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INTRODUCCIN

Antes de entrar en las definiciones, caractersticas e historia de las causales de


disolucin del vnculo matrimonial, es necesario considerar la preexistencia de
una relacin vinculante de carcter legal denominado Matrimonio, el cual es
considerado como la institucin social ms importante en la que a travs de
esta se establece la integracin de una familia, derivada de la ley biolgica que
exige la perpetuidad de una especie, en este caso la humana. El Matrimonio se
podra definir como "contrato civil (porque tiene la presencia del Estado) y
solemne (porque necesita requisitos para que tenga validez), celebrado entre
dos personas de sexo diferente (hombre y mujer), con el objetivo de perpetuar
la especie". En el aspecto civil, es considerado como un contrato el cual slo
ser vlido si se cie a las normas establecidas por nuestra ley, como contrato
este reviste una serie de formas solemnes sancionadas por una autoridad civil
en tal carcter contractual podemos asumir que este reviste un carcter de
disolubilidad, y es en tal caso que se puede recurrir ante la autoridad para
solicitar tal disolucin del vnculo no sin que la autoridad procure garantizar los
intereses de los hijos, y de ambos cnyuges, por lo que es de vital importancia
el conocimiento de sus derechos con respecto de su persona, bienes e hijos.

SEPARACIN DE CUERPOS

I.

CONCEPTO

La separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que


consiste en la interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que
suspende los deberes relativos al lecho y habitacin, y pone fin al rgimen
patrimonial de la sociedad de gananciales (PERALTA ANOIA).
Del mismo modo, la doctrina moderna considera a la separacin de cuerpos
como una institucin absolutamente independiente de la figura del divorcio. En
la separacin de cuerpos solo se produce et decaimiento conyugal y no
precisamente su terminacin o disolucin, por eso podra ser tomado como una
causa de divorcio, es decir, como un medio para llegar a l, pero no como el
divorcio mismo.
Debe tenerse en cuenta que la institucionalizacin de la unin intersexual, es
decir, la unin entre un hombre y una mujer que llamamos matrimonio, se
logra en virtud de un acto jurdico, es decir, un acto voluntario, lcito, que tiene
por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales (BOSSERT y
ZANNONI). Al producirse la unin matrimonial, nacen deberes y derechos para
los cnyuges, los cuales se quebrantan cuando se produce la separacin de
cuerpos.

En nuestro ordenamiento civil, la separacin de cuerpos ha sido regulada


independientemente del divorcio, por consiguiente ya no es posible referirse al
divorcio relativo (decaimiento matrimonial) y al divorcio absoluto (disolucin
del vnculo conyugal) como a las dos caras de una misma moneda (PERALTA
ANDIA).
Antes de seguir analizando la norma se debe diferenciar la separacin de
cuerpos declarada judicialmente de la simple separacin de hecho, que se da
cuando los cnyuges dejan de hacer vida en comn pero no cuentan para ello
con ninguna decisin judicial que declare dicha situacin. Para que se declare
judicialmente la separacin de cuerpos es necesario que quien inicie el proceso
acredite cualquiera de las causales previstas en el artculo 333 del Cdigo Civil
o que ambos cnyuges soliciten la separacin convencional.

II.

CAUSALES DE SEPARACIN DE CUERPOS

Puede demandarse la separacin de cuerpos por las causales sealadas en el


Artculo 333 del cdigo Civil peruano.
1. El adulterio.- El adulterio consiste en mantener relaciones sexuales con
persona distinta al cnyuge, lo cual significa un acto sexual fuera del
matrimonio. Es la causal ms recurrente en el Per, sin embargo no podr
intentar el divorcio el cnyuge que consinti o perdon el adulterio o cohabit
con el cnyuge ofensor conociendo el hecho o, si cohabit con su cnyuge
luego de presentar la demanda de separacin o divorcio. La accin caduca a los
seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco
aos de producida.
Debemos tener presente para el efecto que el adulterio surge a partir de la
violacin de una obligacin esencial del matrimonio: la fidelidad. En nuestro
sistema jurdico se ha entendido que se configura mediante el acceso carnal de
uno de los cnyuges con tercera persona (CORNEJO CHVEZ).
a) Provocacin del hecho
El legislador considera que en los casos en que el acceso carnal ha sido
provocado por el otro cnyuge no podra intentarse la accin.
Nos encontramos ante casos en que el cnyuge que no comete la causal (no
podemos llamarlo inocente) ha ordenado su ejecucin o ha inducido a ella. En
otras palabras, se provoca el adulterio si uno de los cnyuges, obviamente de
manera consciente, coloca al otro en circunstancias propicias para la
genera9in de la causal (CABELLO).

Hay infinidad de ejemplos de provocacin. As se dar si uno de los cnyuges


se convierte en proxeneta del otro. As mismo, se configurar cuando se
promuevan actos inmorales como la contratacin de un tercero con el fin de
mantener contacto sexual con el otro cnyuge.
b) Consentimiento del hecho
El segundo caso en que no puede intentarse la separacin de cuerpos basada
en la causal de adulterio es cuando el mismo ha sido consentido.
En esta medida, el consentimiento determina la aceptacin de la conducta
indebida por parte del otro cnyuge. Dicho consentimiento, por propia
definicin, se manifiesta al mismo tiempo que la violacin del deber de
fidelidad. Esto es lo que lo diferencia del perdn, que se da necesariamente
con posterioridad al mismo.

c) perdn del adulterio


Tampoco puede intentarse la separacin de cuerpos basada en la causal de
adulterio con posterioridad a que ste haya sido perdonado.
El perdn es un acto unilateral por el cual el cnyuge agraviado renuncia al
derecho de invocar la causal que ha dispensado. Se diferencia de la
reconciliacin en cuanto esta ltima se configura a partir de la conjuncin de la
voluntad de ambos cnyuges (CABELLO).
El perdn se manifiesta a partir de una manifestacin de voluntad que puede
ser expresa o tcita. El primero puede expresarse por escrito o de palabra, el
segundo por actos. La cohabitacin posterior al conocimiento del adulterio
determina el perdn del mismo, impidiendo hincar o proseguir la accin.
2. La violencia fsica o psicolgica.- que el juez apreciara segn las
circunstancias. Describe agresiones fsicas y verbales propinadas hacia el otro
cnyuge. En este caso es importante la pericia mdico legal que determinar la
existencia y gravedad de las lesiones, as como la pericia psicolgica para
establecer la existencia de posible maltrato psicolgico. Al respecto, este tema
requiere un desarrollo especial que ser abordado con posterioridad.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.- Se refiere al intento de
homicidio perpetrado por uno de los cnyuges en agravio del otro, este acto
debe ser deliberado y para que surta efecto como causal, ser necesario
probar previamente la responsabilidad o autora del cnyuge sea por
investigacin policial o pertinente. Esta causal caduca a los seis meses de
conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de
producida.

