Instituto de Ciencia Procesal Penal

LA NULIDAD, EL REMEDIO OLVIDADO

Eduardo Herrera Velarde

I. INTRODUCCION
Al analizar el tema de la nulidad en nuestro ordenamiento, no hay mucho que decir
dentro del plano estrictamente legislativo. La carencia de normas al respecto hacen
gala del evidente desinters que se ha tenido en relacin a esta importante institucin
del Derecho Procesal Penal que busca, como lo veremos en lo sucesivo, preservar el
proceso en el contexto de lo debido .
Comnmente se tiene la equivocada idea que la nulidad constituye como lo seala
Vicenzo Manzini, una trampa a la buena fe del juez, del ministerio pblico y de las partes
privadas 1, por lo que este pensamiento, a criterio del maestro italiano, es un
argumento que pretenden hacer imperar ciertos leguleyos de baja esfera , con lo que,
ms all de las duras expresiones que se han glosado, deja en claro que la nulidad no
es como siempre se piensa un golpe bajo , aunque muchas veces existan casos en los
que esta figura sea utilizada de esa manera.
La nulidad, como tambin lo veremos en lo sucesivo, es, al menos en mi concepto,
un remedio que tiende a cuidar la salud del proceso de cara a sus efectos posteriores
y el final pronunciamiento sobre el fondo del asunto controvertido. Un remedio que
hoy en nuestra legislacin parece olvidado y que corresponde a todos quienes nos
dedicamos al quehacer penal el reinvindicarlo.
MANZINI, Vicenzo. Tratado de Derecho Procesal Penal. Tomo III. Ediciones Jurdicas Europa Amrica.
Buenos Aires, Argentina. Pg. 102.
1

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El presente artculo no busca hacer un exhaustivo anlisis de la nulidad lo cual sera

una pretensin muy cara de mi parte en el contexto bajo el cual est diseado este
aporte. Simplemente, intento familiarizar al lector un poco ms con esta institucin
procesal. Ingresando a su apreciacin desde el punto de vista de la legislacin
nacional a mrito de tomar conciencia realmente de su importancia y vala como tal,
as como de la necesidad de utilizarla adecuadamente en el marco del debido
proceso.
II. CONCEPTOS VINCULADOS AL TEMA
Previamente a ingresar al anlisis de lo que significa la nulidad en materia procesal
penal, considero oportuno familiarizar al lector con algunos conceptos que se
encuentran vinculados al tema que he escogido desarrollar.
Cuando hablamos de nulidad debemos remontarnos indefectiblemente a aquella
especie sobre la cual se cie todo el engranaje de esta importante institucin : el acto
procesal, para posteriormente remontarnos tambin a su gnesis inmediata : el acto
jurdico.
Los actos procesales son definidos por Clari Olmedo como las expresiones volitivas e
intelectuales de los sujetos del proceso penal o cumplidas por terceros ante el tribunal, cuya finalidad
es la de producir directamente el inicio, desenvolvimiento, paralizacin o terminacin del proceso
penal conforme a lo prescrito por la ley procesal penal 2. A mrito de ello, es importante
remarcar que al fluir este acto procesal de las expresiones de los sujetos procesales,
esta idea abarca obviamente al imputado, ministerio pblico, al agraviado
CLARIA OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Rubinzal Culzoni Editores. Buenos Aires,
Argentina. Pg. 182 -183.
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(constituido como parte civil de acuerdo a nuestro ordenamiento) y al propio Juez

Penal, que si bien ser el sanador natural todos de los actos procesales por ser
quien origine buena parte de ellos y, valga decirlo tambin, quien de lugar a su
nulidad.
Como lo seal anteriormente, la idea de acto procesal nos remite tambin
indefectiblemente a

lo

que

se conoce como acto jurdico en derecho procesal.

