est establecido en la ley en carcter supletorio del
estatuto, an cuando se trata de un plazo ms corto, de slo un ao.
En efecto, en la sociedad por acciones la tenencia de acciones de
su propia emisin est permitida, a menos que se prohba en los
estatutos, segn lo dispuesto por el artculo 438 del Cdigo de
Comercio.
Con todo, las acciones de propia emisin que se encuentren bajo
el dominio de la sociedad, no se computarn para la constitucin del
qurum en las asambleas de accionistas o aprobar modificaciones del
estatuto social, y no tendrn derecho a voto, dividendo o preferencia en
la suscripcin de aumentos de capital.

258
La obligacin, es el establecer en el estatuto un plazo de
enajenacin de las acciones de propia emisin, el cual puede ser
libremente fijado, sin ningn tipo de restriccin, que no sea la lgica y
la coherencia racional, de que por esa va se mantenga esa situacin de
manera permanente. (Lo cual ser una situacin de hecho, a resolver por
el juez, en cada caso)
En resumen: La sociedad por acciones est obligada a enajenar
las acciones de propia emisin, de su dominio, dentro del plazo que
establezca para tales efectos el estatuto social, o en el plazo de un ao,
desde su adquisicin, si los estatutos nada disponen al respecto.
Si las acciones no son enajenadas dentro del plazo establecido,
por el estatuto o la ley, en su caso, el capital quedar reducido de pleno
derecho y las acciones se eliminarn del registro de accionistas de la
sociedad.
Puedo en una sociedad annima prohibir estatutariamente,
tambin, que la sociedad adquiera acciones de su propia emisin? : Si,
pero no es aplicable en los casos en que la sociedad est obligada a
adquirir acciones de su propia emisin, por el ejercicio del derecho a
retiro, puesto que en tal circunstancia prima el derecho legal del
accionista.

I.- LA EMPRESA

INDIVIDUAL

DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA.
Ley 19.857 (D. O. 11 febrero 2003)
Nuestro Cdigo Civil consagra el principio de quien contrata obliga
la totalidad de sus bienes, presentes y futuros, salvo los inembargables,
por cierto. Art. 2.465 Cdigo Civil. (Derecho general de prenda)

259
La empresa individual de responsabilidad limitada viene a romper
este principio general, permitiendo que una persona natural pueda eludir
dicho efecto legal, sin recurrir a la ficcin de constituir una sociedad que
no es tal.
En el mundo existan varios caminos, a saber: (1) el reconocer en la
legislacin el instituto de los trust del derecho sajn, uniones sobre la
base de la confianza (trust, en ingls); (2) el permitir la creacin de
sociedades de un solo socio; (3) la de las empresas unipersonales de
responsabilidad limitada.
Se autoriza por el artculo 1 de la ley, a toda persona natural el
establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada.
La persona natural puede establecer cuantas empresas individuales
de responsabilidad limitada desee.
No hay sociedad.
Se trata de una ficcin, que permite a la persona

natural actuar

con dos o ms personalidades jurdicas, adems de la original natural.


La ley, lo que en realidad permite es una separacin del patrimonio
de una persona, en dos o ms entidades distintas.
Separando una parte del patrimonio personal para adscribirlo
(destinarlo) a una finalidad especfica, que ser administrado de manera
totalmente separada del resto de los bienes de la persona.
Hay aqu un patrimonio, o un parte de l, que se transfiere a la
persona jurdica que se crea.
Se permite, a partir de la vigencia de esta ley, al margen de la
necesidad de participar en una sociedad con terceros, a una persona
operar con dos o ms personalidades distintas, con los beneficios propios
de la limitacin de responsabilidad.
Las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, constituye
por mandato del artculo 2 de la ley 19.857, una persona jurdica con

260
patrimonio propio distinto del titular y puede realizar cualquier operacin
civil o comercial que no est reservada por ley a una sociedad annima,
tales como los bancos, AFP, Bolsas de Valores, Administradoras de
Fondos de Terceros, etc., pero su objeto debe ser especificado en sus
estatutos.
La E.I.R.L. es, entonces, una persona jurdica formada por fondos
suministrados por una persona natural, que responde slo por el entero
efectivo de los bienes que integran dicho fondo, administrada por su
titular o la persona que ste designe y conocida por la referencia a las
actividades que constituyen su objeto.
El legislador considera a este tipo de empresa siempre comercial y,
por ende, est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su
objeto, conforme a su artculo 2.

