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DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS


Ulises Montoya Alberti
Hernando Montoya Alberti

99. La accin en el derecho.- 100. La


accin cambiaria directa y la de regreso.101. Accin de ulterior regreso.- 102.
Pagos parciales.- 103. Requisitos para el
ejercicio de las acciones cambiarias.- 104.
Objeto de la accin cambiaria. 104.1.
Reembolso de los pagos en la accin directa
y de regreso. 104.2. Reembolso de los pagos
en la va de ulterior regreso.- 105. Efecto
de
la
solidaridad
cambiaria
entre
obligados.- 106. La relacin causal y el
ttulo valor. 106.1. Accin causal y accin
cambiaria. 106.2. Concurrencia de derechos.
106.3. El acreedor y la accin alternativa.
106.4.
El
endosatario
y
la
accin
alternativa.
106.5.
Accin
causal
y
novacin.
SECCION SETIMA
DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS DERIVADAS
DE LOS TTULOS VALORES
ARTCULO 90.- Accin directa, de regreso y de ulterior
regreso
90.1 Los ttulos valores confieren a su tenedor la accin
cambiaria directa, que puede ejercitarse contra el obligado
principal y/o sus garantes.
90.2 El mismo tenedor est facultado a ejercer conjunta o
sucesivamente a la accin directa, la accin cambiaria de
regreso, contra los endosantes, garantes de stos y dems
obligados del ttulo, distintos al obligado principal y/o garantes
de ste.
90.3 Quien ha cumplido con el pago de un ttulo valor en va de
regreso, puede repetir dicho pago contra los dems obligados
que hayan intervenido en el ttulo valor antes que l, ejercitando
la accin de ulterior regreso. La misma accin corresponde a
quien pague en esta va, contra los obligados anteriores a l.

90.4 Si el pago previsto en el prrafo anterior es parcial, para el


ejercicio de la correspondiente accin cambiaria se observar lo
establecido en el ltimo prrafo del Artculo 65.
Concordancias:
LTV. 11, 65, 90, 91, 92, 96, 127, 129, 140, 148, 149, 153, 161,
198, 205, 222, 248, 249, 253, 254.
Antecedentes:
A-LTV. 122, 123, 175.
99. LA ACCION EN EL DERECHO
Variadas acepciones tiene la palabra accin en el
campo del derecho. La doctrina clsica la consideraba
como un atributo, un poder derivado y accesorio del
derecho subjetivo, o como el medio de hacerlo valer en
juicio. La accin vendra a ser, como apunta ALSINA
(304), el derecho en movimiento, puesto en ejercicio
con motivo de una lesin o un desconocimiento. Este
punto de vista podra sintetizarse as: no hay derecho
sin accin; no hay accin sin derecho; la accin
participa de la naturaleza del derecho.
Esta teora, que tuvo mucho tiempo de vigencia, fue
objetada aducindose la existencia de derechos sin
accin, como ocurre tratndose de las obligaciones
naturales, as como las acciones sin derecho, como
sucede en los casos en que los tribunales las declaran
infundadas o improcedentes. Esto haca vislumbrar,
advierte COUTURE (305), la diferente naturaleza de la
accin y el derecho.
Ante el desprestigio de la escuela clsica, surge la
teora moderna, cuya elaboracin comienza en el siglo
XIX y llega hasta nuestros das con el aporte de los
ms destacados procesalistas alemanes, austracos e
italianos (306), que consideran la accin como una
facultad
autnoma
e
independiente
del
derecho
sustancial. As tambin lo sostiene CHIOVENDA (307),
cuando afirma que la accin es el medio para actuar la
obligacin. No es la obligacin, en su tendencia a la
actuacin, ni un efecto de la obligacin, ni un
elemento, ni una funcin del derecho subjetivo, sino
un derecho distinto y autnomo que nace y puede
extinguirse independientemente de la obligacin, como
ocurre con la accin de condena, que se consume con el
pronunciamiento de la sentencia definitiva, aunque la

obligacin quede subsistente. Esta accin tiende a un


efecto jurdico y no a la prestacin.
Dentro
de
esta
nueva
corriente
aparecen
dos
tendencias: a) la que afirma que la accin implica la
existencia de ciertos requisitos y debe conducir
necesariamente a una sentencia estimatoria; que la
simple facultad de provocar la actuacin de los
rganos jurisdiccionales no es accin, de manera que
slo hay accin en el supuesto de que la demanda sea
fundada; y b) la que afirma que tanto la sentencia que
admite la demanda, como la que la rechaza corresponden
a la naturaleza del derecho de accin. Esto explicara
por
qu
cualquier
sujeto
puede
requerir
el
pronunciamiento
de
los
jueces
acerca
de
una
determinada pretensin, bien sea que sta concuerde o
no con el derecho sustancial. De este modo, la accin
sera un derecho subjetivo pblico frente al Estado,
encaminado a lograr la actividad jurisdiccional en
orden a obtener la realizacin de un inters amparado
por el ordenamiento jurdico.
Toda persona que se atribuye un inters jurdico
vinculado o desconocido puede requerir la actividad
jurisdiccional del Estado a fin de que acte la norma
jurdica protectora del inters. Es el poder jurdico
de dar vida a la condicin necesaria para la actuacin
de la ley. Tiene accin, por lo tanto, quien tiene el
poder de provocar con su demanda la actuacin de la
voluntad de la ley (308). Esta concepcin, segn opina
JAUREGUIBERRY (309), satisface plenamente en materia
cambiaria:
a) porque califica de acciones solamente a las
judiciales y no a todos los medios de activar los
procedimientos de cobro y reembolso, como lo
hacen los Cdigos de Comercio; y
b) porque resulta clarsima la contraposicin que
debe existir entre el derecho a lo que se nos
debe y el derecho a conseguir lo que se nos debe
jus judicio perserguendi, mediante el juicio
ejecutivo.
En relacin con la tutela del derecho cambiario, DE
SEMO (310) distingue la tutela del derecho y la
tutela jurisdiccional del derecho. La primera, como
medio o instrumento para hacer valer el propio derecho
no solamente en juicio, sino tambin fuera y antes del
juicio, mientras que el derecho procesal concierne a

la disciplina del modo de tramitar los autos y de


ofrecer y actuar la prueba dentro del juicio. La
segunda, concierne a regular no ya el modo y la forma
de conseguir esta tutela, sino la condicin esencial
necesaria
para
provocar
la
emanacin
de
las
resoluciones judiciales a efecto de que stas se
produzcan, en cuanto acte o incida en la relacin o
en la situacin sustancial fuera del proceso.
Anlogamente, agrega, el tema de la accin pertenece
en primer lugar a la categora del derecho subjetivo,
sea que por ella se entienda el derecho que
corresponde a cualquier miembro de la colectividad de
exigir, del rgano jurisdiccional del Estado, el
reconocimiento y la tutela del propio derecho: derecho
de accin, distinto del singular derecho sustancial
del cual se invoca la proteccin, y que puede an
resultar inexistente, sin que por ello, el derecho de
accin sea venido a menos. De esta premisa, surge muy
clara la hilacin, en el sentido, de que en la cornisa
del derecho cambiario va colocado el tratamiento tanto
de la accin directa y de regreso, que se resuelve en
un derecho sustancial del portador; como de la de
resaca, que es un modo de ejercitar extrajudicialmente
el regreso cambiario.
Para ORIONE (311), la accin cambiaria es la que se
confiere al portador del ttulo de cambio que ha
conservado sus derechos por el cumplimiento de los
deberes que le impone la ley: presentacin a la
aceptacin y al pago, protesto por falta de aceptacin
o de pago y aviso del protesto; y es tambin la que
pueden ejercer los endosantes y sus avalistas para
reembolsarse del importe del ttulo que hubiesen
pagado y la que compete, al mismo fin, al que
intervino en el pago de una letra protestada por no
haber sido pagada a su vencimiento.
Los dems obligados, es decir, el librador, el
aceptante y sus respectivos avalistas y el indicado,
no tienen derecho, en opinin de ORIONE, a ejercer la
accin cambiaria. Las acciones que pueden corresponder
a stos en virtud de las convenciones celebradas, por
ejemplo, entre el ordenador del giro y el librador,
entre este ltimo y el girado o el avalista, entre el
indicado y el indicatario, etc., se rigen por las
disposiciones del derecho comn.