Precisamente en este extremo, Giovanni Leone indica que el acto jurdico (en
sentido amplio del trmino) es una categora que contiene a su vez dos sub-especies
que son el acto jurdico (propiamente dicho) y el negocio jurdico, cuya diferencia
estriba en que en el primero es suficiente la voluntariedad del comportamiento, en
tanto

que en el segundo adems del elemento anotado se exige la direccin hacia un

fin, que est fuera del acto y que la ley garantiza 3. Ms all de lo rudimentario que
puedan parecer estas a los civilistas definiciones de acto jurdico y negocio jurdico,
resulta claro que el maestro italiano pretende hacer un paralelo de lo que implica la
idea de acto jurdico en el contexto de esa rama del Derecho y el concepto que nos
interesa como parte del Derecho Procesal Penal, dejando en claro por cierto que esa
figura como lo he anotado anteriormente determina el gnesis del acto procesal.
As, Leone precisa adems que trasladando esta clasificacin al proceso penal, nos
encontramos con lo que se entiende por hecho jurdico procesal que es aquel
productor de consecuencias jurdicas en el proceso penal y por lo tanto gnesis
directa del ya conceptuado acto procesal. Posteriormente, ese hecho jurdico
procesal tambin se sub-divide en acto procesal y negocio jurdico procesal, como
muestras de las manifestaciones de las partes y terceros en la relacin procesal.

LEONE, Giovanni. Tratado de Derecho Procesal Penal. Volumen I. Ediciones Jurdicas Europa Amrica.
Buenos Aires, Argentina. Pg. 581.
3

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Con lo dicho lneas arriba, queda claro que el concepto de acto procesal se encuentra
ntimamente ligado con lo que se conoce como acto jurdico, sin llegar a confundirse
entre si ya que ambas son categoras independientes con distintos efectos. De esta
manera, mientras el acto jurdico se desenvuelve en el mbito del derecho privado, el
acto procesal ingresa al campo del derecho pblico como eslabn bsico de la
relacin jurdico procesal incluida la litis (ya sea se trate del proceso penal, civil,
administrativo, etc.). Una interesante perspectiva hablando de acto jurdico y acto
procesal, es la que ofrece el ilustre tratadista Luis Del Valle Randich quien sobre el
particular ha sostenido :
Si consideramos que el proceso es una secuencia ordenada de actos regulados que se realizan en el
tiempo y que producen efectos jurdicos; o como lo afirma Endomann, es el conjunto de condiciones
necesarias para que se genere un efecto jurdico y si estos actos son producidos por exteriorizacin o
actividad personal, no cabe la menor duda que existe una identidad ontolgica entre el proceso y acto
jurdico, pues se manifiestan como una voluntad exteriorizada con el fin de transmitir, modificar o
extinguir un derecho 4.
Luego de este breve recorrido por el rbol genealgico del acto procesal, pasemos a
revisar aquellas formas bajo las cuales se manifiesta ste concepto dentro del
desarrollo de la secuela del proceso, valga la redundancia.
En principio, corresponde mencionar al acto procesal perfecto, vale decir aquel que
existe, que no contiene ningn vicio o irregularidad y que, como seala el mismo
Leone, es plenamente eficaz en atencin a la perfecta correspondencia entre
perfeccin y eficacia 5.

4
5

DEL VALLE RANDICH, Luis. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Lima, Per. Pg. 55.
LEONE, Giovanni. Op. Cit. Pg. 667.

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Frente al acto procesal perfecto tenemos, obviamente, aquel que no lo es y que de

