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Ao 1 Volumen 1

Julio / 2014

rea
Litigacin
estratgica
Litigacin

estratgica

Contenido
DOCTRINA

LUIS MIGUEL REYNA ALFARO: Cmo ha afectado la reforma del proceso


348
penal a la formacin del litigante penal?

DOCTRINA

CLAUDIA HELENA SERJE JIMNEZ: La oralidad en el sistema acusatorio: apuntes


354
desde la teora de la comunicacin
CONSULTA N 1: Las tcnicas de litigacin oral solo sirven para el
365
juzgamiento?
CONSULTA N 2: Cules son los principios bsicos del interrogatorio directo? 366

DOCTRINA PRCTICA
Cmo ha afectado la reforma del proceso
penal a la formacin del litigante penal?
Luis Miguel Reyna Alfaro

Abogado Director en Caro & Asociados


Doctorando en Derecho Penal y Poltica Criminal en la Universidad de Granada

SUMARIO

Doctrina prctica

NOS PREGUNTAN Y
CONTESTAMOS

1.
2.
3.
4.
5.

El reto
La oralidad
El recurso humano: Los seudoexpertos, los expertos indiferentes y el crculo vicioso de mediocridad
La infraestructura
Conclusin

1. El reto
Es comn observar la utilizacin del trmino
reforma en el mbito de la justicia penal;
sin embargo, el recurso reflejo y poco meditado desconoce el sentido valorativo de dicha
expresin, en virtud del cual solo merece el
calificativo de reforma aquella variacin positiva del estado de la ley. La reforma implica
en materia legislativa la mejora del estado
de la regulacin legal. De esta forma, ser
posible distinguir la autntica reforma del
mero activismo legislativo sin consecuencias,
tan habitual en nuestros das.

348

Instituto Pacfico

La introduccin de un nuevo Estatuto procesal penal y la calificacin del mismo como


una autntica reforma en el sentido antes
aludido exigen examinar su idoneidad como
instrumento poltico criminal. En ese contexto,
deber analizarse si el Cdigo Procesal Penal
(en adelante CPP) cumple con eficacia la funcin de realizar los derechos fundamentales
del imputado y de la vctima del delito.
La abundante doctrina procesal penal desarrollada a partir de los contenidos del CPP
parece destacar ciertos rasgos que, al menos
inicialmente, parecen augurar xito al moVolumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
delo procesal penal postulado por el CPP. En
efecto, el reconocimiento de un ncleo duro
de derechos y garantas procesales a favor
del victimario y la vctima, la separacin de
las funciones persecutorias y de juzgamiento
y la implementacin de una diversidad de
mecanismos de aceleracin del proceso penal (la terminacin anticipada, la conclusin
anticipada, la conformidad) parecen permitir
una valoracin positiva del CPP en relacin al
buen y viejo Cdigo de procedimientos penales (en adelante CdPP). Sera, sin embargo,
bastante ingenuo pretender que el suceso
del nuevo modelo procesal penal dependa
exclusivamente de la eventual riqueza tcnica
de la nueva ley procesal penal, desconociendo
la trascendencia que tienen los recursos humanos y, ulteriormente, la Universidad como
centro de formacin de aquellos.
Dado que el modelo procesal asumido por
el CPP se sustenta en la separacin de las
funciones de investigacin del delito, a cargo
del Ministerio Pblico, y de juzgamiento, a
cargo del juez, se han producidos dos efectos
de evidente significacin desde la perspectiva
propuesta. En primer lugar, dado que el CPP
reconoce al fiscal una posicin ms trascendente que en el CdPP, se viene produciendo
una constante demanda de profesionales del
derecho que, sin ser excluyente, se origina
fundamentalmente en el Ministerio Pblico
(ms abogados); en segundo lugar, teniendo
en consideracin que el nuevo modelo procesal exige un cambio de mentalidad en los
operadores de la justicia penal, es evidente
que el proceso de formacin de los futuros
profesionales del derecho debe responder al
mencionado cambio de paradigmas (mejores
abogados).
La Universidad se enfrenta as al reto de crear
ms y mejores abogados. Para enfrentar este
reto, es fundamental reconocer la necesidad de
generar en el estudiante universitario nuevas
competencias que determinen un perfil profesional asociado al litigio en materia penal.

2. La oralidad
Desde esa perspectiva, urge que las Facultades
de Derecho reformulen sus planes curriculares
a fin de incorporar cursos que permitan el
desarrollo de tales competencias y, a su vez,
dar mayor peso a los cursos que resulten funVolumen 1 | Julio 2014

RESUMEN

En el presente artculo, el autor analiza, de


forma central, la problemtica nacional,
respecto de la incidencia en la formacin
universitaria de los abogados, de la oralidad,
entendida como eje del desenvolvimiento de
un abogado dentro de un proceso penal y el
xito mismo de la Reforma Procesal Penal.
As, inicia su anlisis planteando la necesidad
de la modificacin de las mallas curriculares
de las Universidades, para que incorporen
los cursos de Litigacin Oral, precisando que
ello no basta; puesto que dicha incorporacin
curricular debe ir vinculada con una plana docente de calidad, que aborden los cursos que
para el autor son importantes, esto es, la Parte
general del Derecho penal y el Derecho procesal penal (teora de la prueba e impugnacin).
Luego, el autor comenta algunos problemas
derivados de la insuficiente oferta acadmica
de las Universidades, tanto de Lima y provincias, planteando la urgencia que las instituciones universitarias se agencien de elementos
logsticos e infraestructura para facilitar la
adquisicin de conocimientos por parte del
alumnado, sealando finalmente que el xito
de la Reforma Procesal Penal se vincula con
el xito de la Universidad, en tanto centro
formativo, que conjugue adecuadamente los
elementos acadmicos y materiales que ha
sealado el autor.

cionales a dicho propsito. La incorporacin


de cursos de litigacin oral resulta prcticamente una condicin para ese resultado. Sin
embargo, resultara ilusorio creer que una
transformacin como la requerida se agote
con la incorporacin de cursos de litigacin
oral en el plan curricular de la carrera.
Las tcnicas de litigacin oral, puede decirse,
tienen un objetivo instrumental: potenciar las
habilidades y conocimientos del abogado,
de cara a mejorar los efectos persuasivos
del caso propuesto. Las tcnicas de litigacin
tienen como propsito que el abogado sea
capaz de vender al juez un producto: su
versin de los hechos (su teora del caso). Sin
embargo, la venta ser siempre ms sencilla
si el producto ofertado es de calidad.
Es, por eso, errneo el sobredimensionamiento que viene evidencindose de los aspectos

Actualidad Penal

349

Litigacin estratgica
asociados a la oralidad en el proceso penal.
Las habilidades para comunicar y persuadir
en un proceso judicial tendrn significacin
en tanto exista un mensaje que transmitir y
aquel resulte creble para el juzgador. Solo
mediante unos conocimientos slidos de las
instituciones jurdicos-penales y procesales
ser posible que el abogado pueda articular
una defensa penal capaz de persuadir al juez.
Desde esa perspectiva, el xito formativo por
parte de las Universidades solo ser alcanzado
si los cursos de litigacin oral tienen como
antecedente los cursos de Derecho Penal
material y Derecho Procesal Penal.

SABA USTED QUE?