4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.- Causal


constituida por actitudes de ofensa y menoscabo de la dignidad, el honor o
reputacin inferidos de un cnyuge hacia el otro. Violacin grave de los
deberes que naces del matrimonio. Caduca a los seis meses de producida la
causa.
El concepto de injurias graves. Es la cuarta causal de divorcio, la misma que se
encuentra estipulada en el articulo 333, inciso 4 del Cdigo Civil, con el
transcurrir del tiempo ha evolucionado y se ha extendido hasta constituir por la
variedad de hechos que comprende y el numero de casos en que es invocada
la principal de separacin de cuerpos.
Diversas
definiciones
se
han
intentado;
para
Borda,
son
las
palabras, actitudes o hechos de uno de los cnyuges que importan un agravio
para el otro, para Busso es toda ofensa o ultraje que pudiendo asumir
cualquier forma verbal, escrita o de hecho, es realizada con intencin de
causar un vejamen en toda violacin de los deberes nacidos del matrimonio y
todo
atentado
a
la
dignidad
de
cnyuge;
para Rebora toda
lesin, fsica o moral de nuestrapersonalidad, origina en vas de hecho, en
palabras, o en fin, cualquier otro motivo; para Salvat, son todas las ofensas de
hecho o de palabra que puedan afectar la dignidad personal o el honor del otro
cnyuge; para Lagomarsino, es todo hecho u omisin imputable a uno de los
cnyuges que signifique un agravio.
Para Spota por injurias graves debe entenderse todo hecho positivo o negativo
(por accion u omisin) imputable a un cnyuge, que ofenda ( directa o
indirectamente) al otro cnyuge en sus afecciones legitimas de marido o
de mujer, en su dignidad o amor propio, en su honor o decoro, apreciados esos
hechos conforme a la educacin, posicin social y familiar de los esposos, as
como
las
dems
circunstancias
en
presencia
(condiciones
ambientales, publicidad de la injuria, carcter objetiva o subjetivamente
injuriosos de la ofensa, reiteracin de los hechos ofensivos, etc).
Se ha dicho que es todo hecho u omisin que implique un agravio para el otro
cnyuge, o toda violacin de los deberes nacido del matrimonio y todo
atentado a la dignidad del cnyuge, que es toda violacin en grado grave del
vinculo de orden natural y jurdico que une a los esposos, todo acto o hecho
que importe un agravio para el otro cnyuge y ofenda su dignidad, o
toda actitud o proceder imputable a una cnyuge que, exteriorizndose en
palabras pronunciadas o escritas, gestos, vas de hecho u omisiones, importa
un agravio, menos precio, ultraje o vejamen par a el otro, al que perjudica en
su consideracin, respeto y honor, que comprende todos los hechos que
importen un afrenta para uno de los esposos, juzgados con arreglo a la
educacin y posicin social de los cnyuges y a las dems circunstancias de
hecho que puedan presentarse; que es la falta de cumplimiento de los deberes
conyugales recprocos, como los de cohabitacin, fidelidad, ayuda mutua, etc;
que es toda conducta deshonrosa o inmoral, toda violacin grave de los
deberes que resultan perturbacin de las relaciones conyugales; que deben
resultar, o bien de ultrajes dirigidos por uno de los esposos al otro, de tal

gravedad ya sean de palabra o por escrito, que entraen la expresin de un


hecho consciente y perverso que hace insoportable la convivencia en el hogar,
o bien de actos de inconducta sistemtica de uno de los cnyuges; que
comprenden los agravios verbales y directo, y directos, y tambien y con mucho
mayor razn, la conducta exterior respecto de terceros que compromete el
honor, la reputacin y buen nombre del cnyuge y de sus hijos; que es toda
ofensa o ultraje, que pudiendo asumir cualquier forma verbal, escrita o de
hecho es realizada con intencin de causar un vejamen; que son toda ofensa o
agravio efectuado con la finalidad de ultrajar; que no son solo los trminos de
sino tambien toda actitud, toda conducta, todo hecho de ultraje, que hiera a
uno de los cnyuges, que comprende todos los casos de incumplimiento de los
deberes y obligaciones que la ley fija dentro del matrimonio, porque hay
obligaciones afectivas, deberes recprocos de un comunidad moral y material
permanente que constituye, en su conjunto, la base nica de la armona y
bienestar de los esposos, que es toda violacin de un deber conyugal, que
comprende todas las palabras, actos y hechos contrarios a las obligaciones del
matrimonio y a la dignidad de la vida conyugal.
Deferencias con otras causales.
Las injurias graves se distinguen de los malos tratamientos en cuanto al
requisito especfico de gravedad, los malos tratamientos pueden no ser graves,
cuando son tan frecuentes que hacen intolerable la vida en comn. De tal
sevicia se diferencian en que esta requiere el propsito de hacer sufrir, ausente
en injuria.
Elementos:
a) Voluntariedad.- Entenda Lafaille que las injurias, en materia de divorcio,
requieren la existencia de animus injuriando, lo mismo que las injurias
como delito penal, y su tesis fue recogida por algunos fallos judiciales.
En suma, solo se requiere el elemento general de todas las causales de
divorcio; imputabilidad o voluntariedad, pero no en todos los casos el nimo de
ofender. A lo sumo cabria exigir, como Spota, el animu injurandi en las
injurias dirigidas directamente al cnyuge, mas no en las indirectas.
Por aplicacin de lo expuesto, se ha resulto que no pueden ser consideradas
injuriosas las actitudes de un cnyuge que son consecuencia de una afeccin
mental que lo hace irresponsable, ni las tomadas en estado permanente de
inconsciencia alcohlica, pero que el temperamento nervioso e introvertido no
priva de gravedad a las injurias a menos que turbe en grado sumo el
entendimiento, privando al cnyuge de la conciencia de sus actos, como
tambien que no hacen inimputable la neurosis de angustia de la cual el afecto
tiene clara conciencia, ni la enfermedad, sea ella somtica, funcional o
psquica.
b) Gravedad

Las injurias deben ser graves para que puedan dar lugar al divorcio. Reviste
gravedad la injuria que excede de la medida en que los cnyuges se deben
recprocamente tolerancia, es decir, la que por su intensidad y transcendencia
hace imposible al cnyuge ofendido el mantenimiento de la convivencia.
Para apreciar la gravedad de la injuria, el juez deber tomar en consideracin
la educacin, la posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan
presentarse. Tal criterio no implica dejar de equiparar ante la ley a las distintas
personas, sino precisamente buscar la igualdad hacindose cargo de las
situaciones diferentes, pues sera injusto mediarlas con el mismo criterio
cuando tienen distintos hbitos y manera de vivir. Por tanto, cuanto mas
calificada
sea
la
condicin
social
de
los
esposos,
mayor
es
la responsabilidad que tiene quien incurre en actitudes injuriosas.
c) Pluralidad
Aun cuando la ley emplea la forma plural al contemplar esta causal de divorcio,
la pluralidad no es hecho de particular gravedad puede ser suficiente para
motivar el divorcio.
A la inversa, la reiteracin puede tornar graves las ofensas que aisladamente
serian leves, cuando tal reiteracin hace intolerable la vida en comn de los
esposos. No es necesario que existan hechos violentos si se sucede una serie
de emociones desagradables provocadas por el cnyuge, pues puede haber
quizs mas hondura de sufrimiento en una vida conyugal que se desenvuelve
sin estas exteriorizaciones pero que lleva en s la angustia de problema
menudo, de la circunstancia aparentemente insignificante, del contratiempo
continuo, de la discrepancia frecuente, de la desarmona en s misma, sin que
acaezcan reacciones crudas, reacciones crudas.
Caso en que son reciprocas.
Se prev expresamente, el caso de reciprocidad de injurias. Sin embargo, es
obvio que igual principio es aplicable, de donde en principio las injurias de un
de los cnyuges no autorizan a replica injuriosa del otro. Luego, si las injurias
son reciprocas, debe decretarse el divorcio por culpa de ambos cnyuges.
Sin embargo, la gravedad de la injuria puede atenuarse y hasta desaparecer
cuando resulta ser la consecuencia de una provocacin o una
reaccinlgica ante la conducta del otro cnyuge, ya que el que obra
exasperado por el comportamiento de este cuenta con el atenuante o eximente
de la provocacin. Lo que no implica que deba discriminarse la mayor o menor
gravedad de las injurias de uno y otro si los dos han incurrido en ellas.
Clasificacin
Las injurias pueden ser directas o indirectas. Las principales suponen que un
esposo es el injuriante y el otro el injuriado. Las indirectas, en cambio, resultan
de hechos ejecutados por el injuriante en los que no interviene directamente

