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La funcin de la Filosofa del Derecho

como disciplina acadmica
Por NORBERTO ALVAREZ
Alcal de Henares

La ligera hostilidad, como reaccin de ciertos alumnos suspendidos

en la materia que explico, junto a la incomprensin de que exijamos
en la misma por parte del profesorado de otras disciplinas de la carrera, e incluso, por los mismos compaeros que imparten, en las distintas facultades, la disciplina que lleva tal nombre, me oblig a reflexionar en torno a la funcin que una disciplina as, con tal contenido, puede tener. La no aceptacin de la materia por parte de la sociedad y el que los alumnos, en gran parte, se limiten a reconocer que
la disciplina es amena, que se expone coherentemente y que resulta
agradable su lectura, supuso pata m -profesor con exclusiva dedicacin- un cierto motivo de enojo con la situacin. Si yo estuviera, adems, dedicado a la poltica -esperando ser ministro, o embajador, o
director general=, si ejerciera la profesin, viendo as mi forma de
realizacin p=rsonal a travs del desvacho, o si tuviera la ocasin, y
falta de escrpulos, de dar, ms mal que bien, tres horas de clase
semanales, dedicando el. tiempo, bsicamente, a actividades ms lucrativas, no hubiera significado el caso ningn tipo de descontento . Pero
me encuentro en la situacin opuesta : me dedico en exclusiva a la docencia universitaria, y en una materia de discutible inters . La alternativa est bien clara. : o enfocar la materia hacia temas cargados de
util;dad, o dedicarse a otra cosa.
Con este objetivo, y reflexionando sobre los temas de la mal llamada asignatura de Filosofa del Derecha, busqu el sentido social
y, en consecuencia, acadmico, que la disciplina podra tener .
Lo busqu, primero, desde la disciplina acadmicamente estructurada, con sus partes, con sus clsicos temas. Me encontr con que los
temas bizantinas de la antigua concepcin del Derecho natural son sus
tituidos por otros ms modernos, pero igualmente carentes de trascendencia prctica . Gran parte de los planteamientos kelsenianos o de
Bobbio, etc . . . ., tienen la misma trascendencia prctica -acaso con
menos ingenio- que las discusiones de los clsicos, sobre si la Ley
Eterna era producto de la voluntad divina o de la razn divina . Atraen
ms los planteamientos kelsenianos, porque la reaccin contra el Dere-

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cho Natural que representa despierta simpata. Pero tan terica resulta
la concepcin de la norma en Santo Toms con en Kelsen, que la elabora despus de que la norma est hecha ; o el concepto de relacin
jurdica, que lo presenta pensando en eso que est vigente y que los
jueces y las partes tienen en cuenta, al margen de las ideas de nuestros
tericos.
No desprecio esa actividad intelectual, encaminada a la elaboracin
en exclusiva de conceptos tericos y sin utilidad ; pero me permite criticar a quienes, con actitud sin duda prejuiciosa, prescinden de la His
toria del Derecho Natural para centrarse en autores que, aunque ms
de moda, no son, ni ms prcticos ni ms agudos . Adems, me resulta
criticable la preocupacin, en exclusiva, por la temtica terica, como
si la Filosofa del Derecho careciera de dimensin prctica, cual es la
referida, por ejemplo, a la transformacin social .
La elaboracin del concepto de Filosofa del Derecho corno disciplina acadmica empieza en la funcin y acaba en el concepto. En
otros trminos, que al elaborar el concepto de dicha disciplina constituida por temas que explican aspectos del derecho no presentados por
las disciplinas particulares -funcin- se tendr en cuenta, ante todo,
tal funcin para, en base a la misma, constituir la disciplina adecuada .
Es lo que los clsicos de la filosofa, desde Aristteles, al constatar
ese carcter de elemento determinante del ser, en lo que aqu llamamos
funcin, han denominado Causa Final . Sobre el hilo conductor de
las posibles funciones, elaboramos el concepto . En tal sentido observamos que el legislador, al dictar la norma, expresa ese deseo de proteccin de un inters ; desde otra perspectiva, de un Derecho Natural .
As, castiga al homicida, protegiendo la vida humana ; castiga el robo,
protegiendo la propiedad privada ; y, protegiendo este mismo inters,
exige responsabilidad civil por demora en l pago de la deuda. Se diferencia, as, la norma, constituida por la disposicin, del inters -quiz valor- protegido por la misma. La ciencia jurdica, en sus distintas partes, viene prescindiendo de la fundamentacin de la norma, estudiando el sentido exclusivo de sus palabras. Y afirmamos que no
es tener una visin completa del derecho lo que consiste meramente
en el conocimiento del contenido de sus disposiciones, prescindiendo
de la razn motivante de las mismas : el inters que protegen. En sntesis, uy conocimiento plenario del derecho implica el estudio de la
realidad Derecho en lo que es su contenido, pero, sobre todo, en lo
que constituye. su razn de ser: Prote;e la norma un valor o simplemente un inters? Ese inters lo es de clase, de toda la sociedad . . . ?
Preguntas corno stas estn en la base de cualquier ordenamiento jurdico, y piden la respuesta del estudioso del mismo .
En principio podran ocuparse las disciplinas particulares de la contestacin a tales preguntas ; pero la reiteracin innecesaria pide la autonoma metodolgica para tales planteamientos . En tal sentido la fun
damentacin de la propiedad privada como valor, afecta, por igual, al
Derecho penal, en el que norma y penalista parten de que la propiedad
es un valor como Derecho civil, administrativo, mercantil, etc .. . . En
tal sentido, la normativa que regula la expropiacin forzosa, sujeta a