esta manera puede sugerir inexistencia, ineficacia, o inadmisibilidad (aunque ineficaz
ser siempre como lo veremos a continuacin). As tenemos :
El concepto de ineficacia - como ya lo he anotado en el prrafo que antecede va
relacionado a la imposibilidad de producir efectos jurdicos, vale decir determina la
consecuencia de que el acto procesal no es perfecto, indistintamente de si esta
ineficacia es transitoria o permanente como tambin lo veremos en lo sucesivo.
A regln seguido viene el concepto de inadmisibilidad que es enmarcado por Carlos
Creus, al ser citado por los profesores argentinos Desimoni y Tarantini, como aquel
acto que no cumple con los requisitos del tipo procesal en cuanto al sujeto que lo intenta
introducir a sus circunstancias de forma y oportunidad. La inadmisibilidad se presente as como
sancin previa a la introduccin del acto en el proceso (antes de que se convierta propiamente en acto
procesal). Se trata, pues, de una declaracin de invalidez para el futuro, pues que cuando se produce
el acto no ha suscitado efecto personal alguno, a diferencia de lo que ocurre con el acto defectuoso ya
introducido en el proceso 6 . Ciertamente, el acto procesal inadmisible es aquel que no
se introduce dentro del proceso, ya que de lo contrario sera nulo, o anulable si cabe
el trmino, por eso es que Carnelutti indica que la inadmisibilidad, en confrontacin
con la nulidad, es una especie de ineficacia atenuada y concluye l mismo si ahora
tratamos de precisar mejor en que consiste la atenuacin, diremos que la ineficacia, cuando se
resuelve en la inadmisibilidad, se limita el acto viciado sin extenderse este a los actos sucesivos que de
l dependen

, aunque habra que agregar que esta ineficacia se sanciona extra

proceso, o mejor dicho antes que el acto procesal ingrese al mismo.

DESIMONI, Luis Mara y otro. La nulidad en el proceso criminal. Ediciones Desalma. Buenos Aires,
Argentina. Pgs. 16 17.
7 CARNELUTTI, Francesco. Lecciones sobre el proceso penal. Volumen III. Ediciones Jurdicas Europa
Amrica. Buenos Aires, Argentina. Pg. 194.
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Llegamos de esta manera a la idea de inexistencia del acto procesal que, desde mi
punto de vista, es uno de los discutidos. Por un lado, existe una posicin como la
sostenida por tratadista como Carnelutti, que indica que el acto inexsitente es
verdaderamente un no acto, esto es, no es un acto, ni perfecto ni imperfecto 8; mientras que otra
corriente le reconoce cierta existencia , aunque este postulado suene abiertamente
contradictorio, de ello que solamente anulando un acto inexistente, como lo indica
Clari Olmedo, se hace posible extirparlo 9. Como vemos, aclarando un poco lo
antes sealado, es posible colegir que la primera de las posiciones desarrolladas
confunde el concepto material de inexistencia con el concepto jurdico de aquella,
pues es absolutamente diferente que una cosa exista en la realidad y que no posea
existencia jurdica, que es de lo que hablamos en este contexto, a que simplemente
no tenga existencia dentro del plano de lo real. Por eso es que el maestro Leone
finalmente concluye al pronunciarse sobre el particular :
Si la inexistencia afecta tambin al fallo (que por otra parte, es un fallo aparente), ello se debe al
hecho de que lo no existe (jurdicamente), no puede nunca producir efectos, y que, por tanto, el juez,
sobre la base de una inexistente relacin procesal, no pronuncia la decisin (aunque aparentemente
la dicte) ya que faltan los presupuestos para ella En definitiva, mientras lo que es jurdicamente
inexistente, no puede ser nunca sanado, lo que es invlido (es decir, existente, pero enfermo), puede
ser sanado 10 .
Resumiendo todo lo antes expuesto, en principio tenemos el acto procesal perfecto,
aquel que tiene todos sus requisitos para surtir plenos efectos jurdicos de manera
que resulta totalmente eficaz. Contrariamente - o mejor dicho, en una posicin
distinta - existen aquellos actos imperfectos, que segn sean sus imperfecciones,
CARNELUTTI, Francesco. Op. Cit. Pg. 182.
CLARIA OLMEDO, Jorge. Op. Cit. Pg. 194.
10 LEONE, Giovanni. Op. Cit. Pg. 687.
8
9