injuriado, o bien los que son realizados por terceros ante la inercia del otro
cnyuge.
Pueden, tambien, ser positivas o negativas. La mera inaccin, hecho negativo o
de pura abstencin, constituye injuria si supone menosprecio o vejamen, si se
traduce en violacin de los deberes conyugales o en comportamiento ultrajante
o hiriente para el cnyuge.
Finalmente, pueden ser verbales, pueden ser verbales, escritas o de hecho.
Hechos que las configuran
Una enunciacin completa de los hechos que configuran injurias graves es
imposible, pues la variedad de situaciones que puede presentar la vida real es
tan grande que siempre pueden producir supuestos nuevos.
A titulo ejemplificativo, puede sealarse los siguientes casos tomados de la
jurisprudencia:
a) Abusos de uno de los cnyuges:
En diversos casos, se ha tomado en cuenta abusos cometidos por uno de los
cnyuges contra el otro. As, se ha considerado abusiva la aptitud, de uno de
los cnyuges de no permitir al otro la entrada al hogar, o la sorpresiva
resolucin del contrato de arrendamiento del departamento donde vivan los
cnyuges por parte del marido, quien antes de vencer el plazo procedi as y
levant la vivienda. En cambio, no se estim injurioso el cambio de la
cerradura posterior a la separacin de hecho, ni el traslado de la esposa con un
hijo de corta edad a otra ciudad, pues all ejerca su profesin y dejaba al
menor en la cas de sus propios padres.
Tambin se ha estimado injuria grave la internacin de la mujer por el marido
en un sanatorio para enfermos mentales, no en cumplimiento del deber de
asistencia sino para constreirla a cambiar de domicilio, o bien de mala fe, sin
razn de ser, o innecesariamente. No as el hecho de que el esposo,
aconsejado por los mdicos, hiciera examinar a la esposa por especialistas
psiquiatras en razn de su estado de salud, exteriorizado por trastornos del
carcter que culminaron en un intento de suicidio, ni el pedido de certificado
acerca de la salud mental de la esposa si es que no se pretendi la extensin
de un certificado falso.
Igualmente se considero abusiva la actitud unilateral introduciendo en forma
clandestina a personas ajenas a la familia, aun cuando hubiera sido rechazado
el interdicto de recobrar promovido contra esas personas por la esposa, patria
potestad en desmedro de la relacin del hijo con la madre fue tambien
considerado injurioso hacia esta: el inconsulto traslado de un hijo menor a otro
pas, por el padre, con lo que privo a la madre de toda posibilidad de contacto
con aquel, que estaba por cumplir siete aos al tiempo de la sustraccin y que
alcanzaba ya los diez a de la sentencia. Inversamente, se computo asimismo la
actitud potestad por parte del marido, consistente en hacer bautizar al hijo,

incorporndolo a un credo al cual no pertenencia de hecho y que ejerca la


tenencia de los hijos, de no permitir la visita del marido a los menores, actitud
no justificada ni aun por eladulterio del padre, y la de llevar al hijo menor al
Palacio de Justicia a entrevistarse con un testigo del juicio del divorcio,
buscndolo en la planta baja, sumada a la de decir una subordinada del
marido, universitario como el, que no quera que su hijo tuviera relacin alguna
con personas vinculadas a l.
b) Acciones judiciales
Puede constituir injuria grave la deduccin de ciertas acciones judiciales
infundadas, como la de nulidad del matrimonio promovida por el esposo por
matrimonio ante de obtener la partida consecuencia del estado de guerra, o
por impotencia del marido no probada.
La demanda de divorcio, en principio, no puede constituir injuria grave a un
cuando sea infundada. Pero si lo es cuando la mujer, en lugar de dar
cumplimiento a su deber de asistencia el marido mentalmente enfermo, se
precipita a iniciar el juicio de divorcio y de los alimentos a solo quince das de
conocidos los hechos invocados con fundamente de la accion y, desarrolla en
ellos un implacable persecucin, que concluye con la liquidacin casi total
del patrimonio del esposo, o cuando se promueve reiteradas demandas
infundadas.
Del mismo modo, es injuriosa la accion de divorcio vincular promovido en el
extranjero a espalda del otro cnyuge. En un caso, se considero tambien
mutuamente injuriosa en la tramitacin similar de un juicio de divorcio vincular
de comn acuerdo, pero se trata de un evidente error, pues aun cuando en el
caso hubiese una injuria a la institucin matrimonial, no la haba entre los
cnyuges, y son estas, y no aquellas, las que puede fundar el divorcio.
c) Actitudes impropias de la condicin de casado
Se han considerado tales, de parte de la mujer, el desempeo del empleo de
"victrolera" en un bar, contra la voluntad del marido, o de la profesin de
bailarina de cabaret, sin su consentimiento, la salidas o viajes en dar a conocer
al marido su paradero ni prevenirlo, su permanente ausencia en los das
festivos, la tramitacin de pasaporte y el viaje al exterior dicindose soltera, la
suplantacin del marido por el cuado en la vida de relacin social y familiar,
cuando esta relacin, aun despojada de todo contenido de intimidad o
infidelidad, por su notoriedad y persistencia constituida una conducta impropia
de una mujer casada, y el hecho de pasar la noche en vela cuidando a un
hombre con que no la una ningn lazo de parentesco, sino simplemente
la amistad derivada de creencias comunes, por plausible que fuese el
sentimiento de solidaridad humana demostrado.
De parte del marido, la usencia peridicas del hogar, aun sin animo de
abandonarlo, su llegada a altas horas de la noche, o su propensin a requerir
de amores a otras mujeres, a las que pona en situaciones desagradables, o
acompaarlas en lugares pblicos.

De cualquier de los cnyuges, la ocultacin del estado de casado. En cuanto a


la falta de uso de anillo, en un caso se considero injuriosa la actitud de la
mujer de proceder as, aun cuando no tendiese a ocultar su estado, por las
suspicacias a que daba lugar y lo que el hecho en si mismo implica como forma
de repudio al vinculo que la alianza simboliza, pero en otros se neg que
constituyera injuria su falta de uso por uno de los cnyuges, especialmente si
el otro haba aceptado esa costumbre desde muchos aos atrs.
En lo que se refiere a la negativa de la esposa de llevar el apellido del marido,
solo implica injuria grave cuando se hace con el propsito de ocultar el
estado de casada o con el de agraviar al marido, mas no si simplemente se lo
omite en las tarjetas utilizadas para ejercer su profesin de docente, si no
obedece al propsito de ocultar el estado de casado o de inferir un agravio al
esposo.
Tambin se han considerado injuriosas las confidencias indebidas ante
terceros, como cuando un de los cnyuges difunde ante extraos
los problemas que lo distancia del otro y relata los agravios que sufre, pues tal
conducta viola los deberes de preservar la intimidad del hogar, el cuidado del
respeto que merece el otro cnyuge, y la reserva sobre cuestiones que la
mutua tolerancia debe superar para hacer factible la convivencia, mas no
discusin con terceros ajenos a la esfera intima del mal estado de las
relaciones matrimoniales si los comentarios, aun indiscretos, no involucran
cargos que impliquen desdoro para la moral, honor o buen nombre del otro
cnyuge.
Inclusive llego a tenerse en consideracin la ausencia de la profundidad de
sentimientos suficiente para superar los inconvenientes iniciales de un
matrimonio que se constituye sin contar con los medios adecuado, y que para
sortear las dificultades propias de quienes inician a nueva vida en comn con
un hijo nacido a poco de casarse, la mujer busca trabajo fuera de su casa,
ocupndose con un empleo de siete horas y media durante la semana y diez
horas los sbados.
En termino generales, se ha considerado injuriosa la actuacin que despierta
sospechas y suspicacias en el animo del otro cnyuge o de las dems
personas, provocando apreciaciones y comentarios que afectan la dignidad del
cnyuge, sin ser indispensables actitudes francamente indecorosas o aquella
de las que pueda inferirse una relacin amorosa intima, o bien toda conducta
reida con el decoro y con la jerarqua moral del matrimonio, el cual impone a
los cnyuges la necesidad de conducirse con circunspeccin, o todo lo que
signifique decoro o una disminucin para uno de los cnyuges, lo que debe ser
valorado en relacin a las condiciones personales de los esposos.
d) Acusaciones y denuncias penales y policiales
Se ha considerado injuriosa la denuncia criminal formulada por la mujer contra
el marido como autor de hurtos reiterados, del cual fue sobresedo
definitivamente, as como la formulada contra el marido por el padre de la
esposa, y ratificada por esta, quien luego se present como particular