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la Administracin a limitaciones no concebibles si no partiera el legislador de que la propiedad privada es un valor ; normativa y estudio,
que cae en el campo del Derecho administrativo. De igual modo, la
normativa referida a la letra de cambio, que cae en el campo del Derecho mercantil, carecera de sentido si no se partiera de que el librador y el librado, al ser' propietarios, son portadores de un inters que
conviene defender.
Los ejemplos aducidos parten del valor propiedad para referirse
a las distintas normativas enmarcables en las distintas partes del Derecho ; pero los ejemplos se repiten con los distintos intereses -De
rechos naturales, dirn algunos-, vida, libertades, etc. . . ., en que podamos pensar. El carcter, sin embargo, de su referencia a las distintas
partes del Derecho, hace, como se apunt, necesario su estudio autonoinizado, dejando el estudio de las formas especficas de proteccin
de las mismas a las diversas disciplinas jurdicas .
Esta parte de la Filosofa del Derecho, que tradicionalmente se
viene llamando Axiologa Jurdica, tiene como funcin, segn vimos,
el fundamento del Derecho desde los valores que protege . Es esencialmente crtica, segn se ve. Pero yo entiendo que, al margen del carcter axiolgico de sus juicios, es posible la formulacin de juicios
de inters, que justifiquen la existencia de tal parte, en una Filosofa
del Derecho de inspiracin positivista . Lo que fue un criterio de legitimidad, constituido por valores, se presentara as como un criterio
de valoracin constituido por una determinada concepcin del inters.
Es aqu donde podemos enmarcar una concepcin filosfico-jurdica de
inspiracin marxista-positivista, o positivista simplemente.
Es a este tipo de juicios -posibilidad de formular juicios, ms que
de valor, de inters- a lo que responde la denominacin de Positivismo crtico en la que Kelsen se enmarca. Pero el hecho de que el
Derecho natural en el que los ordenamientos de determinada concepcin se inspiran se encuentre consolidado motiva que el estudio de tales fundamentos carezca de inters. Durante el proceso de crecimiento
capitalista determinados intereses, considerados valores -es el caso de
la propiedad- no se discuten ; el inters por su fundamento, tanto para
conservadores, como para reformistas, es mnimo o nulo. Desde la primera perspectiva, porque la institucin se encuentra consolidada ; desde
la segunda, porque la perspectiva de cambio apenas existe, perdiendo
inters su tratamiento terico.
K. Marx deca que una concepcin social no aparece mientras no
existan al menos ciertas posibilidades de implantacin. A donde se
orientan, en estos casos de desarrollo econmico del sistema, los estudiosos del Derecho?
A la temtica con demanda social, a la resolucin de problemas que
la sociedad tiene planteados. Ms que a la fundamentacin de la propiedad, a la regulacin precisa de la misma : letras, cheques, formas de
indemnizacin, etc. . . . Ms que a la sustitucin de un Derecho natural ;
a la concrecin precisa del mismo en un coherente Derecho positivo .
Con esta psima perspectiva -v ms por la inercia de la tradicin
que por el inters de los temas- la Filosofa del Derecho queda redu-