La accin cambiaria nace del ttulo valor mismo,


como consecuencia de la obligacin que contrae cada
uno de los que ponen en ella su firma, sea como
emitente, endosante, garante o aceptante, este ltimo
en el caso del ttulo de cambio comprendiendo no
slo al girado que acept, sino tambin, en su caso,
al interviniente en la aceptacin y al indicado que
acept el ttulo en cumplimiento de la mencin hecha
en el documento.
Segn la clasificacin de ALZAMORA VALDEZ, la accin
cambiaria es una de carcter patrimonial, personal,
principal, transmisible y de condena, en cuanto el fin
perseguido es la declaracin de la existencia de la
pretensin y la orden de ejecucin.
Debe agregarse que en esta clase de demandas de
condena, referente a prestacin de crditos vencidos,
es admisible, por excepcin, que pueda demandarse,
tratndose de crditos no vencidos, para una condena
de futura prestacin, entre otros casos, cuando por
las circunstancias est justificado el temor de que el
obligado eludir en su da el cumplimiento de la
obligacin. As lo admite SCHNKE (312).
Este supuesto, se presenta en el caso del ttulo de
cambio que ha sido rechazado por falta de aceptacin,
caso en el que no se requieren la presentacin para el
pago y el protesto por falta de pago (art. 147.2).
Asimismo, como se ver en su lugar, las acciones
cambiarias, en lo que respecta a la letra de cambio,
pueden ejercitarse en determinados casos, antes del
vencimiento de la letra de cambio (arts. 148.1. y
153.1).
Del ttulo de cambio emergen diversas acciones
destinadas a lograr que al tenedor se le pague el
importe mencionado en ella.
En virtud de la aceptacin, en el caso de la letra
de cambio, el aceptante se convierte en el principal
obligado al pago de la letra, segn se desprende del
art. 127.1 de la Ley.
Como puede ocurrir que se haya otorgado garanta al
obligado principal, el garante queda obligado de la
misma manera que aquel por quien prest la garanta,
es decir, por el obligado principal. De este modo, la
accin
directa
para
el
pago
del
ttulo
puede

interponerse contra el obligado principal


garantes, segn reza el art. 90 de la Ley.

sus

La obligacin del obligado principal y de su garante


es ineludible, salvo que acrediten la nulidad del
ttulo mismo. No podrn excusar su responsabilidad
aduciendo falta de provisin de fondos, en particular
en el caso de la letra de cambio, pues la aceptacin
que requiere un acto incondicional constituye al
girado-aceptante en el primer y ms inmediato obligado
al pago de la letra. De este modo, el girador pasa a
ser responsable de segundo trmino.
Siendo el aceptante el obligado principal y quedando
obligado el avalista en los mismos trminos que el
avalado (art. 59.1), resulta explicable lo dispuesto
por el art. 90.1 de la Ley.
Como puede advertirse, la ley separa y distingue la
accin cambiaria directa y la de regreso, pues les
dedica distintos numerales.
Esta sistematizacin resulta conveniente, dado que
son distintos los obligados en razn de una y otra
accin y son diferentes las normas que regulan su
ejercicio. Asimismo, se elimina la duda respecto a la
posicin jurdica que corresponde a los obligados
cambiarios, especialmente el avalista del aceptante y
el emitente; y sobre todo respecto a este ltimo, en
el caso de la letra de cambio, al que un sector de la
doctrina considera obligado directo en caso de no
haberse logrado la aceptacin por el girado, tal como
se deduce de lo dispuesto en el art. 90.1 al referirse
al obligado principal.
Se observa la sistematizacin en los arts. 90.1 y
90.2, al tratar el primero la accin cambiaria directa
y el segundo la accin cambiaria de regreso, en ambas
sealando contra quines puede dirigirse.
100. LA ACCION CAMBIARIA DIRECTA Y LA DE REGRESO
La accin cambiaria directa procede si el ttulo no
fue pagado o lo fue en forma parcial. Es este el caso
ms frecuente de las acciones cambiarias dirigido al
reembolso y se comprende que as sea porque el pago
por el obligado principal fue el objeto de la promesa
del emisor y de los endosantes. La promesa se hace
efectiva cuando el obligado principal paga el ttulo
valor. Si esto no ocurre, la promesa del emisor y de

los endosantes
reembolso.

se

traduce

en

el

correspondiente

La accin cambiaria de regreso para el pago del


ttulo valor no atendido al vencimiento es un elemento
histrico y sustancial de la letra. El crdito
cambiario no implica slo el ejercicio normal del
derecho derivado de la letra, sino, como afirma
GARRIGUES (313), un crdito de indemnizacin que permite
al tenedor obtener de persona distinta del librado la
misma situacin econmica que si el librado hubiese
atendido la letra.
En cuanto al ejercicio de la accin cambiaria, puede
ejercitarse contra cualquiera de los que se mencionan
en los artculos 90.1. y 90.2; desde que stos tienen
una responsabilidad solidaria, podr dirigirse en
forma individual o conjunta contra todos ellos, bien
sean obligados en va directa o de regreso.
El ejercicio de la accin cambiaria directa puede
ejercitarse contra el obligado principal y/o sus
garantes seala el art. 90.1.
En lo que respecta al ejercicio de la accin
cambiaria de regreso, sta puede plantearse contra los
endosantes, garantes de stos y dems obligados del
ttulo, distintos al obligado principal y/o garantes
de stos (art. 90.2).
En cuanto al girador de la letra de cambio, el mismo
estara incluido como obligado en va de regreso,
segn lo dispuesto en al art. 90.2, aunque no hay una
referencia en forma especfica, la mencin a y dems
obligados
del
ttulo,
distintos
al
obligado
principal, comprende al girador. En el caso que la
letra no fuese materia de aceptacin por parte del
girado, el girador se constituye en obligado principal
y por lo tanto caera dentro de la accin directa.
Titular de la accin cambiaria directa, y tambin de
la regresiva, es el tenedor legtimo del ttulo valor,
que puede ser el ltimo endosatario o quien haya
pagado su importe al tenedor. As se desprende de lo
establecido en el art. 12 de la Ley. Es condicin para
el ejercicio de la accin que el tenedor legtimo
presente el ttulo valor al exigir el pago de ella
(art. 16.1). En cuanto al endosatario, resulta
legitimado como titular del ttulo mediante la serie
ininterrumpida de endosos a que se refiere el art.
45.1.