damnificada, por el delito de usurpacin de titulo, si pone de manifiesto una


intencin tenaz e irreflexiva de deshonrar pblicamente al denunciado
exponindolo a la vergenza de una captura y de una privacin de libertad.
e) Correspondencia injuriosa
Constituyen injurias graves las imputaciones o consideraciones injuriosas
hechas en la correspondencia dirigida por uno de los cnyuges al otro, cuando
no slo llevan el propsito de atacar el honor del destinatario sino tambien el
de demostrar odio o desprecio, o bien cuando contienen consideraciones
gravemente injuriosas en tono que demuestra que se trata de un acto
pacientemente reflexivo, as como los annimos remitidos por el marido en los
cuales se alude la conducta de la mujer.
En cambio, no se considero suficiente la tarjeta escrita por el marido que
exterioriza una reaccin desmedida y ofensiva ante la injerencia del cuado en
las relaciones de familia.
f) Cuestiones patrimoniales
Se han considerado injurias graves: la promocin por la mujer de una serie de
demandas de divorcio con el fin de mantener una situacin de pleito
permanente para obtener beneficios econmicos; el hecho de que el marido
permita el desalojo por falta de pago de la vivienda ocupada por el
matrimonio; la actitud del marido que hace practicar un inventario de los
muebles y efectos del hogar mientras convive con la mujer y al solo efecto de
asegurarse la divisin de tales bienes.
g) Cuestiones sexuales
En materia de cuestiones sexuales, se han reputado injurias graves: el
contagio consciente de una enfermedad venrea; la pretensin de que la
esposa acceda a prcticas sexuales antinaturales; la homosexualidad, la
vinculacin de la esposa con otra mujer.
En cambio el contagio venreo no es causa de divorcio si se ignoraba la
existencia de la enfermedad o el afectado se crea curado de la padecida antes
de celebrar el matrimonio, ni lo es la enfermedad venrea padecida por ambos
esposo. Sino se puede determinar cual de ello fue el que la contagio al otro, ni
cuando la esposa contagiada haba continuado cohabitando con el marido
durante largo tiempo, dos aos, en caso, pues ello haba implicado perdn de
la ofensa.
h) Deficiencias de carcter
Se considero que existan injurias graves en el carcter fuerte y nervioso de la
mujer, que produca incidentes a diario a pesar de la suavidad del marido, que
trataba de calmarla, la trataba despectivamente y le diriga insulto; en la
intemperancia de la mujer en el trato conyugal; en el carcter taciturno y poco
comunicativo del marido, que permaneca muchos meses en silencio y sin
dirigir la palabra a la esposa, en la actitud de la mujer de fastidiarse con

frecuencia contra el marido, manifestndolo en publico, su incomodidad junto a


el revelada ostensiblemente ante terceros, y sus continuas expresiones de
disconformidad con las actividades de su consorte, en la irritabilidad e
impulsividad de la esposa, y sus celos infundados.
No se considero que fuese causa de divorcio el carcter nervioso o pasible de
uno de los esposos que no se tradujese en injurias ni malos tratamientos al
otro,
no
el
derivado
de
una
enfermedad
nerviosa
que
requera atencin medica, aun cuando produjera cierta mortificacin al otro
cnyuge.
Se juzgo que no constitua causa de divorcio el carcter retrado y poco
carioso del cnyuge, si configuraba un temperamento o modo de ser que
pudo o debi ser apreciado antes del matrimonio, los gritos o demostraciones
de carcter fuerte del marido hacia la mujer.
i) Delitos
Son injurias graves los delitos cometidos por uno de los cnyuges contra el
otro, como las calumnias o injurias, de falsificacin de la firma de la esposa y
las lesiones.
Tambien pueden ser los delitos que afectan directamente el otro cnyuge sin
que este sea el sujeto pasivo, como el homicidio de una hija de primer
matrimonio de la esposa, o del padre de la esposa, la tentativa de aborto por
parte de la mujer.
j) Desconsideracin
Supuestos de desconsideracin de uno de los cnyuges hacia el toro tambien
han sido considerando como injurias graves.
k) Enfermedades
En principio, las enfermedades no son causa de divorcio, pues no implican
violacin por parte de uno de los cnyuges de los deberes derivados del
matrimonio, sino que imponen al otro cnyuge, como consecuencia del deber
de asistencia, la obligacin de consagrar todos sus esfuerzos a mejorar la
situacin del esposo enfermo y le impiden abandonarlo.
l) Falta de aseo
El grado extraordinario de falta de aseo y de observancia de las mas
elementales reglas de higiene, y el descuido y desalio extremo a pesar de la
posicin desahogada de la familia, han sido considerados tambien injuriosos.
En cambio, no se estimo que fuese causa de divorcio el descuido personal y del
hijo justificado por la necesidad de la mujer de atender las tareas del hogar y
del comercio ganancial, ni el desalio en el vestir de la esposa que llegaba a su
casa despus de una larga jornada como obrera.

m) Imputaciones
Se ha considerado injuria grave la imputacin no probada de adulterio, hecha
en juicio o fuera de l, mas la imputacin no es injuriosa si, a pesar de la falta
de prueba suficiente del adulterio, existen antecedentes que explican y
justifican la actitud de cnyuge, quien podra suponer fundadamente a que
haba tenido lugar. Por otra parte, en algunos casos se limito el carcter
injurioso nicamente a la acusacin de adulterio hecha a la mujer, negando
que pudiera serlo la imputacin similar efectuada contra el marido.
Se ha considerado injuriosa cualquier otra imputacin maliciosa y no probada
de hechos graves o deshonroso, o simplemente innecesaria y destinada a
difamar al cnyuge, tal como la de haber cometido un delito, la de marido a la
mujer de haber tenido relaciones sexuales con l antes del matrimonio, hecha
innecesariamente, la de deshonestidad de la mujer anterior al matrimonio, la
actitud del marido de pretender desconoce la paternidad del nico hijo habido
del marido, la atribucin al marido de un defecto fsico repugnante, no
probado, la imputacin no probada, de la mujer al marido, de que le haba
provocado abortos que haban puesto en peligro su vida, y de que era el
causante de la enfermedad de la vista padecida por la hija de ambos, as como
la de la mujer al marido de instigacin o tentativa de aborto, o la del marido a
la mujer de haber realizado ese hecho.
No se ha considerado injuriosa la mera promocin de la accion de divorcio, la
invocacin de causales de divorcio, demostradas o no, si no se hace con
propsito agraviante, la revelacin de relaciones sexuales anteriores al
matrimonio si es un antecedente necesario para la defensa y no se emplean
trminos hirientes ni despectivos.
n) Incumplimiento de los deberes derivados del matrimonio
En general, el incumplimiento de los deberes derivados del matrimonio, si no
configura otra de las causales previstas en el artculo 333 y reviste gravedad
suficiente para hacer intolerable la vida en comn, constituye injuria grave.
Se ha estimado injuriosa, de parte de la mujer, su desatencin de las tareas
del hogar, lo mismo que la realizacin de gastos personales por encima de las
posibilidades econmicas del marido.
Igualmente la actitud del marido de pasar a dormir en lecho o habitacin
distinta, y su ausencia del hogar durante das y noches enteros.
) Incumplimiento del deber de asistencia
La falta de cumplimiento de las obligaciones materiales derivadas del deber de
asistencia configura injuria grave.
La falta de pago de los alimentos es normalmente considerada como injuria
grave. Pero no la sola circunstancia de que los ingresos del marido sean
insuficientes, ni la de que la mujer se vea obligada a trabajar para colaborar en
el sostenimiento del hogar, auque no excusa la obligacin de aquel.

No solo es injuria grave el incumplimiento del deber de asistencia material;


tambien lo es del haber de asistencia moral, como cuando el marido paga los
gastos de asistencia de la mujer enferma en un sanatorio pero omite asistirla
espiritualmente, cuando la mujer omite atender al marido enfermo, cuando lo
desampara al no intentar la reanudacin de la convivencia despus del
cumplimiento de una pena de prisin, cuando, cuando uno u otro se
desentienden del cnyuge internado por enfermedad o por intervencin
quirrgica, abstenindose de visitarlo, y aun cuando la despreocupacin es
respecto de los hijos.
En todo caso, para que el incumplimiento del deber de asistencia constituya la
causal de injurias graves, debe tratarse de una conducta voluntaria e
inexcusable, que implique para el otro cnyuge agravios materiales o morales.
o) Incumplimiento del deber de fidelidad
El deber de mutua fidelidad no se viola nicamente con el adulterio, sino
tambin con cualquier otra relacin de intimidad o afectuosidad excesiva como
persona del otro sexo, que pueda lesionar la reputacin o los sentimientos del
cnyuge. Por lo tanto, se consideran injurias graves toda la infidelidad de uno u
otro de los cnyuges que no alcancen a demostrar el adulterio.
En general se considera injuria grave toda relacin sospechosa o equivoca de
cualquier de los cnyuges con un tercero, o toda relacin de intimidad o
afectuosidad con persona del otro sexo.
Como criterio general se ha establecido, tambin, que el decoro que ha de
observar todo cnyuge le impone el deber de actuar de modo de no despertar
sospechas ni suspicacias en el animo de su consorte ni en el de las dems
personas, evitando ser objeto de apreciaciones y comentarios que puedan
afectar la dignidad del otro contrayente; por lo tanto, no resulta indispensable,
para demostrar su falta a los deberes conyugales, que deban atestiguarse
actitudes francamente indecorosas o aquellas otras las causales sea factible
inferir una relacin amorosa intima.
p) Injurias verbales insultos
Son injurias graves todos los excesos verbales de uno de los cnyuges hacia el
otro, en especial los insultos groseros, los proferidos en condiciones en
condiciones en que puedan ser odos por los hijo, por parientes, por extraos o
por vecinos, las expresiones hirientes o despectivas, as como el trato
desconsiderado y despectivo, o violento y agresivo, y aun la aplicacin de
motes irrespetuosos relativos al fsico.
q) Injurias vertidas por escrito
Las injurias no deben ser necesariamente verbales; tambin pueden ser
vertidas por escrito, y entonces su gravedad se acenta, ya que suponen
mayor reflexin.
r) Injuria vertidas en juicio