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podran ser inadmisibles o nulos dependiendo de si su ineficacia es transitoria o

permanente11 . Como una tercera categora se presenta la inexistencia, que si bien
culmina como todas las sanciones en ineficacia, debe ser identificada para
materializarse como tal.
No debo dejar de abordar un ltimo concepto que la doctrina procesal ha coincidido
en denominar como irregularidad procesal, entendido
un

por

Carnelutti cuando

acto procesal est afectado por un vicio que no excluye su eficacia 12. Sin embargo,

esta ltima categora trae desde mi punto de vista algunas confusiones al no

establecerle una consecuencia determinada, dejndolo, al entender de lo anotado por
Leone

13,

como un acto vivo pero con imperfecciones no suficientes para su

extirpacin o sanacin.
Dicho esto, pasemos al concepto que nos interesa.
III. LA NULIDAD
Como lo seal ya anteriormente en la parte introductoria, comnmente existe la
equivocada idea de reputar a la nulidad la imagen de una institucin nociva, utilizada
por aquellos malos o desleales litigantes cuya finalidad es puramente dilatoria y
obstruccionista. Nada ms equivocado que ello.
La nulidad, como remedio procesal que tiende a recuperar los defectos que en un
futuro puedan generar un irregular pronunciamiento sobre el fondo del asunto al
Aunque, tambin hay que decirlo, dentro de la nulidad existe aquella con efectos permanentes (nulidad
absoluta) y aquella con efectos si cabe el trmino - transitorios (nulidad relativa). La diferencia estriba en
que el acto procesal inadmisible requiere de la sanacin de esa ineficacia para ingresar al proceso, en tanto que
el acto procesal viciado de nulidad relativa puede subsistir de esa forma.
12 CARNELUTTI, Francesco. Op. Cit. Pg. 183.
13 LEONE, Giovanni. Op. Cit. Pgs. 669 - 670.
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concluir el proceso penal, ya que llegado el momento evitar esa circunstancia

mediante

el

saneamiento

correspondiente, si es el caso. Precisamente en ese

sentido es que se han referido los profesores argentinos Luis Desimoni y Ricardo
Tarantin al indicar que el tema de las nulidades est ntimamente ligado con el del
debido proceso , y para poder determinar este ltimo extremo es inexorable que se haya
cumplimentado el denominado fin del proceso , el cual no es otra cosa que haber realizado y
documentado todas las etapas que prev la ley instrumental con transparencia y respeto del derecho
de defensa del procesado

14

. Como vemos entonces la nulidad tiene una envergadura

de, si se quiere, auxilio para el control de la correccin del proceso y por lo tanto, de
su legalidad y constitucionalidad.
Existen muchas definiciones de lo que implica la idea de nulidad, pero considero una
de las ms claras la evacuada por Jorge Clari Olmedo que es citada por Desimoni y
Tarantini sealando que la nulidad es el vicio que afecta un acto por la omisin de una
forma o de un requisito legalmente necesario para su validez 15 16.
Ahora bien, dependiendo precisamente del vicio que nos habla el texto antes
glosado, podremos decir que el acto procesal podr ser nulo en sentido absoluto o
nulo e sentido relativo, llegando as a la clasificacin ms tradicional realizada por la
doctrina. Hablando de nulidades absolutas coincido plenamente con la opinin de
Manuel Osorio al ser tambin citado por los profesores argentinos que he referido
anteriormente, Desimoni y Tarantini :

DESIMONI, Luis Mara y otro. Op. Cit. Pg. 05

DESIMONI, Luis Mara y otro. Op. Cit. Pg. 2.
16 Surge entonces el concepto de validez, que implica que el acto procesal rene todos los requisitos exigidos
por la ley procesal, valga la redundancia. Como vlido que es, un acto procesal surte efectos jurdicos y es
eficaz, de lo que se concluye que la validez es el antecede inmediato a estas ltimas dos categoras.
14
15