La reforma implica en materia
legislativa la mejora del estado de
la regulacin legal. De esta forma,
ser posible distinguir la autntica
reforma del mero activismo legislativo sin consecuencias, tan habitual
en nuestros das.
La Universidad se enfrenta as al
reto de crear ms y mejores abogados. Para enfrentar este reto,
es fundamental reconocer la necesidad de generar en el estudiante
universitario nuevas competencias
que determinen un perfil profesional asociado al litigio en materia
penal.
Solo mediante unos conocimientos
slidos de las instituciones jurdicopenales y procesales ser posible
que el abogado puede articular una
defensa penal capaz de persuadir
al juez.
Desde la perspectiva del Derecho penal
material, la carga acadmica en nuestra
opinin debe encontrarse enfocada en los
cursos que tengan por propsito el desarrollo
de las teoras del delito y de las consecuencias
jurdicas, huelgan mayores referencia a la
utilidad prctica del conocimiento de dichos
aspectos. Podran, en contra de lo aqu
planteado, formularse observaciones en el

350

Instituto Pacfico

sentido de que los cursos de Parte Especial


del Derecho penal permitiran mayores
aplicaciones prcticas; sin embargo, quienes
tenemos experiencia docente sabemos que
los problemas de los delitos en especfico se
solucionan, generalmente, a travs de los
planteos de la Parte General; por otra parte,
la docencia de la Parte especial se facilita
ostensiblemente cuando el estudiantado
domina la Parte general del Derecho penal.
En relacin al Derecho procesal penal, ciertos
aspectos, como los principios generales, el
derecho probatorio, las medidas cautelares
o la teora de los medios impugnatorios
resultan ser cuestiones que requieren un
desarrollo independiente al de las tcnicas
de litigacin penal.

3. El recurso humano: Los seudoexpertos, los expertos indiferentes y


el crculo vicioso de mediocridad
Es evidente que la sola existencia de los
cursos en la malla curricular no garantiza
absolutamente nada si las autoridades universitarias no seleccionan adecuadamente
a los docentes a cargo del dictado de los
cursos. Desde esa perspectiva, el proceso de
admisin de docentes cumple una funcin
esencial en la intencin de prestar un servicio
de calidad.
Sobre este punto, tenemos que la abundante
oferta acadmica, propia de un contexto
en que viene incrementndose el nmero
de universidades y en el que se habilita la
creacin de filiales de las mismas sin mayores
controles en torno a la calidad del servicio
o la idoneidad de su infraestructura, unida
a la existencia de un nmero limitado de
autnticos especialistas en la materia, llevan
a que las universidades recurran consciente
o inconscientemente a seudoexpertos que
adquieren dicho ttulo sin mayor acreditacin
y sin mayor experiencia1.
La falta de una oferta acadmica universitaria
de cierta calidad ha llevado al surgimiento
de institutos que con mucha voluntad, pero
escasa calidad e infraestructura, vienen de1 Crticamente sobre este aspecto: Reyna Alfaro, Luis,
Presentacin, al libro de Goldberg, Steven, Litigacin
y defensa en juicio. Estudios reunidos, trad. de Carmen
Ruiz, Luso Ediciones, Lima, 2014.
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
sarrollando cursos de litigacin en los que
la reduccin de costos, objetivo esencial
por ellos perseguido, se logra a travs de la
reduccin de la calidad de la enseanza. Por
eso, no ser extrao que algunos de estos
institutos (e incluso universidades) permitan
que recin egresados sin mayor experiencia
en el ejercicio profesional se hagan cargo del
dictado de cursos o conferencias en la materia. La poca remuneracin es compensada
por estos expertos con las ventajas curriculares derivadas de una nueva e inmerecida
condicin docente.

IMPORTANTE
La incorporacin de cursos de litigacin oral resulta prcticamente
una condicin para ese resultado.
Sin embargo, resultara ilusorio
creer que una transformacin
como la requerida se agote con la
incorporacin de cursos de litigacin oral en el plan curricular de
la carrera.
No debe soslayarse, en este punto,
la importancia que tiene para el
proceso formativo la implementacin de elementos logsticos y de
infraestructura que hagan mucho
ms sencillo el input de conocimientos al alumnado, en ese sentido, la implementacin de aulas.
Esta circunstancia, sumada al escaso inters
mostrado por los autnticos expertos, hace
que se haya cado en una especie de crculo
vicioso de mediocridad. A este crculo vicioso
se incorporan ciertas instituciones pblicas
(Cortes Superiores de Justicia, Ministerio
Pblico, etc.) que adoptan sus decisiones en
materia de formacin acadmica, en funcin
a criterios estrictamente presupuestales, en
desmedro de los aspectos de calidad cientfica.
Ese desinters por parte de los expertos est
vinculado al hecho que su giro profesional
est principalmente orientado al ejercicio
libre de la profesin y, por ello, no resulta
ni acadmica ni econmicamente atractivo
ejercer la docencia.
Volumen 1 | Julio 2014

Es necesario advertir que el expertise al que


hago referencia supone la conjugacin de criterios profesional y acadmicos. Con esto queremos resaltar que no todo abogado litigante es
un experto en litigacin penal. Dejando de lado
a los abogados consultores y los abogados que
litigan en pluralidad de reas del Derecho,
que evidentemente carecen de experiencia
focalizada en el litigio penal, es claro que
dicha condicin experiencia focalizada en el
litigio penal- no resulta suficiente. Dicha experiencia es insuficiente si no va acompaada
de formacin pedaggica.
Pero estos Institutos sin nimo de generalizar pues existen algunos pocos que desarrollan muy seriamente sus actividades no
solo recurren a seudoexpertos en su oferta
acadmica, sino que los crean a travs de
pasantas al extranjero (especialmente Chile
y Colombia) en las que la acreditacin experta
se logra con visitas a los Tribunales y alguna
clase aislada sin carcter integral.

4. La infraestructura
No debe soslayarse, en este punto, la importancia que tiene para el proceso formativo
la implementacin de elementos logsticos
y de infraestructura que hagan mucho ms
sencillo el input de conocimientos al alumnado; en ese sentido, la implementacin de
aulas destinadas a la simulacin de juicio,
de videotecas con filmes relevantes en lo
concerniente a litigacin y con filmaciones
de audiencias orales, mejoramiento de
las bibliotecas con material bibliogrfico
actualizado, mejoramiento del banco de
expedientes judiciales, de plataformas
virtuales, por citar algunos ejemplos, son
herramientas indispensables para el suceso
del proceso formativo.
Desafortunadamente solo unas pocas universidades en Lima y en Provincias han mostrado inters en contar con la infraestructura
y logstica necesaria para una enseanza
de calidad. Es cierto que, sobre todo en
provincias, existen limitaciones econmicas
que afectan las posibilidades de inversin
con fines educacionales; sin embargo, esas
limitaciones pueden superarse a travs del
ingenio. Pinsese, por ejemplo, en la potencialidad pedaggica del uso de las redes
sociales y el Internet.

Actualidad Penal

351

Litigacin estratgica
5. Conclusin
El xito de la Universidad o de cualquier otro
centro formativo, en relacin al nuevo Cdigo
Procesal Penal, depender de la posibilidad
de conjugar adecuadamente estos diversos
elementos, acadmicos y materiales, y de
su capacidad para introducir el cambio de
paradigmas requerido por el nuevo proceso
penal en quienes litiguen.

352

Instituto Pacfico

DATOS
El nuevo Cdigo Procesal Penal
prev un total de 97 audiencias, de
las cuales, catorce de ellas el nuevo
Cdigo Procesal Penal las denomina
Vistas de la causa [Ver la relacin
de audiencias en <bit.ly/UV7sP4>.

Volumen 1 | Julio 2014

Cristiano Carvalho

FICCIONES JURDICAS
EN EL DERECHO TRIBUTARIO
TEORA GENERAL DE LAS FICCIONES, DE LA VERDAD Y DE LOS HECHOS
FICCIONES JURDICAS Y SISTEMA TRIBUTARIO
DIFERENCIAS ENTRE FICCIONES Y PRESUNCIONES TRIBUTARIAS

SOBRE LA OBRA
La presente obra analiza el fenmeno
ficcional como generador de efectos
fiscales, efectuando pruebas de constitucionalidad a la luz de los grandes principios del sistema jurdico. A partir de este
enfoque, trata especficamente la
problemtica de las ficciones jurdicas en
el derecho tributario. Se estudia tambin
las presunciones jurdicas tributarias,
una figura asociada a las ficciones.
Estamos seguros de que este trabajo
ser de mucha utilidad para los profesionales de la tributacin que estn interesados en resolver estas cuestiones.