Requisitos generales.

La creacin de una E.I.R.L. exige la presencia

de tres requisitos generales de existencia, a saber:


A.- Que se trate de una persona natural.
B.- Un acto solemne (unilateral y unipersonal) de afectacin o
asignacin patrimonial.
C.- Un estatuto especfico para ese patrimonio.

Formalidades.

Las formalidades de su constitucin,

exige (Art. 3)

escritura pblica, debidamente inscrita y publicada, dentro de los sesenta


das desde su otorgamiento.
Escritura pblica en la que se deber expresar o dejar constancia,
de a lo menos, los siguientes antecedentes:
1.- Nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del
constituyente;

261
Lo que llama la atencin respecto de las sociedades de personas,
es la necesidad e dejar constancia de la edad del constituyente, la cual
para algunos

tendra

por

objeto

el

determinar

la capacidad

del

compareciente para constituir la empresa.


En cambio, para otros, a la que adherimos, piensan que la razn de
ser de ella es dar a conocer al tercero que contratar, posteriormente,
con el patrimonio separado, informacin esencial del titular de la E.I.R.L,
como es la edad de aqul, teniendo en cuenta que con su muerte la
misma se disuelve, en principio, sin que el tercero nada pueda hacer.
Como es una escritura pblica, tambin deber agregarse la cdula
nacional de identidad.
2.- El nombre de la empresa, el que no obstante la deficiente redaccin
de la norma, deber incluir: (i) El nombre y apellido del constituyente (ii)
Ms la actividad econmica que constituye el objeto o giro de la empresa,
(iii)

Debiendo

concluir

con

las

palabras:

Empresa

Individual

de

Responsabilidad Limitada o la abreviatura EIRL.


Pedro Prez Daz Inmobiliaria EIRL.
Autoriza la letra b) del artculo 4 de la ley, que tambin pueda
tener la empresa un nombre de fantasa, pero en nuestra interpretacin,
ello es adems del nombre legal, siguiendo una vieja y arraigada
costumbre utilizada en las sociedades de responsabilidad limitada, y no
como alternativo a aqul, cuyas disposiciones, legales y tributarias, el
artculo 18 ordena aplicar a la E.I.R.L.
3.- El monto del capital que se transfiere a la empresa, si l se aporta en
dinero o especies, y en este ltimo caso el valor que se asigne a los
bienes aportados.
Si no hay estipulacin de un capital aportado, el acto constitutivo
de la E.I.R.L. ser nulo.

262
Es de la esencia en esta creacin de personalidad jurdica llamada
empresa individual de responsabilidad limitada, la existencia del aporte
de un capital, es decir extraer una parte del patrimonio personal para
destinarlo a ella.
Con todo, la particularidad de este caso es que adems del capital,
la existencia de este tipo empresarial incluye de manera consustancial el
aporte en industria del fundador.
Doble aporte: capital e industria.
El titular de la Empresa, adems, responde con su patrimonio del
pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en el
acto constitutivo o su modificaron, segn el artculo 8 de la ley, y por
ende, el tercero afectado podr exigir al titular que cumpla con el aporte
comprometido.
4.- El objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en
que dentro de la actividad econmica que constituye el objeto social
ella se desempear.
La realizacin de inversiones

inmobiliarias,

por

ejemplo, en

terrenos, edificios departamentos, estacionamiento, de oficinas, etc.


Cabe advertir aqu, que pareciera ser que la ley limit la creacin
de estos patrimonios separados a

giros especficos de carcter

econmico, reduciendo as la posibilidad de crear patrimonios separados


con el nico objeto de eludir la accin de acreedores.
No basta, entonces,

simplemente apartar un grupo de bienes y

sujetarlos a un sistema de responsabilidad limitada, debe hacerse con un


objeto o giro determinado o determinados, dentro de la actividad
econmica elegida.
5.- El domicilio de la empresa.
6.- El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga.
Si nada se dice, se entender que es de duracin indefinida.

