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ANLISIS ARTCULO 145 CDIGO PENAL

Artculo 145.- Actos de Barbarie


El que con ocasin y en desarrollo de conflicto armado y fuera de los casos
especialmente previstos como delitos y sancionados con pena mayor,
realice actos de no dar cuartel, atacar a persona fuera de combate, de
abandonar a heridos o enfermos o realices actos dirigidos a no dejar
sobrevivientes o a rematar a los heridos y enfermos u otro tipo de actos de
barbarie prohibidos en tratados internacionales ratificados por Colombia,
incurrir por esa sola conducta, en prisin de diez (10) a quince (15) aos,
multa de doscientos (200) a quinientos (500) salarios mnimos legales
mensuales vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y
funciones pblicas de diez (10) a quince (15) aos.

1.- CONTEXTO HISTRICO

Detenindonos en los orgenes etimolgicos de la palabra barbarie,


tenemos que los romanos de la antigedad decan que los brbaros eran
los habitantes que vivan ms all de las fronteras de sus dominios. Con la
palabra brbaro daban a entender que eran individuos sin civilizar.
Los avances importantes en la humanizacin de la guerra se produjeron en
el siglo XVIII; fue Juan Jacobo Rousseau quien sent en su obra Del
Contrato Social los pilares fundamentales del derecho internacional
humanitario: la distincin entre combatientes y no combatientes y el
criterio de

proporcionalidad en los medios y mtodos empleados para

hacer la guerra. Textualmente indic:


siendo el objeto de la guerra la destruccin del enemigo, uno tiene
derecho a matar a sus adversarios solo cuando ellos tengan las armas en
las manos; pero tan pronto como stos las deponen y se rinden, dejan as de
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ser enemigos o agentes del enemigo, se convierten una vez ms, en hombres
comunes y no se tiene ms derecho alguno sobre su vida. Algunas veces se
puede acabar con un Estado sin matar a uno solo de sus miembros.

Ms

an, la guerra no confiere ningn derecho diferente que sea necesario para
su propsito.

Estos principios son de Grocio; ellos no se basan en la

autoridad de los poetas, sino que brotan de la naturaleza de las cosas y se


fundan en la razn
Si bien durante la Revolucin Francesa se orden brindar a los soldados
enemigos heridos los mismos cuidados mdicos suministrados a los
soldados del ejrcito francs, lo cierto es que el antecedente significativo se
remonta al Convenio de Ginebra de 1864, cuyo objetivo especfico fue el de
aliviar la suerte de los militares heridos de los ejrcitos en campaa.
En 1859 durante la Batalla de Solferino murieron ms de cuarenta mil
personas, y as el Mdico Henry Dunant fund, junto con cuatro
conciudadanos de Ginebra, un comit internacional y permanente de
socorro para los militares heridos, origen mediato de la Cruz Roja.
En 1899 y 1907 se celebraron dos conferencias de paz en La Haya.

La

primera tuvo como finalidad buscar mecanismos que permitieran asegurar


a todos los pueblos los beneficios de una paz duradera y para limitar ante
todo, el desarrollo progresivo de los armamentos actuales; la segunda, se
deriv de las gestiones realizadas por Theodore Roosevelt que codific leyes
y costumbres para la guerra.
En 1949 y 1977 se celebraron conferencias en Ginebra, de donde
surgieron los cuatro Convenios de Ginebra y sus protocolos adicionales.
El objetivo especfico fue el de proteger a la poblacin civil, afectada sin
consideracin alguna por la Segunda Guerra Mundial.
El surgimiento de nuevos conflictos ocurridos entre fuerzas armadas que
pertenecan a un mismo pas oblig a que la comunidad internacional se
preocupara por implantar los mecanismos necesarios para la proteccin de
las personas y bienes que no participaban en los conflictos armados
internos; de esta forma, entre 1974 y 1977 se desarroll la conferencia
diplomtica que adopt los protocolos adicionales a los Convenios de 1949.
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En la actualidad existe absoluta prohibicin de resolver contiendas y


litigios por va del conflicto armado. El principio de no recurrir a la fuerza
est contemplado en la Carta de las Naciones Unidas en el Protocolo para
la Solucin Pacfica de los conflictos de 1924 y entre otros tratados
internacionales de cooperacin mutua entre los Estados.

No obstante la

Carta de las Naciones Unidas permite el empleo de la fuerza en tres


puntuales eventos:
a) La guerra de legtima defensa, o sea el derecho que tiene un Estado
de defenderse de un conflicto armado;
b) La guerra de liberacin nacional, que responde al principio de
autodeterminacin de los pueblos.
c) Las medidas de seguridad colectivas previstas en los mecanismos
del captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas que pueden
tomar contra un Estado que represente una amenaza para la paz
y/o la seguridad internacional.
En nuestro pas, posterior a la Batalla de Boyac en 1819 y luego de la
Insurreccin de Riego de 1820, Pablo Murillo cre la Junta de Pacificacin
con el fin especfico de negociar con los cabecillas de la insurreccin.