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cida a la eterna monserga de si el derecho es esencialmente justo o no,

de si es coactivo o coercible, de si la moral es, en cierto modo, coercible, o carece de cualquier forma de referencia a la fuerza . Temas
todos de inters pero, exclusivamente, tericos, que, ante la urgencia
de remediar los problemas que la humanidad tiene delante -guerras,
enfermedades, opresin social- hacen ver la_ disciplina como un divertimento.
Hasta aqu las cosas son as : Mantenemos, a menudo, discusiones
bizantinas que no tienen ms sentido que el escuchar cualquier sinfona de Beethoven. Pero existe, en algunos momentos histricos, un vivo
inters por la disciplina : son los momentos de cambio social. Y no
me refiero tan slo a los momentos de cambio de un modo de produccin, sino tambin de transformacin dentro del mismo. Recurdese la difusin que, por su carcter prctico, tuvo en Espaa la Teora
de los Derechos Humanos. En aquel momento, la crisis de valores del
rgimen anterior hacan necesario buscar nuevos valores en los que
fundamentar el nuevo sistema. La concepcin de los Derechos Humanos que la sustituye cumple as un papel prctico como lo cumple hoy
en Chile, o en Guatemala- que avva el inters por lo que es una
parte -Axiologa- de la Filosofa del Derecho.
Pero hay que esperar a momentos de transformacin para que la
disciplina tenga inters? Quiz esta razn ya baste para mantenerla
como asignatura en el marco de las facultades de Derecho, dado que
esos momentos de transformacin llegarn y la teora no se improvisa ;
esto es, que la ruptura con la teora anterior dificultara, en gran manera, su elaboracin en la etapa siguiente.
Prefiero, sin embargo por ser ms inmediata su orientacin prctica- que la explicacin de lo que ha de ser una Axiologa Jurdica, se centre en valores de mayor actualidad : los ternas del aborto,
divorcio, libertad sexual, etc.. . ., son valores nuevos que piden relevar
otros. Resulta ms prctico, y, as, de ms inters, centrar la explicacin en estos temas, que en la desaparicin del Estado y del Derecho
por ejemplo. Pero, adems, resulta posible, desde su estudio; conectar
con los grandes y universales problemas de la Filosofa y, en ella, de
la Filosofa del Derecho. El anlisis, por ejemplo, del aborto, divorcio,
nuevas libertades sexuales, nos plantea el problema de su aparicin
aqu y ahora, y de su no existencia en otros momentos de la Historia.
Lo que nos lleva, en su contestacin, a planteamientos filosficos como
el del carcter dialctico de la realidad y, en este caso, de las Ideologas, la vinculacin de las mismas a una economa en continua evolu.
cin ; y, as, toda una serie de problemas generales constitutivos de
planteamientos filosficos en el sentido estricto .
Me he referido aqu, siempre a ttulo de ejemplo, y con el fin de
presentar una axiologa actualizada, a los temas del divorcio, el aborto,
la libertad sexual . Podra referirme a otros muchos, como el derecho
a la salud, al medio ambiente . . . ; temas que responden a. las exigencias
de una sociedad capitalista avanzada. Los clsicos temas de los Dere .
chos Humanos: derecho a la libertad de expresin, divisin de poderes,
seguridad jurdica, en su versin original, sin los matices exigidos por