La responsabilidad de los obligados es solidaria


pudiendo
accionarse
contra
ellos
individual
o
conjuntamente, sin que tengan que observarse el orden
en el que hubiese intervenido, conforme los dispone el
art. 11 (supra 14), aspecto que concuerda con el art.
90.2. que faculta al tenedor a ejercer conjunta o
sucesivamente a la accin directa, la accin cambiaria
de regreso.
En orden a los requisitos para la accin cambiaria
directa, la posicin de las diversas legislaciones
vara, pues algunas exigen el protesto y otras no.
Para la Ley Uniforme de Ginebra y el Proyecto del
INTAL, as como para el Proyecto de la Comisin
Reformadora del Cdigo de Comercio Peruano, que dio
lugar a la Ley N 16587, el aceptante no se obliga
bajo condicin de protesto y, por tanto, queda
sometido a la accin cambiaria directa aunque el
ttulo no sea protestado.
La Corte Suprema ha resuelto que:
la titularidad de la accin ejecutiva para el cobro
de un ttulo valor slo puede ejercitarse por su
tenedor legtimo y que no tiene ese carcter el
poseedor de una cambial en virtud del endoso
efectuado por quien no aparece del texto de la
cambial, con derecho (Ej. de 2 de mayo de 1970, El
Peruano de 18 de setiembre de 1970).
101. ACCION DE ULTERIOR REGRESO
El art. 90.3 se refiere a la accin de ulterior
regreso.
Puede ser que uno de los obligados (como sera el
caso del endosante o su garante que pago el ttulo)
incluidos en la accin cambiaria de regreso cumpla con
el pago del ttulo, en este caso puede repetir dicho
pago contra los dems obligados que hayan intervenido
antes que l ejercitando la accin de ulterior
regreso. Asimismo, quien mediante esta accin tuvo que
cancelar la obligacin, puede iniciar las acciones del
caso
mediante
esta
va,
contra
los
obligados
anteriores a l.
102. PAGOS PARCIALES
El art. 90.4 se refiere al pago parcial para el
ejercicio de la correspondiente accin cambiaria. En

este sentido se tendr en cuenta lo dispuesto en el


art. 65.4 (supra 74) en atencin al derecho del
obligado que efecte el pago parcial, que lo faculta
para exigir se ponga en el ttulo la constancia
respectiva y que se le otorgue el recibo que acredite
dicho pago.
Se concilia el derecho del deudor que paga mediante
la anotacin en el ttulo y el otorgamiento del
recibo, y el derecho del tenedor que no puede
desprenderse del ttulo valor, puesto que una parte de
ella no est satisfecha. Para hacer valer su derecho a
la suma en descubierto tiene que presentar el ttulo.
De
este
modo,
quien
ha
pagado
queda
liberado
vlidamente y el tenedor est en condiciones de exigir
la satisfaccin total del derecho contenido en el
ttulo valor.
Como, de otro lado, el endosante que paga adquiere
el derecho de reclamar el reembolso de los otros
obligados que deben responder frente a l, es decir,
de los firmantes anteriores, hasta llegar al girador,
se justifica lo dispuesto en la ltima parte del art.
65.4 en cuanto dispone que el tenedor debe entregarle
copia certificada del ttulo y del protesto para
permitirle el ejercicio de las acciones que le
corresponden.
Esta es una excepcin a la regla del art. 16.1 de la
Ley, que obliga la presentacin del ttulo para exigir
las prestaciones que en l se expresan, y que se
encuentra justificada por la naturaleza misma de los
hechos.
La copia certificada del ttulo y del protesto hacen
las veces del ttulo para interponer las acciones de
reembolso a favor de quien ha efectuado el pago
parcial.
103. REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES
CAMBIARIAS
ARTCULO 91.- Requisitos para ejercitar las acciones
cambiarias
91.1 Salvo disposicin distinta de la presente Ley, para ejercitar
las acciones cambiarias sealadas en el Artculo 90 constituye
requisito obligatorio:
a) En los ttulos valores sujetos a protesto, haberse verificado el
mismo;

10

b) En los ttulos valores que sean objeto de formalidad que


sustituya al protesto, haber logrado la constancia de la falta
de cumplimiento de la obligacin conforme al Artculo 82; o,
de ser el caso, el protesto conforme a los Artculos 73 y 83;
c) En los ttulos valores no sujetos a protesto, la tenencia del
ttulo cuyo plazo est vencido o resulte exigible la obligacin
segn texto del documento o, en su caso, de la constancia de
la que trata el ltimo prrafo del Artculo 18. Adems, en
estos casos se requiere haber cursado informacin a la
Cmara de Comercio respectiva del incumplimiento, salvo
que ello se cumpla conforme al ltimo prrafo del Artculo
87.
91.2 La falta de los requisitos sealados en los incisos a) y b)
anteriores podr subsanarse si dentro de los plazos de
prescripcin de la respectiva accin cambiaria sealados en el
Artculo 96, el tenedor logra obtener, en forma expresa o ficta,
el reconocimiento judicial en su contenido y firma del ttulo
valor, por parte del o de los obligados respecto a quienes se
ejercite la correspondiente accin cambiaria.
91.3 En los ttulos valores a los que se refiere el inciso a) que
lleven la clusula de que trata el Artculo 52, se ejercitar la
accin cambiaria por el solo mrito de la clusula sin protesto
y cumplir lo sealado en el inciso c) anterior.
Concordancias:
LTV. 18.3, 52, 73, 82, 83, 87.2, 90, 95, 96.
Antecedentes:
A-LTV. 124, 174.
Para el ejercicio de las acciones cambiarias,
directa, de regreso y de ulterior regreso, se requiere
que se cumplan ciertos requisitos:
a) si se trata de un ttulo sujeto a protesto: que
el mismo se haya verificado;
b) si se trata de un ttulo sujeto a formalidad
sustitutoria: haber logrado la constancia de
falta de cumplimiento de la obligacin;
c) si se trata de un ttulo no sujeto a protesto,
bien sea porque la ley determina que no lo
requiere o se ha hecho uso de la clusula sin
protesto: la tenencia del ttulo cuyo plazo est
vencido o resulte exigible; y
d) si se trata de un ttulo con representacin en
cuenta:
la
constancia
de
inscripcin
y
titularidad,
la
que
es
emitida
por
la

11

correspondiente Institucin de Compensacin y


Liquidacin
de
Valores
(art.
91.1).
Es
conveniente precisar que de acuerdo a lo indicado
en este artculo no se requera de protesto en el
caso de los valores representados por anotaciones
en cuenta, basta que se emita la constancia
mencionando su falta de cancelacin.
La importancia
(314), cuando ste
este art. 91.1 a)
para el ejercicio
directa como la de
o de pago segn se

que la ley confiere al protesto


es de aplicacin, est destacada en
de la Ley, que lo hace necesario
de las acciones cambiarias, tanto
regreso, por la falta de aceptacin
trate.

El protesto por falta de pago, bien sea total o


parcial contra el obligado principal es indispensable
para
el
ejercicio
de
las
acciones
cambiarias
respectivas,
expresa
el
art.
70.2,
no
siendo
indispensable el protesto contra los dems obligados,
segn el art. 71.4.
Cabe preguntarse al respecto: cul es la accin
documental que se recupera mediante el reconocimiento,
segn el art. 91.2?, ser la accin sustantiva, es
decir, la potestad de actuar en ejercicio del derecho
conferido por el documento?, ser la accin procesal
de carcter ejecutivo a que se refiere el art. 18.2 de
la Ley? No debe olvidarse que el propio art. 18.2 deja
en libertad al tenedor del ttulo valor para que pueda
ejercitarse las acciones derivadas del ttulo valor en
proceso distinto al ejecutivo.
En el caso de los ttulos valores sujetos a
protesto, por el reconocimiento judicial del ttulo
por parte del obligado o el avalista se recupera la
accin directa y la accin de regreso, y se impide su
extincin. La ley actual se aparta del criterio de la
Ley N 16587 (art. 196) que considera en este caso la
prdida de la accin de regreso (art. 91.2)
Cabra examinar la posicin del garante en el caso
en que no se hubiere realizado el acto del protesto.
Es de hacer notar que para que prospere la accin
ejecutiva contra el garante, la ley no exige que dicho
acto se realice con ste si se realiz con el obligado
principal garantizado. Lo que se debe precisar es si
el reconocimiento judicial efectuado por el aceptante
es
ttulo
suficiente
para
ejercitar
la
accin
ejecutiva contra el garante.

