Grado en Derecho

Derecho Mercantil II

Leccin 4. Fundacin de las sociedades de capital

Rosala Alfonso Snchez
Profesora Titular de Derecho Mercantil
Universidad de Murcia
rosalia@um.es

Obra colectiva Derecho Mercantil II en Red

Realizada al amparo de la Convocatoria de ayudas para el Diseo de materiales de
enseanza on-line para el curso 2012/2013

SUMARIO
I.Fundacin. Aspectos generales
II.Escritura pblica y estatutos sociales
III.Menciones estatutarias con rgimen especfico
IV.Publicidad registral
V.Procedimientos de fundacin y temas conexos
VI.Rgimen de la sociedad no inscrita
VII.Nulidad de la sociedad
VIII. Jurisprudencia y Resoluciones DGRN
IX. Legislacin
X. Bibliografa bsica
XI. Noticias
XII. Cuestionario de autoevaluacin

I. Fundacin. Aspectos generales (1/1)

1. Constitucin de sociedades de capital como procedimiento
-Primera fase: otorgamiento de la escritura pblica de constitucin
-Segunda fase: inscripcin en el registro mercantil

2. Presupuestos materiales (evitan causa de nulidad)

a)Capital social mnimo
b)Suscripcin ntegra del capital social
c)Desembolso de capital (100% en SRL / 25% en SA)
d)Objeto social lcito y conforme al orden pblico
e)Capacidad de al menos uno de los fundadores (o del socio nico)
f)Voluntad efectiva de al menos dos socios fundadores (o del socio nico)
g)Expresin en la escritura de las aportaciones de los socios
h)Expresin en los estatutos de la denominacin de la sociedad y su objeto social

3. Presupuestos formales
Escritura pblica (incluye estatutos) + inscripcin registral = Personalidad jurdica
Aclaracin: Pactos parasociales (inoponibles a la sociedad)

II.Escritura Pblica y Estatutos sociales (1/5)

1.Escritura Pblica
A)Cuestiones generales
La escritura

.- recoge la voluntad de constituir una sociedad de capital

.- contiene el aspecto contractual y de organizacin del contrato
.- se otorga por todos los fundadores (por s o por representante)

Los fundadores
El notario

han de asumir/suscribir todas las participaciones/acciones

debe informar sobre la posibilidad de seguir el procedimiento de

constitucin telemtico (preferente) o el material (residual)

Hay plazo para otorgar la escritura?

.- Tramitacin material
* 1 mes desde la junta constituyente en la fundacin sucesiva de la SA
* no hay plazo en la fundacin simultnea

II. Escritura pblica y estatutos sociales (2/5)

.- Tramitacin telemtica: desde que el notario tenga toda la documentacin y contando el
plazo desde que reciba la certificacin negativa de denominacin del RMC:
* no hay plazo en el supuesto del art. 5.3 RDLey 13/2010 (telemtico general)
* un da hbil en el supuesto del art. 5.1 RDLey 13/2010 (telemtico especial)
* en el mismo da en el supuesto del art. 5.2 RDLey 13/2010 (telemtico express)

B) Contenido de la escritura pblica de constitucin

a)

Menciones del Captulo II del Ttulo I LSC

a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Identidad de socios
Voluntad constitutiva de forma social
Aportaciones realizadas y participaciones/acciones recibidas
Identidad administradores iniciales
Modo inicial de administracin en SRL
Cuanta aproximada de gastos de constitucin en SA/Scom.porA.
Estatutos sociales

II. Escritura pblica y estatutos sociales (3/5)

b) Otras menciones
a) Descripcin de aportaciones no dinerarias, valoracin, numeracin de
acciones/participaciones correspondientes
b) Constancia notarial de aportaciones dinerarias
c) Determinacin forma desembolsos pendientes en SA/Scom.porA.
d) Identidad de auditores de cuentas, en su caso
e) En su caso, renuncia expresa a tramitacin telemtica

c) Libertad de pactos
Todos los pactos y condiciones que los socios fundadores juzguen convenientes, siempre
que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores del tipo (forma)
social elegido

C) Documentos que se acompaan/incorporan a la escritura

a) Certificacin RMC denominacin no coincidente
b) Certificado depsito en entidad de crdito de aportaciones dinerarias
c) Inventario de bienes no registrables si se aporta un establecimiento
d) Informe pericial aportaciones no dinerarias

II. Escritura pblica y estatutos sociales (4/5)

2. Estatutos sociales
Norma de organizacin de la sociedad
Se aplican a todos los socios de la entidad
Se pueden modificar segn rgimen de mayora prevista para cada forma social
Libertad de pactos