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una adecuacin a la sociedad moderna, sin dejar de tener inters deberan sustituirse por aquellos. Y esto en base a dos razones : primera,
la iniciacin del alumno en la Filosofa del Derecho exige orientarle
hacia temas que suponen la innovacin del sistema vigente . La concepcin de los Derechos del Hombre clsica la refleja ya la Ley: hay libertades formales, divisin de poderes, seguridad jurdica ; al menos con
el nivel de exigencia con que la teora los explica . Ahora conviene presentar, en las Facultades una teora crtica de aquella que supone tambin un paso a lograr en el prximo sistema o en la prxima legislacin.
Pero, adems del contenido ideolgico innovador que nuestra dsciplina puede transmitir, el sentido crtico que debe, a su vez, comunicar, no se logra desde la explicacin de esquemas conservadores, re
flejados en la legalidad . En otros trminos, si algo de verdad resulta
apreciable de la Filosofa del Derecho, es la educacin del jurista para
la crtica de la ley ; lo cual, aparte de un mtodo lgico-racional, supone
una disposicin -actitud emocional- para ello. Una formacin filosfica de contenido conservador dispone al alumno, ms que a criticar
la ley, a fundamentarla ideolgicamente ; una educacin filosfica basada en criterios innovadores, que niega legitimidad a la ley, incluso
al sistema, dispone al alumno, futuro jurista, para la crtica al sistema .
Pero al jurista, que le plantea problemas, como acabamos de ver,
lo que debe ser el contenido de la ley -la conducta que debe existir
en consonancia con la defensa de un inters- se le plantea, a su vez,
el problema de cul ha de ser el soporte, y los medios, para hacer
realidad estas conductas . Conceptos como el de ley, relacin jurdica,
derecho, persona, piden ese estudio autonomizado que constituye otra
parte de la Filosofa del Derecho.
Se plantea algn problema en relacin con esto, el referente a la
posible confusin con lo que es la Teora General del Derecho positivista, saber eminentemente inductivo sin otra base de elaboracin con
ceptual que el Derecho. Tal reflexin intelectual no la considero filosfica, los conceptos generales que resultan subsumibles en la Filosofa
del Derecho son trascendentales, pero tambin crticos . En otros trminos, trascendentales por su generalidad ; y crticos, porque responden,
no a una induccin fotogrfica de la realidad normativa, sino a una
reelaboracin, desde la perspectiva de lo que es su fin, y los medios
de que dispone el Derecho. En conclusin: mientras que la Teora General del Derecho se pregunta por lo que el Derecho es, la Filosofa
del Derecho indaga en lo que el Derecho debe ser .
Pero el carcter totalizador de la disciplina -con las limitaciones
propias de su reducido objeto- no queda reducido a los aspectos de
estudio del Derecho que vimos hasta aqu. Al estudioso del derecho
-tambin al estudiante- se le presentan problemas en relacin con
la certeza de aquello que cree saber.
Se infiere de esto la necesidad para el jurista de un estudio introductorio a los diferentes mtodos de estudio del Derecho. La evidente
similitud entre esta forma de estudio y las vistas nos lleva a situarla
en la Filosofa del Derecho. En otros trminos, que se dan en esta

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parte, el carcter trascendental y crtico de su forma de estudio . Trascendental, en cuanto sus juicios epistemolgicos no se reducen a las
formas de estudio de disciplinas concretas sino que son como el mtodo
general orientador de formas de estudio ms determinadas, enmarcables en las partes de la llamada Ciencia Jurdica. Y critico, en tanto
y en cuanto permite valorar formas de estudio ms concretas del Derecho. Tal valoracin no se hace desde criterios ticos o de inters,
sino de coherencia ; no tomando corno referencia el inters, sino la
verdad .
Nos sorprende el problema de cmo es posible afirmar que slo una
parte de la disciplina se ocupa del mtodo . Cualquier afirmacin, cientfica o filosfica, tiene una funcin orientadora de los juicios ms con
cretos ; y, en consecuencia, del mtodo . Pensemos en la tesis de que
e1 derecho es manifestacin de la voluntad - inters de la clase dominante, juicio de realidad referido a cualquier sociedad, pero juicio
constitutivo de mtodo, en la medida en que sirve de criterio orientador al socilogo: Por ejemplo, si hago un estudio sociolgico del
Derecho en Espaa, parto ya de que existen conexiones importantes
del Derecho con la voluntad - inters de la clase dominante . Partiendo
de tal asercin general, observo las conexiones concretas, en Espaa,
entre el Derecho y la clase dominante espaola : el principio general
ha servido de mtodo en la investigacin ms concreta. El mismo sentido metodolgico se puede encontrar en el comn de los juicios que
forman las otras dos partes -Teora y Axiologa- de la Filosofa
del Derecho.
Qu justifica, entonces, llamar slo a una parte de la disciplina
Metodologa Jurdica? Si bien el conjunto de los juicios pueden servir de criterio orientador hacia juicios ms concretos, lo especfico de
los estrictamente metodolgicos lo constituye su referencia directa a la
actividad -juicio- intelectual . Mientras que aqullos estn referidos
a sta, slo, indirectamente (el juicio Clase dominante se refiere directamente a la realidad sociolgica, aunque indirectamente orienta la
actividad intelectual), el juicio de que estudiar la realidad sociolgica,
supone vivirla para inductivamente elaborar sus leyes, es un juicio
directamente referido a la actividad intelectual, aunque, indirectamente,
referido a la realidad sociolgica, dado que de ella se puede decir que
es estudiable de tal manera .
De lo visto, hasta el momento, se desprende que la Filosofa del
Derecho tiene siempre una funcin crtica, ya de fundamentacin, ya
de bsqueda de criterios que permitan construir un mejor Derecho y
una mejor forma de estudiarlo.
Situados aqu y ahora, imaginando una Filosofa del Derecho de
contenido innovador, el juicio en torno a su funcin ser distinto,
formulado por un conservador o por un progresista . El segundo admitir, como funciones de aqulla, lo que hasta aqu hemos apuntado. El
primero considerar conveniente sustituir su carcter crtico por la
descripcin histrica, la retencin de conceptos de Sto . Toms o de
Kelsen, pero siempre anodinos, y nunca lesivos, para las actuales estructuras . Una disciplina, pues, bsicamente crtica, en las Facultades

