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RESUMEN

DERECHO PENAL II
TEMA 20
ASIGNATURA
SIN DOCENCIA

ALUMNO: DAVID GMEZ MESA

I DELITOS CONTRA LA ORDENACION DEL TERRITORIO Y


EL URBANISMO, EL PATRIMONIO HISTORICO Y EL
MEDIO AMBIENTE

El artculo 319 castiga en su prrafo 1. a los promotores, constructores


o tcnicos directores que lleven a cabo una construccin no autorizada
en suelos destinados a viales, zonas verdes, bienes de dominio pblico o
lugares que tengan legal o administrativamente reconocido su valor
paisajstico, ecolgico, artstico, histrico o cultural, o por los mismos
motivos hayan sido considerados de especial proteccin. En su prrafo
2. castiga a las mismas personas cuando la conducta sea llevar a cabo
una edificacin no autorizable en suelo no urbanizable. Y en su prrafo
3. se autoriza a los jueces y tribunales a que, motivadamente, puedan
ordenar, a cargo del autor del hecho, la demolicin de la obra
sin perjuicio de las indemnizaciones debidas a terceros de buena fe.
Por promotor la doctrina entiende que es aquel que inicia, dirige,
organiza o emplea los medios conducentes a hacer posible la
construccin. Por constructor, aquel que ejecuta la obra,
responsabilizndose del modo de ejecucin y de la calidad de los
materiales. Ms dificultades suscita el concepto de tcnico director,
puesto que el legislador penal no lo concreta y la legislacin urbanstica
tampoco, pero deberan entenderse incluidos en ese concepto los
ingenieros tcnicos, acten conjuntamente o slo uno de ellos.

Este delito admite la participacin del extraneus -incluso aunque se


trate de obrero u operario- siempre que sea conocedor y consciente de
la ilegalidad de la obra y coopere a su realizacin en los trminos
descritos en los arts. 28 b) y 29 del Cdigo Penal.
En cuanto al elemento subjetivo del delito hay que significar que los
tipos penales contenidos en los dos prrafos del artculo 319 slo
pueden ser cometidos en forma dolosa, dado que la
imprudencia requiere -como apunta el artculo 12- expresa punicin
legal. No es preciso, sin embargo, un dolo especfico; basta con el dolo
genrico.
En cuanto a los tipos concretos contenidos en el artculo 319 hay que
decir que este artculo contempla en sus dos prrafos dos tipos
distintos: en el primero se contempla la construccin no autorizada en
suelos pblicos (viales, zonas verdes, bienes de dominio pblico, con
valor paisajstico, artstico, histrico, etc.), y en el segundo, la
edificacin en suelo privado.
A) La construccin no autorizada en suelo pblico.
La doctrina considera que el trmino construccin y el de edificacin
-de que habla el apartado 2 del artculo 319- son trminos afines pero
no idnticos. Construccin es transformacin material de los terrenos o
espacios sobre los que se realiza, y edificacin es toda obra
de fbrica realizada para habitacin u otros fines anlogos.
Qu se entiende por no autorizada? La doctrina entiende que se
considera no autorizada tanto la construccin cuya licencia no se ha
pedido como la que se ha pedido y se ha denegado.
Y si la licencia se ha obtenido ilegalmente? Creemos que habr que
atender en este caso al grado de conocimiento que de la ilegalidad de la
construccin tenga el sujeto activo (ya sea promotor, constructor o
tcnico director), pues si alguno de ellos o todos son conscientes de la
ilegalidad de la licencia, y aun as llevan a cabo la obra, es evidente que
incurren en este tipo penal
B. La edificacin no autorizable en suelo privado no urbanizable.
Expuesto ms arriba lo que es edificacin, sta ha de ser, adems, no
autorizable, que es aqulla respecto de la cual no ha
recado licencia porque realmente no es susceptible de ser otorgada

porque lo impiden las normas urbansticas.


Lo que significa suelo no urbanizable no lo dice el Cdigo Penal, y por
eso hay que acudir en los municipios al plan General de Ordenacin, a
las Normas Subsidiarias y Complementarias del Planeamiento o, en
su defecto, a la Ley del Suelo o a las Normas autonmicas.
Si un supuesto pudiera incluirse en ambos apartados,
la doctrina discrepa en cul de los dos se incluira: mientras
un sector doctrinal se inclina por incluirlo en el segundo por ser la
norma ms favorable, otros consideran ms ortodoxo incluirla en el
primero en virtud de las reglas 1. (principio de especialidad) y 4. (ley
penal ms grave) del artculo 8 del Cdigo Penal.
El apartado 3. del artculo 310 autoriza al rgano judicial a que,
motivadamente, pueda ordenar a cargo del autor del hecho la
demolicin de la obra, sin perjuicio de las indemnizaciones debidas a
terceros de buena fe. Hay que entender, sin embargo, que si el Juez
Penal no hace uso de esta facultad, ello no impide que sea la
Administracin la que, conforme a las normas administrativas, pueda
ordenar la demolicin de la obra. Cosa distinta es que, instada la
medida en va penal, el Tribunal la denegase, pues en este caso no
podra acordarla la Administracin, pues la cuestin fue ya resuelta por
un poder del Estado -el Judicial- y no podra venir un poder
-la Administracin- que es poder subordinado a rectificar
la resolucin del primero.
En el artculo 320.
En los dos prrafos de este precepto se contemplan figuras
de prevaricacin agravadas. En el 1. se castiga a
la Autoridad o funcionario pblico que, a sabiendas de su injusticia,
haya informado favorablemente proyectos de edificacin o
la concesin de licencias contrarias a las normas urbansticas vigentes,
y en el 2. se castiga con las mismas penas a la Autoridad o funcionario
pblico que, por s mismo o como miembro de un organismo colegiado,
haya resuelto o votado a favor a favor de su concesin a sabiendas de
su injusticia.
En ambos casos ha de tratarse de Autoridad o funcionario pblico, y lo
son aquellos a los que se refiere el artculo 24 del Cdigo Penal, y ambos
han de proceder a sabiendas de la injusticia, esto es, ambos tipos no
pueden cometerse ms que en forma dolosa. La forma culposa podr
castigarse conforme a las normas administrativas pero no conforme a la

normativa penal.
La conducta tpica del primer apartado consiste
en informar favorablemente proyectos de edificacin o
la concesin de licencias contrarias a las normas urbansticas. En el
primer caso basta el informe favorable, sea o no vinculante, sea o no
acogido en la resolucin que se dicte.
La conducta tpica del segundo apartado exige la resolucin o el voto
favorable de la Autoridad o funcionario a la concesin de
la licencia ilegal. En este supuesto basta la resolucin o el voto favorable
(aunque luego no obtuviese respaldo mayoritario), aunque luego la
construccin o edificacin no llegara a realizarse por cualquier motivo.

El delito ecolgico artculo 325


Ser castigado con las penas de prisin de dos a cinco aos, multa de
ocho a veinticuatro meses e inhabilitacin especial para profesin u
oficio por tiempo de uno a tres aos el que, contraviniendo las leyes u
otras disposiciones de carcter general protectoras del medio ambiente,
provoque o realice directa o indirectamente emisiones, vertidos,
radiaciones, extracciones o excavaciones, aterramientos, ruidos,
vibraciones, inyecciones o depsitos, en la atmsfera, el suelo, el
subsuelo o las aguas terrestres, subterrneas o martimas, incluido el
alta mar, con incidencia incluso en los espacios transfronterizos, as
como las captaciones de aguas que puedan perjudicar gravemente el
equilibrio de los sistemas naturales. Si el riesgo de grave perjuicio fuese
para la salud de las personas, la pena de prisin se impondr en su
mitad superior.
Los elementos que configuran este tipo penal son los siguientes:
Tipo objetivo Por exigencias tpicas descriptivas ha de consistir en la

provocacin o realizacin, directa o indirecta, de alguna de las


actividades aludidas en el precepto (emisiones, vertidos, extracciones o
excavaciones, aterramientos, residuos, vibraciones, inyecciones o
depsitos) realizadas sobre alguno de los elementos del medio fsico
tambin enumerados (atmsfera, suelo, subsuelo, o aguas terrestre,
martimas o subterrneas).
En segundo lugar, la infraccin de una norma extrapenal requisito
exigido de manera explcita en forma de contravencin de alguna de las

leyes o disposiciones normativas reguladoras de aquel tipo de


actividades.
Que se cree una situacin de peligro grave para el bien jurdico
protegido (elemento valorativo).
Tipo subjetivo La comisin dolosa en la produccin o realizacin para lo

que deber acreditarse bien la intencin, bien la representacin del


riesgo y continuacin en la actuacin.

II DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA


Frente al concepto de salud individual, la nocin de salud pblica
subraya la dimensin social del bien jurdico protegido en estos tipos,

que va ms all de la mera suma de saludes individuales y se configura


como un conjunto de condiciones positivas y negativas que posibilitan
el bienestar de las personas.
El Derecho Penal tambin protege este bien jurdico de carcter social o
colectivo, si bien con algunas particularidades derivadas de su carcter
de ultima ratio y del principio de intervencin mnima, sancionando
en el Cdigo Penal slo las infracciones ms graves de las normas
sanitarias sobre elaboracin y trfico de determinadas sustancias
qumico-farmacuticas y alimenticias que puedan acarrear daos en la
salud de las personas dentro de los delitos contra la seguridad
colectiva, en el Captulo III del Ttulo XVII, en el que se ubican los
delitos relativos al trfico de drogas.
DELITOS SOBRE MATERIAS CUYA INGESTIN O USO PRODUCE DAOS EN LA
SALUD
a) Sustancias nocivas para la salud o productos qumicos que pueden causar
estragos:

Existen dos tipos de delitos en esta clasificacin.


El primero se encuentra recogido en el Art. 359 CP. En el tipo objetivo
de este delito destacan tres elementos: el objeto material constituido por
las sustancias nocivas para la salud o los productos qumicos que
puedan causar estragos, la falta de autorizacin y la accin de elaborar,
despachar, suministrar o comerciar con dichas sustancias.
El carcter de nocividad de una sustancia lo da tanto su composicin,
como su uso especfico. Respecto a los productos qumicos que pueden
causar estragos, hay que entender por estragos los daos de gran
importancia o gravedad que normalmente pueden producirse con el
empleo de explosivos, inflamables, etc.
La manipulacin de estos productos requiere una especial autorizacin,
cuya ausencia constituye el ncleo de este delito y lo emparenta con los
delitos de intrusismo, por cuanto generalmente supone el ejercicio de
actos propios de determinados profesionales. La falsa creencia, con
error vencible, de que s se tiene dicha autorizacin puede dar lugar al
castigo por imprudencia.
La descripcin de la accin tpica es doble: por un lado, se castiga el
despacho, suministro o comercializacin de estos productos sin estar
autorizado para ello; por otro, su elaboracin sin estar autorizado.
En relacin a esta ltima modalidad, frente a lo exigido en la anterior
regulacin, el Art. 359 no requiere que la elaboracin se realice con la
intencin de expenderlas o de traficar con ellas, lo que cuestiona el
contenido de peligrosidad que debe justificar la incriminacin de estas

conductas, difcilmente apreciable cuando no estn destinadas a su


comercializacin o expendicin.
La consumacin del delito no requiere la creacin de una situacin de
peligro concreto para la vida o salud de las personas en sentido
individual. Respecto a la salud en sentido colectivo, aunque el precepto
tampoco exige su puesta en peligro, el hecho de que haya de tratarse de
sustancias nocivas o que puedan causar estragos incorpora un
elemento de peligrosidad que aleja al Art. 359 de los delitos de peligro
abstracto y, con ello, de las meras infracciones administrativas.
En el tipo subjetivo, el dolo requiere el conocimiento tanto de la
ausencia de autorizacin como de la cualidad peligrosa de las
sustancias. Conforme al Art. 367 es punible la imprudencia grave.
El segundo tipo delictivo se encuentra recogido en el Art. 360 CP. El
objeto material es el mismo que en el Artculo anterior, si bien ahora la
conducta consiste exclusivamente en el despacho o suministro de
sustancias sin cumplir con las formalidades previstas en las leyes o
reglamentos respectivos.

b) Medicamentos:

Los Arts. 361 y 362 vienen a dar respuesta penal a los serios riesgos
que comporta la elaboracin, manipulacin y venta ilegal de los
medicamentos.
Debe entenderse como medicamentos: los de uso humano y veterinario
elaborados industrialmente o en cuya fabricacin intervenga un proceso
industrial, las frmulas magistrales, los preparados oficinales y los
medicamentos especiales previstos por esta Ley.
Los Arts. 361 y 362 exigen que la conducta ponga en peligro la vida o
la salud de las personas, lo que debe entenderse en el sentido de su
nocividad en general, esto es, de peligro para la salud en su acepcin
colectiva. No es necesario que llegue finalmente a producirse una
inminente situacin de peligro para el concreto consumidor de los
medicamentos, traducindose la exigencia de peligrosidad para el bien
jurdico salud pblica en la mera aptitud nociva del medicamento para
la salud individual.
Por otra parte, tambin debe tenerse en cuenta que el Art. 367 castiga
la incriminacin de los hechos realizados por imprudencia grave,
siguiendo con ello lo que es la tnica habitual de los delitos
comprendidos en el Ttulo XVII.

Tipos
1) En relacin con el despacho o expendicin: Recogido en el Art. 361
CP
Tipo objetivo

La accin tpica puede revestir tres modalidades:

1) Expendicin o despacho de medicamentos deteriorados o caducados:

La accin tpica consiste en poner a la venta o hacer entrega de


medicamentos deteriorados o caducados.
2) Expendicin o despacho de medicamentos que incumplan las exigencias
tcnicas relativas a la composicin, estabilidad y eficacia:

La conducta descrita en este precepto consiste en la expendicin o el


despacho del medicamento con deficiencias
3) Sustitucin de un medicamento por otro

Tiene que referirse a supuestos distintos de los autorizados por la Ley


del Medicamento para los casos en que el farmacutico no disponga de
la especialidad farmacutica de la marca o denominacin convencional
prescrita, casos en los que el referido precepto autoriza la sustitucin
por otra sustancia de igual composicin, forma farmacutica, va de
administracin y dosificacin.
Tipo Subjetivo

Las tres modalidades requieren para apreciar el dolo el conocimiento y


voluntad tanto de realizar la conducta, como de la nocividad de las
sustancias, esto es, de la puesta en peligro de la vida o salud de las
personas, siendo suficiente el dolo eventual. Los casos de error habrn
de tratarse conforme a las reglas del error de tipo.
La comisin por imprudencia (Art. 367) tendr lugar tanto en los casos
en que el sujeto desconozca las condiciones en que se encuentra el
medicamento, como cuando acte creyendo que dicha condicin es
inocua para la salud de las personas.
2) En relacin con su elaboracin: Recogido en el Art. 362 CP.
La diferencia entre estos delitos y los del Art. 361 consiste en que las
conductas en el Art. 362 se dan en el mbito de la elaboracin o
fabricacin del medicamento, es decir, se acta sobre el medicamento
artificialmente, alterndolo o bien simulando como medicamento una
sustancia que no lo es.
En los casos en que se producen uno o varios resultados de muerte o

lesiones habr de apreciarse un concurso ideal de delitos con el


correspondiente tipo producido. No obstante, cuando el resultado lesivo
sea consecuencia de alguno de los supuestos del Art. 361, como el
despacho de medicamento caducado o su sustitucin por otro, y ello se
deba a un error aislado del farmacutico o dependiente, deber
apreciarse slo el delito de lesin, porque la conducta est vinculada al
caso concreto y no genera un peligro global que incida en ms personas
que la directamente afectada por el error.
c) Bebidas, comestibles, gneros corrompidos y productos alimenticios:

El fraude alimentario aparece contemplado junto a los delitos relativos a


los medicamentos en el Captulo III del Ttulo XVII, en los Arts. 363 a
365 CP. Hay que tener en cuenta que el fraude alimentario puede
irrogar adems un dao econmico a los consumidores, si bien en este
Captulo el CP tiene exclusivamente en cuenta la proteccin de la salud
pblica.
Entre los delitos estn:

- Delitos realizados por productores, distribuidores o comerciantes.