Los

dos comandantes realizaron cerca de Trujillo (Venezuela) una serie de


intercambios de notas; el 13 de noviembre se suscribi el armisticio
pretendiendo El Libertador Lograr el reconocimiento de Colombia como
pas soberano por medio de un acuerdo para humanizar la guerra.

El

artculo 14 del tratado sealaba; Para dar al mundo un testimonio de los


principios liberales y filantrpicos que animan a ambos gobiernos, no menos
que para hacer desaparecer los horrores y el furor que ha caracterizado la
funesta guerra en que estn envueltos se comprometen uno y otros Gobierno
a celebrar inmediatamente un tratado que regule la guerra conforme al
derecho de gentes, y a las prcticas ms liberales, sabias y humanas de las
naciones civilizadas.

El 26 de noviembre de 1820, se suscribi un

segundo pacto en que se reglament el trato a los civiles, el entierro de los


muertos y el canje de prisioneros de guerra.
Tenemos as que los principios del derecho internacional humanitario
plasmados en los Convenios de Ginebra y sus protocolos, por el hecho de
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constituir un catlogo tico mnimo aplicable a situaciones de conflicto


nacional o internacional, ampliamente aceptados por la comunidad
internacional, hacen parte del ius cogens o derecho consuetudinario de
los pueblos.

En consecuencia, su fuerza vinculante proviene de la

universal aceptacin y reconocimiento que la comunidad internacional de


Estados en su conjunto le ha dado al adherirse a esa axiologa y al
considerar que no admite norma o prctica en contrario.
Hoy por hoy la palabra barbarie se define como una actitud poco civilizada,
agresiva, semejante al comportamiento animal. El acontecimiento en el que
aparece especialmente la conducta brbara en el ser humano es la guerra;
donde se manifiesta el mal y la agresividad con ms intensidad.
2.- FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL
Son tres los cnones constitucionales que hacen referencia al derecho
internacional humanitario y su incorporacin automtica en el orden
interno.

El artculo 93 que establece la prevalencia en el orden interno de

los tratados de derechos humanos aprobados por Colombia, cuando tales


instrumentos internacionales prohben su limitacin en los estados de
excepcin; el artculo 94 que posibilita la aplicacin de derechos no
enumerados por la Constitucin o los tratados inherentes a la persona
humana; y el artculo 214 que ordena el respeto del derecho internacional
humanitario En todo caso.
La Corte Constitucional mediante sentencia C-574 de 1992, se refiri a la
incorporacin automtica del derecho internacional humanitario al
ordenamiento interno nacional y por ende a su fuerza normativa, cuando
afirm: Lo cual significa, ni ms ni menos, que las reglas del derecho
internacional humanitario son hoy por voluntad expresa del constituyentenormas obligatorias per se sin ratificacin alguna previa o sin expedicin de
norma

reglamentaria

lo

son

en

todo

caso

como

lo

seala

significativamente la Carta No hay duda de que el derecho internacional


humanitario constituye uno de los ms eficaces instrumentos de proteccin
del ncleo comn que comparte con los derechos humanos, tal como lo ha
sealado la ms autorizada doctrina.
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Gracias a lo anterior, la corte resolvi la aparente contradiccin que


planteaba la interpretacin del artculo 93 de la Constitucin y el 4 sobre
a

partir

de

la

teora

francesa

del

llamado

BLOQUE

DE

CONSTITUCIONALIDAD posicin que ratific con la sentencia C-225 de


18 de mayo de 1995 cuando mencion:
La Corte Constitucional coincide con la vista del Fiscal en el nico sentido
razonable que se puede conferir a la nocin de prevalencia de los tratados
de derechos humanos y de derecho internacional humanitario es que estos
forman

con

el

resto

del

texto

constitucional

un

Bloque

de

Constitucionalidad cuyo respeto se impone a la ley....


3.- BIEN JURDICO TUTELADO
Lo que se pretende con la tipificacin de este tipo de comportamiento que
constituye una grave infraccin al derecho internacional humanitario, no
es otra cosa que brindar mayor proteccin a las que ofrece el derecho penal
comn a las personas y bienes protegidos por esa rama del derecho, al fijar
reglas mnimas de cumplimiento obligatorio para todas las partes
intervinientes en un conflicto blico.

Por ello, esta norma no solo protege

la vida e integridad fsica de la poblacin no combatiente, entendida en


sentido genrico, sino adems su libertad individual, su dignidad, su
autonoma

personal

dems

intereses

derechos

fundamentales

vulnerados con la realizacin de comportamientos considerados como


graves infracciones al derecho internacional humanitario.

En conclusin

el bien jurdico no es como lo han entendido errneamente algunos


doctrinantes la norma internacional humanitaria misma, sino la persona
afectada por un conflicto blico.

4.- TIPO OBJETIVO


Artculo 145 del Cdigo Penal Colombiano.