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de Derecho, resulta contraria al inters de la clase dominante . Resulta

siempre ms prctico que quienes tengan un sentimiento cristiano expliquen la filosofa tradicional catlica y que la progresa laica, que
no gusta de estos temas, se distraiga, en su aficin al laicismo, con la
Teora Pura del Derecho o temticas similares, pero igualmente intiles . Tal es la presentacin ideolgica de nuestra disciplina, que tendra
un reverso ideal y revolucionario, si los grandes problemas de la jurisprudencia que estn en su esencia se supieran conectar con las exigencias histrico-concretas de la lucha de clases . Con tal contenido
muchos universitarios que, en caso contrario se dedicaran al estudio
de la misma, no lo hacen . Este desprestigio concuerda con el inters
de la clase dominante y se formula en el juicio ideolgico : La Filosofa carece de inters, afirmacin, como digo, ideolgica que forma
pacte de lo que es, en su conjunto, la Ideologa del modo de produccin .
En lgica concordancia con las dificultades presentadas a las disciplinas filosficas de la carrera, y con su lamentable forma de estudio,
notamos tambin la misma forma de estudio deficiente en las disci
plinas restantes tocadas por el mismo defecto : la funcin ideolgica .
Al alumno, que debe aprender las palabras solemnes del legislador identificado con la Verdad, slo muy rara vez se le estimula a la crtica,
incluso tcnica . Al culminar los estudios con una oposicin, el aprendizaje memorstico y acttico se acenta : No ya el contenido, sino la
misma forma de las leyes y, de los textos que interpretan fielmente la
legislacin, sern repetidos por el opositor.
Este sistema inhumano al que ni sus mismos protagonistas justifican, no es slo fruto del capricho de un cuerpo de profesionales que
reduce, as, el ingreso de aspirantes en el mismo, constituye la tcnica
adecuada de forjar un espritu de fidelidad a la Ley -y con ello al
sistema que refleja- de los funcionarios que habrn de aplicarla . El
sistema, por ejemplo, no necesita jueces crticos -a veces muy perjudiciales- sino jueces fieles a la Ley. Cmo forjar esta actitud de
fidelidad a la Ley? Ante todo, hacindoles conocer su contenido, pero
tambin su exacta forma gramatical -nmero exacto del artculo, trminos exactos de redaccin y estructura gramatical, etc . . . .- Esto, que
comunmente se ve como carente de sentido, contribuye a anular el
sentido crtico del universitario, adiestrndole al ms absoluto respeto
a la legalidad vigente, que es lo que necesita el sistema de sus funcionarios para poder mantenerse .
Desde esta perspectiva, pues -y conecto con lo dicho anteriormente- una filosofa actual y crtica de los fundamentos del Derecho
(Axiologa y Teora Crtica del Derecho), y de su estudio (Metodologa) podra ser perjudicial para el sistema y la clase dominante . Resulta
preferible mantener un programa que contente, en ocasiones, con Santo
Toms, ; en ocasiones, con Kelsen ; mantenindonos a todos ajenos a
tan peligrosa crtica .
Yo por mi parte, procuro en mi enseanza de la disciplina orientar
al alumno hacia posiciones crticas de la sociedad en que vive. Crtico,
en el doble sentida, de conocedor de un mtodo, pero tambin -y de

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modo fundamental- en el de con una actitud de prudente contestacin ante la inconveniencia social . En el logro de esta doble orientacin, procuro que el alumno se ejercite en la crtica de instituciones
actuales, teniendo como mtodo de anlisis -no es el nico posible-el Materialismo histrico ; teniendo como objetivo en el curso, fundamentalmente, la motivacin, que el alumno vea -mejor sienta- el
valor indescriptible de saber criticar, y comience -para otros es un
final- la reflexin crtica sobre el Derecho, para la que el curso de
Filosofa, en la carrera, es slo un comienzo .