- Delitos de Adulteracin.
- Delitos relacionados con Animales destinados al consumo humano.
- Envenenamiento.

Segn el Art. 367, si los hechos previstos fueran realizados por


imprudencia grave, se impondrn las penas inferiores en grado.

EL DELITO DE DOPAJE

La LO 7/2006, de Proteccin de la Salud y de Lucha contra el Dopaje en


el Deporte, ha introducido en el CP el Art. 361 bis, que tipifica el delito
de dopaje.
El fundamento de la incriminacin de estas conductas obedece a la
nocividad intrnseca de determinadas sustancias y productos dopantes,
cada vez ms sofisticados, as como a la existencia de un especfico
mbito de creacin del riesgo, como es el ejercicio de las actividades
deportivas, ya a nivel profesional, ya a nivel profesional, ya a nivel
meramente aficionado.
El bien jurdico protegido en el Art. 361 bis es, por tanto, la salud
pblica, y no la limpieza en el deporte, o juego limpio. En este sentido,

es decisivo que se incluyan como sujetos pasivos del delito a los


deportistas no federados, recreacionales o meramente aficionados.
Tipo Objetivo

Sujeto activo puede ser cualquier persona, a pesar de que determinadas


acciones tpicas nicamente pueden ser cometidas por mdicos y
farmacuticos.
Sujetos pasivos son los deportistas, incluidos, como se ha dicho, los
recreacionales o meramente aficionados. Para reducir algo el alcance
potencial del tipo, el dopaje habr de producirse en el ejercicio de
alguno de los deportes reconocidos como tales en virtud de una
decisin adoptada por el Consejo Superior de Deportes, no bastando la
prctica de cualquier clase de actividad fsica.
Las acciones tpicas no son todas las conductas relacionadas con el
dopaje, sino nicamente las que generan un peligro para la vida o la
salud de los deportistas, lo que convierte este delito en un tipo de
peligro concreto y, en aplicacin del principio de intervencin mnima,
deja para otro tipo de sanciones las conductas que no constituyan un
peligro de esta clase.
Tipo Subjetivo

El Art. 361 bis es un tipo penal eminentemente doloso, ya que exige dos
elementos subjetivos especficos, si bien de forma alternativa: por un
lado, la intencin de aumentar las capacidades fsicas del deportista;
por otro, la intencin de modificar los resultados de las competiciones.
No es, por tanto, aplicable el Art. 367, que prev la posibilidad de
comisin imprudente de determinados delitos contra la salud pblica.
El dolo debe ir, por tanto, referido a uno de estos dos objetivos, no a
provocar un resultado lesivo determinado.
Tentativa y Consumacin

Al ser un delito de peligro concreto, se exige la comprobacin del mismo


para su consumacin. Es posible, por tanto, la apreciacin de tentativa.
Autora y Complicidad

Aunque autor directo tiene que ser alguna de las personas que realicen
las conductas mencionadas en el Art. 361 bis, son posibles otras formas
de participacin diferentes a la autora, sobre todo la cooperacin
necesaria.
No se castiga, en cambio, al consumidor de los productos dopantes, que
se convierte as en una especie de partcipe necesario, conforme al
principio segn el cual la autopuesta en peligro de la salud o la vida son
impunes.

EL DELITO DE TRFICO DE DROGAS


Los delitos relativos al trfico de drogas se regulan en el Captulo III del
Ttulo XVII.
Tipo Objetivo

1. Bsico para la interpretacin del precepto es el concepto de drogas


txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas.
Se puede entender por droga la sustancia, natural o sinttica, cuya
consumacin repetida, en dosis diversas, provoca en las personas:
a. El deseo abrumador o necesidad de continuar consumindola.
b. La tendencia a aumentar la dosis.
c. La dependencia fsica u orgnica de los efectos de la sustancia, que
hace verdaderamente necesario su uso prolongado para evitar el
sndrome de abstinencia.

En relacin con las conductas tpicas, el centro de gravedad recae en


que los actos de cultivo, elaboracin o trfico, o cualesquiera otros,
promuevan, favorezcan o faciliten el consumo ilegal.
Tipo Subjetivo

Junto a la conciencia del carcter nocivo para la salud de la sustancia


es preciso que se quiera promover, favorecer o facilitar el consumo
ilegal de terceras personas. Si la intencin es la de favorecer el
consumo propio falta el dolo.
El error sobre el carcter nocivo de la sustancia en cuestin puede
considerarse como un error sobre un elemento integrante de la
infraccin penal que, en su caso, determinara la exclusin del
comportamiento del mbito del Derecho Penal, aunque en la prctica no
se hace uso de tal posibilidad. Tambin puede suceder que el sujeto no
sepa que la sustancia que por ejemplo transporta o entrega a un tercero
es una de las incluidas en el Art. 368, o que crea que se trata de un
paquete de t o de caf.
El error sobre el carcter prohibido de la sustancia determina, en
cambio, un error de prohibicin. En todo caso, en esta materia la
jurisprudencia es bastante parca en dar relevancia al error en
cualquiera de las formas.
Tentativa y Consumacin

La jurisprudencia configura el delito previsto en el Art. 368 como un


delito de peligro abstracto hipottico que requiere la potencialidad de la

conducta para crear un peligro al bien jurdico, y como un delito de


consumacin anticipada, por lo que generalmente no aprecia las formas
imperfectas de ejecucin.
Hechos como el ser sorprendido antes de recibir la droga deben
estimarse como tentativa ya que la cadena o ciclo de trfico,
favorecimiento, etc., queda interrumpido, no habiendo siquiera
posibilidad de poder continuarlo (Ser detenido en el aeropuerto antes o
justo en el momento de encontrarse con el pasajero que transporta la
droga).
Autora y Complicidad

La amplitud en la redaccin del tipo bsico permite extender el crculo


de posibles sujetos activos de este delito a todos cuantos intervengan
con actos que puedan calificarse de cultivo, fabricacin o trfico, o de
otro modo, promuevan, favorezcan o faciliten el consumo ilegal de
drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o las posean
con aquellos fines. En realidad, el Art. 368 incorpora un concepto
unitario de autor, conforme al cual se califica de tal a todo el que
contribuya causalmente de algn modo a la realizacin del delito.
Sin embargo, del mismo modo que el Art. 28 del Cdigo Penal permite
adems extender la cualidad de autores a los inductores y cooperadores
necesarios y al amparo de esta equiparacin se han considerado
autores por el Tribunal Supremo al intermediario, nada impide, en
correcta aplicacin de los criterios legales, apreciar complicidad en
casos de cooperacin no necesaria (Art. 29) tales como, en principio,
indicar dnde se puede adquirir la droga o prestar dinero para
conseguirla; el nico problema ser, igual que en cualquier otro delito,
la dificultad de distinguir entre cooperacin necesaria y complicidad:
acompaante en el automvil donde se transporta la droga, cmplice.
Penalidad

La LO 5/2010, ha reducido el mximo de la pena de prisin del tipo


bsico del trfico de droga que cause grave dao a la salud de nueve a
seis aos, y ha introducido un segundo prrafo que permite imponer la
pena inferior en grado a las sealadas en el prrafo primero en
atencin a la escasa entidad del hecho y a las circunstancias personales
del culpable.
CUALIFICACIONES DE PRIMER GRADO: PENA SUPERIOR EN GRADO A LA DEL ART.
368 (ART. 369)