12

Tratndose especficamente de la accin cambiaria,


ella se extingue a los tres aos si se trata de la
directa contra el obligado principal y sus garantes;
al ao, si se trata de la de regreso del tenedor
contra los dems obligados; y a los seis meses, si se
trata de la accin de ulterior regreso (arts. 96.1.a,
96.1.b y 96.1.c).
De este modo, si se ha obtenido el protesto, y el
tenedor prefiere el procedimiento de conocimiento,
abreviado o sumarsimo, puede hacer valer la accin
cambiaria por esta va. El reconocimiento judicial
slo confiere, respecto al obligado directo, la
posibilidad de ser demandado ejecutivamente.
La accin que precisa el art. 18.2, referente a
proceso
diferente
al
ejecutivo,
requiere
la
concurrencia de los mismos requisitos para ejercitar
la accin ejecutiva.
En el caso de ulterior regreso (art. 92.2), el
reembolso puede hacerse valer por la va ejecutiva,
que habr de franquearse en vista del ttulo y del
protesto (art. 18 de la Ley y art. 693 incs. 1 y 2 del
Cdigo Procesal Civil). Pero el tenedor podr optar,
si as lo desea, por el proceso contencioso.
104. OBJETO DE LA ACCION CAMBIARIA
ARTCULO 92.- Pagos que pueden reclamarse
92.1 El tenedor puede reclamar del obligado contra quien
ejercita la accin cambiaria:
a) El importe y/o los derechos patrimoniales representados por
el ttulo valor a la fecha de su vencimiento;
b) Los intereses compensatorios ms moratorios que se
hubieren pactado segn el texto del ttulo valor o del
respectivo registro; o, en su defecto, los intereses legales a
partir de su vencimiento;
c) Los gastos de protesto o de la formalidad sustitutoria en su
caso y otros originados por la cobranza frustrada, incluidos
los costos y costas judiciales o arbitrales, debidamente
sustentados, de haberlos.
92.2 Quien reclama en va de ulterior regreso, exigir el
reembolso del total de la suma pagada, ms los intereses
correspondientes a dicha suma desde el da en que verific el
pago y los gastos a que se refiere el inciso c) del prrafo
anterior, en su caso.
Concordancias:

13

LTV. 90, 127.3, 152, 167.6. CC. 1242, 1248. CPC. 410 y ss.
LGA. 1, 19, 52.
Antecedentes:
A-LTV. 125, 126, 176.
104.1. Reembolso de los pagos en la accin directa y
de regreso
El objeto de la accin cambiaria, tanto directa como
de regreso, concierne al contenido de dicha accin, es
decir, a aquello que el tenedor puede reclamar de la
persona contra quien la ejerce.
El derecho declarado en el art. 92 concierne tanto a
la accin cambiaria directa, la accin cambiaria de
regreso y la de ulterior regreso. En el caso de la
letra de cambio, el art. 127.3 en su segundo apartado
dispone que a falta de pago, el tenedor, aun cuando
sea el girador, tiene contra el aceptante accin
cambiaria directa por todo lo que pueda exigirse,
conforme a lo dispuesto en el art. 92.
Si la accin directa se ejercita por el tenedor
contra el obligado o su garante, o contra ambos,
comprende las sumas mencionadas en el art. 92. Estas
cantidades son, todas, consecuencias de la falta de
pago por parte del obligado y es justo que responda
por ellas.
En cambio, si la accin directa se ejercita por un
obligado que reclama en va de ulterior regreso, el
pag que efectu tendr por objeto las cantidades
mencionadas en el art. 92.2, es decir, que difiere en
cuanto a los intereses, por ser stos los devengados
desde que efectu el pago y no desde la fecha de su
vencimiento.
Si el endosante, antes de dirigirse contra el
obligado principal, hubiese accionado en va de
regreso contra cualquiera de los codeudores sin
resultado, tendra derecho a que se paguen los gastos
en que ha incurrido, as como los originados por la
injusta negativa del deudor a pagar el ttulo al
vencimiento.
El artculo 92.1 alude al derecho del tenedor para
reclamar del obligado. Quin es el obligado? Son
aquellos que antecedieron en la tenencia del ttulo al
que efectu el pago, o sea, los anteriores endosantes,

14

el girador, los respectivos avalistas, es decir,


aquellos que garantizaron, al tenedor que pag, la
existencia del crdito y la solvencia del deudor. No
podra, en consecuencia, reputarse como obligados a
quienes hubieran recibido el ttulo por endoso
originado por el tenedor que pag, ya que ste es
garante de los posteriores endosantes. Esta figura
podra presentarse en el caso de que el tenedor
hubiera recibido el ttulo en mrito de endoso, que l
lo hubiera, a su vez, endosado y que posteriormente el
tulo lo hubiera vuelto a recibir por un endoso a su
favor. En este caso, habra endosante y endosatario
intermedios entre el primer endoso a favor del tenedor
que pag y el segundo endoso. Como dicho tenedor
resultara garante de quienes aparecen en el ttulo
despus del endoso efectuado por l, el pago que
efectuase
sera
liberatorio
para
los
endosantes
posteriores, contra los que no tendra reclamacin que
formular en concepto de reembolso. En cambio, podra
plantear la accin contra los anteriormente obligados.
En este sentido el art. 92.1 hace referencia, en
primer trmino, al importe del ttulo no aceptado o no
pagado, y/o los derechos patrimoniales representados
por el ttulo valor a la fecha de su vencimiento. Esto
significa, que la ley considera necesariamente los
casos de falta de aceptacin o de falta de pago.
La accin directa puede hacerse valer, desde luego,
por el girador, si es el tenedor de la letra, contra
el aceptante, en virtud de que, por la aceptacin,
ste ha asumido la obligacin de pagar la cambial. As
est expresamente establecido en el art. 127.3 de la
Ley. De esta manera, es de destacar que el mencionado
dispositivo no slo regula el contenido de la accin
regresiva, sino tambin el de la accin directa.
El contenido del derecho est integrada por:
a)

El importe y/o los derechos patrimoniales


representada en el ttulo valor a la fecha de su
vencimiento, que ser ordinariamente la suma
indicada
en
el
ttulo,
salvo
el
caso
de
aceptacin parcial o pago parcial. En el primer
caso (aceptacin parcial) puede ejercerse la
accin antes del vencimiento, pero slo por el
saldo. En el segundo caso (pago parcial) slo
podr reclamarse por la suma insatisfecha.

15

b)

(315)
Los
intereses
compensatorios
ms
moratorios; los primeros corren desde la fecha de
emisin del ttulo hasta la fecha de vencimiento
de la obligacin; en tanto que los moratorios
corren desde la fecha de vencimiento hasta la
fecha de pago. Es conveniente tener presente que
en algunos ttulos como la letra de cambio y el
cheque
la
Ley
no
permite
intereses
compensatorios.
En cuanto al pago de los intereses, el inc. b)
del art. 92.1 se ocupa de ellos mencionando los
intereses compensatorio ms moratorio, as como
los intereses legales, aplicables estos ltimos a
partir del vencimiento de la obligacin siempre y
cuando no se hubiese pactada una tasa de inters
especfica. La tasa de inters legal es fijado
por el Banco Central de Reserva (art. 1324 del
Cdigo Civil).
El inicio a partir del cual corren los intereses
es la fecha del vencimiento, que puede ser
diferente a la del protesto, pues el mismo puede
notificarse
hasta
quince
das
despus
del
vencimiento, y la demanda judicial se interpone
despus del protesto, cuando el documento ya ha
sido
protestado;
o
despus
de
pasada
la
oportunidad
del
protesto,
en
el
caso
del
reconocimiento judicial a que se refiere el art.
91.2
En el caso del cheque, la obligacin de pagar
intereses desde el da de su presentacin se
explica porque ste es instrumento de pago a la
vista, es decir, no tiene por qu ser diferida su
cancelacin (art. 181). El tenedor tiene derecho
a contar con el dinero sealado en el cheque tan
pronto se presente a la ventanilla del banco, sin
necesidad de requerimiento o constitucin en
mora. No cabra, en consecuencia, sostener que
slo a partir de la fecha en que se exija el pago
al girador, endosantes o avalistas, comienza a
correr para stos la obligacin del pago de
intereses.
Como se trata del cumplimiento de una obligacin
mercantil, el protesto no tiene como una de sus
finalidades constituir en mora al deudor, pues,
existiendo da sealado para el cumplimiento de
la obligacin, la mora es automtica, segn