FICHA TCNICA

PRESENTACIN

DE LUJO EN

TAPA DURA

Formato: 24 x 17 cm
400 pginas
Edicin de lujo en tapa dura
Cosido y encolado Hot Melt

Doctrina prctica

Litigacin estratgica

DOCTRINA PRCTICA
La oralidad en el sistema acusatorio: apuntes
desde la teora de la comunicacin
Claudia Helena Serje Jimnez*

SUMARIO

Docente de pregrado y posgrado de la Universidad


Sergio Arboleda de Santa Marta

1. Introduccin
2. La competencia oral
3. La oralidad y el sistema acusatorio
4. Las competencias orales y el sistema de audiencias
5. La vinculacin de la oralidad con los principios de contradiccin, celeridad, concentracin y
continuidad
6. Conclusin
7. Bibliografa

1. Introduccin
El presente escrito se refiere a la importancia
de la oralidad dentro del sistema procesal
acusatorio vigente actualmente en Colombia,
desde la perspectiva de la Teora de la Comunicacin. Abordndola desde las siguientes
percepciones: pedaggica, lingstica y jurdica, logrando una simetra conceptual luego
de analizar los diferentes roles que puede
cumplir no solo como principio orientador del
* La autora tambin es abogada, candidata a Doctora
en Sociologa Jurdica e instituciones Polticas, mster
en Sociologa Jurdico Penal, Universidad de Barcelona. Especialista en Docencia universitaria, Derecho
probatorio, Derecho penal y Ciencias criminolgicas,
con estudios de posgrado en mediacin, Universidad
de Buenos Aires. Fundadora y directora ejecutiva del
Centro de estudios jurdicos acadmicos y sociales, y
de la revista Opus-Lex. Conferencista internacional y
capacitadora en Derecho penal, educacin y Derechos
humanos. Autora de artculos y publicaciones en
pedagoga, derecho y sociologa jurdica penal.

354

Instituto Pacfico

proceso penal, sino como competencia, como


elemento del proceso comunicacional y como
elemento articulador de principios procesales
tales como la publicidad, inmediacin, celeridad, contradiccin y concentracin.
Se pretende, con este escrito, dar una nueva
mirada a la oralidad, a los alcances que esta
tiene y puede llegar a tener en el sistema
adversarial, ms all de lo planteado como
principio orientador del proceso penal, resulta
menester analizar otros matices de ella que,
sin duda alguna, contribuyen a un mejor
manejo de la contienda jurdica.
Al hablar de la nocin de oralidad, es necesario primero estudiarla desde el concepto de
competencia, entendida como el conjunto
de conocimientos, habilidades, capacidades,
que habilitan el ejercicio idneo de algn
oficio, profesin, cargo o funcin, desde los
niveles ms elementales de la vida hasta los
ms complejos; categorizando y reflejando
momentos que hacen parte de la cotidianidad
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
como son el aprender, el conocer, el crear y
el accionar.

2. La competencia oral
En materia procesal penal, es necesario referirse a la competencia oral, vista de diferentes
ejes transversales generales, que ayudan a la
especificidad, tales como, instrumento que
articula el ser, el saber y el hacer, conjugada
en el saber hacer, como elemento del proceso
de comunicacin, como principio orientador
del proceso, como caracterstica principal del
sistema acusatorio y como estrategia litigiosa.
Hoy en da, existe una dicotoma entre la evolucin que tuvo la humanidad y el derecho,
con la aparicin de la escritura; y actualmente
la importancia que retoma el lenguaje oral,
pues el gran paso dado de lo verbal a lo escrito, marc la frontera entre lo primitivo y lo
civilizado, con la entrada en vigencia del mundo de las letras que irnicamente visto desde
el proceso penal puede ser una involucin, no
resultando consonante con los criterios legales
procesales actuales pues lo escrito adems de
fundamentar los procesos dentro de sistemas
inquisitivos, da pie al ocultamiento, hace
ms viable la manipulacin probatoria, el
desconocimiento de garantas y las posibles
violaciones de derechos.
El retorno de la oralidad como directriz y
el principio caracterstico del proceso penal
constituyen un gran logro procesal y un
avance jurdico, pues adems de ser soporte
de todo un sistema, se convierte en eje articulador de otros principios que confluyen
en l, como son la publicidad, inmediacin,
celeridad, concentracin y contradiccin. En
este sentido, pudiera afirmarse que la oralidad
puede constituir un presupuesto que aumente
las garantas en el proceso penal, y por ende
disminuye los excesos del autoritarismo y
el exagerado rigorismo, sin olvidarse de la
estructura formal y del mtodo que lleva implcito todo proceso, en aras de la consecucin
de los fines del proceso penal, entre ellos la
obtencin de justicia.
Al detenerse en el concepto de lenguaje oral, se
encuentra que es imperioso enaltecer el papel
preponderante que juega este en el proceso
de comunicacin, por medio del binomio: voz
y palabra, sin intervencin de cdigos escritos,
seales y gestos. El lenguaje oral pese a que
Volumen 1 | Julio 2014

RESUMEN
En el presente artculo, la autora analiza el
principio de oralidad, desde el concepto de
competencia oral; ello sobre la base de ejes
que ayudan a la especificidad, donde dichos
instrumentos servirn para la articulacin
del ser, el saber y el hacer, conjugados en el
saber hacer como elemento del proceso de
comunicacin, al cual eleva como principio
orientador del proceso y caracterstica principal del sistema acusatorio.
De este modo, su estudio pasa por el denominado lenguaje oral, el desarrollo de las competencias comunicativas vinculadas al ejercicio
profesional de los abogados, en el marco del
proceso penal, en el cual, especficamente, rigen las competencias orales, para as proceder
a precisar que la oralidad constituye la forma
de comunicacin escogida por el legislador
colombiano, en la implementacin de su
sistema procesal de tinte acusatorio.
Posteriormente, la autora describe los beneficios de la aplicacin de la oralidad, bajo el
sistema de audiencias, resaltando la fase probatoria, vinculando tambin la oralidad con
otros principios, tales como la publicidad, de
gran realce en materia de control de la sociedad a los intervinientes en el proceso penal,
as como con la inmediatez, los que para ella,
propician la entrega de mensajes fcticos y
jurdicos que permiten mantener vigentes
todos las elaboraciones y valoraciones frente
a los hechos que esbozan las partes, las cuales
abonan para el acierto en la decisin judicial.
Por ltimo, concluye que la oralidad debe
ser analizada como instrumento de comunicacin procesal, necesaria para la obtencin
de los fines del proceso penal; todo ello sirve
al lector peruano, ya que el Cdigo Procesal
Penal 2004 ha establecido la oralidad como
principio orientador del proceso penal, dando
su mayor aporte en el Juicio Oral.

CONTEXTO NORMATIVO

Constitucin del Per: Art. 139.4.


Cdigo Procesal Penal 2004: Arts. I.2,
356.1, 360 y 361.
Decreto Legislativo N 124: Pssim.
Constitucin Poltica de Colombia: Art. 228.
Cdigo de Procedimiento Penal colombiano:
Arts. 9, 17 y 18.

Actualidad Penal

355

Litigacin estratgica
es el sistema de comunicacin ms pretrito
en la historia, es el medio o instrumento
que determina los resultados ptimos y satisfactorios de la comunicacin; por lo que
constituye un vehculo, por medio del cual
el hombre ejercita la facultad que tiene de
trasmitir lo que piensa, lo que siente y lo que
sabe, en los diferentes espacios y contextos
en que desarrolla sus mltiples actividades,
cumpliendo as una funcin social, al permitir
la interaccin entre seres humanos, haciendo
parte integral del concepto de cultura1.

SABA USTED QUE?