Estas cualificaciones se pueden clasificar en funcin de los siguientes


criterios:

a) Por razn del sujeto activo, constituye motivo de agravacin cuando el


culpable fuere autoridad, funcionario pblico, facultativo, trabajador
social, docente o educador y obrase en el ejercicio de su cargo, profesin
u oficio y cuando participare en otras actividades organizadas o cuya
ejecucin se vea facilitada por la comisin del delito.
b) Por razn del sujeto pasivo o perjudicado, constituye motivo de
agravacin el que la droga se facilite a menores de dieciocho aos, a
disminuidos psquicos o a personas sometidas a tratamiento de
deshabituacin o rehabilitacin. Esta cualificacin slo ser aplicable al
propio sujeto activo que las difunda entre estas personas, aunque
tambin puede apreciarse en el intermediario que conozca esta
circunstancia. La referencia a las personas sometidas a tratamiento de
deshabituacin podra ser innecesaria si se estima en el caso concreto
un posible delito contra la salud individual del sujeto sometido a
tratamiento, cuyo estado se agrava como consecuencia de haber vuelto
a ingerir la droga.
c) Por razn del lugar, se agrava el tipo bsico cuando los hechos se
realicen en establecimientos abiertos al pblico por los responsables o
empleados de los mismos o en centros docentes, en centros
establecimientos o unidades militares, en establecimientos
penitenciarios o en centros de deshabituacin o rehabilitacin, o en sus
proximidades.
d) Por razn del objeto material es, en principio, motivo de agravacin la
adulteracin de la droga, aunque lgicamente habr que excluir de esta
agravacin aquellas mezclas o manipulaciones necesarias para el
consumo, ya que, en algunas ocasiones, por ejemplo en las llamadas
sobredosis, el dao, incluso letal, se produce precisamente por
suministrar la herona pura o con ms pureza de lo habitual. Si a
consecuencia de la adulteracin se produce la muerte o lesiones graves
del consumidor ser aplicable el correspondiente concurso de delitos.
Tambin puede incluirse en este grupo otra agravacin, que presenta
todava mayores dificultades de interpretacin: la notoria importancia
de la droga. Introducida en la reforma de 1983, siguiendo el ejemplo de
otras muchas legislaciones, ha presentado especiales dificultades
interpretativas en la praxis jurisprudencial. El criterio rector para la
interpretacin de esta cualificacin debe ser el bien jurdico protegido y
no una simple cantidad numrica.
e) La reforma operada por LO 15/2003, incluy en las circunstancias

cualificantes la 9 y la 10. La primera (hoy 8) se refiere al caso en que


se emplee violencia, o se exhiba o se haga uso de armas para cometer el
hecho, supuesto que no parece, en principio, que tenga especial relacin
con el trfico de drogas y que en todo caso igual poda tenerse en
cuenta como delito independiente a castigar con el correspondiente
concurso si el empleo de las armas o de la violencia da lugar a la
comisin de otros delitos. Sin embargo, la LO 5/2010 ha suprimido con
buen criterio la agravacin 10 al entender que el hecho de que el
trfico se realice a travs de una conducta de contrabando carece de
especial relevancia agravatoria.
f) La LO 5/2010, ha introducido una cualificacin especial en un nuevo
precepto, el Art. 369 bis, para el caso de que el culpable perteneciere a
una organizacin delictiva, indicando al mismo tiempo las sanciones
aplicables a una persona jurdica cuando sta sea responsable del
trgico de drogas.
CUALIFICACIONES DE SEGUNDO GRADO: LA PENA SUPERIOR EN UNO O DOS
GRADOS A LA DEL ART. 368 (ART. 370)

Se trata de una cualificacin especial, que permite elevar las penas del
Art. 368 en uno o dos grados. Recogida en el Art. 370 CP.
Tres son los supuestos que integran esta cualificacin de segundo
grado:
a) Utilizar a menores de 18 aos o a disminuidos psquicos para
cometer estos delitos. Esta cualificacin se inclua antes de la reforma
de 2003 en el Art. 369 (cualificacin de primer grado), pero referida slo
a la utilizacin de menores de 16 aos. Se aplica tanto si los menores
utilizados son conscientes de lo que realizan, como si no.
b) Jefes, administradores o encargados de las organizaciones a que se
refiere la circunstancia 2 del Art. 369.1. La LO 5/2010, ha dado un
tratamiento especial en el Art. 369 bis a la pertenencia a organizaciones
criminales, suprimiendo en consecuencia la anterior agravacin 2) y el
apartado 2 del anterior Art. 369, pero manteniendo la agravacin, que
entonces era la 3) y ahora pasa a ser la 2), de participar en otras
actividades organizadas o cuya ejecucin se vea facilitada por la
comisin del delito, que es a la que se refiere el nmero 2) del Art. 270.
c) Tampoco ofreca una gran precisin antes de la reforma de 2003 la
otra alternativa de esta cualificacin de segundo grado, pues el Art. 370
se limitaba a referirse a los casos de extrema gravedad. La doctrina ya
haba puesto de manifiesto que un aumento tan sensible de pena sin

mayores precisiones por parte del legislador poda ser incluso contrario
al principio de legalidad. Por su parte, la jurisprudencia haba venido
aplicando esta cualificacin basndose como criterios fundamentadores
en la cantidad y la calidad de la droga, o el uso de elementos
especialmente preparados o que evidenciasen una especial destreza por
parte de los intervinientes.
TRFICO DE PRECURSORES (ART. 371 CP)

Este precepto introduce, para dar cumplimiento a los Tratados


Internacionales, la tipificacin autnoma del trfico de determinadas
sustancias, siempre que, obviamente, sea a sabiendas de que van a
utilizarse para la fabricacin de las drogas txicas, estupefacientes o
sustancias psicotrpicas, lo que plantea especiales dificultades
probatorias, ya que la tenencia o elaboracin en s de esas sustancias
carece de trascendencia penal.
INHABILITACIN ESPECIAL Y ABSOLUTA (ART. 372 CP)

La cualidad del sujeto activo determina una cualificacin de primer


grado en el Art. 369.1.1. En el prrafo 2 del Art. 372 se especifica qu
se entiende por facultativos. Tanto a stos como al empresario,
intermediario en el sector financiero, funcionario pblico, trabajador
social, docente o educador, se les impone, adems de la pena
correspondiente, la de inhabilitacin especial, siempre que los hechos
fueren realizados en el ejercicio de su cargo, profesin u oficio. Si los
hechos fueren realizados por autoridad o agentes de la misma se
impondr la pena de inhabilitacin absoluta.

III DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD VIAL


Los Delitos contra la Seguridad Vial estn tipificados en el Captulo IV
del Ttulo XVII.
El bien jurdico seguridad vial es un bien jurdico colectivo, cuya
regulacin jurdica se hace de forma externa y centralizada, obligando a
los individuos, independientemente de sus particulares opiniones:
conducir por una va pblica un vehculo de motor bajo la influencia de
un alto nivel de alcohol o a una velocidad superior a la fijada en los
tipos penales constituye un delito contra la seguridad vial, aunque el
sujeto autor de la infraccin crea e incluso objetivamente pueda
demostrar que no haba ningn peligro en su conducta. Esto genera
una tendencia a la objetivacin de la responsabilidad penal y a la
creacin de delitos de peligro abstracto en los que la simple infraccin
de normas administrativas convierte el hecho en un tipo penal.
TIPOS LEGALES

Estos delitos pueden clasificarse en atencin a la conducta constitutiva


del correspondiente tipo delictivo. En el primer grupo (A) entran los
delitos cuyo ncleo consiste en conducir un vehculo a motor; en el
segundo (B), otras conductas, distintas del conducir, que crean grave
peligro para la seguridad vial. El delito previsto en el Art. 383, negativa
a someterse a las pruebas de alcoholemia (C) tiene una naturaleza ms
cercana a un delito de desobediencia, aunque su estrecha relacin con
la seguridad vial ha determinado su tipificacin expresa en este
captulo.

A) DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD VIAL QUE CONSISTEN EN CONDUCIR

Son los recogidos en los Arts. 379, 380, 381 y 384 CP.
Elementos comunes de estos delitos son la conducta tpica
(conduccin), el instrumento delictivo (Vehculo a motor) y el lugar en
que se realiza el delito (va pblica).
- La conducta tpica consiste en conducir un vehculo a motor; de aqu
se desprende que el sujeto activo slo puede ser el conductor, aunque
son posibles formas de participacin.
- Por vehculo a motor entiende el n 9 del Anexo I de la Ley sobre
Trfico el vehculo provisto de motor para su propulsin. Se excluyen
de esta definicin los ciclomotores y tranvas.
- El tercer elemento comn es la va pblica, pues, aunque no se diga
expresamente, la conduccin de un vehculo a motor slo puede tener
relevancia para la seguridad vial en tanto se lleve a cabo por una va
pblica destinada al trfico motorizado.
DELITOS:

Conduccin a velocidad excesiva


Recogido en el Art. 379.1 CP.
1)

El tipo objetivo castiga este delito, pues, una situacin de peligro


abstracto derivada de un determinado exceso de velocidad: superar la
velocidad permitida en 60 km/h en va urbana o en 80 km/h en va
interurbana. La estandarizacin del baremo ofrece desde luego
seguridad jurdica, pero limita la flexibilidad judicial y las posibilidades
de atender al caso concreto y al peligro realmente creado
El tipo subjetivo de este delito es, en cualquier caso, doloso,
refirindose en este caso el dolo exclusivamente a la conduccin a
velocidad excesiva, mientas que la relacin subjetiva respecto de los
resultados de muerte o lesiones que pudieran tener lugar ser
generalmente de imprudencia.
Conduccin bajo el efecto de bebidas alcohlicas
Recogido en el Art. 379.2 CP.
El tipo objetivo de este delito es todo aqul que conduzca con un ndice
de alcohol o drogas superior a la tasa indicada.
2)

En el tipo subjetivo es necesaria la consciencia de que se conduce


embriagado, siendo necesario, por tanto, el dolo. La comisin

imprudente, tericamente posible, no est prevista expresamente. En


esta materia es especialmente importante la figura de la actio libera in
causa, ya que muchas veces el conductor en el momento de la
conduccin es inimputable, total o parcialmente, pero el dolo va referido
al momento en que, consciente de que va a conducir un vehculo de
motor, bebe de forma que altera su capacidad para conducir, aunque no
haya buscado esta situacin con el propsito de cometer la infraccin.
En este caso no ser aplicable la eximente 2 del Art. 20, ni la eximente
incompleta del Art. 21.1. Otra particularidad de este delito es su
carcter permanente, ya que la consumacin se prolonga durante todo
el tiempo que dura la conduccin bajo la influencia de la bebida
alcohlica o de la droga.
Conduccin temeraria
Recogida en el Art. 380.1 CP.
3)

Tipo objetivo

La accin consiste en conducir con temeridad manifiesta. La temeridad


equivale a la imprudencia en su forma ms grave: la temeraria. Esto
significa que el conductor debe comportarse con desprecio absoluto de
las reglas del trfico ms elementales. La temeridad ha de ser
manifiesta, es decir, ha de ser patente para terceros. No basta, por
tanto, con la mera infraccin de las normas contenidas en el Cdigo de
la Circulacin
Tipo subjetivo

La conducta ha de ser dolosa, es decir, el sujeto debe ser consciente de


su forma de conducir y de la puesta en peligro de bienes jurdicos. El
dolo es, por tanto, un dolo de peligro que no se refiere al posible
resultado lesivo, sino a la accin peligrosa en s.
Conduccin temeraria con manifiesto desprecio por la vida de los
dems
Recogido en el Art. 381 CP.
4)

La conducta tpica consiste en conducir el vehculo de motor con


temeridad manifiesta.
Estamos, pues, aqu ante un delito de propia mano, en el que el autor
tiene que ser el conductor. Naturalmente, ello no excluye la
responsabilidad penal de otras personas en concepto de partcipes,
como inductores, cooperadores necesarios o cmplices.

Tipo Subjetivo: El manifiesto desprecio por la vida o la integridad de las


personas
Este elemento es el ms caracterstico del delito previsto en el Art. 381 y
el que le da su autonoma frente a los dems delitos contra la seguridad
vial.
Lgicamente, a diferencia de lo que sucede con el delito de conduccin
temeraria previsto en el Art. 380, ya no es suficiente en el tipo subjetivo
un dolo de peligro referido a la accin peligrosa en s, sino que es
preciso un elemento subjetivo especfico del injusto constituido por el
manifiesto desprecio por la vida o la integridad de las personas.

IV DELITOS DE FALSEDAD DOCUMENTAL

La apariencia de conformidad a la realidad que engendran


determinados signos, nombres, documentos, trajes, etc. Esta apariencia
de verdad que generan tales signos engendra una confianza, una fe, en
la sociedad, en el pblico en general, la fe pblica que se protege por el
Estado en cuanto es necesaria para el trfico jurdico y puede servir
como medio de prueba o autenticacin.

EXCURSO: LAS LLAMADAS FALSEDADES PERSONALES: USURPACIN DE


FUNCIONES PBLICAS E INTRUSISMO.

Los Captulos IV y V del Ttulo XVIII contienen una serie de delitos cuyo
encuadre sistemtico dentro de las falsedades slo se justifica por la
imprecisin y vaguedad del bien jurdico protegido en este Ttulo y por
no existir otro que se ajuste mejor a su naturaleza. La doctrina
dominante en relacin con el anterior CP, consideraba estos delitos
como falsedades personales, por cuanto no es necesario que se
materialicen en cosas o en documentos, bastando slo con que se
realicen determinadas conductas de atribucin, usurpacin o ejercicio
indebido de actividades o calidades para cuyo ejercicio se requieren
determinados requisitos legales.
USURPACIN DE FUNCIONES PBLICAS

Tipo Objetivo

Sujeto activo puede ser cualquiera, incluso el funcionario o autoridad


que usurpa funciones que no le estn conferidas. Pero si el delito es
cometido por funcionario para invadir competencias que incumben a
otro, aunque sin hacerse pasar por lo que no es, viene en consideracin
la usurpacin de atribuciones prevista en los Arts. 506 y ss. CP.
La accin es doble: por un lado, el sujeto debe ejercer actos propios de
una autoridad o un funcionario, y, por otro, debe atribuirse carcter
oficial. Lo decisivo ha de ser, pues, el atribuirse el carcter oficial; el
ejercicio de los actos slo importa para la consumacin, hasta tal punto
que el mero ejercicio de actos de una autoridad o funcionario, sin
atribuirse tal carcter, no constituye este delito.
Tipo Subjetivo

La atribucin del carcter oficial es una conducta eminentemente


dolosa, pero debe hacerse con la finalidad de ejercer actos propios de la
misma. El error sobre la propia calidad del funcionario o sobre la
ilegitimidad del ejercicio de los actos determinara un error de
prohibicin que habra que tratar conforme al Art. 14.3 CP.

INTRUSISMO

Tipo objetivo

Se tipifica el intrusismo en las profesiones que requieren un ttulo


oficial, que no equivale exactamente al ttulo acadmico, pero que se
requiere para el ejercicio de determinadas profesiones.

Tipo Subjetivo

Slo es punible la comisin dolosa. Si el sujeto cree errneamente con


error vencible que tiene derecho a ejercer determinados actos
profesionales sin ttulo, existir error de prohibicin, tanto ms cuando
tenga un permiso de la Admn. o el tema sea incluso discutible entre
los propios profesionales y Colegios profesionales que admiten para la
colegiacin determinados ttulos que otros rechazan.
FALSIFICACIN DE MONEDA

Estos delitos han sido incluidos tradicionalmente en nuestros CP entre


las falsedades, y en ntimo parentesco con ellos se tipifica en inmediata
sucesin la falsificacin de sellos de correos y efectos timbrados.
La falsificacin de moneda, sin embargo, por su gravedad y por la
especialidad del trfico monetario, ofrece caractersticas que, en parte,
la distinguen de las dems falsedades.
TIPOS LEGALES
ALTERACIN O FABRICACIN

Nuestro Cdigo Penal slo mantiene la conducta de fabricacin,


respecto de las tres que haba en los CP anteriores, entendiendo que las
otras dos modalidades eran propias de la poca en la que las monedas
metlicas podan estar hechas con metales preciosos. Se limit la
primera modalidad de falsificacin de moneda a la fabricacin de la
misma, es decir, a su creacin por imitacin de la moneda autntica
operando sobre metales o papeles.
Aunque no es necesario que llegue a circular efectivamente, para que
haya delito de falsificacin de moneda por este procedimiento es
menester que la moneda fabricada o alterada est destinada a circular

en el trfico monetario en general. Si slo se hace para conseguir en un


hecho concreto la defraudacin de alguien habr en todo caso estafa.
Si la fabricacin se lleva a cabo con fines numismticos, coleccionistas
o de propaganda, etc., no existe delito de falsificacin de moneda.
INTRODUCCIN O EXPORTACIN

Recogida en el Art. 386.2 CP.