16

resulta de lo dispuesto en el inc. 1 del art. 63


del Cdigo de Comercio.
c)
Los
gastos
de
protesto
o
formalidad
sustitutoria y otros originados por la cobranza
frustada. Entre stos se incluye los costos y
costas
judiciales
o
arbitrales,
debidamente
sustentados, de haberlo. La descripcin de los
gastos no tiene un carcter limitativo, es as
que hay la referencia a otros, como pueden ser
los avisos dados, todos los gastos deben estar
debidamente documentados y forman parte del
contenido de la accin que corresponde al tenedor
del ttulo valor; cabra pensar en aquellos que
el tenedor ha debido efectuar para obtener el
pago del ttulo valor, quedando librado a la
prudente apreciacin judicial establecer cules
son dichos gastos. En el derecho tradicional se
consideraban como tales gastos los de viaje
efectuados para obtener el pago si el deudor se
encontraba en plaza diferente. Hoy no podra
admitirse tal criterio, dada la rapidez y
facilidad de comunicaciones y la existencia de
medios bancarios para encargar a distancia el
cobro de la letra.
Punto que merece considerarse es si el tenedor
tendra derecho a exigir el pago de intereses sobre la
suma que representan los gastos de protesto y otros
originados por la cobranza fustrada a que se refiere
el inc. c) del art. 92.1 de la Ley.
Al respecto, sostiene VIVANTE que los gastos hechos
por el portador del ttulo constituyen una deuda de
aquel contra quien se deduce la accin de regreso,
debiendo comenzar a correr los intereses a partir del
da en que se efectuaron dichos gastos, dentro del
concepto de que las deudas en dinero producen
intereses de pleno derecho, apartndose as del
criterio del Cdigo de Comercio italiano de 1865 y del
cdigo francs, que los hacen correr a partir del da
de la demanda judicial.
De lo dispuesto en el artculo mencionado se
desprende que el quantum de la accin es el mismo,
bien se trate de la accin directa, o de la regresiva.
104.2. Reembolso de los pagos en la va de ulterior
regreso

17

Si cualquiera de los obligados en regreso se ve


obligado a pagar el ttulo valor, puede repetir contra
los obligados anteriores hasta el emitente, exigiendo
el reembolso de lo que tuvo que pagar ms los
intereses correspondientes de la cantidad pagada,
computados desde el da del pago y los dems gastos
mencionados en el art. 92.2.
105. EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD CAMBIARIA ENTRE
OBLIGADOS
ARTCULO 93.- Improcedencia de la accin cambiaria
entre s
Las personas que ocupen la misma posicin e igual
responsabilidad en un ttulo valor respondern solidariamente
frente al tenedor y no proceder la accin cambiaria entre ellas
y sus relaciones quedan sujetas a las disposiciones propias del
derecho comn.
Concordancias:
LTV. 11. CC. 1183 y ss.
Antecedentes:
A-LTV. 128.
Lo dispuesto en el art. 93 de la Ley se relaciona
con lo establecido en el art. 11. Ambos se refieren a
la solidaridad cambiaria desde un doble punto de
vista: el de las relaciones de los obligados frente al
tenedor del ttulo y el de las relaciones de estos
obligados entre s.
Resulta indiscutible la obligacin solidaria de los
firmantes en igual grado, a que alude el art. 93, pues
se trata, como expresan SUPINO-DE SEMO (316), de
codeudores en la misma lnea, que han prometido juntos
el mismo e idntico objeto, esto es, la suma
cambiaria, aun cuando al contraer sus particulares
obligaciones, no haya concurrido unidad de tiempo y de
lugar, requisito no indispensable tampoco en el
sistema de la pura solidaridad, segn resulta del art.
1184 del Cdigo Civil.
La solidaridad cambiaria, que permite al tenedor del
ttulo al que no se le ha pagado, reclamar el pago
ntegro del emitente, girador, aceptante, endosantes y
garantes, se asimila a la solidaridad de deudores del
derecho comn, establecida en el art. 1186 del Cdigo
Civil, que permite al acreedor dirigirse contra

18

cualquiera de los deudores solidarios o contra todos


ellos simultneamente, sin que las reclamaciones
entabladas contra uno sean obstculo para las que
posteriormente se dirijan contra los dems, mientras
la deuda no resulte cobrada por completo.
(317),
Para
GARRIGUES
la
llamada
solidaridad
cambiaria no coincide exactamente con la solidaridad
en las obligaciones civiles, lo que ha originado que
se hable de una solidaridad modificada y de una
solidaridad especial. Considera este autor, que slo
existe coincidencia en el orden de las relaciones
externas, es decir, frente al acreedor, mas no en el
aspecto interno, que resulta influenciado por el
principio
de
la
autonoma
de
las
obligaciones
cambiarias en relacin con el de la diversidad de
grado.
El art. 93 de la Ley se refiere a esta diferencia
cuando menciona a las personas que ocupen la misma
posicin e igualdad responsabilidad en un ttulo
valor.
Si se reputa que existen en el ttulo tantas
obligaciones como firmas hay en ella, se considera que
el pago hecho por uno de los co-obligados slo puede
extinguir su propia obligacin y la de los que le
siguen en el orden de los endosos. De esta manera, las
reglas absolutas de los arts. 1188 y 1222 del Cdigo
Civil se modifican en mrito del principio de la
diversidad de grado. El pago slo extingue la
obligacin de los obligados en grado posterior al que
paga. Los que le preceden quedan obligados frente a l
en virtud del derecho de regreso, que no es tampoco el
propio de la solidaridad comn, porque la deuda no se
divide por partes viriles, sino que se reclama ntegra
de cualquiera de ellos.
Expresa LEN BARANDIARN (318) que el solvens puede
exigir de cada uno de los codeudores la parte con que
stos deben resarcir a aqul por el pago de la
prestacin, pero, como lo advierte PLANCK, la extensin
de su derecho al resarcimiento no se hace mayor por el
traspaso del derecho del acreedor. El deudor que tiene
derecho
al
resarcimiento
no
puede
exigir,
por
consiguiente, como podra haberlo hecho el acreedor de
cada deudor, el importe total de lo que ha prestado,
ms all de la parte que le corresponda; antes bien,
puede exigir de cada uno de los dems deudores