La implementacin de un sistema de
tinte acusatorio trajo consigo grandes
responsabilidades en el uso de las
competencias orales, desde el saber
hacer, de todos quienes participan en
el proceso, ya sea como partes, sujetos o intervinientes, en especial para
poder dar a conocer y sustentar las
teoras y argumentos de la acusacin
y de la defensa, como se distingue
en todo sistema adversarial, dejando
atrs, por fortuna, la improvisacin
con que se acuda a las audiencias
pblicas.
Dentro de todo esto no se puede olvidar el
gran factor de la competencia comunicativa,
entendida como el conjunto de conocimientos, destrezas y habilidades de los emisores
y receptores, que los capacita y habilita para
comprender o producir adecuadamente
mensajes en el desarrollo de la praxis pedaggica, jurdica, poltica, etc. El concepto
de competencia comunicativa ha sido ampliamente estudiado por Dell Hymes2, quien ha
1 Serje Jimnez, Claudia Helena, Importancia de la triloga: docencia, lenguaje y comunicacin, en Peridico
Jurdico Opus Lex, octubre, Santa Marta, 2005, p. 15.
2 La competencia comunicativa es el trmino ms general para la capacidad comunicativa de una persona,
capacidad que abarca tanto el conocimiento de la
lengua como la habilidad para utilizarla. La adquisicin
de tal competencia est mediada por la experiencia
social, las necesidades y motivaciones, y la accin, que
es a la vez una fuente renovada de motivaciones, necesidades y experiencias. Cfr. Hymes, D., Competence

356

Instituto Pacfico

aportado sus teoras en el componente social


del lenguaje.
La implementacin de un sistema de tinte
acusatorio trajo consigo grandes responsabilidades en el uso de las competencias orales,
desde el saber hacer, de todos quienes participan en el proceso, ya sea como partes, sujetos
o intervinientes, en especial para poder dar a
conocer y sustentar las teoras y argumentos
de la acusacin y de la defensa, como se distingue en todo sistema adversarial, dejando
atrs, por fortuna, la improvisacin con que se
acuda a las audiencias pblicas, siendo costumbre encontrar un comportamiento poco
diligente y descuidado al observar cmo antes
de dar inicio a la diligencia eran solicitadas las
copias de los expedientes para hacer un ligero
y superficial estudio por medio de un ejercicio
de recorderis del proceso, sin haber preparado
una teora del caso que sustentara una buena
defensa del procesado o la resolucin de
acusacin por parte del ente fiscal.
Es notorio entonces, cmo de manera difana
la oralidad se transforma en el eje donde
confluyen las competencias del ser, el saber y
el hacer, que en el proceso penal se traduce
en las capacidades innatas personales del
profesional en ejercicio, desde su rol, que
se vierten en destrezas en una escenografa
recreada para enaltecer la competencia verbal; todo esto sumado a los conocimientos y
saberes adquiridos como conceptos, y finalmente en la puesta en marcha de un discurso
abanderado por la dialctica y la retrica. Con
ella puede evidenciarse la integralidad del
abogado como profesional y como persona.
Uno de los cometidos que puede llegar a
cumplir la oralidad dentro del proceso penal
es convertirse en un elemento reivindicador,
a travs de la recuperacin del respeto hacia
la profesin, el rescate de la confianza en el
abogado y el restablecimiento de la fe en
el Derecho Penal como instrumento de justicia, pues recrea un escenario donde los roles
se encuentran muy bien definidos magistral
and performance in linguistic theory, en Huxley, R. y
E. Ingram (eds.), Acquisition of Languages: Models and
Methods, Academic Press, Nueva York, 1971, pp. 3-23
(citado por Pilleux, Mauricio, Competencia comunicativa y anlisis del discurso, en Estudios Filolgicos,
N. 36, Valdivia, 2001, pp. 143-152 [versin en lnea:
<bit.ly/1r65V3u>]).
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
y teatralmente; donde lo histrinico, el
tecnicismo jurdico, el anlisis probatorio y la
argumentacin, conjugan el ser, el saber y el
hacer, en el saber hacer, para el recibo de los
reconocimientos que el juez otorgar a travs
de la sentencia a quien haya cumplido la labor acuciosamente, respetando las garantas
procesales y los derechos fundamentales,
convirtiendo las palabras en la mejor sonata
de las notas contenidas en el pentagrama
legal-procesal.

SABA USTED QUE?


La oralidad como principio procesal y, por ende, como instrumento
obligatorio en el proceso, debe ser
potencializada como tctica de guerra, haciendo de ella una destreza,
llamada oratoria, usndose de manera intencional y consciente, pudiendo
llegar a convertirla en un arma que
pueda aproximarse a la victoria
jurdica, a travs de la persuasin
y el convencimiento, logrando una
decisin del juez a su favor a travs
de la sentencia.

3. La oralidad y el sistema acusatorio


Por lo anterior, es necesario resaltar que la
oralidad no solo aparece en el proceso penal
como un presupuesto de forma o un mero
ritualismo, es un principio orientador del
sistema acusatorio contemplado en el art. 9
del Cdigo de Procedimiento Penal Colombiano34, que se torna herramienta procesal,
como adminculo necesario para la contienda
3 Cdigo de Procedimiento Penal Colombiano, art. 9.
Oralidad. La actuacin procesal ser oral y en su realizacin se utilizarn los medios tcnicos disponibles
que permitan imprimirle mayor agilidad y fidelidad,
sin perjuicio de conservar registro de lo acontecido. A
estos efectos se dejar constancia de la actuacin.
4 El artculo I.2 del Ttulo preliminar del Cdigo Procesal
Penal peruano de 2014 establece: Toda persona tiene
derecho a un juicio previo, oral, pblico y contradictorio, desarrollado conforme a las normas de este
Cdigo. Asimismo en el artculo 361.1, precisa: La
audiencia se realiza oralmente, pero se documenta en
acta (...).
Volumen 1 | Julio 2014

jurdica, en el sistema adversarial. La oralidad


como principio procesal y, por ende, como
instrumento obligatorio en el proceso, debe
ser potencializada como tctica de guerra,
haciendo de ella una destreza, llamada
oratoria5, usndose de manera intencional y
consciente, pudiendo llegar a convertirla en
un arma que pueda aproximar a la victoria
jurdica, a travs de la persuasin y el convencimiento, logrando una decisin del juez
a su favor a travs de la sentencia.
Hasta de su nombre, es posible colegir la
importancia que juega la oralidad en la modalidad acusatoria, desde la investigacin hasta
el juicio, donde es preponderante la prctica
de audiencias preliminares y no preliminares,
propias del sistema. Se observa un esquema
dialctico del proceso por la intervencin
de la comunicacin verbal, acompaado de
los elementos que la estructuran (emisor,
receptor, cdigo, mensaje, canal, referente.
contexto) los cuales tienen una aplicacin de
doble va o bipolar por todos los que intervienen en el proceso, por ejemplo: al analizar
las intervenciones producidas desde el rol
del juez, es evidente que aunque pareciera
que fuera solo el receptor-decodificador, en
el proceso comunicacional de los mensajes
enviados por las partes (solicitudes, alegatos,
teora del caso etc.), por los sujetos procesales
e intervinientes (emisores), tambin es posible verlo convertido en emisor-codificador al
resolver sobre pruebas, mociones presentadas
por las partes o presentar el sentido del fallo
y la sentencia misma (mensajes), produciendo
as el llamado fenmeno de retroalimentacin
(mensaje de retorno); todo esto por medio de la
gramtica jurdica empleada oralmente como
cdigo a travs del canal del aire.
El proceso comunicacional presente en el
proceso penal, adems de generar interaccin personal, persigue mostrar una verdad
procesal aproximada lo mayor posible (si se
hace bien el trabajo) a la verdad real, rodeada
por circunstancias de tiempo, modo y lugar
que motivan dicha investigacin y/o dicho
juicio, constituyendo esto el llamado referente.
Es prevalente y de suma importancia poder
5 Arte de hablar con elocuencia, disciplina del gnero
literario que se aplica en todos los procesos comunicativos hablados, tales como conferencias, charlas,
sermones, exposiciones, narraciones, etc.

Actualidad Penal

357

Litigacin estratgica
mantener el discurso en el contexto fctico y
jurdico adecuado, como tambin impedir
que se produzcan las barreras o interferencias
que finalmente pueden perturbar el mensaje, daando o invalidando los argumentos,
desviando la atencin o desmotivando en la
escucha del mensaje, sobreviniendo finalmente la prdida de la contienda jurdica.

SABA USTED QUE?