A) Menciones necesarias (incondicionalmente obligatorias)

a) Sobre la actividad social

Denominacin
Objeto social y actividades que lo integran
Domicilio
Duracin
Fecha de comienzo de operaciones

b) Sobre rgimen financiero

Cifra de capital social

Participaciones/acciones
Derechos del socio
Fecha de cierre de ejercicio

II. Escritura pblica y estatutos sociales (5/5)

c) Sobre la organizacin social

Modo de organizar la administracin

Nmero de administradores
Duracin del cargo
Posible retribucin a administradores
Rgimen de representacin
Modo de deliberar y adoptar acuerdos
Socios colectivos de la Scom.porA

B) Menciones eventualmente necesarias (condicionalmente obligatorias)

a) Derechos especiales de fundadores/promotores
b) Prestaciones accesorias
c) Restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones
d) Transmisibilidad de participaciones
e) Derecho de adquisicin/asuncin preferente de acciones/participaciones
f) web de la sociedad

C) Menciones facultativas

a) En materia de prestaciones accesorias

b) Atribuir competencias a los administradores (sucursales, web, etc.)
c) Imparticin de instrucciones por la Junta a los administradores
d) Suplentes de administradores, comisiones ejecutivas, consejeros delegados
e) Poder de representacin de los liquidadores

III. Menciones estatutarias con rgimen especfico

(1/6)
1. Denominacin social
A) Cuestiones generales
Identifica a la persona jurdica (unidad de denominacin)
Incluye la indicacin de la forma social y, en su caso, el tipo
La certificacin negativa de denominacin la expide el RMC en 3 das
.- a solicitud de los interesados
.- a instancia del notario segn indicaciones de los interesados

B) Modalidades de denominacin
Subjetiva

//

Objetiva

//

De fantasa

//

Mixta

C) Prohibiciones
a) Denominaciones contrarias a la ley, orden pblico o buenas costumbres (ej. El juez ahorcado)
b) Nombres oficiales de entes territoriales (ej. Regin de Murcia)
c) Nombres de entidades con reserva de denominacin por el objeto (ej. Banco)
d) Denominaciones que induzcan a error sobre la naturaleza de la entidad
e) Denominaciones idnticas a otras preexistentes
f) Denominacin coincidente con la de una entidad notoria

III. Menciones estatutarias con rgimen especfico

(2/6)
D) Medidas adicionales de proteccin de la denominacin social
La sociedad Tiene derecho a su propia denominacin
Los terceros deben abstenerse de usarla
Puede registrar la denominacin como marca o como nombre comercial

Acciones

Ley de marcas
Ley de competencia desleal

E) Denominacin social y publicidad noticia

Informacin sobre el estado de la sociedad
Sobre la unipersonalidad:

en constitucin
en liquidacin

Se informa de esta circunstancia en documentacin, correspondencia, notas de pedido,

facturas, anuncios que la sociedad haya de publicar

III. Menciones estatutarias con rgimen especfico

(3/6)
2. Objeto social
A) Determinacin
.- Descripcin precisa y sumaria
.- Puede incluir una actividad o varias
.- No pueden incluirse los actos jurdicos necesarios para la realizacin o desarrollo de las
actividades que lo componen
.- No pueden indicarse referencias genricas (ej. "cualquier actividad de lcito comercio) o
expresiones de anlogo significado
.- Ha de expresar si se pretenden desarrollar las actividades del objeto de un modo
indirecto, total o parcialmente, mediante la titularidad de acciones o participaciones de
sociedades con objeto idntico o anlogo
.- Puede comprender las actividades preparatorias, necesarias accesorias o complementarias
relacionadas con la actividad principal

B) Excepcin: Objetos predeterminados

a) Sociedad Limitada Nueva Empresa: Objeto amplio y de contenido genrico
b) SRL que se constituyen por el procedimiento telemtico express (art. 5.2 RDLey 13/2010)

III. Menciones estatutarias con rgimen especfico

(4/6)
C) Cambio de tendencia: Instruccin DGRN de 18-5-2011
1.- La delimitacin estatutaria del objeto social podr realizarse mediante la transcripcin
total o parcial de la enumeracin de actividades contenidas en el art. 2 de los estatutos-tipo
de la Orden JUS/3185/2010, de 9 de diciembre.
2.- Elegida una, varias o todas las actividades, la disposicin estatutaria podr contener una
referencia concreta a un tipo de productos o servicios que delimiten ms especficamente la
actividad conforme a los arts. 23.b) LSC y 178 RRM, sin que, por su carcter
complementario, dicha mencin estatutaria permita denegar la calificacin e inscripcin.
3.- Cuando la expresin utilizada en el objeto social de una SRL coincide con la de la Orden
JUS/3185/2010, no se puede denegar la inscripcin, tanto si se trata del momento
constitutivo como si es en sede de adaptacin de estatutos (RDGRN de 5-9-2011, 14-112011 y 15-11-2011).