En los escritos presentados, durante la tramitacin del juicio de divorcio


pueden vertiese expresiones o imputaciones ofensivas para el otro cnyuge,
hbiles para constituir injurias graves que den lugar al divorcio por culpa de la
parte que las emite.
El criterio jurisprudencial oscilo entre negar que pudiera constituir por si solas
causales de divorcio, admitindolas solo cuando fuesen corroborantes de otras
injurias, y aceptarlas auque fuesen causal nica. Finalmente, prevaleci su
admisin, aun cuando fuese la nica causal computable supeditada la reunin
de los siguientes requisitos:
- Haber sido emitidas con animus injuriando, ser graves
- Innecesarias para la defensa en juicio,
- y atribuibles a la parte y no a sus mandataris judiciales.
En algunos casos se expreso que solo podan ser admitidas excepcionalmente o
con criterio escrito, pero en realidad se trataba de un problema de reunin de
los requisitos ante mencionados y no de que su admisin fuese excepcional o
no.
Contrariamente a la jurisprudencia general en un caso se estimo que la
configuracin de la injuria grave durante el procedimiento del juicio no ofrece
ninguna caracterstica especial que la sustraiga a las reglas generales de
apreciacin que rigen para las injurias de todo genero, pues la ley no hace
distingos sobre el momento en que han de producirse, y tan esposos son las
partes durante la vida conyugal como durante la tramitacin del proceso de
divorcio.

5. El abandono injustificado de la casa o domicilio conyugal por ms de


dos aos continuos se admite tambin que pueda ser no continuado, siempre
que sumados los perodos alternados de abandono o apartamiento estos
excedan los dos aos. Este apartamiento debe ser injustificado, acreditndose
el abandono no solamente fsico sino tambin econmico, generalmente se
realiza con el afn de evadir sus responsabilidades, deberes conyugales o
paternales. Entre las pruebas ms importantes que amparan esta causal estn
el Certificado de denuncia policial por abandono del domicilio conyugal e
investigacin y Carta notarial dirigida al cnyuge que abandon el hogar
solicitando su retorno al domicilio conyugal.
5.1. Etimologa Y Definicin
Abandono del latn abandonare (la accin y efecto de renuncia de algn
derecho o deber). Alejamiento o expulsin de cnyuge del domicilio comn, sin
existir causas que justifiquen dicha actitud. El abandono debe ser voluntario.
Se entiende por abandono la supresin de la vida en comn, no permitindole
el retorno, con descuido de los deberes resultantes del matrimonio, en especial
del deber de cohabitar, sin existir causas que justifiquen dicha conducta.

Para PERALTA el abandono consiste en el alejamiento de la casa conyugal o en


el rechazo de volver a ella por uno de los cnyuges en forma injustificada.
Para que la accin prospere se necesita la concurrencia de tres
requisitos indispensables:

1. Que, el demandado haya hecho dejacin de la casa comn,

2. Que, tal actitud sea injustificada, lo que permite suponer que la ha


inspirado el designio de destruir de hecho la comunidad conyugal, y

3. Que, el abandono se prolongue por ms de dos aos continuos o


cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda de dos
aos.

El abandono es una autentica dejacin o desatencin imputable, de cualquier


deber conyugal que los esposos estn obligados a cumplir.
III.

LA
DIFERENCIA
EXISTENTE
ENTRE
EL
INJUSTIFICADO Y LA SEPARACIN DE HECHO

ABANDONO

1. SEPARACION DE HECHO
En la separacin de hecho no existe cnyuge culpable, ya que la separacin se
puede originar por mutuo acuerdo y tambin por voluntad unilateral. La
separacin de hecho de los cnyuges no es por si sola causa de divorcio ni
implica necesariamente que haya habido abandono voluntario y malicioso de
parte de uno de ellos, pues se trata de una situacin fctica que tanto puede
resultar del abandono unilateral como del mutuo acuerdo de los esposos para
vivir separados. Precisamente, la existencia de ese acuerdo que en algunos
casos se presumi como consecuencia del tiempo transcurrido sin que ninguno
de los cnyuges promoviese juicio de divorcio excluye la existencia de ese
causal en examen[18]
Sin embargo, como el acuerdo de separarse no es eficaz para suprimir el deber
de cohabitacin que, como todo el complejo de derecho y deberes conyugales,
esta impuesto por disposicin legales imperativas, que los contrayentes o lo
esposos no pueden modificar a su voluntad, cualquiera de ellos podra
retractarse y exigir la reanudacin de la vida en comn.
2. ABANDONO INJUSTIFICADO
Es cuando este se realice por motivos atribuibles a la conducta del otro
cnyuge. Como por ejemplo: en proteccin, debido a actos de violencia fsica,
o psicolgica; cuando el esposo fue impedido del ingreso o expulsado de
domicilio conyugal por el cnyuge[19]
Por otro lado el alejamiento puede estar fundado en problemas de tipo
econmico, as el retiro del hogar de la mujer debido a los graves aprietos
econmicos por los que atraves el matrimonio no implica el abandono
voluntario y malicioso.

Si el cnyuge que se retira del hogar promueve juicio de divorcio, pero luego
no acredita las causales invocadas, ese retiro no podr ser justificado.
Entonces, ser necesario para configurar la causal de divorcio o separacin de
cuerpos por abandono injustificado la presencia de tres elementos:
subjetivo, objetivo y temporal:
1. Objetivo: Es el abandono (alejamiento, lanzamiento o rechazamiento de
volver) del domicilio conyugal;
2. Subjetivo: Pretensin de eximirse o substraerse del cumplimiento de
sus obligaciones conyugales y paterno filiales;
3. Temporal:
alternados.

Abandono

por

el

transcurso

de dos

aos continuos

Con respecto a la carga de la prueba, el cambio de denominacin de la causal


de abandono malicioso por abandono injustificado, trajo implicancias jurdicas
de gran relevancia en el aspecto procesal: As a quien invoca el abandono del
hogar le basta con acreditar el hecho material del alejamiento. Al cnyuge que
se retira le incumbe probar a su vez que tuvo causas legtimas y validas para
adoptar esa actitud. Se presume juris tanturn. la voluntariedad y maliciosidad
del abandono. El abandono queda configurado al no probarse la legitimidad de
las causas que llevaron al cnyuge a alejarse o le impidieron regresar.
3. CARACTERISTICAS
El simple hecho material del alejamiento, ausencia o separacin no basta para
constituir abandono como causal de divorcio; se requiere adems como ocurre
con todas las causales el factor moral de la imputabilidad, que la ley califica en
este caso de voluntariedad y malicia en la accin

a) Voluntariedad

No es concebible el abandono involuntario; abandono supone en si una accin


voluntaria, pues de lo contrario no seria tal sino mera separacin o dejacin del
hogar. La voluntariedad no es, pues, en realidad una calificacin de abandono
sino un requisito necesario para configurarlo.

b) Malicia

Abandono es malicioso cuando se realiza con el deliberado propsito de


sustraerse el cumplimiento de los deberes matrimoniales. Este requisito cubre
el de voluntariedad, pues no concibe malicia involuntaria.
Por tanto, el abandono malicioso se diferencia de la simple ausencia en que
mientras aquel se configura a travs del desamparo y la negligencia en el
cumplimiento de uno o mas deberes matrimoniales, sta consiste en el mero
distanciamiento fsico.
4. ABANDONO RECPROCO