263

Inscripcin y publicacin. El Art. 5 de la Ley, ordena que un extracto


de la escritura pblica, autorizado por el notario otorgante, se inscriba en
el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y se publique por
una sola vez en el Diario Oficial, dentro de los 60 das siguientes a la
fecha del otorgamiento de la escritura pblica.

Modificaciones. La modificacin, transformacin, y el saneamiento del


estatuto de la empresa, deber cumplir con las mismas formalidades,
conforme lo ordenado por el Art. 6 de la ley 19.857, debiendo hacerse
referencia al contenido especfico de la modificacin o saneamiento. (Art.
6 y 14)

Vicios de constitucin o modificacin estatutos EIRL. La omisin de


cualquiera de las solemnidades exigidas, referidas al contenido de la
escritura

pblica,

exigido

como

requisito

esencial,

publicacin

inscripcin, acarrea la nulidad absoluta del acto constitutivo de la


empresa individual, o de la modificacin respectiva.
En tal caso, el efecto es la responsabilidad personal e ilimitada del
declarante, al no haberse producido el efecto pretendido en su momento,
en el caso de la constitucin.
En el caso de una modificacin, ella no existe, simplemente.
Lo anterior, en todo caso, sin perjuicio del saneamiento, todos sus
efectos, como la retroactividad, etc.
Tratndose de una empresa individual de responsabilidad limitada,
al igual que en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada,

la

EIRL responde exclusivamente por las obligaciones contradas dentro de


su giro, con todos los bienes aportados o comprometidos de aportar. (Art.
8)

264
En lo no previsto por la ley 19.857 y en los estatutos

de la

empresa, se le aplicarn a aqulla las disposiciones legales y tributarias


aplicables a la sociedad de responsabilidad limitada comercial.

Su administracin. La administracin de la E.I.R.L. corresponde a su


creador, propietario declarante o titular de la empresa, que la representa
judicial e extrajudicialmente.
Actuando como su administrador, para el cumplimiento del objeto
social, con todas las facultades de administracin y disposicin. (Art. 9)
Las facultades del administrador no necesitan enumerarse en la
escritura pblica de constitucin.
Son actos de la empresa, dice el inciso primero del Art. 9, los
ejecutados bajo el nombre y

en representacin de ella por su

administrador y dentro del objeto de la E.I.R.L.


Ese es el administrador legal, pero la EIRL puede tener otro
administrador distinto, a designar por el administrador legal.
El titular de la empresa, y por ende su administrador legal, puede,
a su vez:
a).- Designar un gerente general, el que tendr todas las
facultades del administrador legal, excepto las que ste excluya
expresamente, mediante escritura pblica que se inscribir en el Registro
de Comercio del domicilio de la empresa y al margen de la inscripcin de
los estatutos empresariales.
b).- Ello no obsta a la facultad del administrador legal para conferir
mandatos generales o especiales para actuar a nombre de la empresa,
por escritura pblica que se inscribir y a notar en la forma antes
sealada.
En tales casos, la representacin judicial pasiva corresponder
tanto al titular como al mandatario designado.

265
Ahora bien, el administrador de la empresa (titular de la empresa),
deber actuar dentro del objeto social y a nombre y en representacin de
ella, en todos los actos y contratos en que intervenga en tal calidad, so
pena de la sancin legal (responde ilimitadamente su titular)
Existe en el texto de la ley, concretamente en su artculo 10, una
limitacin de la administracin de la empresa, en orden a mantener
objetivamente la separacin patrimonial.
Para ello, este artculo dispone que los actos y contratos que el
titular de la empresa individual de responsabilidad limitada celebre con
su patrimonio no comprometido en la empresa por una parte, y con el
patrimonio de la empresa por la otra,

slo

tendrn valor, cumpliendo

con los siguientes requisitos: (i).- Si constan por escrito, y

(ii).- Desde

que se protocolicen ante notario pblico. Requisito de validez y


solemnidad (escrito)
Agrega la disposicin legal que estos actos y contratos se anotarn
al margen de la inscripcin estatutaria, dentro del plazo de 60 das desde
su otorgamiento, pero no se trata de un requisito de validez, sino de
publicidad simplemente.
Aqu la misma persona celebra un acto o contrato, como persona
natural por un

lado y por el otro como administrador de la Empresa

Individual de Responsabilidad Limitada.