3. Domicilio social y sucursales

A) Domicilio
.- En territorio espaol en el lugar del centro de la efectiva administracin y direccin de la
sociedad o en el de su principal establecimiento o explotacin

III. Menciones estatutarias con rgimen especfico

(5/6)
.- Domiciliacin en Espaa de las sociedades de capital cuyo principal establecimiento
o explotacin radique dentro de nuestro territorio (teora de la sede real).

Exigencia dirigida:
.- a las sociedades espaolas (regidas por la LSC. art. 8 LSC)
.- a las sociedades extranjeras pues debern domiciliarse en Espaa para que
nuestro Ordenamiento las reconozca como sociedad de capital. Pasarn a
regirse por la LSC y sern espaolas.

.- Domiciliacin en Espaa de la SAE cuya administracin central se halle dentro del

territorio espaol: ha de fijar su domicilio en Espaa (art. 458 LSC) .

.- En caso de discordancia entre domicilio registral y el que correspondera segn art. 9

LSC, los terceros podrn considerar como domicilio cualquiera de ellos.

.- Importancia del domicilio

* determina la competencia registral
* determina la competencia territorial
* determina lugar de celebracin de junta general
* determina mbito de determinadas publicaciones

III. Menciones estatutarias con rgimen especfico

(6/6)
B) Rgimen de la sucursal
.- Establecimiento subordinado al principal y carente de personalidad jurdica
.- Dotada de representacin permanente y de cierta autonoma de gestin
.- A travs de ella se desarrollan, total o parcialmente, las actividades de la sociedad
.- El rgano competente para acordar la creacin, la supresin o el traslado de las sucursales
es el rgano de administracin, salvo pacto en contra
.- Sistema de doble inscripcin: la sucursal ha de inscribirse en la hoja registral de la
sociedad y adems en el RM correspondiente a su domicilio (salvo el supuesto de que la
sucursal radique en la misma provincia del domicilio social)
.- Las sucursales abiertas en Espaa por sociedades extranjeras habrn de inscribirse en el
RM de su domicilio y deben depositar sus cuentas anuales.

4. Nacionalidad
.- Si el principal establecimiento o explotacin radica en territorio espaol: sociedad
domicilio en Espaa
.- Si el domicilio se fija en Espaa: sociedad espaola.
.- Si la sociedad es espaola su ley personal es la espaola
.- Si la ley personal es la espaola, su constitucin se ha de regir por el Derecho espaol.

IV. Publicidad registral (1/5)

1. Formalidades previas
A) Solicitud del NIF ante la Agencia Estatal de la Administracin Tributaria (AEAT)
B) Autoliquidacin exenta del impuesto sobre operaciones societarias
C) Abono de derechos de publicacin en el BORME

2. Inscripcin de la escritura de constitucin

A) Dualidad de procedimientos
a) Procedimiento Material
.- Cuando los interesados expresan en la escritura renunciar a la tramitacin telemtica
.- Requisitos para que la SRL pueda acogerse a este procedimiento:
* entre sus socios, personas jurdicas
* capital superior a 30.000
* consejo de administracin o ms de 2 administradores mancomunados

.- Los otorgantes de la escritura la presentan en el RM del domicilio (mximo 2 meses)

.- Inscripcin en plazo de 15 das

IV. Publicidad registral (2/5)

b) Procedimientos Telemticos
Tramites comunes a todos los procedimientos telemticos
.- Tramitacin telemtica de certificacin negativa de denominacin.
.- Aportacin de todos los antecedentes necesarios al notario
.- El notario telemticamente autoliquida el impuesto de actos societarios y solicita el
NIF provisional.
.- El registro comunica va telemtica al notario la prctica del asiento de presentacin
(o su denegacin), la nota de calificacin y la inscripcin.
.- El notario deja constancia de recepcin de la comunicacin relativa a la inscripcin y
su contenido -en forma de testimonio bajo su fe- en la matriz y en la copia que se
expida de sta.
.- Inscrita la sociedad se comunica a la AEAT; sta notificar a notario y registrador el
carcter definitivo del NIF.
.- Los interesados podrn solicitar al notario una copia autorizada de la escritura que
incorpore los datos de inscripcin en el RM y el NIF.