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La nulidad absoluta es la del acto que carece de todo valor jurdico, con excepcin de las
reparaciones y consecuencias que, por ilcito o daoso, puede originar .17
De manera antagnica al concepto antes formulado, se presenta la nulidad relativa
como aquella que es susceptible de ser sanable o recuperable e incluso, de no serlo
en forma y modo oportuno, puede resultar convalidable como lo entiende Clari
Olmedo cuando sostiene que una nulidad relativa queda subsanada cuando no obstante la
latente deficiencia del acto, dadas ciertas circunstancias ste puede quedar vlido, impidiendo su
declaracin de nulidad 18 .
A mrito de ello, resulta importante entonces traer a colacin, dos conceptos que
desde mi perspectiva conforman adecuadamente el entorno de lo que es la nulidad
relativa, me refiero a la sanabilidad (tambin conocida como subsanacin) y la
convalidacin, que si bien no llegan a ser sinnimos se asemejan mucho entre si al
punto tal que una forma de sanear un vicio es convalidarlo.
La sanatoria o subsanacin es entendida por Leone como el producto de una
mimetizacin de los elementos del acto o comportamiento posterior al vicio, de
manera que se combinen adecuadamente con la irregularidad sustituyndose en ella.
A lo que habra que agregar que luego de ello se conforma un acto que en principio
es potencialmente nulo y luego absolutamente vlido.
La convalidacin por su parte, implica una suerte de perdn de parte del sujeto
procesal afectado con la nulidad respecto al perjuicio que sta le pueda causar, de
manera que al advertir su existencia y no solicitar la sancin correspondiente, la
acepta como tal dejando vivo el acto cuestionado. Hablando un poco ms de la
17
18

DESIMONI, Luis Mara y otro. Op. Cit. Pg. 28.

CLARIA OLMEDO, Jorge. Op. Cit. Pg. 245.

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naturaleza de este perdn que supone la nulidad relativa,

un hecho que debe

llamar la atencin es que tratndose de convalidaciones, no necesariamente el sujeto

afectado que deja subsistir el acto procesal viciado debe tener absolutamente en claro
la existencia del vicio, ello se entiende del tercer prrafo del artculo 172 del Cdigo
Procesal Civil al legislar lo pertinente a la figura de la convalidacin tcita. Esta
coyuntura tambin se hace extensiva en el marco del nuevo Cdigo Procesal Penal
como se colige de la lectura del inciso c del artculo 152. Obviamente, si existe una
convalidacin tcita tambin existe una convalidacin expresa, la cual se materializa
bajo dos coyunturas claramente graficadas : la primera cuando los sujetos procesales
tienen conocimiento expreso de la nulidad y, en atencin a Principio de
Trascendencia, no la denuncian (porque no les perjudica por ejemplo) y la segunda
coyuntura se verifica cuando el acto procesal no obstante tener un vicio de esa
magnitud logra su finalidad (por ejemplo una notificacin defectuosa).
Entonces, desde el ngulo de las principales caractersticas de la nulidad relativa
podremos concluir aunque sea reiterativo - que sta es la nica susceptible de ser
convalidable o

sanables ( subsanable). De esta manera, contrario sensu, la nulidad

absoluta es inconvalidable e insubsanable y debe ser sancionada

cualquiera sea el

estado del proceso, incluso luego de concluido aquel 19 .

Por ltimo, otra clasificacin que tambin hay que abordar ya que tocamos el tema,
es aquella ve a la nulidad desde el plano estrictamente de su regulacin legislativa,
existiendo entonces nulidades especficas que, sobre la base del Principio de
Taxatividad o Legalidad, suponen una sancin expresa consagrada por la propia
norma en el caso de incumplimiento de algunos de los requisitos exigidos por la ley

19

A propsito ver inciso 5 del artculo 439 del Cdigo Procesal Penal.

10

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20

(por ejemplo falta de notificacin a todos los sujetos procesales en el caso de la

ratificacin pericial a tenor de lo preceptuado por el artculo 168 del Cdigo de

Procedimientos Penales) y nulidades genricas que - como su nombre lo indica son determinadas por la ley pero no de manera expresa, siendo aplicables a cualquier
acto procesal que determine una contravencin

de derechos fundamentales que

generen un estado de indefensin 21.