O convenido entre los cnyuges, el criterio jurisprudencial se inclina por negar


que se incurra en la causal de abandono injustificado si dicha separacin es
consecuencia de un acuerdo de los cnyuges.
No existe abandono si quien se retira lo hace obedeciendo a razones atendibles
en funcin de su empleo, profesin, cumpliendo obligaciones impuestas por
actividades de carcter pblico, o debido a su salud quebrantada.
No existe voluntad del abandono en la conducta que es la reaccin lgica de
las injurias graves o malos tratos recibidos del otro cnyuge; o si responde a la
hostilizacin de los familiares del cnyuge que habitan la casa comn.
No tiene carcter malicioso las ausencias injustificadas, si por su transitoriedad
importan una falta de atencin al otro cnyuge o sustraccin al deber de
compartir con ste las horas de descanso; lo cual es configurativo de injuria
graves.
No hay abandono voluntario cuando existe causal de divorcio atribuible al otro
cnyuge, aunque el esposo o esposa dejare el hogar comn sin requerir
previamente la autorizacin judicial, es decir el pronunciamiento que atribuye
la facultad de vivir separadamente durante la tramitacin del juicio[20]
El inters legtimo que preside la separacin suspende durante el proceso la
obligacin de cohabitar y, por lo tanto el retiro del hogar no es malicioso. El
juicio del divorcio lleva implcita la facultad de cualquiera de los cnyuges de
retirarse voluntariamente del hogar conyugal, efectivizando la separacin
provisional. As puede solicitar medidas cautelares de separacin provisional,
incluyendo la tenencia de los hijos.

6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.Entindase como conducta deshonrosa al modo de proceder de una persona de
forma incorrecta, indecente e inmoral en oposicin a la moral y buenas
costumbres. Algunos actos como el juego habitual, la ociosidad, ebriedad
habitual o consuetudinaria, las conductas sexuales aberrantes, despilfarro de
los bienes matrimoniales constituyen actos deshonrosos.
6.1. ETIMOLOGIA Y DEFINICION
Conducta deshonrosa proviene de: Conducta del latn Conducta que quiere
decir conducida, guiada; y Deshonra del latn Des (preposicin que significa
negacin) y Honra del latn honorabilis (estima y respeto de la dignidad
propia).
El Diccionario de Legislacin Peruana de Francisco Garca Caldern, seala la
siguiente definicin para el trmino "Honor": "Accin, demostracin exterior
por la cual se da a conocer la veneracin, el respeto y estimacin que alguno
tiene por su dignidad o por su mrito. Gloria o buena reputacin que sigue al
mrito, a la virtud o a las acciones heroicas, la cual trasciende a la familia,
personas y acciones mismas del que se ha granjeado". Son actos realizados

por uno de los esposos que son vergonzosos para el otro como por ejemplo,
los escndalos, ebriedad y alcoholismo, actos delincuentes, frecuentar
prostbulos, o constantes actos de infidelidad en la que no fuera posible
acreditar el adulterio. Que uno de los cnyuges se conduzca de una manera
incorrecta, indecente e inmoral, es decir acte contra el orden pblico, la
moral y las buenas costumbres. ejemplos: la vagancia, el juego habitual, la
ociosidad, la ebriedad habitual, conductas sexuales aberrantes ( necrofilia,
pederastia, bestialismo etc.).
Por otro lado, para definir el concepto de "Honra" seala: "Buena opinin y
fama adquirida por la virtud y el mrito".
El diccionario de trminos jurdicos de Pedro Flores Polo seala que el honor es
la "cualidad moral que induce al cumplimiento cabal de sus deberes, tanto en
lo que respecta a su persona como a los terceros. Honestidad. Buena
Reputacin", mientras que define a la "honra" como el "respeto por la dignidad
propia. Buena opinin que tienen los dems de un individuo, por la virtud y el
mrito que demuestra en su vida social."
6.2. DOCTRINA JURIDICA
Los artculos 247, inciso 6 y 333, inciso 6, de los Cdigos Civiles de 1936 y
1984, respectivamente, sealan como causal de divorcio, la conducta
deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. As, observamos que en
trminos de redaccin legislativa entre uno y otro cdigo, no existe variacin
alguna; el texto del Cdigo Civil de 1936, ha sido repetido literalmente en la
legislacin civil que actualmente nos rige.
Es la realizacin de hechos carentes de honestidad que atentan contra la
estimacin y respeto mutuo que debe existir entre los cnyuges, es
deciractitudes de los cnyuges impropias o escandalosas que originen el
rechazo de terceras personas.
La conducta deshonrosa que tiene un cnyuge como comportamiento habitual
de su vida matrimonial, produce perturbaciones en las relaciones normales que
debe mantener con el otro cnyuge y que hace insoportable la continuacin de
la vida comn, puesto que el comportamiento inmoral del cnyuge afecta
profundamente los deberes conyugales que se derivan del matrimonio, como la
vida en comn, la fidelidad, la asistencia recproca, elamparo a la familia
constituida legtimamente, ya que cualquier comportamiento contrario a los
deberes matrimoniales es incompatible con la paz conyugal.
Esta causal comprende una serie de comportamientos, una multiplicidad de
hechos y situaciones que la realidad puede presentar y que escapan de toda
posibilidad de enumeracin. Por ello es la utilizacin de aquella frmula tan
amplia, que puede englobarlas a todas, y que tiene como elemento
complementario la consideracin por parte del cnyuge afectado de que dicha
conducta haga insoportable la vida en comn.

Como ejemplos de conductas deshonrosas, tenemos el juego habitual; la


vagancia u ociosidad; la ebriedad habitual o consuetudinaria; las conductas
sexuales aberrantes; como la prctica del bestialismo, la necrofilia, la
pederastia, el homosexualismo, la reiterada intimidad amorosa con persona
distinta al cnyuge; el verse envuelto en rias constantes con terceros; ejercer
violencia fsica o psicolgica sobre sus hijos; el exhibicionismo o nudismo
pblico; el descuido del hogar; las salidas reiteradas injustificadas sin
autorizacin del otro cnyuge; dedicarse al trfico ilcito de drogas; la comisin
de un delito castigado con pena privativa de la libertad menor de dos aos;
dedicarse a la prostitucin; dedicarse al rufianismo o proxenetismo, trata de
blancas; despilfarro de bienes del matrimonio.
Se dan en esta causal la presencia de un elemento objetivo, que es el
comportamiento deshonesto e inmoral, y otro elemento subjetivo, el carcter
intencional o negligente de dichos actos.
Son condiciones para accionar la separacin de cuerpos o el divorcio por dicha
causal:
1. Que, el cnyuge incurra en conducta deshonrosa, que afecte
la personalidad, la moral del otro cnyuge y constituya vergenza para l.
2. Que, dicha conducta no sea espordica, ni nica, es decir que sea habitual y
permanente;
3. Que, dicha conducta deshonrosa no se base en hecho propio.
La accin no caduca, lo cual significa que est expedita mientras subsistan los
hechos que la motivan.
Esta causa puede ser probada por cualquiera de los medios permitidos por la
ley. Es facultativa, ya que el Juez puede apreciar la conducta teniendo en
cuenta la educacin, las costumbres y la conducta de los cnyuges.
Tal como seala Max Arias Schreiber, "se trata de un inciso que pretende
englobar situaciones que puedan presentarse y que por su propia naturaleza
son difciles de enumerar taxativamente" . Lamentablemente al haber cado en
una redaccin tan genrica, es posible que se cometan una serie de abusos en
desmedro de la institucin familiar, por lo que compete al juez que, con buen
criterio, pueda dilucidar si la referida causal ha sido propiamente configurada y,
para ello, deber tomar en cuenta lo establecido en el artculo 337 del Cdigo
Civil que seala la observancia de las circunstancias peculiares de cada caso
como la educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges.
Puntos fundamentales, asimismo, que todo juez debe tomar en consideracin a
fin de valorar la configuracin de la causal de conducta deshonrosa sern los
siguientes:
1. Reiterancia en la falta conyugal que torne en insoportable la vida
matrimonial: El comportamiento deshonesto no debe consistir en un solo acto
aislado sino que deber ser producto de una prctica habitual y constante de