IV. Publicidad registral (3/5)

Trmites especficos del procedimiento telemtico general
.- El notario otorga la escritura el mismo da en el que, aportados todos los antecedentes
necesarios, reciba la certificacin negativa de denominacin expedida por el RMC
.- Presentacin telemtica por el notario -en nombre de los interesados- de copia electrnica
autorizada de escritura en el RM: da de la firma o da hbil siguiente.
.- Inscripcin en 15 das.

Trmites especficos para los casos especial de determinadas SRL

Requisitos de la SRL

.- socios personas fsicas

.- capital social inferior a 30.000
.- addor nico / varios solidarios/dos mancomunados

* Procedimiento telemtico sin estatutos tipo

.- El notario otorga la escritura el mismo da en que reciba documentos
.- El notario presenta telemticamente en el RM copia electrnica autorizada de
escritura el da de su otorgamiento.
.- Inscripcin en 3 das.

IV. Publicidad registral (4/5)

* Procedimiento telemtico con estatutos tipo
Cuando * El capital social de las SRL no sea superior a 3.100
* Sus estatutos se adapten a los estatutos-tipo de la Orden
JUS/3185/2010
se acortan los plazos
.- El notario otorga la escritura el mismo da en el que se aportan antecedentes
.- Presentacin telemtica por el notario -en nombre de los interesados- de copia
electrnica autorizada de escritura en el RM: da de su otorgamiento.
.- Inscripcin en 7 horas (dentro del horario de apertura de los registros).

3. Circunstancias a hacer constar en la inscripcin y depsitos

adicionales en el RM
Se har constar
Se depositar

.- todos los datos del autor informe aportaciones no dinerarias y de stas

.- en su caso, nombramiento auditores de cuentas
.- testimonio notarial del informe aportaciones no dinerarias
.- una copia autenticada del informe sobre aportaciones no dinerarias

IV. Publicidad registral (5/5)

4. Publicacin y publicidad de la sociedad inscrita
El registrador remitir al BORME para su publicacin, de forma telemtica y sin coste
adicional alguno, los datos esenciales relativos a la primera inscripcin
En caso de sociedad unipersonal se comunicar, adems, el carcter de sociedad
unipersonal y la identidad del socio nico
En documentacin, correspondencia, notas de pedido y facturas, se ha de indicar el
domicilio y datos identificadores de inscripcin en el RM, as como forma jurdica.
Si mencionan el capital, deber hacerse referencia al suscrito y al desembolsado.
En caso de tener sucursales, tambin habrn de incluir los datos de inscripcin en el RM

V. Procedimientos de fundacin y temas conexos(1/5)

1. Fundacin simultnea
Supuesto normal en la prctica: los fundadores

.- por s o por representante, otorgan la escritura

.- asumen/suscriben la totalidad de las participaciones/acciones,
.- desembolsan su importe al 100% (SRL)/al 25% (SA)

2. Fundacin por acto unilateral

La constitucin de una SA o SRL unipersonal se har constar en escritura pblica que se
inscribir en el RM, indicando en la inscripcin la identidad del socio nico (identidad
tambin reflejada en la escritura)
En tanto subsista la unipersonalidad, la sociedad har constar expresamente esta condicin
en su documentacin, correspondencia, notas de pedido y facturas, as como en todos
los anuncios que haya de publicar por disposicin legal o estatutaria
A la inversa, la prdida de tal situacin o el cambio del socio nico por haberse transmitido
alguna o todas las participaciones o todas las acciones, se harn constar en escritura
pblica que se inscribir en el RM
Para el rgimen jurdico, vase arts. 15 y 16 LSC

V. Procedimientos de fundacin y temas conexos(2/5)

3. Fundacin sucesiva

Prevista para el caso de promocin pblica de la suscripcin de las acciones mediante

cualquier medio de publicidad o por la actuacin de intermediarios financieros
Sistema que trata de ofrecer garantas a los suscriptores de las acciones de la futura
sociedad y que, por su complejidad, es poco utilizado en la prctica
Las fases por las que atraviesa la fundacin sucesiva se recogen en los arts. 42 a 55 LSC.