Volviendo al tema de la conformacin de la institucin procesal de la nulidad, un
concepto que encuentro particularmente interesante a los efectos del presente
trabajo, es aquel que viene formulado por el tratadista Jorge Carrin Lugo quien,
pronuncindose sobre este extremo, nos dice que la nulidad importa una sancin
que tiende a privar de efectos a un acto que contenga un vicio, un error o que en
cuya ejecucin no se hayan observado las formas sealadas por la ley 22 . Este ltimo
aporte nos trae al tema dos nuevos elementos que resulta importante tratar, a saber :
vicio y error.
Sobre estos trminos, el mismo Carrin Lugo indica que un acto viciado ser aquel
que incumple con alguno de los requisitos del acto procesal perfecto : capacidad
procesal, consentimiento del sujeto (o declaracin de voluntad), posibilidad de
realizacin jurdica y observancia de las formas prescritas por la ley 23 24. El error, por
otro lado, segn el mismo tratadista, supone la falta de coordinacin o coincidencia
DESIMONI, Luis y otro. Op. Cit. Pg. 20 21.
Una tercera clasificacin de las nulidades es la que proponen los profesores Desimoni y Tarantini al hablar
de las nulidades implcitas, que no tienen acogida de manera taxativa por la ley pero que atentan contra el
normal desarrollo del proceso. Muy a pesar de lo particular e innovadora que pueda parecer esta idea de
nulidad implcita, este concepto se podra confundir con el expuesto en relacin a las nulidades genricas, por
lo que desde mi perspectiva no merece un comentario ms profundo.
22 CARRION LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Editorial Grijley. Lima, Per. Pgs. 387
389.
23 CARRION LUGO, Jorge. Op. Cit. Pg. 387.
24 Lo cual nos lleva a la redundancia respecto a las causales indicadas anteriormente por el mismo autor
nacional (vicio, error e incumplimiento de las formas prescritas por la ley).
20
21

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entre la representacin mental que el agente hace de una persona, cosa, hecho o de la
propia ley, no respondiendo estos a la realidad. Luego, complementando lo expuesto
por el profesor nacional, debo entender que el acto procesal errado es, finalmente,
aquel que no coincide con la voluntad del sujeto que lo realiza al mediar una falta
representacin, lo cual no determina como puede suponer el acto procesal viciado
la ausencia de esa declaracin de voluntad.
Finalmente, habiendo quedado claro el concepto de nulidad y la clasificacin de esa
figura procesal, tampoco puedo

dejar de tocar el tema de los principios que

gobiernan el sistema de las nulidades.

El profesor nacional Jorge Carrin Lugo nos refiere siete principios que rigen a las
nulidades dentro del contexto del proceso civil 25, mas por una cuestin de opinin
nicamente coincido en cuatro de ellos 26 que a continuacin paso a exponer :
Principio de Legalidad o Taxtatividad en

la

nulidad de los actos procesal :

Si no existe regulacin expresa, no hay lugar a invocacin de nulidad.

Principio de Trascendencia : No hay nulidad sino hay perjuicio o dao a uno de
los sujetos procesales.
Principio de Declaracin Judicial : Solamente ser nulo aquel acto que as lo
declare el Juez Penal.

CARRION LUGO, Jorge. Op. Cit. Pgs. 390 - 398.

La razn que fundamenta esta discrepancia radica en que los llamados por el autor nacional como los
Principios de Convalidacin, Subsanacin e Integracin, en mi criterio son ms bien requisitos propios de las
nulidades que hemos coincidido en llamar relativas, de manera que no rigen a todas las nulidades.

25
26

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Principio de Finalidad : Si el acto ha producido sus efectos, no es anulable 27 28.