19

solidarios slo la contribucin que hubiere podido


exigir cuando la pretensin del acreedor no hubiese
sido transferida.
GARRIGUES llega a sostener, basndose en sta y otras
consideraciones, que el hecho de que el tenedor del
ttulo pueda dirigirse contra el librador o contra
cualquiera de los endosantes, reclamando el ntegro de
la obligacin, no significa, en el fondo, que existe
una verdadera solidaridad. El tenedor puede dirigirse
contra el librador y los endosantes, no porque existe
una deuda solidaria, sino porque es acreedor de varias
deudas, tantas como firmas haya en la letra. No se
tratara, pues, de concurrencia de dos o ms deudores
en una sola obligacin, sino de concurrencia de varias
obligaciones en un solo ttulo. Algo semejante ocurre
con las obligaciones indivisibles, que no por ello son
solidarias.
Si bien este punto de vista servira para explicar
que el pago hecho por uno de los obligados no libera a
los dems, no es suficiente para explicar por qu este
pago libera de aquel otro a los firmantes ulteriores,
pero no a los anteriores.
Para explicar esta singularidad se recurre al
principio de la diversidad de grado de los deudores
cambiarios, olvidando que no se trata realmente de
deudores en grado diverso, sino que, ms bien, se
tratara, segn GARRIGUES, de fiadores o garantizadores
del pago de la letra. Esta idea aparecera con
claridad en los arts. 467 y 542 del Cdigo de Comercio
espaol, que hablan de la responsabilidad al reembolso
del ttulo y de garanta solidaria del librador y de
endosantes.
En nuestra ley, los artculos pertinentes seran el
123, que expresa que el girador responde por la
aceptacin y el pago de la letra, y el art. 126.1, que
indica que el endosante responde por la aceptacin y
el pago, salvo clusula en contrario. De este modo,
para GARRIGUES, los firmantes del ttulo no se obligan
solidariamente al pago de ella, sino que garantizan
solidariamente ese pago.
El art. 11 de la Ley peruana expresa que los
firmantes del ttulo quedan obligados solidariamente,
lo que no decidira en forma definitiva el punto, pues
tan solidariamente obligado queda el deudor solidario
como el fiador solidario.

20

La figura de la fianza solidaria explicara que el


endosante que paga no puede dirigirse contra los
endosantes posteriores porque l les garantiza a
ellos, y el fiador no puede reclamar, del acreedor
afianzado, el pago. Por eso, el pago que efecte el
endosante es como el del fiador solidario, que no
tiene la virtualidad de extinguir la deuda, sino el
carcter subrogatorio que le reconoce el Cdigo Civil
(art. 1889), tal como ocurre con el reembolso que
efectu el endosante, el cual se subroga en los
derechos del tenedor de la misma frente a los que le
proceden, pero no frente a los que le siguen; porque,
como
se
ha
expresado,
siendo
fiador
de
estos
endosantes, no puede repetir el pago respecto a la
persona a quien l garantiz y que en tal sentido era
su acreedor.
En cambio, hay otras notas que acercan la figura de
la solidaridad cambiaria a la solidaridad de deudores
y no a la fianza solidaria. Es el jus variandi que
caracteriza el derecho del acreedor frente a los
deudores solidarios. La Ley peruana, en su art. 11.1,
permite accionar contra los firmantes del ttulo de
cambio, individual o conjuntamente, sin tener que
observar el orden en que se hubieren obligado.
Asimismo, la Ley permite ejercitar acumulativamente,
es decir, en forma simultnea, las acciones directa y
de regreso y, de darse el caso, la de ulterior regreso
(art. 11.4).
Lo que no puede ponerse en duda es la obligacin
solidaria de los firmantes en igual grado. De aqu que
la Ley, en su art. 93, mantiene en todo su vigor el
carcter de la relacin existente entre el tenedor del
ttulo y los co-obligados en igual grado, contra los
cuales el tenedor podr ejercitar la accin cambiaria,
conjunta o individualmente, demandndoles tambin
junto con otros firmantes del ttulo.
Las relaciones internas entre los obligados del
mismo grado no tienen carcter cambiario (art. 93),
sino que se rigen de acuerdo a las normas propias de
las obligaciones solidarias, es decir, que no quedan
obligados sino por su parte, pero no por el todo. El
codeudor solidario que paga la deuda no puede repetir
de los otros codeudores sino la porcin que le
corresponde a cada uno de ellos.
De lo expresado por el art.
diferencia
entre
el
carcter

93 se infiere
cambiario
de

la
la

21

obligacin y el que corresponde a las obligaciones


solidarias,
pues
expresamente
afirma
que
las
relaciones internas entre los obligados del mismo
grado no tienen carcter cambiario, y que deben
regirse por las normas propias de las obligaciones
solidarias.
El Cdigo Civil (art. 1438, apartado 2), en lo
referente a la cesin de posicin contractual,
establece que ella no slo asegura la existencia y
validez del contrato, sino que, como lo asevera ARIAS
SCHREIBER (319), el cedente responde tambin por el
cumplimiento de la obligacin del deudor, si existe
pacto en tal sentido, con los efectos y consecuencias
propias de la fianza, pero sin solidaridad, salvo que
haya sido pactada en forma expresa.
106. LA RELACION CAUSAL Y EL TITULO VALOR
ARTCULO 94.- Accin alternativa
94.1 Si las calidades del tenedor y del obligado principal del
ttulo valor correspondieran respectivamente al acreedor y al
deudor de la relacin causal, de la que se deriv la emisin de
dicho ttulo valor, el tenedor podr promover a su eleccin y
alternativamente, la accin cambiaria derivada del mismo o la
respectiva accin causal.
94.2 Igual derecho asistir al endosatario respecto a su
inmediato endosante, siempre que el endoso fuere absoluto y
derivase de una relacin causal, en la que uno y otro tuvieren
las calidades de acreedor y deudor, respectivamente.
94.3 Subsiste la accin causal correspondiente a la relacin
jurdica que dio origen a la emisin y/o transmisin del ttulo
valor no pagado a su vencimiento, a menos que se pruebe que
hubo novacin.
94.4 Si el tenedor opta por ejercitar la accin cambiaria, de
acuerdo al Artculo 18 podr recurrir a cualquiera de las vas
procesales que admita la ley procesal.
Concordancias:
LTV. 18, 39, 90, 91, 131, 161. CC. 1219, 1277. CPC. 688, 693.
Antecedentes:
A-LTV. 18.
Como se ha expuesto (supra 3) todo ttulo valor se
emite obedeciendo a una motivacin o causa generatriz.
Aunque ella no se revela en determinada clase de
ttulos como son los abstractos, caso de la letra de

22

cambio, entre otros, s expresan estas causales en


documentos como la factura conformada, el conocimiento
de embarque, etc.
En realidad, el art. 94 concierne propiamente a los
ttulos valores crediticios, como el ttulo de cambio,
el pagar y el cheque, en los que la relacin causal
no se revela del tenor del documento.
Tratndose de los llamados ttulos de tradicin, es
decir, aquellos representativos de mercaderas, la
accin emergente del ttulo aparece vinculada a la
relacin causal, es decir, al contrato que origin la
emisin del documento. Por eso, en el cdigo italiano
no figura una regla de esta especie dentro de las
disposiciones generales referentes a los ttulos de
crdito y s figura en la legislacin cambiaria.
De este modo, cabe distinguir las acciones que la
ley concede al poseedor o tenedor legtimo del
documento, que son siempre de naturaleza comercial,
con todas las caractersticas que la ley atribuye a
esta clase de ttulos. Se trata de acciones formales,
de ejecucin rigurosa, que no admiten dilaciones
previas ni tolerancias y que dan lugar a la accin
ejecutiva.
Entre las personas que dieron origen a la emisin
del documento, o entre las que tuvieron una relacin
mediata, como son el endosante y el endosatario,
existe un vnculo directo que motiv la declaracin
contenida en el ttulo valor. No ocurre lo mismo si el
ttulo valor entra en circulacin mediante el endoso.
El primer endosatario queda fuera de la relacin
causal que gener la emisin del documento. Cada uno
de los posteriores endosatarios es tambin ajeno a las
causas que originaron la creacin del ttulo valor y
no tiene otra relacin con el primer tomador y con los
sucesivos endosatarios, que la resultante del ttulo,
en virtud de la colocacin de las firmas en el reverso
del documento y que forman la cadena de endosos.
El art. 94 de la Ley hace referencia a la doble
situacin jurdica que se presenta al respecto, es
decir, la relacin causal o fundamental que dio origen
a la emisin y las obligaciones cartulares que emergen
del ttulo valor. Ya se han hecho algunos comentarios
sobre
este
punto
(supra
5)
al
tratar
de
la
clasificacin de los ttulos valores.