hechos indecentes, inmorales, vejatorios, injuriosos, que al producir


"perturbacin en las relaciones normales que se debe mantener con el otro
cnyuge ...hace insoportable la continuacin de la vida en comn, puesto que
el comportamiento inmoral del cnyuge afecta profundamente los deberes
conyugales que se derivan del matrimonio."
2. Los hechos que impliquen la conducta deshonrosa debern ser notorios y
pblicos. No basta que los hechos se presenten en el mbito interno del hogar
sino que se hagan pblicos y notorios; de esta forma el honor del cnyuge
quedara mellado haciendo imposible la vida en comn.
El Doctor Jos Rubn Taramona menciona algunos casos ejemplificativos donde
la causal analizada se configura claramente:
a) La embriaguez, habitual o consuetudinaria del cnyuge (aunque esta causal
puede incidir en lo establecido en el artculo 333 inciso 7);
b) La dedicacin al juego, constituyndose en un vicio;
c) La vagancia u ociosidad habitual del marido;
d) La manifiesta y reiterada intimidad amorosa con personas distintas al
cnyuge, que no lleve consigo el acceso carnal (pues esto ya configurara la
causal de adulterio), pero que signifique exhibirse en pblico;
e) La actitud deshonesta, con exhibiciones pblicas con personas de dudosa
conducta y;
f) La dedicacin al trfico de sustancias estupefacientes, entre otros.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias
que puedan generar toxicomana, es decir el uso de estupefacientes que
desencadenan en vicios que afectan al matrimonio.
El uso habitual injustificado de drogas, en nuestro medio se encuentra
considerado como una de las causales de separacin de cuerpos, conforme lo
prev el inciso 7 del articulo 333 del Cdigo Civil, que expresamente refiere
...Son causas de separacin de cuerpos...El uso habitual e injustificado de
drogas alucingenas o de sustancias que pueden generar toxicomana , En ese
sentido, es necesario investigar Si el uso habitual injustificado del drogas
constituye una causal de separacin de cuerpos?, Al respecto debo indicar que
la habitualidad injustificada esta referida a que la persona comete reiteradas
veces la misma conducta sin motivo alguno y de tal manera que genera una
costumbre rutinaria y en este caso concreto que nos ocupa bsicamente esta
referida al uso de las drogas que genera una prctica de consumo continuo de
uno de los cnyuges y como consecuencia la toxicomana.
Segn el diccionario de trminos jurdicos indica que la Toxicomana es el
consumo habitual de sustancias toxicas o drogas que producen intoxicacin
temporal o crnica daando la salud del sujeto y proyectndose mal hacia la
comunidad por l desequilibro que provoca en la voluntad del sujeto . Sobre el

tema, encontramos que segn Azula Camacho, refiere que sobre la causal de
uso habitual de drogas alucingenas o de sustancias que pueden generar
toxicomana que ...Esta causal (uso habitual de sustancias alucingenas o
estupefacientes) comprende lo que generalmente suele denominarse como
drogadiccin o toxicomana, que ocurre por el uso o consumo reiterado de
sustancias alucingenas o estupefacientes, como marihuana, cocana, basuco,
herona etc.). ; Bajo este concepto y considerando que la droga viene hacer
...cualquier sustancia que asimilada por el organismo viviente es capaz de
influir en una o varias de sus funciones; Asimismo, tenindose en cuenta que
la conducta adictiva ...Es una enfermedad auto y heterodestructiva, crnica
de recidivante progresiva y potencialmente fatal, de curso variable que
desarrolla una persona mediante un vnculo patolgico, es decir presenta un
fuerte deseo o sentimiento con compulsin hacia una sustancia que le causa
neuroadaptacin ; Por otra parte, estando a que las drogas alucingenas
...son sustancias que en el sistema nervioso centro producen distorsin de la
realidad y alucinaciones, acompaado de cambios emocionales intensos y
variados as como distorsiones de la personalidad o de sustancias que pueden
generar toxicomana y asimismo, como anteriormente hemos indicado que la
toxicomana viene a ser el consumo habitual de sustancias txicas o drogas
que daan a la salud del cnyuge, que conlleva a deteriorar la relacin de la
clula bsica de la sociedad, por estar contrario al Art. 4 de la Constitucin
Poltica que refiere el Estado protege la familia y promueve el matrimonio.
En ese sentido debe de ser protegida por los cnyuges por ser reconocidos
como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. ; Por otra parte,
tenindose en cuenta que ...Todas esas sustancias son toxicas y determinan
alteraciones de ndole fsica y psquica en las quien la consume, por lo cual
modifican su comportamiento y por ende, producen desquiciamiento en la
comunidad matrimonial ; en efecto, la droga pendencia de uno de los
cnyuges produce un cambio de personalidad tornndose conductas
conductuales anormales que generan peligrosidad contra la estabilidad,
armona y paz del hogar que provoca la separacin de cuerpos de una de las
partes, posteriormente el divorcio definitivo, por la causal del uso habitual de
drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicmana, la
misma que debe de ser acreditado mediante una pericia toxicolgica, para
poder determinar la drogadependencia o de una prueba cientfica de igual valor
para ser apreciada por juzgador al momento de resolver la pretensin de la
causal invocada por una de las partes.
Por otra parte, debo indicar que l Articulo 333 de la norma sustantiva civil, no
indica expresamente sobre el alcoholismo, sin embargo considerando que el
alcoholismo tambin genera afecciones cerebrales, trastornos cognitivos,
laguna mentales, ataques compulsivos en el alcohlico y tambin genera
estatus epilptico que producen la degeneracin en el ser humano, por lo que
uno de los cnyuges, en razn que ...El alcoholismo y la drogadiccin deben
provocar trastornos de conducta que impidan la vida en comn o la del
cnyuge alcohlico o drogadicto con los hijos.

Dichos trastornos sern, tambin, de carcter permanente debido a la


subordinacin fsica y psquica que experimenta la persona a la ingestacin o
uso peridico del alcohol o la droga ; En ese sentido concluimos que siendo la
familia la clula bsica de la sociedad y estando a que el uso habitual e
injustificado de drogas, si como los alucingenos e incluyndose el alcoholismo
por parte se uno de los cnyuges; as como, constituye causas que contribuyen
a la desestabilizacin del matrimonio, en uso de los derechos sociales y
econmicos que la carta magna ampara, sobre todo cuando exista toxicomana
con consecuencias que hagan insoportable la vida en comn, generando
inestabilidad que afectan cuando traumas en los hijos menores de edad y
creando modelos conductuales en el entorno familiar por parte de los
cnyuges, debe optarse por la separacin de cuerpos, suspendindose los
deberes relativos al lecho y habitacin, dejndose subsistente el vnculo
matrimonial y de persistir esta conducta adictiva que genere el decaimiento del
matrimonio, la disolucin del vnculo matrimonial es una de las alternativas
para proteger la prole y el bienestar de la familia.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio. Se refiere a enfermedades graves conocidas como
venreas, SIDA, hepatitis tipo B entre otras. Repito, la enfermedad deber ser
grave y adquirida por contacto sexual con persona diferente al cnyuge y en
tiempo sobreviniente al matrimonio.
Esta causal es una modificacin del mismo inc. Que antes deca enfermedad
venrea grave por enfermedad grave de transmisin sexual.
En esta causal, el legislador lo que desea es proteger al cnyuge sano y, sin
embargo, tal como est redactado, es decir, que tiene que ser por transmisin
sexual implicara adulterio que tiene una regulacin propia, por lo que
aparentemente se estara duplicando las causales.
Adems, si lo que se pretende es proteger al cnyuge sano no era
necesario la causal, en razn de que el art. 347 del Cdigo Civil, prescribe En
caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los cnyuges, el otro
puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer vida comn, quedando
subsistente las dems obligaciones conyugales.
Tal vez se crea que con est frmula se posibilita la
probanza
del
demandante, pues es mucho ms fcil acreditar la existencia de la
enfermedad que probar el adulterio propiamente dicho. Adems, esta
redaccin permite que enfermedades muy serias como el SIDA, puedan ser
consideradas como causal de separacin legal o del divorcio.
Al respecto el ex Congresista Aldo Estrada Choque, en la Exposicin de
Motivos de su Proyecto de Ley proponiendo la presencia de enfermedades
de transmisin sexual como el SIDA y la enfermedad mental permanente,
dice: La presencia de enfermedades de transmisin sexual, como el SIDA,
que afectan el sistema orgnico e inmunolgico de la
persona
con
consecuencias letales e inclusive inevitables, deben constituir una posibilidad
de separacin de cuerpos o divorcio, toda vez que no se justifica que por