Retiro utilidades. El artculo 11 de la ley autoriza al titular de la


empresa individual para retirar las utilidades liquidas producidas, las que
desde ese momento pasan a su patrimonio general, no existiendo accin
en su contra por las obligaciones de la empresa.
A su vez, el Art. 13, seala que los acreedores

personales del

titular no tienen accin sobre el patrimonio de la empresa, sino


luego de su liquidacin, una vez pagadas las deudas empresariales.

slo

266
Sin embargo, el titular de la E.I.R.L. responder

ilimitadamente

con sus bienes, en los siguientes casos (Art. 12):


1.- Por los actos y contratos que se ejecutaren fuera del objeto de
la empresa, para pagar las obligaciones que emanen de esos actos y
contratos.
2.- Por los actos y contratos que se ejecuten sin el nombre y
representacin de la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen
de tales actos y contratos.
3.- Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare
sus bienes o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga
perjuicio inmediato.
4.- Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden
relacin con la importancia de su giro, o efectuare retiros que no
correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir, o
5.-

Si

la

empresa

fuere

declarada

en

quiebra

culpable

fraudulenta.

El trmino de la EIRL. La EIRL termina, conforme lo dispuesto por el


artculo 15 de la ley, por las siguientes causales:
1.- Por voluntad del titular o empresario.
2.- Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo.
3.- Por el aporte del capital de la EIRL a una sociedad.
Se aporta todo el capital de la empresa (no una parte) como aporte
para la obtencin de derechos en dicha sociedad, de la cual pasa a
formar parte el titular.
La sociedad que recibe el capital de la EIRL responder de todas las
obligaciones contradas por ella, a menos que su titular las asuma
personalmente.(Art. 16)
4.- Por inicio de un procedimiento de liquidacin de la empresa.

267
En este caso, el adjudicatario nico de la EIRL,

en el

procedimiento concursal, que sea persona natural, conforme al Art. 1,


podr continuar con ella, como nuevo titular de la empresa, si as lo
declara por escritura pblica, con las formalidades que la ley exige para
la modificacin de los estatutos empresariales, esto es escritura pblica,
debidamente inscrita y publicada en el plazo de sesenta das desde su
otorgamiento. (Art. 17)
La ley no resuelve en qu plazo deber realizarse sta declaracin,
por lo que el texto del artculo 17 de la misma, puede dar lugar a tres
interpretaciones:
I.- No existe plazo alguno para tal declaracin. En cuyo caso, la
norma legal carece de sentido, toda vez que otorga un derecho que la ley
ya le reconoce al empresario, el de crear una EIRL.
Una vez que ese capital ingres a su patrimonio general, con todos
los efectos del caso, respecto de las acciones de sus acreedores
personales.
II.- El adjudicatario

nico, debe necesariamente hacer tal

declaracin al momento de la adjudicacin a su nombre, en cuyo caso


dicho capital

no se confundir con el patrimonio general del nuevo

titular, no teniendo sobre l sus acreedores personales accin alguna,


mientras subsista la EIRL.
III.- Son perfectamente compatibles ambas interpretaciones, y todo
depender de la forma en que opere el empresario individual.
5.- En caso de fallecimiento del titular de la empresa, los herederos
podrn nombrar slo por un ao a un gerente para que continu la
empresa, luego del cual la empresa deber terminar.
Las causales de terminacin se establecen tanto a favor del
empresario como de sus acreedores. (Art. 16, inciso final)