23

106.1. Accin causal y accin cambiaria


La accin causal est referida a la accin
subyacente o obligacin que dio origen al documento
cartular, mientras que la accin cambiaria es una
obligacin
distinta
autnoma
y
abstracta
cuyo
ejercicio est en funcin de la presentacin y de la
transmisin del ttulo.
Estos ttulos circulan, no obstante, como documentos
de derechos abstractos, desprendidos e indirectamente
aislados de sus causas originarias por las que haban
sido o venan a ser negociados, gracias a la voluntad
de aquellos que los emitan.
Ellos tienen causa ciertamente. Necesidades de
dinero futuro por dinero presente puede haberlos
creado o llevado a negociarlos; mas, esto, como es
obvio, est fuera de los ttulos. Ellos se liberan de
su causa, a fin de poder ingresar por s solos en el
mundo econmico. Nadie los adquirira si tuviese que
indagar su procedencia. Hay que abstraerlos de ella
para ese efecto. En ese sentido, se reputan abstractos
a despecho de su existencia real, documental, literal
o formal. Abstractos son los derechos en ellos
consignados, por valer tan solamente por fuerza de su
literalidad, de prestancia muchsimo mayor en los
ttulos al portador, afirma FERREIRA (320).
Por otro lado existen las acciones que tienen su
origen en el negocio jurdico que dio nacimiento a la
emisin del ttulo o a su transferencia.
106.2. Concurrencia de derechos
ASCARELLI (321), por su parte, sostiene que la
declaracin cartular es una declaracin distinta de la
relativa a la relacin fundamental y, respecto a la
declaracin cartular, el documento tiene un valor
constitutivo, que origina que esta declaracin sea una
expresin de voluntad, fuente de un derecho autnomo,
cuyo ejercicio y transmisin estn en funcin de la
presentacin
y
de
la
transmisin
del
ttulo,
denominado, por eso, dispositivo. De ah deduce que el
derecho consignado en el ttulo es siempre distinto
del basado en la relacin fundamental. Sostiene que el
ttulo
de
crdito,
surgido
originariamente
como
documento probatorio, es ahora, en el derecho moderno,
constitutivo del derecho autnomo en l consignado, y

24

en virtud de su distincin del derecho derivado de la


relacin fundamental, el derecho cartular se separa de
esta relacin en que tiene origen; en algunas
categoras de ttulos de crdito, esta separacin
llega a traducirse en la misma abstraccin del derecho
cartular. Cuando el derecho cartular es abstracto
puede tener un titular distinto de aquel a quien
pertenece
el
derecho
derivado
de
la
relacin
fundamental, teniendo, por tanto, los dos derechos una
circulacin independiente.
Cuando, por el contrario, el derecho cartular es un
derecho causal, la declaracin del deudor resulta
derivada de la relacin fundamental y, por tanto,
ambos derechos, aunque distintos, circulan juntos,
perteneciendo necesariamente al mismo titular.
El punto de vista que sostiene la concurrencia de
derechos
en
los
ttulos
valores,
si
bien
es
predominante, no ha dejado de ser combatido.
CHIOVENDA ve la concurrencia cuando varan, partiendo
del concepto de que las pretensiones a una prestacin
sean idnticas y lo sean tambin las partes, el objeto
o la causa. Para LA LUMIA, la concurrencia presupone la
identidad de las personas y del contenido econmico
con la diversidad de la causa. CARNELUTTI y SALANDRA
excluyen la concurrencia si los derechos tienen como
contenido un mismo inters. LIEBMAN prefiere hablar de
concurrencia de acciones y no de concurrencia de
derechos, lo que es criticado por ALLORIO, que entiende
que la concurrencia es relativa a las relaciones
jurdicas, haciendo referencia expresa a la hiptesis
de la cambial (ASCARELLI) (322).
106.3. El acreedor y la accin alternativa
Las disposiciones legales enunciadas se orientan a
la proteccin del titular del derecho cartular para
dar mayor seguridad a la satisfaccin de sus derechos,
y es evidente que el primer endosatario respecto al
obligado principal, o cualquier endosatario respecto a
los endosantes mediatos, tiene la mejor proteccin
legal con el uso de la accin cartular y no le
convendra
ejercitar
la
accin
causal.
Pero,
tericamente, no se ve por qu no puede usarla si as
lo decide, renunciando a la accin cartular, ya que
sta no tiene carcter de orden pblico.

25

La accin causal, es decir, la que emerge del


contrato o del acto que dio origen al ttulo y que
permanece subyacente en el fondo de la relacin
cambiaria, sin revelarse al exterior, es una accin
que se hace valer en el proceso de conocimiento,
abreviado
o
sumarsimo,
debiendo
acompaarse
al
escrito de demanda los medios probatorios (arts. 475 y
424 inc. 10 del Cdigo Procesal Civil); no sera
necesario el protesto si slo se hace valer dicha
accin causal.
De este modo, en la circulacin (o transferencia)
del ttulo valor hay que hacer una distincin entre el
negocio (o relacin) que sirve de base que es causal
(concreto) y que de ordinario es un contrato de venta
(venta, donacin, comodato, mutuo, prenda, etc.) y el
acto unilateral de transferencia que, respecto del
negocio bsico (relacin), es en cierto modo, como
expresa MESSINEO (323), el paralelo, pero que es acto
abstracto; como se dir mejor, el mismo es
respectivamente la entrega, el endoso (acompaado de
la entrega), la traslacin (acompaada de la entrega),
modos en los cuales se sustancia lo que podra
llamarse la circulacin cartular o documental.
La materia de circulacin del ttulo de crdito
presenta esta singularidad: que mientras el regulador
del
negocio
bsico
es,
cuando
concurren
sus
presupuestos, el principio de traspaso consensual de
los derechos, la circulacin o transferencia del
ttulo sigue sus normas particulares, que coexisten
pero que siguen siendo independientes de aqulla, que
es la disciplina y el efecto del negocio bsico, aun
cuando sea verdad que el transferente, en cuanto tenga
frente a s al accipiens, puede, eventualmente,
referirse al negocio bsico, para influir sobre el
efecto del acto de transferencia; lo que ex inverso no
excluye que tal acto sea necesario, en su peculiar
modo de ser, para que la transferencia se perfeccione
(MESSINEO) (324).
Pero como el art. 18 faculta a promoverse,
alternativamente, una y otra accin, la interposicin
de ambas en la misma demanda obligara a la
presentacin del protesto. Otra sera la situacin si
se interpusiere slo la accin causal. En este caso,
como no se trata de accin cambiaria, el protesto
sera innecesario.