A los principios antes expuestos habra agregar uno ms que es sealado por Teresa
Armenta Deu. Me refiero al Principio de Enmienda y Conservacin de los actos, en
virtud del cual se procura que los actos procesales subsistan si estos son subsanables
bajo las condiciones y plazos establecidos por la ley

29,

de manera que la nulidad

relativa en salud del proceso penal tender a ser la regla general y la nulidad
absoluta, por lo tanto, ser la excepcin.
IV. TRATAMIENTO DE LA NULIDAD EN LA LEGISLACION
PROCESAL PENAL PERUANA.
3.1. EL CODIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES DE 1940.
El Cdigo de Procedimientos Penales (actual cuerpo de leyes en materia procesal
penal) contiene slo una disposicin relacionada a la nulidad como remedio procesal,
ya que dicho cdigo regula nicamente el Recurso de Nulidad entendido como
medio impugnatorio en el contexto de aquellos procesos tramitados en la va
ordinaria.
De esta manera, nos encontramos con el artculo 298 que se convierte en la norma
bsica sobre la institucin procesal que estamos estudiando.

27 En este extremo Carrin Lugo indica que el acto inexistente no requiere de declaracin judicial porque no
existe, con lo cual me parece que se propicia la confusin entre el concepto material y el concepto jurdico de
inexistencia que ya anteriormente hemos visto. Ciertamente, el acto inexistente tiene efectiva presencia
material de manera que habr que extirparlo indefectiblemente para su exclusin.
28 Sobre este extremo Del Valle Randich habla del acto anulable refirindose a aquel que en potencia es
susceptible de ser declarado nulo.
29 ARMENTA DEU, Teresa. Lecciones de Derecho Procesal Penal. Ediciones Jurdicas y Sociales. Madrid,
Espaa. Pgs. 71 72.

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El inciso 1 del indicado artculo 298 es el que fundamentalmente, entiende San

Martn Castro, se constituye como un caso tpico de nulidad taxativa al sancionar
infracciones a las normas esenciales del procedimiento penal (audiencia, asistencia y defensa) y que,
en lo esencial y

en

todos

los casos produzca indefensin a las partes 30 .

Como puede colegirse del texto glosado y de la norma en comentario - que no

obstante estar estructurada para la etapa de impugnacin - se trata pues de una
hiptesis que resulta de plena aplicacin a toda la secuela del proceso, a suerte de
basamento legal del remedio procesal de nulidad mediante la figura de aplicacin por
extensin. Dicho en otros trminos, es el nico amparo legislativo para quienes
pretendemos invocar una nulidad en el proceso penal peruano.
En cuanto a los incisos 2 y 3 del mismo artculo 298, entiendo que se trata de
supuestos claramente contenidos en el inciso referido anteriormente, por lo que no
merecen el mayor comentario a no aportar al tema que nos ocupa.
Ahora bien, no obstante haber sealado que el artculo 298 constituye la nica
norma expresa en nuestra legislacin actual, existen otras hiptesis que tambin
calzan en lo que involucra el remedio de nulidad, como por ejemplo el caso de
aquellas nulidades por inobservancia de las formalidades procesales. Citando un
ejemplo ya anteriormente visto, puedo graficar como una clara muestra de este tipo
de casos al contexto de la ratificacin pericial sin citacin a todos los sujetos
procesales como suele ocurrir en muchos procesos penales en la actualidad. En este
caso, debe advertirse que esa hiptesis para ser invocada en la realidad de un proceso
penal depender, como lo hace bsicamente todo el remedio de nulidad, de la

SAN MARTIN CASTRO, Cesar. Derecho Procesal Penal. Volumen II. Editora Jurdica Grijley. Lima, Per.
Pg. 1021.