Es el principio de celeridad el encargado de dar y mantener buen
nombre al proceso y generar la confianza de la sociedad en la justicia
penal, de principio a fin, a travs de
l, es posible la custodia del derecho
fundamental de la libertad, cuando
se ve restringido legalmente por va
de excepcin, con la medida de aseguramiento consistente en detencin
preventiva sin beneficio de excarcelacin y por la sentencia condenatoria.
De todo lo anterior puede colegirse que la
oralidad, acompaada de una buena diccin
y fluidez verbal, aunado a la pertinencia en
el discurso jurdico y la validez de las proposiciones son la certeza del xito del proceso
comunicacional; y si a esto se le suma el
adecuado manejo de la evidencia, la habilidad en la interpretacin de los mensajes, la
retroalimentacin de los mismos, la adecuada
aplicacin del tecnicismo jurdico, por ejemplo en un interrogatorio y contrainterrogatorio
en la comunicacin procesal penal, ser un
terreno abonado y ventajoso sobre la otra
parte que cabalgado con seguridad y conocimiento de s mismo, de su contraparte, del
juez y de todo el contexto, necesariamente
deber conducir a la obtencin del xito en
la contienda; tal como lo dijo Sun-tzu: Quien
conoce al enemigo y se conoce a s mismo no
correr peligro en cien encuentros. Quien no
conoce al enemigo pero se conoce a s mismo
algunas veces resultar victorioso, a veces ser
derrotado. Quien no conoce ni al enemigo ni
a s mismo ser derrotado en cada encuentro
invariablemente6.
6 Sawer, Ralph, El arte de la guerra. Principios tcticos, 2
ed., Distal, Buenos Aires, 2004, p. 21.

358

Instituto Pacfico

Luego, la oralidad constituye un destilador


para las competencias y habilidades personales y profesionales de las partes, sujetos e
intervinientes, donde dejan ver en un corto
tiempo la preparacin del caso, la conviccin
al presentar en los argumentos y decisiones
esbozadas, y la confianza en cmo presentarlos, siendo sigilosos, perspicaces y altamente
persuasivos.
Al analizar las bondades ofrecidas por la
oralidad vista desde varios matices, es necesario entender los alcances procesales que
ella tiene en la prctica, hasta tal punto que
diera origen a calificativos como tambin se
conoce al sistema acusatorio (sistema oral,
proceso oral, juicio oral), donde aun cuando
se sigue conservando un registro documental
de lo acontecido, se ha estipulado la oralidad
como generalidad y principio caracterstico
del nuevo procedimiento que tiene su asidero
constitucional en el art. 228 de la Constitucin Poltica de Colombia7 y legalmente en el
art. 18 del Cdigo de Procedimiento Penal8,
7 Las actuaciones de la administracin de justicia sern
pblicas, con las excepciones que establezca la Ley. Por su
parte, la Constitucin Poltica peruana de 1993 establece
en su artculo 139 numeral 4, sobre los principios de la
funcin jurisdiccional, lo siguiente: La publicidad en
los procesos, salvo disposicin contraria de la ley. Los
procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios
pblicos, y por los delitos cometidos por medio de la
prensa y los que se refieren a derechos fundamentales
garantizados por la Constitucin, son siempre pblicos.
8 La actuacin procesal ser pblica. Tendrn acceso
a ella, adems de los intervinientes, los medios de
comunicacin y la comunidad en general. Se exceptan los casos en los cuales el juez considere que la
publicidad de los procedimientos pone en peligro a las
vctimas, jurados, testigos, peritos y dems intervinientes; se afecte la seguridad nacional; se exponga a un
dao psicolgico a los menores de edad que deban
intervenir; se menoscabe el derecho del acusado a un
juicio justo; o se comprometa seriamente el xito de la
investigacin. El principio de publicidad se encuentra
regulado tambin en el artculo I.2 del Cdigo Procesal:
Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral,
pblico (...), as como el Artculo 357 que seala:
1 El juicio oral ser pblico. No obstante ello, el
Juzgado mediante auto especialmente motivado podr
resolver, an de oficio, que el acto oral se realice total
o parcialmente en privado, en los siguientes casos:
a) Cuando se afecte directamente el pudor, la vida
privada o la integridad fsica de alguno de los
participantes en el juicio.
b) Cuando se afecte gravemente el orden pblico o
la seguridad nacional.
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
se despliega en un ambiente recreado con la
prctica reiterada de audiencias como forma
de desarrollar el proceso penal, de principio
a fin.

IMPORTANTE
Al hablar de la nocin de oralidad es
necesario primero estudiarla desde el
concepto de competencia, entendida como el conjunto de conocimientos, habilidades, capacidades que
habilitan el ejercicio idneo de algn
oficio, profesin, cargo o funcin,
desde los niveles ms elementales de
la vida hasta los ms complejos; categorizando y reflejando momentos
que hacen parte de la cotidianidad
como son el aprender, el conocer, el
crear y el accionar.
Es importante precisar que aunque la oralidad cumple un papel importante en la aplicacin del nuevo sistema procesal reinante
en Colombia, de tinte acusatorio, pues
ha sido la forma de comunicacin escogida
dentro del proceso, en la prctica judicial han
sucedido eventos colindantes con la oralidad
que han depuesto a la justicia material, por
ejemplo el hecho de no contar con intrpretes-traductores que legalicen los procesos de
captura de extranjeros parlantes de idiomas
distintos al espaol, hacen nugatoria la continuidad procesal; a simple vista esto puede
verse como un error en el procedimiento,
pero va ms all pues se estara frente a una
negligencia estatal que vicia el sistema, al
no prever los alcances de la competencia de
la oralidad como herramienta de comunicacin procesal, tumbando toda posibilidad
de obtener justicia, por el contrario, crea
ambientes procesales de impunidad.

c) Cuando se afecte los intereses de la justicia o,


enunciativamente, peligre un secreto particular,
comercial o industrial, cuya revelacin indebida
sea punible o cause perjuicio injustificado, as
como cuando sucedan manifestaciones por parte
del pblico que turben el regular desarrollo de la
audiencia.
d) Cuando est previsto en una norma especfica.
Volumen 1 | Julio 2014

4. Las competencias orales y el sistema de audiencias


Otra circunstancia donde puede ser tenida
en cuenta la oralidad como factor favorable
al desarrollo adversarial del sistema es la
que se presenta en la fase probatoria con
el contrainterrogatorio; el buen desempeo
de esta tcnica posibilita aciertos frente a la
contraparte y la falta de agudeza en el uso de
aquella sera, por el contrario, una manifiesta
desventaja.
Durante la vigencia del sistema mixto de la
Ley 600 de 2000, se planteaba la ejecucin
de dos (2) audiencias: la preparatoria y la pblica; mientras que si exploramos la Ley 906
de 2004, ser evidente que todo el proceso
en cada una de sus fases estar desarrollada
e impulsada por audiencias que superan en
nmero las estipuladas en la legislacin anterior9, que inician desde la etapa preprocesal
con ocasin a la aparicin e inclusin de la
figura del juez de garantas hasta la procesal,
as: audiencia de prctica de actuacin con
control judicial, audiencia de formulacin de
imputacin, audiencia de medidas de aseguramiento y cautelares, audiencia de solicitud
de preclusin, audiencia formulacin de
acusacin, audiencia preparatoria, audiencia
pblica, audiencia para proferir sentencia, audiencia sustentacin del recurso de apelacin,
audiencia incidente de reparacin, audiencia
de conciliacin y prueba.
Puede ser entonces el sistema de audiencias
un arma de doble filo, pues facilita o traba,
segn el caso, el proceso de comunicacin,
y la dialctica procesal, al poner a prueba
9 En el ordenamiento jurdico penal peruano, se advierte
la vigencia para algunos distritos judiciales como Lima
y Callao, del Decreto Legislativo N. 124 Proceso
Sumario, dentro del cual se establece una instruccin judicial, luego de la cual el Juez debe emitir la
Sentencia correspondiente, mientras que el Cdigo de
Procedimientos Penales de 1940 regula una sistema
mixto, una instruccin y un Juicio Oral, el mismo que
se aplicaba solo a un aproximado de 10% de los delitos
tipificados en el Cdigo Penal de 1991 (D.L. N. 635),
de este modo con la vigencia del Decreto Legislativo
N. 957 (Cdigo Procesal Penal de 2004), se instaura
un proceso conformado por las etapas de Investigacin Preparatoria, Etapa Intermedia y Juzgamiento,
teniendo dentro de sus caractersticas la primaca del
principio de oralidad, bajo un rgimen de sistemas de
audiencias.