268
El Art. 14 de la ley 19.857, trae una diferencia respecto del caso
de cualquier sociedad, en cuanto a su trmino por la reunin de todos los
derechos o acciones en una misma mano.
En efecto, se autoriza que en caso de reunirse en una sola mano,
persona natural, las acciones, derechos o participaciones de capital, de
cualquier sociedad, pueda transformarse en EIRL, con las solemnidades y
formalidades de la ley.
En

tal

caso,

la

escritura

pblica

de

transformacin

deber

extenderse en el plazo de 30 das desde la fecha en que se produjo la


concentracin de los derechos en una sola persona.
Puede el empresario titular de la EIRL enajenarla, transferirla,
vender sus derechos? En nuestra opinin, no es jurdicamente posible
enajenar la empresa individual de responsabilidad limitada, porque ella
constituye un derecho personalsimo del titular, pero nada impide que el
empresario venda, enajene, e incluso aporte, el total de los bienes
aportados a ella,

(su capital) en cuyo caso la misma ha dejado de tener

existencia legal, en la forma prevista por el Art. 15 de la ley.


Cualquiera que sea la causa de la terminacin, sta deber
declararse por escritura pblica, inscribirse y publicarse

dentro de los

sesenta das desde su constitucin.

J).- LA

NOCIN

DE

EMPRESA Y

EL ESTABLECIMIENTO DE

COMERCIO.

LA EMPRESA.
Nuestro Cdigo de Comercio no define a la empresa, no obstante
las varias referencias a ella que el mismo hace, principalmente en su
artculo 3.

269
La nocin de empresa, pasa as por la elaboracin de la doctrina y
por

aquella conceptualizacin extrada de ciencias relacionadas con el

derecho, como la economa, y de otras ramas del derecho, distintas del


derecho mercantil, como son el derecho tributario y el laboral.
La nocin de empresa, reconoce su carcter de unidad, de
universalidad organizada, de un doble carcter ( o un triple, para algunos
autores modernos):
a.- De carcter jurdico
b.- De carcter econmico
c.- De carcter social.

a.- La empresa en su

sentido jurdico, constituye el

ejercicio

profesional, de una actividad econmica, organizada con un objetivo o


propsito de lucro.
Profesional.

En

el

sentido

de

tratarse

de

una

actividad

sistemtica.
Econmica. Con la intencin de desarrollar la actividad de
produccin de bienes y servicios o el intercambio de aqullos, en el
mercado, y no para el consumo personal o familiar.
Organizada.

Esto es, planificada, dirigida en una unidad de

accin, interrelacionando a las distintas partes del todo, para alcanzar el


fin u objetivo deseado.
Lucro. Que el actuar en el mercado tenga por objetivo final el
nimo y afn de lucro.
La visin jurdica de empresa, supone, adems,

un sujeto

responsable (el empresario) de organizarlas y desarrollar la actividad de


que se trate.
El empresario, es la persona natural o jurdica, que por s o por
medio de delegados, ejercita y desarrolla en nombre propio, una

270
actividad

constitutiva de la empresa,

y por lo tanto titular de los

derechos y obligaciones de esa actividad.


La empresa, como tal, no es sujeto de derechos, salvo contadas
excepciones en el derecho martimo, si catalogamos a la nave como una
empresa, cuyo representante legal es su capitn.
La empresa no es comerciante.

Su propietario es el comerciante.

b.- En su sentido econmico, la empresa rene, organiza y combina


factores de la produccin, para actuar en el mercado de bienes y
servicios.
En este sentido econmico, la empresa presenta las siguientes
caractersticas:
1.- La empresa no aporta los factores productivos, los
adquiere de trabajadores y capitalistas.
2.- Esos factores productivos, los adquiere del mercado,
en el libre juego de la oferta y demanda.
Ella acta y se desarrolla en funcin del mercado. Compra bienes
en el mercado, y los vende en el mercado, con o sin transformarlos
previamente.
Los bienes materiales que la empresa transa en el mercado,
pueden ser de carcter tangible o intangible.
3.- La finalidad es el logro de la mxima ganancia. El
objetivo de la empresa es siempre la obtencin del lucro, no recreativa,
poltica, por ejemplo.
c.- Ahora bien, en su naturaleza o sentido social, la empresa participa
en una actividad econmica, profesional, organizada, cuyo fin es actuar
en el mercado de bienes y servicios, con un afn de lucro, utilizando
medios personales, adems de los materiales.