4. Posicin jurdica de fundadores y promotores

A) Rgimen de responsabilidad
a)

Responsabilidad de fundadores
* Frente a la sociedad, los socios y los terceros de forma solidaria:
a) de la constancia en la escritura de las menciones legales
b) de la exactitud de las declaraciones que hagan en la escritura
c) de la adecuada inversin de los fondos destinados al pago de gastos de constitucin.
*La responsabilidad alcanzar a las personas por cuya cuenta hayan obrado los
fundadores

V. Procedimientos de fundacin y temas conexos(3/5)

* Tambin sern responsables solidarios (junto con los administradores) de los daos y
perjuicios por incumplimiento de la obligacin de presentar la escritura a inscripcin en
dos meses desde el otorgamiento.
En este caso la responsabilidad ser frente al titular del patrimonio perjudicado, que
podr serlo la sociedad y quiz un tercero directamente perjudicado.
La responsabilidad se desencadenar slo si se opta por la tramitacin no telemtica de
la inscripcin (RDLey 13/2010).
* Tambin responsables solidarios frente a la sociedad del desembolso de
acciones/participaciones propias suscritas/asumidas en el momento de la fundacin.
Si la asuncin/suscripcin se realiz por persona interpuesta, respondern
solidariamente con ella.
Quedan exentos quienes demuestren no haber incurrido en culpa.
* De la realidad aportaciones no dinerarias y valoracin:
En la SRL, los fundadores respondern solidariamente frente a la sociedad y frente
los acreedores sociales
En la SA los fundadores respondern solidariamente frente a la sociedad, los
accionistas y los terceros

La responsabilidad alcanzar a las personas por cuya cuenta hayan obrado

V. Procedimientos de fundacin y temas conexos(4/5)

b) Responsabilidad de promotores
Solidariamente de las obligaciones asumidas frente a terceros con la finalidad de
constituir la sociedad.
No obstante, si su gestin se ha aprobado por junta constituyente o si los gastos han
sido necesarios, la sociedad, una vez inscrita, asumir las obligaciones contradas
legtimamente por los promotores y les reembolsar de los gastos realizados.
* Solidariamente frente a la sociedad y frente a terceros:
a) de realidad y exactitud listas suscripcin a presentar a junta constituyente;
b) de desembolsos iniciales exigidos en programa fundacin y adecuada inversin;
c) de veracidad declaraciones de dicho programa y de folleto informativo.
d) de realidad y efectiva entrega a la sociedad de aportaciones no dinerarias.
* Frente a quien se haya causado dao sociedad y terceros- del retraso en el
otorgamiento escritura constitucin (1 mes desde junta constituyente) y en la
presentacin a inscribir (2 meses desde otorgamiento de escritura).
* Frente a la sociedad del desembolso acciones propias suscritas en la fundacin. Y si se
realiz por persona interpuesta respondern solidariamente con ella.
Quedan exentos quienes demuestren no haber incurrido en culpa.

V. Procedimientos de fundacin y temas conexos(5/5)

B) Ventajas de fundadores y promotores
En las SA, los fundadores y/o promotores podrn reservarse derechos
especiales de contenido econmico.
Rgimen regulado en estatutos sociales:
a) valor en conjunto no exceder del 10% de beneficios netos segn balance, una vez
deducida la cuota destinada a reserva legal.
b) Perodo mximo de diez aos.
c) Sistema de liquidacin para supuestos de extincin anticipada previsto en estatutos.
d) Pueden incorporarse a ttulos nominativos distintos de las acciones, cuya
transmisibilidad podr restringirse en los estatutos .

VI. Rgimen de la sociedad no inscrita (1/4)

Conjunto de reglas destinadas a esas sociedades nacidas con la intencin
manifestada en escritura de ser SA, S.Com. por A. o SRL, segn el caso, pero a las
que no se les puede aplicar el rgimen jurdico pertinente por faltar la inscripcin, y
que, pese a ello actan en el trfico.
La instauracin del procedimiento telemtico de constitucin:
* Ha reducido el periodo que puede mediar entre el otorgamiento de la
escritura y su inscripcin
* Ha liberado a fundadores y promotores de su obligacin de presentar a
inscribir habida cuenta que es el Notario quien remitir la escritura
telemticamente al RM.
La aplicacin del procedimiento telemtico general y/o de los regmenes especiales
de determinadas SRL, puede hacer que tanto la sociedad en formacin como la
sociedad devenida irregular sean fenmenos poco frecuentes.

VI. Rgimen de la sociedad no inscrita (2/4)

1. Sociedad en formacin

Aquella comprendida en el periodo que va desde el otorgamiento de la escritura hasta

su inscripcin en el RM
.- mximo 1 ao en caso del procedimiento material
.- Plazo muy breve en tramitacin telemtica (vgr., 17 das, 4 das, menos de 2 das).