Actualidad Penal

359

Litigacin estratgica
las capacidades cognitivas, profesionales y
lingsticas del emisor y la percepcin sensorial del receptor, pues los rganos de los
sentidos de parte y parte se agudizan con el
contacto directo, con la pregunta y la respuesta inmediata, con la solicitud y la decisin,
que exigen altos niveles de preparacin, de
autocontrol y de una adecuada gesticulacin
que complemente la disertacin. Ante todo
esto debe entenderse que: La esencia en la
oralidad es el discurso argumentativo jurdico
que integra un discurso ontolgico que es
eso, el epistemolgico qu sabemos de eso
y el metodolgico cmo decir mejor eso para
lograr la aceptacin de la pretensin10.
Tambin constituye la oralidad un mecanismo
de control material tanto judicial, como social, ya que adems de ser pieza clave en un
sistema, donde se predica la democracia, las
garantas procesales y el respeto por los derechos fundamentales, permite una interaccin,
y participacin de la sociedad como rgano
veedor y fiscalizador de la actividad judicial,
que permite verificar si se han alcanzado los
fines del proceso penal; todo esto gracias
a la articulacin de la oralidad con otros
principios como la publicidad, que abre las
puertas, permitiendo la entrada no solo de
quien tenga un inters primario y personal en
el resultado procesal, sino a todo aquel que
desee ser partcipe de determinado proceso
en atencin a un inters general; cumpliendo
as la oralidad con una funcin social que
aporta y aumenta la cultura jurdica externa,11
y reviste de transparencia al proceso.
10 Bernal, Gloria, Manual de iniciacin al sistema acusatorio, Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez/Universidad
Santo Toms, Bogot, 2005, p. 169.
11 En los dos ltimos sentidos de cultura, aparece visible el
que se ligue al adjetivo jurdica, bajo el cual se compone
como cultura jurdica, trmino del cual se alude al derecho no como objeto cultural, ni al juicio esttico dado
al derecho, ni al patrimonio jurdico cultural totalmente
ni a su vez como objeto en su lenguaje susceptible de
valoracin esttica, ms bien se habla de creencias,
ideales, tradiciones, modos de sentir, modos de pensar
prevalecientes en la sociedad respecto al derecho, ya sea
en el pblico general, entre los cuales no se relacionan
con el derecho sino espordicamente, en cuyo caso se
habla de cultura jurdica externa. Cfr. Torres Buenrostro, Elizabeth, Cultura, cultura jurdica y enseanza
del Derecho: factores trascendentes de cambio social
disponible en el portal de la Biblioteca Jurdica, versin
en lnea: <bit.ly/RYqEcr>.

360

Instituto Pacfico

Una de las funciones explcitas de la publicidad frente al proceso, que puede extraerse
de lo manifestado por el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos, es la generacin de
confianza en el cumplimiento de la administracin de justicia: la publicidad del procedimiento de los rganos judiciales, a que se
refiere el art. 6.1., protege a los justiciables
contra la injusticia secreta que escapase
de la fiscalizacin del pblico; y constituye
tambin uno de los medios que contribuyen
a mantener la confianza en los tribunales de
justicia en todas las instancias. La publicidad
por la trasparencia que proporciona a la
administracin de justicia, ayuda a alcanzar
el objeto del art. 6.1.: el proceso justo, cuya
garanta se encuentra entre los principios de
toda sociedad democrtica en el sentido del
convenio12.

IMPORTANTE
Al analizar las intervenciones producidas desde el rol del juez, es evidente
que aunque pareciera que fuera solo
el receptor-decodificador, en el proceso comunicacional de los mensajes
enviados por las partes (solicitudes,
alegatos, teora del caso, etc.), por
los sujetos procesales e intervinientes
(emisores), tambin es posible verlo
convertido en emisor-codificador al
resolver sobre pruebas, mociones
presentadas por las partes o presentar el sentido del fallo y la sentencia
misma (mensajes), produciendo as el
llamado fenmeno de retroalimentacin (mensaje de retorno); todo esto
por medio de la gramtica jurdica
empleada oralmente como cdigo a
travs del canal del aire.
Frente al binomio oralidad-inmediacin,
estimado en la presencia obligatoria no solo
de las partes sino del juez, dando fin a la
prctica de hbitos judiciales que desdibujan
12 Ver Zuleta Cano, Jos Abad et al., Nuevo Cdigo de
Procedimiento Penal. Sistema acusatorio comentado y
concordado. Ley 906 de 31 agosto de 2004, Librera
Jurdica Snchez, Medelln, 2005, p. 117.
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
la inmediatez, presentes ante el amparo de lo
escrito, donde el juez poda estar atendiendo
un asunto diferente en su despacho, mientras
se realizaba contiguamente una audiencia,
en la secretara la cual empezaba sin l y terminaba sin l, pues las circunstancias hacan
que se pudieran realizar por la secretaria y
sustanciadores, y solo se limitaba a suscribir
el escrito donde quedaba consignada dicha
diligencia, rompiendo toda inmediacin y
principio de presencia obligatorio, posteriormente se conformaba en leer el escrito de
audiencia para tomar una decisin de fondo
frente a lo sucedido; la anomala descrita bajo
la luz de la nueva estructura ya no es posible
que acontezca, dado que la oralidad obliga
a que todos estn presentes para la solicitud
y realizacin de las pruebas, lo que permite
alcanzar una seguridad frente al acervo probatorio presentado, en especial frente a la
prueba pericial y testimonial, garantizando
con todo esto una valoracin ms objetiva
e imparcial, por parte del tercero imparcial
que es el juez.
Otro factor a tener en cuenta en la presentacin oral de testigos, peritos, partes y sujetos,
es el desempeo corporal, compuesto de
gestos, actitudes, entonacin, movimientos,
elocuencia, manejo del espacio y movimientos, derivados de la imagen corporal que
son elementos representativos para elaborar
juicios de valor no solo probatorios, sino
tambin sobre la capacidad, preparacin,
las sensaciones trasmitidas que permiten la
elaboracin de conceptos y opiniones con
criterios recogidos de situaciones reales, no
imaginarias o supuestas, alejando la especulacin del escenario procesal.

5. La vinculacin de la oralidad con


los principios de contradiccin,
celeridad, concentracin y continuidad
De lo anterior puede deducirse cmo gracias a este principio, el lenguaje oral se ve
acompaado del lenguaje corporal y gestual,
como factores a tener en cuenta en el proceso
de comunicacin donde el emisor (testigoperito) enva mensajes que, segn el caso,
pueden ser claros o imprecisos, que harn su
dicho confiable o dudoso; ese ser su aporte
al proceso y esa percepcin recibida por el
Volumen 1 | Julio 2014

receptor (juez-partes-sujeto-intervinientes)
ser determinante para el resultado final;
luego no importar solo el contenido del
mensaje (testimonio-dictamen) sino tambin
el cmo se trasmite ese mensaje (cdigo). En
la aplicacin del principio de inmediacin, no
bastar solo el lenguaje verbal, ser necesario
tener en cuenta otras manifestaciones de la
comunicacin que van muy de la mano con
el discurso.

GLORIA BERNAL ACEVEDO dice:


esencia en
la Laoralidad
es el

discurso argumentativo jurdico que


integra un discurso ontolgico qu
es eso, el epistemolgico qu
sabemos de eso y el metodolgico
cmo decir mejor eso para lograr la
aceptacin de la pretensin.