271
Para que exista empresa, siempre debern existir los medios
humanos, pudiendo faltar los recursos materiales, los que se obtendrn
del mercado, como crdito otorgado a la empresa.
No cabe duda, de la naturaleza social de la empresa actual, en ella
existe un mundo social interno, un colectivo social organizado.
Los elementos personales presentes en la empresa, son:
(1).-

El empresario, que organiza y administra, aporta su crdito

personal, su capacidad de gestin, etc. y


(2).-

Los trabajadores dependientes, que aportan su trabajo,

intelectual o manual (mano de obra).


Adems, esa empresa interacta con su entorno social. Tanto
como empresa, como tambin sus elementos personales.
Como si fuera poco, la actividad de la empresa produce un impacto
econmico y social en el lugar de su emplazamiento fsico.
Ella genera riquezas; produce ingresos pblicos, municipales y
privados; da trabajo; paga tributos; consume bienes y servicios que
otros producen; afecta el medio ambiente, positiva o negativamente, etc.
Es, en consecuencia, un actor social relevante, v. gr. Lota, Calama,
Intel (Costa Rica) o Islandia.
En definitiva, las principales caractersticas de esta universalidad,
que es la empresa son las siguientes:
1.- Constituye una actividad organizada, planificada y dirigida, en una
unidad de accin.
Existe una convergencia de los elementos que la constituyen, en un
objetivo comn.
2.- Ella incluye medios personales y materiales.
Bienes tangibles e intangibles, muebles e inmuebles,
3.- La actividad debe ser econmica, con un fin de lucro.
Su nica finalidad debe ser la obtencin de una ganancia.

272
4.- La organizacin econmica lo es para la produccin de bienes y
servicios, y/o su intermediacin (o circulacin).
Nuestra legislacin est plagada de referencias a la empresa, en la
ley tributaria (D. Ley 825-IVA), el propio Cdigo de Comercio, la
legislacin laboral, pero no existe una normativa general sobre la
empresa, la nica referencia a una definicin de empresa, o mejor dicho
de empresario, se encuentra en el artculo 3 del Cdigo del Trabajo, que
entiende por empresa:
A

toda

organizacin

de

medio

personales,

materiales

inmateriales organizados bajo una direccin, para el logro de fines


econmicos,

sociales

culturales

beneficio,

dotada

de

una

individualizacin legal determinada.


Recurdese que tambin el artculo 166 del Cdigo de Comercio
nos haba dado un concepto de empresa de transporte.
No se debe confundir a la empresa, con el empresario, que son dos
cosas distintas.
La persona jurdica o natural, constituye el empresario.
Mientras la empresa es la organizacin que aqul crea, organiza,
administra y desarrolla.
Podra decirse que toda sociedad es empresa, pero no toda
empresa es sociedad, porque tambin hay empresa en la accin colectiva
del empresario individual.
El empresario constituye, junto a los trabajadores, el elemento
subjetivo, mientras el elemento material, lo constituyen los bienes,
materiales o inmateriales, tales como el capital, los muebles e inmuebles,
el crdito empresarial, los derechos de llaves, patentes, etc., lo que se
conoce como establecimiento mercantil o de comercio.

Clasificacin de la empresa.

273
a.- De acuerdo a la actividad que realiza.
Empresa Comercial.

Aquella que realiza

profesionalmente una

actividad de carcter mercantil, esto es alguna de las enumeradas por el


artculo 3 del Cdigo con tal carcter.
Empresa Civil. Aquella que no realiza actos de carcter comercial
como objeto de su quehacer.
b.- De acuerdo a la naturaleza jurdica de la empresa.
Empresa individual. Esto es

aquella en que la responsabilidad

econmica recae en una persona natural.


Empresa colectiva.

Aqulla en que el elemento

organizador

(empresario) de la empresa est conformado por ms de una persona


individualmente considerada,

generalmente a travs de la constitucin

de una sociedad con personalidad jurdica propia y distinta.

Es, por

definicin, un ente colectivo.

EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL O DE COMERCIO.-

Se trata de

un conjunto de elementos, materiales e inmateriales (corporales e


incorporales), unidos y organizados, con un objetivo (fin) comn, que si
bien pueden ser desmembrados e individualizados, separados unos de
otros, ese objetivo comn exige que sean tratados y regulados como un
todo: Una universalidad, en trminos jurdicos.
Constituye una universalidad de hecho, de carcter incorporal
mueble, bajo un objetivo comn nico, la explotacin comercial.
El profesor don Gonzalo Baeza Ovalle, en cambio, la considera una
universalidad de derecho, porque reconoce una entidad diferente de la de
las cosas que la componen, individualmente consideradas.

274
Posicin que no comparto, a la luz de la propia evidencia normativa
nacional, donde no existe ni un solo caso en que el legislador haya
reconocido un estatuto jurdico propio al todo, distinto de cada una de las
partes.
El autor nacional, don Julio Olavaria vila (Manual de Derecho
Comercial, 1950) sealaba que el establecimiento mercantil, en lo
econmico envuelve a todos los bienes afectos a una determinada
explotacin mercantil.
Mientras en lo jurdico, la nocin se hace difusa y difcil de definir,
lo que ha redundado en una falta de conceptualizacin de nuestra
legislacin.
Si

esa

universalidad

tuviramos

que

calificarla,

ms

especficamente, en el orden jurdico, lo ms que podramos aceptar es


su carcter de patrimonio afecto a un fin (patrimonio de afectacin)
Ello, si miramos no al trabajador como parte de la empresa, sino lo
que es parte de la empresa realmente (lo nico que ella puede
apropiarse respecto de la persona), es la relacin laboral, es decir, el
vnculo que obliga a la persona a prestar un servicio personal convenido
en su contrato laboral.
La empresa, en todo caso y resumiendo, es la unin de los
elementos objetivos (materiales e inmateriales) y subjetivos (derechos y
personas) de la empresa.
Los elementos incorporales son la clientela, el nombre o marcas
comerciales, el derecho de llaves, la organizacin administrativa y
operacional, los contratos comerciales, el personal, etc.
Los elementos corporales, como las mercancas, materias primas,
muebles, vehculos, local, herramientas, dinero, maquinaria, etc.
Los elementos subjetivos, como hemos visto, estn constituidos por
el empresario y sus dependientes o trabajadores.

275
Todos y cada uno de esos bienes conservar, asimismo, siempre su
propia naturaleza y estatuto jurdico, pero al mismo tiempo todos ellos
estn reunidos y concentrados en el logro de ese objetivo comn que es
el establecimiento de comercio.
Su naturaleza es la de una universalidad de hecho, un bien con
individualidad propia y diferente de los bienes que la componen, que
surge por voluntad del titular de esos bienes que la componen.
No es una universalidad jurdica, porque si bien los bienes que lo
integran estn unidos por un fin comn, la bsqueda del lucro, la base de
la unin no proviene de la personalidad jurdica.
Tampoco constituye una propiedad incorporal de carcter mueble,
si se tiene en cuenta que el establecimiento comercial est constituido
por bienes corporales e incorporales, ni la existencia de una clientela
justifica tal atribucin, visto que esta ltima no forma parte del
establecimiento, ni tiene con l una relacin de carcter permanente y
definido.
Del mismo modo, no constituye una institucin, el establecimiento
de comercio, considerada sta como una organizacin de elementos
materiales y personales en funcin de un fin superior al de todos ellos.
El conjunto es capaz de general lucro slo en la medida que se
presente como tal,

capacidad que no tienen per se cada una de sus

partes, de manera independiente.


Sin embargo, el establecimiento de comercio no tiene personalidad
propia y distinta de su propietario.
El establecimiento no est separado del patrimonio de su dueo,
forma parte del mismo.
Cualquier acto referido al establecimiento o en relacin a l, afecta
directamente el resto del patrimonio y viceversa.