En ese tiempo se podrn realizar en nombre de la sociedad actos y contratos, pero dado
que la concreta sociedad de capital an no existe no puede efectuar esos contratos, pero
s la sociedad en formacin.
Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en
el RM respondern solidariamente quienes los hubiesen celebrado, a no ser que su
eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripcin y, en su caso, posterior asuncin
de los mismos por la sociedad en 3 meses desde inscripcin.
Responder la sociedad en formacin con su patrimonio as como los socios (hasta el
lmite de lo obligado a aportar:
a) por los actos y contratos indispensables para la inscripcin de la sociedad
b) por los realizados por los administradores dentro de facultades que les confiera la escritura
c) por los estipulados en virtud de mandato especfico

VI. Rgimen de la sociedad no inscrita (3/4)

Si la fecha de comienzo de operaciones coincide con otorgamiento de escritura

fundacional (salvo previsin en contra), los administradores pueden desarrollar objeto
social y realizar toda clase de actos y contratos.
Una vez inscrita, la sociedad queda obligada por los actos, cesando la responsabilidad
solidaria de socios, administradores y representantes, respectivamente.
Si el valor del patrimonio social, sumado al importe de los gastos indispensables para la
inscripcin de la sociedad, fuese inferior a la cifra del capital, los socios estarn obligados
a cubrir la diferencia.

2. Sociedad devenida irregular

Sociedad que, habiendo otorgado la escritura de constitucin, ha devenido irregular por

no alcanzar la inscripcin.

Presupuestos (alternativos)

Uno subjetivo: verificacin de la voluntad de no inscribir.

Otro objetivo: transcurso de un ao desde el otorgamiento de la escritura sin solicitar inscripcin.

La tramitacin telemtica parece incompatible con la situacin de irregularidad puesto

que la inscripcin se sustrae a la voluntad de los socios al quedar en manos de notario y
Registrador.

VI. Rgimen de la sociedad no inscrita (4/4)

a) Si la sociedad en formacin hubiera iniciado o continuado sus operaciones, al devenir
irregular se le aplicarn las normas de la sociedad colectiva o, en su caso, las de la
sociedad civil, dependiendo de la naturaleza del objeto social .
b) Cualquier socio podr instar la disolucin de la sociedad ante el juez de lo mercantil del
lugar del domicilio social y exigir, previa liquidacin del patrimonio social, la cuota
correspondiente, que se satisfar, siempre que sea posible, con la restitucin de sus
aportaciones.
En caso de fundacin sucesiva, los suscriptores podrn exigir restitucin de
aportaciones realizadas con los frutos que hubieran producido.
Si no se insta la disolucin: un consentimiento de los socios en permanecer actuando
en el trfico como sociedad regida bien por las normas de la sociedad civil bien por las
de la sociedad colectiva y por las de la LSC para esta situacin de irregularidad.
Cualquier socio puede tambin solicitar la inscripcin y acabar con la situacin de
irregularidad.
c) En caso de posterior inscripcin de la sociedad no cesar la responsabilidad solidaria de
socios, administradores y representantes por los actos realizados durante el periodo
anterior a la inscripcin.
d) Se prohbe la transmisin de participaciones sociales o entrega o transmisin de acciones
hasta la inscripcin de la sociedad en el RM; regla que es extensiva tanto a la sociedad
en formacin como a la devenida irregular.

VII. Nulidad de la sociedad (1/2)

1. Significado y funcin
Slo la inscripcin de la escritura en el RM da lugar al nacimiento de una
organizacin con capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones bajo el
rgimen jurdico de las sociedades de capital.
No obstante, puede que tras la inscripcin la sociedad carezca de alguno o
algunos de los requisitos materiales del proceso constitutivo. Y es que la
inscripcin no sana los defectos de ese proceso fundacional.
En torno a la sociedad se ha generado una apariencia de legalidad en la que
han confiado los terceros que se han relacionado con ella que impide que
queden desprotegidos por la existencia de vicios sustanciales en la sociedad
fundada.
Nulidad del contrato de sociedad: disolucin de la sociedad nacida al trfico y la
apertura del proceso de liquidacin
La declaracin de nulidad no afecta a la validez de las obligaciones o crditos de
la sociedad ante terceros, as como tampoco a los derechos de terceros ante la
sociedad (efectos ex nunc).

VII. Nulidad de la sociedad (2/2)

2. Causas de nulidad
A) Causas de carcter subjetivo-contractual
a)

b)

Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, 2

socios -o del socio fundador si es sociedad unipersonal-.
La incapacidad de todos los socios fundadores.

B) Causas de carcter objetivo-patrimonial

a)
b)
c)

Objeto social ilcito o contrario al orden pblico.