razones familiares o morales se siga manteniendo un vnculo que hace


imposible el cumplimiento de las obligaciones y deberes derivados del
matrimonio, y que ponen en riesgo la salud del otro cnyuge, as como la de
los hijos, cuando existe la posibilidad de embarazos con alto grado de riesgo
para la prole. Similar situacin se presenta cuando se trata de una
enfermedad mental permanente que impide al cnyuge afectado una conducta
y raciocinio normales, y consiguientemente no se encuentra apto para
mantener una relacin matrimonial con deberes y obligaciones inherentes a
ella.
La incorporacin de estas causales, por ninguna razn significar dejar en
abandono al cnyuge enfermo, y en todo caso el juez, al momento de
resolver, tendr que establecer las previsiones que la misma ley seala para
que el cnyuge demandante acuda con los recursos y asistencia del caso a
favor del otro.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.- Determinada por
prcticas sexuales con persona de su mismo sexo. La accin caduca a los seis
meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de
producida.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de
dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. Sin embargo no
podr alegar esta causal si el cnyuge conoci de este delito antes de casarse.
De igual modo que la causal anterior, la accin caduca a los seis meses de
conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de
producida.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn debidamente probada en
proceso judicial. Esta causal al ser invocada, ser sometida a exhaustiva
probanza, pues a criterio del juzgador deber sustentarse en hechos objetivos
que den evidencia de manera indubitable la imposibilidad plena y absoluta de
hacer vida en comn con el cnyuge demandado. Asimismo la causal deber
apoyarse en hechos de graves afecciones morales debidamente apreciadas
valindose de auxilios legales como pericias psicolgicas, psiquitricas, y
pertinentes.
Esta causal no ha sido debatida ampliamente en las Facultades de Derecho,
Colegios de Abogados o en el propio Poder Judicial a travs de
la
jurisprudencia y sin embargo se adicion a esta ley, consignndolo en el inc.
11 del art.333 modificado, por lo que hubiera sido conveniente una mayor
difusin discusin de los proyectos de Ley, presentados al respecto.
La imposibilidad de hacer vida en comn, se da cuando los cnyuges se
encuentran dentro de un gran estado de quiebra en sus relaciones internas
matrimoniales, de tal manera que para ambos, resulte posible una convivencia
estable y armoniosa y que haga apacible la vida en comn. Por lo que para
que se configure est causal no bastar pequeas rencillas y pareceres
encontrados sobre tareas cotidianas o rutinarias que se presentan en toda
relacin humana.

Este inc. 11 se trata de una definicin abierta que deroga la configuracin


del sistema de causales numerus clausus al menos en materia de los causales
remedios.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo
ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges
tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo
dispuesto en el Artculo 335, referido a alegacin de hecho propio.
Es la constatacin fehaciente que debe hacer el juzgador a fin de acreditar que
los cnyuges han optado en los hechos por apartarse el uno del otro, dejando
de lado el deber marital de la convivencia y de la vida en comn.
En cuanto al tiempo se ha establecido que para que se configure la separacin
de hecho, tiene que transcurrir 4 aos, si los cnyuges no tienen hijos o
tenindolos, stos, son mayores de edad(nada se dice sobre los hijos mayores,
pero incapaces) o 2 aos cuando los cnyuges tienen hijos menores de edad.
Si bien est causal debe incluirse deba ser slo para la separacin de cuerpos
legal, no directamente para el divorcio, y debera transcurrir cinco aos de
separacin de hecho, teniendo o no hijos, a fin de defender la estabilidad
familiar, an cuando el fundamento social es que casi un milln de personas
que permanecen en condicin de separados de hecho podrn regularizar su
situacin conyugal en virtud de esta ley.
Entindase por separacin de hecho a una circunstancia en el matrimonio, en
la que sin mediar decisin judicial alguna, es decir subsistiendo el vnculo
conyugal, se produce una cesacin o interrupcin de la vida en comn o
cohabitacin de los cnyuges, el estado por el cual se falta o incumple el deber
u obligacin de convivir como unidad matrimonial de forma permanente ya sea
por decisin unilateral de cualquiera de los cnyuges o por mutuo
consentimiento.
Esta invocacin de separacin de hecho, basta por s misma para amparar su
finalidad no se invocar ninguna otra causa ni sealara culpable.
El nico requisito es que los cnyuges tengan separados un periodo mnimo de
dos aos o cuatro aos si tuvieran hijos menores de edad. Por tanto,
cualquiera de los cnyuges, incluso siendo el verdadero causante de la
separacin podr iniciar o impulsar el proceso de divorcio.
El artculo 289 del Cdigo Civil, contempla la regla general de los casos que
justifican la suspensin temporal de la cohabitacin. En consecuencia, slo
aquellas circunstancias que exijan el traslado de uno de los cnyuges fuera del
domicilio conyugal, por razones de caso fortuito o fuerza mayor, razones
laborales (por ejemplo que uno de los esposos tenga que viajar al extranjero
por trabajo), de estudios, enfermedad, accidentes, etc., que permitan inferir la
imposibilidad de mantener la cohabitacin, justifican la suspensin de este
deber y pueden ser utilizadas como argumentos de defensa del cnyuge
demandado.

Es decir, que la separacin de hecho no involucra los casos en que los


cnyuges viven temporalmente separados por circunstancias ajenas a su
voluntad. Sin embargo, se configurar la causal si no obstante haberse iniciado
la interrupcin de la cohabitacin por causas no imputables a los cnyuges,
despus se evidencia la intencin manifiesta de uno de ellos o de ambos de
continuar sus vidas por separados.
Al inicio se refiri que este tipo de divorcio se ampara por s mismo en el hecho
de la separacin, sin sealamiento del culpable, sin embargo durante el
desarrollo del proceso y el juez, velara por la estabilidad econmica del
cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de
sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao
personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad
conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera
corresponder.
Tengamos en cuenta que el cnyuge que resultare ms perjudicado con la
separacin, recibir los beneficios atribuidos al que resultare vencedor en un
litigio de divorcio por causal, es el caso del cnyuge que pierde las gananciales.
No es una excepcin que en este proceso sea relevante probar
fehacientemente la separacin mediante prueba documentada que testimonie
tal hecho, se evitar que el Juez declare infundada su demanda.
Suspensin del deber de cohabitacin. En caso de enfermedad mental o
contagiosa de uno de los cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la
obligacin de hacer vida comn, quedando subsistente las dems obligaciones
conyugales.
13. La separacin convencional, permite a los cnyuges, de manera
conjunta, solicitar la Separacin de Cuerpos debido a que existe mutuo
consentimiento, evitando as la inculpacin recproca de los cnyuges para
obtener la sentencia final. Para invocar la Separacin convencional la
establece un plazo mnimo de duracin del matrimonio, es decir haber
transcurrido dos aos desde la celebracin del matrimonio.
La forma ms simple y sencilla de conseguir el divorcio es por acuerdo, a
diferencia de las otras formas de divorcio alegando causales o separacin de
hecho que implican un largo proceso en el cual habr de probarse
indubitablemente cada motivo alegado, sumado a ello la onerosidad.
Los requisitos que prevee la Ley son:
1. Transcurso de dos aos desde la fecha de celebracin del matrimonio.
2. Consentimiento de ambos cnyuges, es decir que la demanda ha de ser
interpuesta necesariamente de manera conjunta por ambos cnyuges.
3. La demanda deber presentarse con la propuesta de convenio en la cual
se regula los regmenes familiares de los cnyuges.

Con fecha 16 de mayo del ao 2008, fue publicada la Ley 29227, y el 13 de


junio del mismo ao su Reglamento. Esta Ley regula el procedimiento No
contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior, es decir que a partir
de la vigencia de dicha Ley, se admite a trmite este procedimiento en las
municipalidades y notaras.
En todo caso, si va a optar por este tipo de divorcio sea o no tramitado por va
No contenciosa, deber acompaar a su solicitud:
1. Partida de matrimonio.
2. Copia simple de documentos de identidad de los cnyuges.
3. En caso de actuar por representacin, copia literal de la partida de
inscripcin de otorgamiento de poder o vigencia de poder.
4. Propuesta de convenio en la que se regula los regmenes familiares
como alimentos (ensentido amplio), tenencia de los hijos, rgimen de
visitas, gananciales.
5. Inventario valorizado de bienes.
Partida de nacimiento de los hijos menores de edad.