276
Ahora bien, si cada uno de los bienes conserva su individualidad
propia, sean corporales o incorporales, muebles o inmuebles, respecto de
cada uno de ellos se deber aplicar el estatuto jurdico propio de su
naturaleza, mientras el establecimiento o empresa, en su caso, es
considerado un bien mueble por nuestra legislacin.
Al

todo, se le aplica la legislacin de los bienes muebles, por

exclusin, an cuando nuestro ordenamiento legal no reglamenta los


actos jurdicos de que puede ser objeto el establecimiento de comercio,
pero reconoce innumerables veces que puede ser objeto de actos y
negocios jurdicos.
Asimismo, la prctica y la jurisprudencia han reconocido la
posibilidad que un establecimiento de comercio sea objeto de actos o
contratos normalmente referidos a bienes corporales: puede venderse,
arrendarse, entregarse en usufructo, donarse, heredarse, etc.
En todo caso, al realizarse tales actos jurdicos deber respetarse y
cumplirse con la normativa especial aplicable a cada una de sus partes y
componentes.
As, si se incluye un inmueble, debern cumplirse las normas
exigidas para la validez de los actos referidos a ellos, etc.
A cada una de sus partes, la legislacin especial aplicable ser la
del tipo de bien de que se trata: Inmueble, vehculo, naves, aeronaves,
etc.
Sin embargo, existen algunas normas dispersas, como el artculo
3, nmero 2 del Cdigo de Comercio, que califica siempre y en todos
los casos como actos de comercio a la compra de un establecimiento de
comercio.
Por su parte, el artculo 524 del Cdigo de Comercio autoriza
tomar seguro por un establecimiento de comercio como un todo, sin
necesidad de especificar sus partes.

277
El artculo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte,
regula expresamente la ejecucin forzada de un establecimiento de
comercio.
El Art. 237 del Cdigo de Comercio que define al factor como el
gerente de un establecimiento comercial.

El Art. 369 del mismo Cdigo de Comercio, que dispone que la


razn social no es un accesorio del establecimiento social o fabril.
El Art. 124 de la Ley de Quiebras, 18.175, que permite la venta de
los bienes de la masa del deudor como unidad econmica, que incluye,
por cierto, toda la empresa, como unidad productiva, que incluye bienes
de distinta naturaleza.

Caractersticas del establecimiento de comercio:


1.- Es una universalidad de hecho.
2.-Constituye

jurdicamente

un

bien

de

naturaleza

mueble,

independientemente que entre los bienes que lo componen exista algn


inmueble.
3.- Otros agregan, su carcter incorporal. Los bienes son derechos o
crditos.
4.-

Es

un bien no fungible. Los bienes que

lo componen son cosas

incorporales con individualidad propia: clientela, derecho de llave,


nombre comercial, etc.
Qu sucede con las deudas del establecimiento? La transferencia
del establecimiento no lleva aparejada la cesin de los crditos, ni de las
deudas asociadas al establecimiento, salvo la situacin especial en el
caso de las deudas tributarias, respecto de las cuales el Cdigo del ramo
considera deudores solidarios al cedente y cesionario, por todas las
obligaciones para con el Fisco.

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Tambin es especial, el caso de los contratos de trabajo los cuales
no terminan por la venta o cesin del establecimiento de comercio, ni
pueden ser transferidos en conjunto con aqul. Esos contratos mantienen
su vigencia, con los nuevos empleadores (Art. 4, inciso segundo, Cdigo
del trabajo).
El resto de los casos, obliga a que el tema sea resuelto en la
prctica por los acuerdos particulares entre cedente y cesionario.
Pero para incluir en la cesin los crditos y las deudas, ser
necesario recurrir a las reglas especiales de cesin de tales derechos y
obligaciones, segn se trate de crditos nominativos, a la orden o al
portador.

Diferencia entre empresa y establecimiento de comercio


La empresa es una universalidad, al igual que el establecimiento,
pero de mayor rango, pudiendo haber una relacin de gnero a especie,
entre empresa y establecimiento, pero no al revs.
La empresa es el gnero y el establecimiento la especie.
La

empresa

es

la

actividad

econmica

organizada,

el

establecimiento es el conjunto de bienes organizados (muebles e


inmuebles) para el ejercicio de una actividad lucrativa con un fin de lucro.
MGM. UNAB. 2 Semestre. 2016.

FIN

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