5. SUJETOS
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5.1-

SUJETO ACTIVO: se trata de una persona fsica indeterminada,

aunque generalmente lo sera el combatiente; no obstante, existen


conductas prohibidas por el derecho internacional humanitario que bien
podran realizar personas que carecen de esa cualificacin. Al utilizarse la
expresin EL QUE se hace referencia al sujeto activo de manera amplia y
abarca a todo aquel que con ocasin y en desarrollo de conflicto armado
cometa algunas de las conductas descritas en el artculo 145 o cualquier
otra descrita como acto de barbarie prohibida en tratados internacionales
ratificados por Colombia.
Profundizando sobre la lgica y desarrollo que regulan el derecho de los
conflictos, son stas las que indican que las personas que pueden ser
sujetos activos de esta conducta, son aquellas que tienen derecho, de
acuerdo con lo establecido normativa y consuetudinariamente, a participar
en las hostilidades, es decir los combatientes (los sujetos de las fuerzas
armadas, de derecho o de facto,

salvo los que pertenecen al personal

sanitario o religioso, de conformidad con los protocolos de Ginebra).

En

consecuencia, se estara hablando de forma tcita de un sujeto activo


calificado.

5.2-

SUJETO PASIVO: como titular del bien jurdico lesionado por el

delito, lo sera la persona fsica.

En concordancia con el artculo 136 del

Cdigo Penal: Para los efectos de este artculo y las dems normas del
presente ttulo, se entiende por personas protegidas conforme al derecho
internacional humanitario:
1.- Los integrantes de la poblacin civil;
2.- Las personas que no participan en hostilidades y los civiles en poder de
la parte adversa;
3.- Los heridos, enfermos o nafragos puestos fuera de combate;
4.- El personal sanitario o religioso;
5.- Los periodistas en misin o corresponsales de guerra acreditados;
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6.- Los combatientes que haya depuesto las armas las armas por captura,
rendicin u otra causa anloga.
7.-

Quienes antes del comienzo de las hostilidades fueren considerados

como aptridas o refugiados;


8.- Cualquier otra persona que tenga aquella condicin en virtud de los
Convenios I, II, III y IV de Ginebra de 1949 y los Protocolos Adicionales I y II
de 197 y otros que llegaren a ratificarse.
Empero lo anterior, el sujeto pasivo es de doble dimensin, ya que los actos
de barbarie que es un tipo que viola las reglas del Derecho Internacional
Humanitario, tienen una connotacin individual por un lado y colectiva
por otro.

Por ello el sujeto pasivo individualmente concebido ser la

persona que es protegida, es decir, aquellas que no tienen el derecho a


participar directamente de las hostilidades de conformidad con el Derecho
Internacional Humanitario y as el sujeto pasivo individual siempre ser
calificado.

6.- OBJETO
6.1 OBJETO MATERIAL: las personas vivas que estn incursas ya sea de
manera voluntaria o involuntaria en un conflicto armado.
6.2 OBJETO JURDICO: los derechos fundamentales de las personas que
estn incursas en un conflicto blico de manera voluntaria o involuntaria.

7.-

LA CONDUCTA O VERBO RECTOR: este tipo penal se actualiza a

travs de la realizacin de acciones dolosas o culposas que lleva a cabo el


sujeto activo ya sea directamente o por interpuesta persona, consideradas
como actos de barbarie en s mismos, entre los que menciona:

No dar cuartel o sea ordenar que no haya sobrevivientes.


Atacar a persona puesta fuera de combate;
Abandonar a heridos o enfermos;
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Actos dirigidos a no dejar sobrevivientes o a rematar a los heridos y

enfermos.
Actos de barbarie prohibidos en tratados internacionales ratificados
por Colombia.

El hecho de que las conductas arriba descritas hayan sido cometidas por
un subordinado, no exime de responsabilidad penal y disciplinaria, segn
el caso, a sus superiores, si stos saban o posean informacin que les
permitiera

concluir,

en

las

circunstancias

del

momento,

que

ese

subordinado estaba cometiendo o iba a cometer tal infraccin, y si no se


tomaron todas las medidas que estuvieran a su alcance para impedir o
reprimir la infraccin.
As, reiterando lo dicho se concluye que todos aquellos relacionados con la
coparticipacin

criminal

autora,

determinacin,

complicidad-,

la

comisin, omisin impropia o comisin por omisin se encuentran


absolutamente contemplados para este tipo penal.

8.-

CLASE DE TIPO: es un tipo penal abierto, porque no describe

exhaustivamente y en todos sus aspectos el objeto de prohibicin, ya que


deja abierto el espacio para que sean incluidos como actos de barbarie
todos aquellos que estn prohibidos en tratados internacionales ratificados
por Colombia.
Es compuesto, porque contempla dos o ms verbos rectores y realizando
cualquiera de ellos se configura el tipo.
Es pluriofensivo porque con los actos descritos como de barbarie, se
vulneran diversos derechos fundamentales como la vida, la dignidad y
dems.
Es autnomo, porque no requiere de otro tipo penal conexo para atenuarse
o agravarse.
Este tipo es de aquellos que configuran el empleo de mtodos y medios de
combate prohibidos y forman parte del denominado Derecho de La Haya y
8

lo que buscan es una prohibicin de mtodos de combate que produzcan


consecuencias exacerbadamente innecesarias, crueles y devastadoras.