Falta de desembolso ntegro del capital social en las SRL y la del desembolso mnimo
exigido por la ley en las SA y S.Com. por A.
Omisin meramente formal de ciertas menciones esenciales de la escritura y/o de los
estatutos: aportaciones, denominacin, objeto, cifra de capital.

3. Efectos de la declaracin judicial de nulidad

Abre la liquidacin de la sociedad (procedimiento disolucin)

No afecta a la validez de las obligaciones o crditos de la sociedad frente a terceros o de
stos frente a la sociedad.
Puede que los socios tengan que desembolsar los dividendos.

VIII. Jurisprudencia y Resoluciones DGRN (1/3)

No compete al Registrador Mercantil el control de los desembolsos pendientes, RDGRN 14-4-2012.
Sobre el carcter permanente de la persona fsica designada representante, RDGRN 18-5-2012.
Segn RDGRN 25-9-2003, es necesaria la determinacin individualizada de las participaciones asignadas
en pago de cada uno de los bienes aportados.
La certificacin negativa de denominacin debe ser la original, estar vigente y haber sido expedida a
nombre de un fundador o promotor, RDGRN 17-6-2009.
En los estatutos hay que indicar el nmero de administradores o, al menos, el nmero mximo y el
mnimo, RRDGRN 23-3-2011, 4-6-2011, 29-6-2011 y 11-5-2012.
No puede constar en el Registro la web de la sociedad como forma de convocatoria si antes no se han
modificado los estatutos en tal sentido, RDGRN 9-2-2012.
Es posible la sumisin de las controversias a arbitraje, RDGRN 4-5-2005.
La denominacin es el nombre civil de las sociedades, RDGRN 24-2-2004.
No se admiten denominaciones que an siendo abstractamente objetivas no guarden relacin con el
objeto delimitado en estatutos, RDGRN 6-4-2002.
La RDGRN de 24 de febrero de 2005 impide la inscripcin de una sociedad con denominacin ofensiva al
estamento judicial (Jutge Penjat: juez ahorcado).
La RDGRN 19-2-1991 no admiti la palabra banco en una sociedad no bancaria, pero la de 6-3-2012
admiti financia pyme europea para una SL. Otro ejemplo: no es posible la denominacin Club
de ftbol para una SRL (RDGRN 2-1-2003).
Sobre los criterios relativos al concepto de identidad, RDGRN 3 -11-2011.
Se denegar el nombre o razn social solicitado si coincidiera o pudiera originar confusin con una
marca o nombre comercial notorios o renombrados, RDGRN 24-2-2004 y 5-2-2011.
Sobre confusin entre denominacin social y signos distitntivos, RDGRN 24-2-2004, 7-12-2004 y STS 4-62008.

VIII. Jurisprudencia y Resoluciones DGRN (2/3)

La denominacin social no es, en s, un signo distintivo, no es un bien inmaterial sobre el que la sociedad
ostente un derecho de exclusiva RDGRN 12-4-2005.
Sobre determinacin precisa y sumaria del objeto social, RRDGRN 25-10-2004, 14-7-2006 y 17-6-2011.
no pueden incluirse en l los actos jurdicos necesarios para la realizacin o desarrollo de las actividades
que lo componen RDGRN 11-4-2005.
En el objeto social no pueden indicarse referencias genricas, como "cualquier actividad de lcito
comercio" o expresiones genricas de anlogo significado, RDGRN 18-11-1999, 5-9-2011, 14-112011, 15-11-2011 y 19-5-2012.
El objeto social puede comprender las actividades preparatorias, necesarias, accesorias o
complementarias relacionadas con la actividad principal, RDGRN 23-9-2008.
No puede inscribirse la enumeracin de facultades del rgano de administracin consignada en
estatutos, RDGRN 26-7-2006.
Mientras que para las RDGRN 25-10-2004 y de 14-7-2004, el objeto social consistente en Comercio al
por mayor y al por menor, distribucin comercial es indeterminado, para otras no lo es: RDGRN 59-2011, 14-11-2011, 15-11-2011 y 19-5-2012.
Segn la RDGRN 16-9-2011, salvo que otra cosa digan los estatutos, no es posible la celebracin de la
Junta fuera del trmino municipal del domicilio social.
La falta del depsito de cuentas de la sociedad provoca el cierre de la hoja de la sucursal, RDGRN 27-72006.
Las sucursales abiertas en Espaa por sociedades extranjeras no ser precisa la certificacin negativa de
denominacin emitida por el Registro Mercantil Central RDGRN 24-5-2007.
Las sucursales de sociedades extranjeras deben depositar sus cuentas anuales RDGRN 23-9-2002; 27-72006 y 7-1-2011.