La introduccin o exportacin es un acto posterior a la fabricacin. Se
consuma con la introduccin en el pas o la exportacin, sin que sea
preciso que llegue a circular efectivamente, Si los que introducen o
exportan la moneda son los mismos que la falsificaron, entonces el
hecho de la introduccin o exportacin es un acto posterior impune.
EXPENDICIN

El nm. 3 del prrafo primero del Art. 386 castiga con las mismas
penas que la fabricacin, alteracin, introduccin o exportacin de
moneda falsa o alterada al que la transporte, expenda o distribuya en
connivencia con los falsificadores, alteradores, introductores o
exportadores.
La expendicin, el hacer entrar la moneda en el trfico, es la ltima fase
de la falsificacin de moneda. En este apartado se tipifica la expendicin
en connivencia con los falsificadores, alteradores, introductores o
exportadores de la moneda falsa o alterada. Si son estos mismos
quienes la expenden, el hecho es un acto posterior impune.
TENENCIA

Recogido en el Prrafo segundo del Art. 386 CP.


Formas imperfectas de ejecucin
En relacin con la falsificacin propiamente dicha se exige que la
moneda falsificada tenga un parecido esencial con la legtima, de tal
modo que sea difcil a simple vista distinguirlas. Si la falsificacin es tan
burda que puede detectarse a simple vista podr considerarse como
delito imposible por inidoneidad del objeto y ni siquiera debe apreciarse
tentativa, aunque s pueda dar lugar a un delito de estafa.

FALSIFICACIN DE SELLOS DE CORREOS Y EFECTOS TIMBRADOS

El parentesco morfolgico con la falsificacin de moneda raya en la


identidad, variando nicamente en la gravedad de las penas asignadas.

FALSIFICACIN DOCUMENTAL

Documento es toda materializacin de un dato, hecho o narracin o,


dicho de forma ms precisa, todo objeto que sea capaz de recoger algn
dato o una declaracin de voluntad o pensamiento atribuible a una
persona y destinado a entrar en el trfico jurdico.

FALSIFICACIN COMETIDA POR AUTORIDAD O FUNCIONARIO PBLICO

Tipo objtetivo

Sujeto activo es la autoridad o el funcionario pblico en el ejercicio de


sus funciones. El concepto de autoridad o funcionario pblico, a
efectos penales, lo da el Art. 24 CP. El Art. 390.2 CP castiga con las
mismas penas al responsable de cualquier confesin religiosa que
incurra en alguna de las conductas descritas en los nmeros anteriores
respecto de actos y documentos que puedan producir efectos en el
estado de las personas o en el orden civil.
Es necesario, adems, que la falsificacin se realice por la autoridad o
funcionario en el ejercicio de sus funciones. La autoridad o
funcionario no puede cometer otra falsedad en el ejercicio de su funcin
que la que se realiza con abuso de su oficio. Cuando el funcionario, al
falsificar el documento, no abusa de sus atribuciones tiene la categora
de particular, aunque puede aplicrsele la agravante de prevalimiento.
Tipo Subjetivo

El tipo subjetivo de este delito est recogido en el Art. 391 CP.


Aunque en la regulacin anterior se discuta si era o no punible la
comisin imprudente de este tipo de falsificacin documental por
autoridad o funcionario, el CP de 1995 ha despejado definitivamente
esta duda, tipificndola expresamente en el Art. 391, y parece lgico,
pues el deber de veracidad y de cerciorarse de la verdad afecta
especialmente a los funcionarios encargados de dar fe pblica mucho
ms que a los particulares.
El Art. 391 castiga de un modo general a la autoridad o funcionario
pblico que por imprudencia grave cometiere alguna de las falsedades
descritas en el Art. 390, aunque obviamente esta posibilidad slo ser
aplicable en los nmeros 3 o 4, ya que los otros difcilmente pueden
realizarse de esta forma. Tambin castiga a la autoridad o funcionario
que por imprudencia grave diere lugar a que otro cometa la falsedad. Se
trata de una participacin imprudente en un delito doloso; la
posibilidad de que tambin quepa apreciar este delito cuando la

falsedad del otro sea imprudente extendera en demasa el tipo y los


deberes que le sirven de base, adems de estar en contradiccin con el
principio de la accesoriedad de la participacin que exige que por lo
menos el hecho principal sea doloso.
FALSIFICACIN COMETIDA POR PARTICULARES

Tipo Objetivo

Sujeto activo es el particular, o la autoridad o funcionario pblico que


no acta en el ejercicio de sus funciones, aunque se prevalezca de su
cargo, lo que, en todo caso, puede ser valorado con la agravante de
prevalimiento.
Objeto material es un documento pblico, oficial o mercantil. Este
ltimo, se equipara a los pblicos u oficiales cuando tenga especial
trascendencia en el mbito mercantil y haga constar derechos definidos
en las leyes mercantiles. En el documento mercantil se incluyen la letra
de cambio, los cheques, los libros de contabilidad, las tarjetas de
comprador, talones de cuenta corriente, cartas de porte, etc.
Tipo Subjetivo

En relacin con los particulares slo es punible la comisin dolosa, ya


que no existe una previsin expresa como la del Art. 391.

FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS PRIVADOS

Tipo Objetivo

El objeto material es el documento privado. Este tipo de documentos se


caracteriza por su carcter residual: documento privado es el que no es
pblico, oficial, mercantil o certificado.
Tipo Subjetivo

La falsificacin de documentos privados slo es delito si se hace para


perjudicar a otro.
FALSIFICACIN DE CERTIFICADOS

La Seccin tercera del Captulo II regula la falsificacin de certificados.


Los expedidos por funcionario pblico tienen desde luego la categora
de oficiales, pero no as cuando el que lo realiza no tiene esta cualidad.
Sin embargo, la peculiaridad de este tipo de documentos en el trfico
jurdico hace obligada la incriminacin de su falsificacin en tipos
especficos.

Se distingue segn sea realizada por facultativo, funcionario pblico o


particular.
COMETIDA POR FACULTATIVO

Recogida en el Art. 397 CP.


El precepto se refiere al facultativo particular, pues si fuera un
funcionario pblico sera aplicable el Art. 398.
En el anterior CP se exiga la finalidad de eximir a una persona de algn
servicio pblico. De aqu se deduca que los certificados mdicos falsos
realizados sin esta finalidad, sino para la obtencin de algn cargo,
para participar en una oposicin, sacar el carn de conducir, etc., eran
impunes, por atpicos.
COMETIDA POR AUTORIDAD O FUNCIONARIO PBLICO

Recogida en el Art. 398 CP.


El abuso de oficio va implcito, como se exige en las dems
falsificaciones realizadas por funcionarios. Es un delito puramente
formal, no se exige ningn propsito especfico. Basta slo con que el
certificado no concuerde con la realidad de la situacin que acredita. En
este caso no est especficamente prevista la comisin imprudente.
COMETIDA POR PARTICULAR

Recogida en el Art. 399 CP.


La conducta descrita en el Apartado 1 debe entenderse como una
conducta de falsificacin material. En el Apartado 2 es necesario que el
sujeto acte a sabiendas de que el certificado es falso.

FALSIFICACIN DE TARJETAS DE CRDITO Y DBITO Y CHEQUES DE VIAJE

La LO 5/2010 ha introducido este delito en la Seccin 4 del Captulo II


del Ttulo XVIII, que contiene un solo Artculo, el 399 bis.
En la nueva tipicidad se castiga con la pena de prisin de cuatro a ocho
aos al que altere, copie, reproduzca, o de cualquier otro modo
falsifique tarjetas de crdito o dbito, o cheques de viaje.
Esta pena se impondr en su mitad superior cuando los efectos
falsificados afecten a una generalidad de personas o cuando los hechos
se cometan en el marco de una organizacin criminal dedicada a estas
actividades.

V DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PBLICA

Con respecto a los Delitos contra la Admn. Pblica, hay que tener en
cuenta algunas cosas:
Concepto de Funcionario Pblico y Problemas Relacionados con l
a) El punto de partida para este caso, es la definicin que nos da el Art.
24 CP.
Este concepto de funcionario pblico que da el Art. 24.2 se caracteriza
por las siguientes notas:
En primer lugar, para que pueda hablarse de funcionario pblico a
efectos penales tiene que haberse dado una incorporacin de la persona
en cuestin a la actividad pblica, por disposicin inmediata de la ley,
por eleccin o por nombramiento de la autoridad competente, aunque
estas tres fuentes de la incorporacin pueden reducirse a la disposicin
de la ley, por cuanto la eleccin o el nombramiento tienen que basarse
en una ley que las determine. Quien realice funciones pblicas
careciendo de este requisito no es funcionario a efectos penales.
Sin embargo, en algn caso el Cdigo Penal atribuye la cualidad de
funcionario a efectos penales al particular que realiza determinadas
funciones. Pero otras veces se castiga al particular por haber atentado
contra la integridad de la funcin pblica, como sucede por ejemplo en
los delitos relativos al trfico de influencias, sin que est incorporado a
la funcin pblica; en realidad estos delitos no son delitos cometidos
por funcionarios pblicos, pero s delitos contra la Admn. pblica, que
no requieren la incorporacin del sujeto a la actividad pblica, aunque
su conducta pretenda conculcar el recto funcionamiento de la misma.
En segundo lugar, es necesario que el sujeto en cuestin partcipe en
las funciones pblicas. Funcin pblica es la proyectada al inters
colectivo o social, al bien comn y realizada por rganos estatales o
paraestatales. Funciones pblicas con las actividades econmicas
centrales, autonmicas, provinciales y locales, las sanitarias,
comunicaciones, enseanza, etc. Pero en ningn caso es suficiente con
que se participe en la funcin pblica, es preciso que se haga alguno de
los ttulos expresados en el Art. 24. De todos modos, no hay
inconveniente en considerar que a efectos penales tambin es
funcionario pblico quien participa en una actividad pblica a travs de
una sociedad con forma de Derecho Privado, pero participada por la
Admn., y el personal contratado, laboral, etc., siempre que partcipe de
la funcin pblica.

Pero la definicin del Art. 24 CP, con ser tan laxa, no es, sin embargo, lo
suficientemente amplia como para servir de denominador comn a
todos los tipos delictivos contenidos en el Ttulo XIX. En este Ttulo se
hacen extensivas responsabilidades penales a sujetos que en ningn
modo pueden considerarse funcionarios a efectos penales. Por eso, el
concepto de funcionario pblico, o, en su caso, el de autoridad, es ante
todo un concepto funcional que debe extraerse del mbito de cada tipo
delictivo en concreto, teniendo en cuenta para ello la finalidad polticocriminal perseguida por el legislador con la creacin del precepto; y
luego, en algn tipo delictivo en particular, habr que ver tambin las
razones por las que se equiparan a ellos determinados particulares a los
efectos de determinar el crculo de los posibles sujetos activos del delito
en cuestin.

b) Estrechamente relacionado con el concepto o autoridad est el


problema de la participacin del no funcionario en los delitos cometidos
por estas personas en el ejercicio de sus cargos. Estos delitos
pertenecen al grupo de los delitos especiales, por cuanto exigen en los
sujetos activos determinadas cualidades personales. La doctrina
distingue entre delitos especiales impropios y propios, segn el tipo
tenga correspondencia con uno comn, o no. En los impropios resuelve
la cuestin de la participacin de extraos aplicando el Art. 65.1, de
forma que el funcionario respondera por el delito especial y el extrao
por el comn, independientemente de cul haya sido su contribucin al
hecho concreto. En los propios slo se excluyen la coautora y la autora
mediata del extrao, pero no la hiptesis de participacin stricto sensu
debe responder, por tanto, del delito cometido por el autor, ya que los
delitos especiales impropios de los funcionarios no son meras
cualificaciones de tipos bsicos comunes, sino delitos autnomos y
distintos. El criterio de la infraccin del deber, segn el cual el
funcionario es siempre autor en estos delitos cualquiera que haya sido
su contribucin material al hecho, debe rechazarse por cuanto ni el
Artculo 28, ni los concretos tipos delictivos lo acogen de un modo
general, salvo en algunos supuestos especficos. Eso quiere decir que
slo en aquellos casos en los que se equiparan el hacer activo del
funcionario y el simple consentir que el extrao realice la conducta
activa puede aceptarse la teora de los delitos consistentes en la
infraccin de un deber. Respecto a la intervencin del particular en
estos delitos, muchas veces el problema se ha resuelto expresamente
elevando a la categora de delito independiente contra la Admn.
pblica la conducta del particular. Pero cuando no es as, deben
aplicarse las reglas generales de la participacin, respondiendo tambin

el particular por el delito especial, aunque, como dispone el Art. 65.3,


aadido en 2003, cuando el inductor o en el cooperador necesario no
concurran las condiciones, cualidades o relaciones personales que
fundamentan la culpabilidad del autor, los jueces o tribunales podrn
imponer la pena inferior en grado a la sealada por la ley para la
infraccin de que se trate.
c) Debe tenerse en cuenta que respecto al funcionario pblico la
responsabilidad penal en esta materia corre paralela con una
responsabilidad disciplinaria, dado el carcter de infraccin del oficio
pblico que estos delitos tienen. Esta responsabilidad disciplinaria
puede ser incluso ms grave que la penal, pudiendo llegar en los casos
de infracciones muy graves a la separacin definitiva del servicio. De
este modo se infringe el principio ne bis in dem y se produce una
subversin de valores, ponindose una vez ms en nuestro
Ordenamiento a la gravedad de la sancin administrativa por encima de
la gravedad de la sancin penal.
d) Distinta de la responsabilidad penal y de la responsabilidad
disciplinaria es la responsabilidad poltica, que suele plantearse con
frecuencia cuando se dan casos relacionados con los delitos de los que
aqu se trata en los que pueden estar involucrados autoridades
polticas. Corresponde al Parlamento el control y la exigencia de
responsabilidad poltica por el mal uso o el abuso y la desviacin en el
ejercicio del poder poltico, incluso aunque ste se ejerza sin rozar los
lmites del Derecho Penal. Pero aunque no tenga responsabilidad penal,
siempre le queda al poltico la posibilidad de la dimisin o la rendicin
de cuentas ante el Parlamento. La responsabilidad penal no exime de la
responsabilidad poltica, como tampoco la poltica tiene que eximir de la
penal. La trascendencia social y poltica de estos hechos es lo que, de
todos modos, explica el que algunos de los delitos aqu tipificados.

Prevariacin Administrativa

El Captulo I del Ttulo XIX contiene bajo el nombre De la prevaricacin


de los funcionarios pblicos y otros comportamientos injustos, una
pluralidad de tipos delictivos de difcil reduccin a un denominador
comn. El concepto de prevaricacin es aplicable especficamente al
delito previsto en el Art. 404, mientras que los tipificados en los Arts.
405 y 406 vienen referidos a determinados comportamientos en relacin
con el nombramiento ilegal de alguien para un cargo pblico o con la
aceptacin de ese cargo.

Prevaricacin de Funcionarios

Este precepto constituye el tipo bsico de otros delitos de prevaricacin


que se remite a este artculo, pero que castigan adems con la pena de
prisin o la de multa la prevaricacin cometida por el funcionario en
determinados mbitos. La redaccin de estos preceptos no coincide
literalmente con la del Art. 404, pero, salvo en el marco penal,
constituyen el mismo delito, aunque habr que tener en cuenta las
particularidades tpicas en cada caso.
Tipo Objetivo

La conducta tpica consiste en dictar una resolucin arbitraria, es


decir, una accin positiva de realizacin de un acto administrativo, que,
en principio, se estima incompatible con la simple omisin.

Tipo Subjetivo

La exigencia de que la resolucin se adopte a sabiendas de su


injusticia limita la posible exigencia de responsabilidades penales por
este delito a los comportamientos injustos ms graves y patentes,
quedando fuera del Art. 404 las resoluciones injustas objetivamente,
pero adoptadas por negligencia, imprudencia, error o ignorancia, que
pueden dar lugar, sin embargo, a sanciones de tipo disciplinario y a
responsabilidad civil.
Nombramientos Ilegales

Recogido en el Art. 405 CP.