26

La Corte Suprema ha resuelto que:


la accin causal est limitada al acreedor y al
deudor del negocio jurdico que dio nacimiento al
ttulo valor, mas sus efectos no se extienden al
avalista (Ej. de 8 de noviembre de 1978, Revista de
Jurisprudencia Peruana, N 422, p. 268).
interponindose la accin al amparo de la escritura
pblica en la que consta la relacin causal y no
propiamente a mrito del ttulo de cambio vinculada
a la misma, el actor debe probar la existencia de la
obligacin por medios distintos al ttulo de cambio
que fue emitida a consecuencia de ella; que la
accin causal y la accin por enriquecimiento
indebido no pueden plantearse en forma acumulativa
en la misma demanda, pues la ltima (enriquecimiento
indebido), conforme al art. 21 de la Ley N 16587,
slo procede cuando el tenedor no tiene, contra el
emitente del ttulo, accin causal (Ej. de 2 de mayo
de 1979, Revista de Jurisprudencia Peruana, N s.
430-431, nov.-dic., 1979, p. 1141).
La Sentencia de Vista de la 1 Sala de la Corte
Superior de Lima, de 19 de abril de 1994 (Exp. N 40394) ha resuelto que:
slo cuando se ejercita la accin cambiaria, en el
proceso de ejecucin, en el abreviado, sumarsimo o
de conocimiento, es que se exige el previo protesto
de las letras o el reconocimiento en prueba
anticipada.
Por otra parte la Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema ha casado la Sentencia de Vista expedida por
la Corte Superior de Justicia de la Libertad en el
sentido que:
el proceso se ha basado en la accin causal y no en
la accin cambiaria, habiendo ofrecido el ttulo de
cambio como medio probatorio, por lo que resulta
impertinente la aplicacin de los artculos 61 y 62
de la Ley de Ttulos Valores, puesto que dicho
cuerpo legal slo rige cuando se interpone la accin
cambiaria y no cuando se trata de la accin causal,
como en el caso de autos (Casacin N 2306-98-La
Libertad. Lima, 12 de abril de 1999. El Peruano, 14
de junio de 1999).
106.4. El endosatario y la accin alternativa

27

El art. 94.2 se refiere al derecho de los


endosatarios de interponer la accin cambiaria o la
accin causal. Para tal efecto se requiere:
a) se
trate
de
una
relacin
endosante y endosatario;
b) el endoso que sea absoluto; y,
c) provenga de una accin causal.

inmediata

entre

106.5. Accin causal y novacin


Por su parte el art. 94.3 establece que subsiste la
accin causal a menos que se pruebe que hubo novacin
(325).
Se ha debatido en doctrina sobre si la emisin del
documento cambiario produce novacin de la obligacin
fundamental o subyacente, es decir, a si sta queda
extinguida y surge la cambiaria, que vendra a
reemplazarla.
La opinin, en sentido afirmativo, fue inicialmente
acogida con el propsito de dar al ttulo valor las
garantas necesarias para evitar que, una vez emitida,
los obligados recurrieran a la relacin causal,
interponiendo, en caso de ejecucin, las excepciones
que de ella pudieran derivar.
Pero se advirti que esta solucin resultaba injusta
para el acreedor, pues poda ocurrir que quedar
privado de toda accin si por cualquier circunstancia,
aun cuando fuese involuntariamente, se perjudicaba la
accin cambiaria.
Se origin una reaccin contra la teora novatoria,
construyndose una nueva teora, en virtud de la cual
se rechazaba la novacin, admitindose, en cambio, que
la emisin del ttulo slo produca un cambio de la
obligacin fundamental, sin llegar a la novacin. Se
reputaba que slo exista una sola obligacin, que era
la primitiva con slo un cambio de forma. En este
sentido se pronunciaron THALLER, AUBIN, VIDARI, SUPINO,
entre otros.
Este punto de vista, que fue acogido con entusiasmo
inicialmente, fue evolucionando y dio lugar a una
tercera posicin, en virtud de la cual se reputaba que
el ttulo valor no produce en ningn momento novacin
de la obligacin, sino que la cambial origina una
obligacin nueva, de carcter abstracto, que no anula
la anterior, ya que reconoce su origen en la relacin
fundamental, es decir, que pueden coexistir dos

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obligaciones por una misma causa, con lo que se


persegua dar mayor fuerza a la obligacin originaria.
Esta es la corriente seguida en las modernas
legislaciones comerciales y acogida en la nuestra,
tanto en las disposiciones derogadas del Cdigo de
Comercio, en el art. 18 de la Ley N 16587 y en el
art. 94.3 de la Ley actual, y admitida tambin en la
legislacin civil a tenor de los arts. 1233 (326) y
1279 (327) del Cdigo Civil. Este ltimo exige, para
que exista novacin, que la voluntad se manifieste
indubitablemente en la nueva convencin, esto es, que
se exprese el animus novandi.
El art. 1233 tiene como antecedente el art. 1248 del
Cdigo Civil de 1936. Comentado la norma prevista en
el Cdigo Civil derogado, el maestro LEN BARANDIARN
sealaba que la norma presupone dos requisitos
previos: la primera que el acreedor acepte recibir del
deudor ttulos valores que constituyen rdenes de pago
o promesas de pago y la segunda que no se haya
estipulado que la entrega de documentos cartulares no
constituye un pago que extinga la obligacin primitiva
(328).
Por su parte, OSTERLING PARODI y CASTILLO FREYRE,
comentando el artculo 1248 del Cdigo Civil de 1936,
sealan que cuando los documentos se perjudican se
produce novacin, la misma que opera entre la
obligacin primitiva y la obligacin cambiaria que
originan los documentos antes de perjudicarse, por una
parte, y la nueva obligacin que nace de los
documentos perjudicados por la otra parte, de manera
tal que esta nueva accin que surge de los ttulos
perjudicados slo concede accin por derecho comn
(329).
El eminente civilista MANUEL AUGUSTO OLAECHEA expresaba
al respecto: el pago con un documento de crdito no
produce novacin, porque propiamente no es pago.
Constituye mera promesa de pago que est sujeta a las
condiciones resolutorias de todo contrato bilateral.
No es de ningn modo pago estricto.
ENNECCERUS afirma que en tal caso, el acreedor tiene
dos crditos. Si se satisface el uno, se extingue el
otro y si no consigue ser satisfecho, puede hacer
valer su primer crdito, aceptando que primero
debera ejercitarse la accin cambiaria y, de fallar
sta, se intentara la causal, que siempre est viva

29

en garanta de la obligacin impaga. Pero advierte que


el pago de cualquiera de ellas extingue la causal y,
por lo tanto, las obligaciones que de ella se
desprenden.
Como puede apreciarse de lo dispuesto en el art.
94.3, no se acepta en forma expresa que exista
novacin entre acreedor y deudor de la relacin
causal, si stos son tenedor y obligado principal del
ttulo valor, tampoco entre endosatario y su inmediato
endosante en el caso de que entre ellos exista la
calidad de acreedor y deudor, salvo que en ambos casos
se probara que existi el animus novandi.
En el primer caso, del tenedor y obligado principal,
se requiere, para poder promover alternativamente la
accin derivada del ttulo o la accin causal, que el
documento no haya sido endosado, es decir, que no haya
entrado en circulacin, pues si esto ha ocurrido el
endosatario no podr promover alternativamente las
acciones derivadas del ttulo.
De lo expresado resulta, contrario sensu, que ni el
primer endosatario respecto al obligado principal, ni
otro endosatario respecto de los endosantes mediatos,
podra promover, alternativamente, la accin derivada
del ttulo o la accin causal.
De la naturaleza jurdica se desprende que el pago
con ttulos valores son documentos que han sido
recibidos
por
el
acreedor
no
propiamente
en
cancelacin (in solutum) sino pro solvendo, esto es,
encaminndose a producir efectos del pago y quedando
obligado dicho acreedor a procurar la satisfaccin del
crdito que representa el documento con la diligencia
necesaria.
Los documentos se perjudican en primer lugar si no
son protestados oportunamente, o no se ejercitan
dentro de los trminos sealados por la ley acciones
cambiarias que de ellos se deriven, tal como sera,
adems del protesto, el dejar prescribir la accin por
derecho de cambio, as como que transcurra el plazo
para que la letra de cambio se presente para
aceptacin o cuando no se presente al pago dentro del
plazo que corresponde cuando ha sido girada a la
vista.
La Sentencia de Vista de la 4 Sala de la Corte
Superior de Lima, de 26 de abril de 1995 (Exp. N 66295) ha resuelto que:

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la emisin de ttulos valores o su renovacin, la


modificacin de un plazo o del lugar de pago, o
cualquier otro cambio accesorio de la obligacin no
produce novacin.