30

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aplicacin de normas del Cdigo Procesal Civil que ciertamente se constituye como
muleta del cual se vale el Cdigo de Procedimientos Penales ante su vaco.
A propsito de lo expuesto en el prrafo anterior hay que resaltar el distinto matiz
que tiene la nulidad en el contexto del proceso penal a diferencia de lo que ocurre en
el campo procesal civil. Esta distincin se da por ejemplo - en el campo procesal
penal - en cuanto a los fines de la etapa de instruccin a los que se refiere el artculo
72 del Cdigo de Procedimientos Penales, dada la naturaleza del proceso penal valga
la redundancia, de manera que dentro de las facultades de la instancia superior al
revisar el fallo se encuentra la de declarar la nulidad cuando estos fines no se hayan
logrado (indistintamente se trate de un proceso sumario u ordinario). Otro caso se
observa en la indebida valoracin de medios probatorios que la primera instancia
puede realizar al pronunciarse sobre el fondo del asunto, por lo que la segunda
instancia declarar la nulidad si es que esta coyuntura se produjese, a diferencia de lo
que ocurre en el proceso civil en donde la instancia de revisin simplemente optar
por la revocatoria. Por ello es que antes de hacer una aplicacin extensiva mecnica
resulta importante separar adecuadamente las distintas naturalezas de ambos
procesos (el civil y el penal).
3.2. EL CODIGO PROCESAL PENAL.
A diferencia de lo que ocurre con el Cdigo de Procedimientos Penales, el nuevo
Cdigo Procesal Penal promulgado por Decreto Legislativo No 957 contiene un
ttulo especial dedicado al remedio de nulidad, sin perjuicio de contener tambin una
saludable disposicin que hace extensible el anlisis de esta institucin a los casos de
impugnacin como una de las facultades de la instancia superior 31.

31

Lase al respecto los incisos 1 y 2 del artculo 409 del Cdigo Procesal Penal.

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En principio, el Cdigo Procesal Penal hace gala de la implantacin del Principio de

Taxatividad o Legalidad sobre el cual ya me he referido anteriormente, ello poniendo
en claro que es el hito fundamental en cuando al sistema de nulidades que gobernar
nuestra legislacin procesal penal con este nuevo cuerpo normativo (aunque hoy
tambin lo hace como lo vimos anteriormente). De otro lado, hace tambin la
necesaria distincin entre nulidad absoluta y nulidad relativa, pasando por el
acogimiento de figuras como la convalidacin y el saneamiento. Por ltimo, el
Cdigo Procesal Penal fija los efectos de la nulidad haciendo

un corte necesario

a fin de evitar nulidades que determinen el retroceso a etapa iniciales, coyuntura que
hacen del proceso penal hoy en da, un camino interminable y que, con algn
fundamento, permitan traer tan venida a menos a la nulidad. Otro argumento ms a
favor de la entrada en vigencia de este cuerpo de leyes.
BIBLIOGRAFA :
MANZINI, Vicenzo. Tratado de Derecho Procesal Penal. Tomo III. Ediciones
Jurdicas Europa Amrica. Primera Edicin. 1951. Buenos Aires, Argentina.
CLARI OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Rubinza
Culzoni Editores. Primera Edicin. Buenos Aires, Argentina.
LEONE, Giovanni. Tratado de Derecho Procesal Penal. Volumen I. Ediciones
Jurdicas Europa Amrica. Primera Edicin. 1963. Buenos Aires, Argentina.
DEL VALLE RANDICH, Luis. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Lima, Per.

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DESIMONI, Luis Mara TARANTINI , Ricardo Santiago. La nulidad en el

proceso criminal. Ediciones DESALMA. Primera Edicin. 1998. Buenos Aires,
Argentina.
CARNELUTTI, Francesco. Lecciones sobre el proceso penal. Volumen II.
Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Primera Edicin. 1950. Buenos Aires,
Argentina.
CARRION LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Editorial Grijley.
Primera Re-impresin. 2000. Lima, Per.
ARMENTA DEU, Teresa. Lecciones de Derecho Procesal Penal. Ediciones
Jurdicas y Sociales. Segunda Edicin. 2004. Madrid, Espaa.
SAN MARTIN CASTRO, Cesar. Derecho Procesal Penal. Volumen II. Editora
Jurdica Grijley. Segunda Edicin. 2003. Lima, Per.

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