VIII. Jurisprudencia y Resoluciones DGRN (3/3)

Para la RDGRN 14-1-2002 la inscripcin de unipersonalidad es obligatoria, pero no constitutiva; para la
RDGRN 13-10-2006 la omisin en la escritura del carcter unipersonal de la sociedad carece de
entidad suficiente para impedir la inscripcin.
La RDGRN 22-6-2011 alega la escasa trascendencia de la prdida de la unipersonalidad como para
someterla a un trato sucesivo estricto.
Para inscribir un acuerdo de socio nico no es necesaria la previa inscripcin de ste, RDGRN 21-2-2011.
La RDGRN 11-3-2005 requiere legitimacin notarial de firma de quien suscribe el acta de decisiones de
socio nico, y, en general, las actas que documenten acuerdos sociales.
Para la RDGRN 1 -6-2005 las decisiones del socio nico pueden ser certificadas y elevadas a pblico por
l o por los administradores; y, siendo el socio persona jurdica, pueden hacerlo sus representantes
orgnicos o voluntarios.
Para inscribir las decisiones del socio nico persona jurdica no es preciso que conste en su certificacin
quin y con qu representacin actu en su nombre, RDGRN 25-1-2001.
La STS 24-11-2010 ofrece una ilustrativa exposicin sobre la personalidad jurdica de las sociedades no
formalizadas (con cita de numerosas sentencias anteriores, as como de la RDGRN 14-2-2001) y la
eficacia frente a terceros.

IX. Legislacin (1/1)

Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley de Sociedades de Capital (LSC)
Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del
Registro Mercantil (RRM)
RDLey 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el mbito fiscal, laboral y
liberalizadoras para fomentar la inversin y la creacin de empleo
Orden JUS/3185/2010, de 9 de diciembre, por la que se aprueban los Estatutostipo de las sociedades de responsabilidad
Instruccin de la DGRN de 18-5-2011

X. Bibliografa bsica (1/1)

AAVV, Derecho de sociedades para estudios de Grado (Grimaldos, M.I., Dir.),
Diego Marn, Murcia, 2013
AAVV, Introduccin al Derecho de sociedades de capital (Embid Irujo, Dir.),
Marcial Pons, Madrid, 2013
AAVV, Lecciones de Derecho Mercantil (Menndez / Rojo, Dirs.), Aranzadi,
Cizur Menor, 2013
Broseta Pont, M./Martnez Sanz, F., Manual de Derecho Mercantil, vol. I., 2013
Snchez Calero, F./ Snchez-Calero Guilarte, J., Instituciones de Derecho
mercantil, vol. I, 2013

XI. Noticias (1/1)

http://zonaretiro.com/empresas/creacion-empresas-madrid-julio-2013/
http://www.europapress.es/extremadura/noticia-creacion-sociedadesmercantiles-incrementa-282-ciento-julio-extremadura-20130911101116.html
http://www.farodevigo.es/economia/2013/09/11/creacion-sociedadesmercantiles-crece-16/875875.html
http://noticias.lainformacion.com/economia-negocios-y-finanzas/empresas/lacreacion-de-sociedades-mercantiles-en-euskadi-crece-un-9-6-en-juliorespecto-al-mismo-mes-de-2012-hasta-las-274_yGOrmpYCRamMpjVgE5Ffv2/
http://www.notariado.org/liferay/web/notariado/acude-a-tu-notario/en-que-tepuede-ser-util/empresas-y-sociedades
http://portal.circe.es/es-ES/Paginas/Home.aspx

XII. Cuestionario de autoevaluacin (1/1)

1.- Presupuestos materiales y formales para la constitucin de una sociedad de capital.
2.- Indique las menciones que ha de contener la escritura pblica.
3.- Distinga las diferentes menciones que deben/pueden incluirse en los estatutos sociales.
4.- Qu es un pacto parasocial?
5.- Clasifique y explique las clases de denominacin social.
6.- Determinacin e indeterminacin del objeto social.
7.- Frmulas para concretar el domicilio social.
8. Cundo es espaola una sociedad de capital?
9.- Diferencie entre el procedimiento material de inscripcin y el telemtico.
10.- Qu funcin cumplen los estatutos-tipo de la Orden JUS/3185/2010?
11.- Explique la fundacin por acto unilateral.
12.- Diferencias entre el rgimen de responsabilidad de fundadores y promotores.
13.- Defina la sociedad en formacin y determine qu actos y contratos asume cuando se
inscriba.
14.- Cundo una sociedad deviene irregular?
15.- Indique las causas de nulidad de una sociedad inscrita.