Con relacin al principio de celeridad13, puede


verse cmo la oralidad se convierte en una
garanta para su materializacin, pues gracias
al lenguaje oral, a la forma de presentarse las
solicitudes, desarrollarse las pruebas, y enunciarse las decisiones hasta agotarse el proceso,
permiten proceder, con agilidad y prontitud,
la tcnica oral, y los recursos tecnolgicos de
audio y video empleados, permiten la ganancia del factor temporal del proceso, evitando
demoras injustificadas o las que son propias
del sistema escrito, donde la recoleccin
de la informacin en las diligencias, bajo el
rigorismo de la escritura, podan convertirse
en maneras sutiles y normales de atraso; la
oralidad entonces ayuda a superar las barreras
del tiempo en el proceso penal, haciendo por
ende un proceso ms eficaz, cumplindose
a cabalidad con los trminos procesales sin
13 Art. 15 Ley 600 de 2000: Toda actuacin se surtir
pronta y cumplidamente sin dilaciones injustificadas.
Los trminos procesales son perentorios y de estricto
cumplimiento. El funcionario judicial est en la obligacin de corregir los actos irregulares, respetando siempre los derechos y garantas de los sujetos procesales.

Actualidad Penal

361

Litigacin estratgica
excusas atribuibles al propio sistema. Se puede
decir que es tan estrecha la relacin entre la
oralidad y la celeridad que en el cdigo de
procedimiento penal (Ley 906 de 2004), ya
no cuenta con un artculo propio e independiente como se vea en la legislacin anterior
(Ley 600 de 2000), sino que se encuentra
inserta en el art 9 del C.P.P.14, haciendo parte
del concepto desarrollado de la oralidad como
principio, pero lo que no cambia de ninguna
manera es su esencia procesal, y la injerencia
positiva que tiene en el cumplimiento del debido proceso y especialmente en el ejercicio
del derecho de defensa.
Es el principio de celeridad el encargado de
dar y mantener buen nombre al proceso y
generar la confianza de la sociedad en la justicia penal, de principio a fin, a travs de l es
posible la custodia del derecho fundamental
de la libertad cuando se ve restringido legalmente por va de excepcin, con la medida
de aseguramiento consistente en detencin
preventiva sin beneficio de excarcelacin y
por la sentencia condenatoria. Qu sera de
un proceso que limita el derecho fundamental a la libertad del procesado, sin el factor
temporal?; figuras como la prescripcin de la
accin penal y el establecimiento de trminos
procesales perentorios impiden la posibilidad
de llevar eternamente un juicio, impidiendo
procesos prolongadas, constituyendo una
sancin para el rgano judicial, al negarle la
posibilidad de seguir conociendo del proceso
y de ejercer el ius puniendi; para el procesado,
la prescripcin es una oportunidad de ver
restablecido los derechos limitados; y para la
vctima, una oportunidad perdida de obtener
justicia.
Otro de los principios que se encuentran
ligados a la oralidad es el principio de contradiccin, por medio del cual es factible
ejercer el derecho de defensa en razn de la
contradiccin de las pruebas y del argumento
o alegato expuesto por la contraparte. Al tener
la oportunidad de contradecir se ejerce el derecho de oponerse a las pruebas y a la valoracin que el juez haga de ellas en la sentencia,
a contrainterrogar, pues es la contradiccin la
que permite la contienda jurdica, entre las
partes (acusadora-defensora) propia de un
sistema adversarial y, por ende, la necesidad
14 Referente al principio de oralidad.

362

Instituto Pacfico

de contar con un tercero imparcial que es el


juez, que dirima los aspectos enfrentados; es
entonces la oralidad un vehculo que permite la manifestacin disonante de las partes,
teniendo injerencia entonces con el fondo o
contenido del proceso.

DATOS
En Colombia, frente al usuario de
justicia, el tiempo de atencin a
sus procesos penales se redujo a un
ao y 194 das; que sus conflictos
laborales son decididos con un ao
y 66 das menos de duracin; y los
procesos donde se sancionan los
delitos cometidos por las y los adolescentes, se tramitan un ao y 101
das ms rpido.
[Consejo Superior de la Judicatura - UDAE,
Estudio de cuantificacin de tiempos por
especialidad del Consejo Superior de la Judicatura, 2011].

Otro de los principios que guardan concordancia con la oralidad es el de concentracin y


continuidad15, ya que permite que el proceso
se presente de una forma coherente e ininterrumpida, para no romper el hilo conductor
que servir de soporte para estructurar el fallo
por el juez, acto seguido a la presentacin de
pruebas y alegatos de las partes. La forma
oral, debido a su naturaleza y efecto en el
factor temporal, est diseada para sustraer
y evitar cualquier circunstancia que aleje los
hechos de la observancia del juez, dejando
15 Art. 17 del C.P.P. Durante la actuacin procesal, la
prctica de pruebas y el debate debern realizarse de
manera continua, con preferencia en un mismo da;
si ello no fuere posible se har en das consecutivos,
sin perjuicio de que el juez que dirija la audiencia
excepcionalmente la suspenda por un trmino hasta
de treinta (30) das, si se presentaren circunstancias
especiales que lo justifiquen. En todo caso, el juez
velar porque no surjan otras audiencias concurrentes,
de modo que concentre su atencin en un solo asunto.
En Per, sobre los principios de juicio oral, el artculo
356.1 del Cdigo Procesal Penal 2004 establece lo
siguiente: Asimismo, en su desarrollo se observan los
principios de continuidad del juzgamiento, concentracin
de los actos del juicio (...).
Volumen 1 | Julio 2014

Doctrina prctica
atrs la necesidad de acudir a la memoria para
tener presente las percepciones, impresiones,
valoraciones, con riesgo a equvocos que
comprometan y perjudiquen el resultado del
proceso, producto de imprecisiones, propias
de la demora en la inferencia, por la lejana
entre la produccin de la prueba y el momento de su valoracin.

CONCLUSIN MS IMPORTANTE
Finalmente, de todo lo manifestado
se rescata que la cosmovisin actual
de la oralidad en el proceso penal
plantea la necesidad de ejercitar y
usar las tcnicas orales, acompaarlas del buen manejo de los recursos
didcticos y audiovisuales que permitan una comunicacin a travs
del lenguaje de la tecnologa, que
no es ajeno al mundo globalizado,
como herramienta que respalda y
acompaa al argumento jurdico.
La prdida de la conexin entre la conclusin
a que llega el juez (sentencia), las premisas
presentadas por las partes y la construccin
fctica que logra hacer a travs de las pruebas, son resultantes de la interrupcin que se
presenta en los procesos lgicos de colegir y
elaborar juicios valorativos que, sin duda alguna, son el producto de la desconcentracin,
que alejan todo criterio justo y acertado en
que deber basarse la decisin tomada; pues
con el paso del tiempo, se corre el riesgo de
olvidar, perder datos relevantes, confundir
las apreciaciones y pecar en el intento de
hacer de la sentencia un instrumento de paz
y de justicia.
Pues bien, la oralidad y el efecto de inmediatez que se propicia en la entrega de
mensajes fcticos y jurdicos, como en la retroalimentacin de ellos, permiten mantener
vigente todas las elaboraciones conceptuales y
valorativas frente a los hechos esbozados por
las partes, y a la forma como estos son allegados al proceso, ayudando a la objetividad,
prontitud y acierto en la decisin de fondo.
De todo lo anterior, puede afirmarse que la
oralidad y los principios procesales expuestos,
Volumen 1 | Julio 2014

sin duda alguna, constituyen piezas imprescindibles y determinantes en cada etapa


procesal; siendo as la publicidad, la celeridad,
la oralidad y la concentracin, principios relacionados con el procedimiento que responden
a la pregunta cmo debe ser el proceso?;
entre tanto los principios de inmediacin y
contradiccin entregan su mayor aporte al
proceso en la etapa probatoria, respondiendo
a la pregunta cmo deben ser solicitadas y
practicadas las pruebas para ser debidamente
valoradas?