El ejercicio de la funcin pblica requiere determinadas cualidades en
la persona llamada a ejercerla, variables segn la funcin concreta a
desempear. La falta de uno de estos requisitos o cualidades determina
la nulidad del nombramiento. En el Art. 405 se castiga incluso la simple
propuesta, aunque no se haya llegado al nombramiento o a la toma de
posesin, que constituyen actos posteriores impunes ya castigados con
la propuesta, salvo que se produzcan directamente. Presupuesto
objetivo es que el nombramiento (ilegal) se practique en el ejercicio de la
competencia del funcionario o autoridad, lo que significa un abuso de
esa competencia que es lo que constituye el ncleo del delito. El tipo
subjetivo requiere que el nombramiento ilegal se produzca a sabiendas
de la ilegalidad.

Aceptacin de nombramiento Ilegal

El Art. 406 castiga con la pena de multa prevista en el Art. 405 a la


persona que acepte la propuesta, nombramiento o toma de posesin
mencionada en el Art. 405, sabiendo que carece de los requisitos
legalmente exigibles. En realidad, se trata de una forma de
participacin en el delito de nombramientos ilegales visto en el apartado
anterior, pero, como sucede en tantas otras ocasiones en este mismo
Ttulo, el legislador ha querido resolver los problemas interpretativos
que surgen en los delitos especiales propios elevando a la categora de
delito independiente la participacin del particular en su nombramiento
ilegal. El tipo requiere igualmente el conocimiento de la falta de los
requisitos legalmente exigibles.
El particular nombrado ilegalmente se convierte en funcionario de
hecho, pudiendo cometer adems este delito cualquier otro relacionado
con la funcin que ilegalmente desempee como consecuencia de su
nombramiento ilegal, que entrar en concurso con el previsto en el Art.
406.
Sustraccin, Destruccin, Inutilizacin u Ocultacin de Documentos
Recogido en el Art. 413 CP.

Tipo Objetivo

Sujeto activo es la autoridad o funcionario pblico al que estn


confiados los documentos por razn de su cargo.
La accin consiste en sustraer, destruir, inutilizar u ocultar los objetos a
que se refiere el tipo. No es afortunado el empleo del verbo sustraer, ya
que supone una conducta de desposesin que mal puede darse aqu, al
exigir el tipo que los documentos o papeles estuviesen confiados al
funcionario por razn de su cargo, lo que implica una previa posesin
legtima de dichos efectos. A la sustraccin equivale el hecho de
entregarlos a otra persona, no as el consentir que otro los sustraiga,
que todo lo ms puede fundamentar una participacin en hurto, o los
delitos previstos en los Arts. 414 y 415. Por destruccin se entiende el
deterioro o aniquilamiento del documento, aunque sea parcial, siempre
que afecte a un extremo esencial. Tambin la alteracin de algn
extremo importante del documento es destruccin del mismo, pues lo
importante es la integridad jurdica del documento como tal, aunque
tambin se puede incluir en la expresin inutilizare aadida en el CP
de 1995. Ocultar significa colocar el documento en un mbito de
custodia distinto al que fue confiado, impidiendo su utilizacin.
Tipo Subjetivo

Las expresiones utilizadas al describir la accin tpica muestran


claramente el carcter doloso de este delito, reforzado por la expresin
a sabiendas. No es necesario, sin embargo, el conocimiento del dao
producido a la Admn. Pblica, ni a la voluntad de producirlo.
Uso Indebido de Secreto o de Informacin Privilegiada
Recogido en el Art. 442 CP.

La penalizacin de la revelacin de secretos, oficiales o privados, ni en el


caso del funcionario o autoridad, ni en el del particular, agota todas las
formas de utilizacin abusiva de los mismos. Es posible tambin
imaginar que alguien que pertenece al crculo de las pocas personas que
conocen un dato o
informacin reservada o secreta utilice ese conocimiento en beneficio
propio sin necesidad de revelarlo o descubrirlo a un tercero.

VI DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA

PREVARICACIN JUDICIAL

En el Captulo I del Ttulo XX los Arts. 446 a 449 tipifican


comportamientos ilcitos del juez o magistrado respecto a determinadas
funciones que le son propias.
Sujeto activo slo puede serlo el juez o el magistrado unipersonal. La
referencia al juez unipersonal no excluye la aplicacin de estos delitos
cuando han sido cometidos en el seno de un tribunal, siempre que
pueda imputarse a cada uno de sus miembros a ttulo personal en
calidad de autor o coautor el acto constitutivo de los mismos. Por juez o
magistrado debe entenderse aquella persona que ejercita la actividad

jurisdiccional. En el delito del Art. 449 tambin puede ser autor el


secretario judicial u otro funcionario distinto.
Los diversos tipos delictivos pueden reducirse a tres:
a) Prevaricacin dolosa en sentencia u otra resolucin injusta

En este epgrafe se recogen los tres supuestos del Art. 446.


Tipo Objetivo

La accin consiste en dictar sentencia o resolucin definitiva injustas.


El resultado de esa resolucin, slo se toma en cuenta para cualificar o
atenuar la responsabilidad, pero puede ser adems constitutivo de otro
delito con el que la prevaricacin puede estar en concurso.
La injusticia de la resolucin dictada es un elemento normativo
especfico del tipo. Su determinacin supone, una valoracin que debe
realizarse en funcin del caso concreto y en atencin a postulados de
justicia material y no puramente formalistas. De todas formas una
decisin judicial que se atenga estrictamente a las formalidades legales
difcilmente puede ser constitutiva de prevaricacin, por muy injusta
que pueda parecer desde otros puntos de vista. Por ltimo, debe tenerse
en cuenta que el principio de la libre valoracin de la prueba apreciada
segn conciencia y el sistema de recursos dificultan enormemente la
persecucin prctica de este delito. El concepto de injusticia es objetivo,
independientemente de las concepciones particulares.
Tipo Subjetivo

En todas las modalidades incluidas en el Art. 446 la expresin a


sabiendas excluye la posibilidad de la comisin imprudente e incluso
del dolo eventual.
b) Denegacin y retardo malicioso en la Admn. de Justicia

Son dos delitos diferenciados, pero ntimamente relacionados. Recogidos


en el Art. 448 y 449.1 CP.
Aparentemente ambos delitos son de naturaleza omisiva. Pero el
negarse a juzgar en una conducta activa y el retardo del Art. 449.1 CP,
segn se dice en el mismo precepto, debe ser provocado, lo que
supone normalmente actuaciones. Lo importante es, en todo caso, que
la conducta del juez infrinja, dolosamente, el derecho fundamental a un
proceso pblico sin dilaciones indebidas reconocido en el Art. 24.2
CE.
Tanto en el delito de denegacin de Justicia como en el de su retardo
slo es punible la comisin dolosa. El inciso segundo del apartado 1 del
Art. 449 considera malicioso el retardo provocado para conseguir
cualquier finalidad ilegtima. El Apdo. 2 del mismo precepto impone la

pena en su mitad inferior cuando el retardo sea imputable a otro


funcionario pblico. El retraso por mera negligencia, abulia o escasa
capacidad de trabajo del funcionario es, todo lo ms, merecedor de
sancin disciplinaria.
c) Prevaricacin imprudente

Recogido en el Art. 447 CP.


Como en todo delito que se comete por imprudencia, lo decisivo es la
omisin de un deber de cuidado que personalmente incumbe a un
sujeto. Es decir, que una ignorancia o negligencia ser inexcusable
cuando falta aquella diligencia mnima que es exigible a cualquiera que
desempee funciones judiciales, teniendo en cuenta tambin los
conocimientos especiales que cabe atribuir al juez en funcin del
asunto que trate. La imprudencia debe ser grave, entendindose
tambin como tal la ignorancia inexcusable, es decir, aquella que con
un mnimo de diligencia e inters por parte del juez hubiera podido ser
vencida.
La sentencia o resolucin ha de ser manifiestamente injusta; por tal
debe entenderse aquella cuya injusticia es patente para terceros,
aunque no lo sea para el juez, ya que de ser ste consciente de la
injusticia aparecera la forma dolosa.

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