6. Conclusin
Finalmente, de todo lo manifestado se rescata
que la cosmovisin actual de la oralidad en el
proceso penal plantea la necesidad de ejercitar y usar las tcnicas orales, acompaarlas
del buen manejo de los recursos didcticos
y audiovisuales que permitan una comunicacin a travs del lenguaje de la tecnologa
que no es ajeno al mundo globalizado, como
herramienta que respalda y acompaa al
argumento jurdico. La entrada en vigencia
de una reforma procesal de tal magnitud
que introdujo un nuevo sistema merece toda
una infraestructura capaz de proveer los requerimientos en recursos fsicos y humanos
suficientes para soportar la metodologa del
sistema acusatorio.
La preparacin adecuada de todos los que
intervienen en el proceso, la potencializacin
de las competencias comunicacionales, propias
del lenguaje verbal y del no verbal16 (gestos,
expresin facial, contacto visual, postura,
movimientos, imagen y aspecto personal), la
elaboracin de teoras jurdicas pertinentes con
el referente fctico, las solicitudes oportunas,
la enunciacin de un discurso especializado,
conveniente, preciso y respetuoso son garanta del xito en el juicio oral, pues no opera
como presuncin que quien pueda hablar,
sepa hacerlo.
No debe ser la oralidad mirada entonces como
el todo de un sistema, desvindose la atencin
del proceso a un solo aspecto meditico que
aunque es importante, no es de la esencia
de un sistema acusatorio; debe ser estudiada
16 Usaid / Defensora del Pueblo, Plan Nacional de Capacitacin, Juan Carlos Arias (ed.), Imprenta Nacional
de Colombia, Bogot, T. I, pp. 194-197.

Actualidad Penal

363

Litigacin estratgica
entonces la oralidad como lo que es, como
instrumento de comunicacin procesal elegido,
para poder obtener los fines del proceso penal
actual; concentrndonos en aspectos relevantes y sustanciales que se han convertido en el
taln de Aquiles del sistema, al desdibujar la
esencia de un verdadero sistema adversarial,
al trasplantar sistemas procesales copiando y
pegando a una realidad socio-poltico-cultural
distinta, paradigmas procesales que se hacen
encajar forzadamente y que finalmente, en
la prctica, hacen colapsar a todo el sistema
judicial penal colombiano.

7. Bibliografa
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Externado de Colombia, Bogot, 2005.
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364

Instituto Pacfico

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en el portal de la Biblioteca Jurdica.
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Usaid y Defensora del Pueblo, Plan Nacional de
Capacitacin, Juan Carlos Arias (edit.), t. I,
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Zuleta Cano, Jos Abad et al., Nuevo Cdigo
de Procedimiento Penal. Sistema acusatorio
comentado y concordado. Ley 906 de agosto 31 de 2004, Librera Jurdica Snchez,
Medelln, 2005.

Volumen 1 | Julio 2014

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS


Contenido
CONSULTA n 1

Las tcnicas de litigacin oral solo sirven para el juzgamiento?

CONSULTA n 2

Cules son los principios bsicos del interrogatorio directo?

CONSULTA N 1
Las tcnicas de litigacin oral solo sirven para el juzgamiento?

Con el proceso de implementacin del Cdigo


Procesal Penal de 2004 (Decreto Legislativo
957), lleg a nuestro pas las denominadas
Tcnicas de Litigacin Oral (en adelante, TLO)
o tambin conocida como Litigacin Estratgica; si bien se le identific en un primer
momento, como un smbolo de la Reforma
Procesal o algo novedoso que surga con el
Modelo procesal acusatorio, lo cierto es que
las TLO son herramientas para los litigantes
(abogados y fiscales), e incluso siguiendo la
postura de un gran sector nacional, tambin
los jueces deben de conocerlas para poder
ejercer un correcto control de la actividad de
las partes, as como el manejo del desarrollo
del sistema de audiencias que regula el Cdigo
Procesal Penal.
Ahora bien, cabe precisar que las TLO, no solo
se limitan a ser utilizadas en los procesos penales regulados con la norma procesal del 2004,
sino tambin en aquellos que se mantienen direccionados con el Cdigo de Procedimientos
Penales, dado el fundamento de su utilizacin,
esto es, que los litigantes canalicen de forma
adecuada sus habilidades y destrezas con lo

Volumen 1 | Julio 2014

Nos preguntan y contestamos

Nos preguntan y contestamos

que se lograr transmitir la informacin que


insertan en las Audiencias, para su valoracin
por parte del rgano jurisdiccional.
En ese contexto, al partir de la premisa que
el juzgamiento es la sede por excelencia del
principio de contradiccin, se lleg a sostener
que los litigantes deban ser capacitados en
las TLO dentro de los parmetros normativos
que dicho escenario exige; sin embargo, el
sistema de audiencias que regula el Cdigo
Procesal Penal de 2004, otorga un mayor
dinamismo en la actividad procesal de las
partes, dado que se regulan las denominadas
Audiencias Previas al Juzgamiento (medidas
coercitivas, medidas instrumentales limitativas
de derechos, incorporacin de sujetos procesales, medios tcnicos de defensa, control
de acusacin y sobreseimiento, etc.), en las
cuales se realizan debates entre las partes
procesales, resultando de utilidad el manejo
de las TLO, para as lograr que la Audiencia,
sea rpida, sencilla y dinmica; insertando
informacin de calidad para que el juez de
investigacin preparatoria pueda resolver de
forma fundamentada.

Actualidad Penal

365

Litigacin estratgica
CONSULTA N2
Cules son los principios bsicos del interrogatorio directo?

El interrogatorio directo es la principal herramienta vinculada a la actuacin probatoria;


puesto que las partes procesales la utilizan
para acreditar sus proposiciones fcticas,
mediante los medios probatorios personales
debidamente admitidos en la etapa intermedia, es as que en la doctrina se le define
como la manera que la prueba testimonial se
presenta y practica ante el juez; de ah que si
el interrogatorio es debidamente planeado y
practicado, conduce a la persuasin del juez,
permitiendo determinar cules son los hechos
que se probaran con la declaracin de los
testigos o peritos1.
Es as que el interrogatorio directo constituye
una herramienta vital del litigante, as como
mecanismo de actuacin probatoria, razn
por la cual el Cdigo Procesal Penal en su
artculo 378 numeral 4 establece la facultad
del juez de limitar a las partes cuando interrogan, tales limitaciones son: (...) evitar que
el declarante conteste preguntas capciosas,
sugestivas o impertinentes, y procurar que
el interrogatorio se conduzca sin presiones
indebidas y sin ofender la dignidad de las
personas (...).
La finalidad que se busca con una correcta
lnea de interrogatorio, es decir, incorporar
en el debate los conocimientos de los hechos,
por parte de los testigos y peritos, debe de
1 Garca Herrero, Catarino (coord.), Tcnicas del juicio
oral. Sistema Penal de Nuevo Len. Documento de
Divulgacin, Consejo de la Judicatura de Estado de
Nuevo Len, Monterrey, Nuevo Len, 2004, p. 117.

366

Instituto Pacfico

ejecutarse de acuerdo con los principios de


actuacin, entre los que se destaca segn la
propuesta del profesor Quiones Vargas2:
- Confianza y seguridad: Al realizar el interrogatorio directo a su testigo, no puede dar
la impresin de pena, timidez o inseguridad, sino su testigo lo percibir y tambin
se mostrar inseguro.
- Organizacin: Se basa en la conveniencia
de que el testigo vaya relatando su historia
en forma cronolgica.
- Descriptivo e interesante: Se debe hacer lo
posible para que el relato del testigo capte
la atencin del juzgador.
- Prohibicin de preguntas sugestivas: Se deben formular preguntas abiertas, es decir,
aquellas que comienzan con palabras tales
como: qu, cmo, cundo, etc.
- Debilidades del caso: Advertir oportunamente cules son los aspectos negativos
de la teora del caso, pero siempre dependiendo de quin sea el adversario.

Fundamento legal:
Artculo 378 CPP

2 Quiones Vargas, Hctor, Las tcnicas de litigacin oral


en el proceso penal salvadoreo. Un anlisis crtico del
sistema oral en el proceso penal salvadoreo desde una
perspectiva acusatoria adversativa, Proyecto para el
Apoyo al Sistema de Justica - USAID, San Salvador,
2003, pp. 149-162.

Volumen 1 | Julio 2014