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PARTE EXPOSITIVA:
Demanda:
Mediante escrito de fs. 20 a 24 Fabin Bravo Aliaga interpone demanda de Tenencia
y Custodia de su hijo Kilmen Bravo Mendoza, dirigindola contra Zenayda Mendoza
Avila.
Precisa entre otros fundamentos que solicita la Tenencia y custodia de su hijo
Kilmen Bravo Mendoza que procre con doa Zenayda Mendoza vila; producto de
su relacin convivencial que duro cuatro aos donde procrearon dos hijos,
encontrndose separados desde el da 02 de Enero del 2011 al haber hecho la
demandada abandono de hogar llevndose a sus menores hijos y sus bienes, a su
pueblo en el Anexo de Llacsapirca, lugar donde se encuentra viviendo en la
actualidad.
Asimismo indica que el 02 de Enero del 2013 cuando fue a visitar a sus menores
hijos a su pueblo, la demandada le hizo entrega de su menor hijo Kilmen Bravo
Mendoza de 05 aos de edad, ya que la demandada se encontraba en una fiesta y
ebria; cuando le reclamo el estado en que estaba su menor hijo le hizo entrega de
ste, quedndose ella con el ms pequeo Jeison de dos aos de edad y desde
entonces se hace cargo del menor, pero precisa que vivi con su menor hijo Kilmen
desde que naci hasta que cumpli los tres aos de edad, fecha en que la
demandada hizo abandono de hogar, pero todo el tiempo que estuvo separado de
su menor hijo le mando vveres y ropa para sus dos hijos lo cual lo haca mediante
el Juez de Paz no Letrado del Anexo de Llacsapirca y siempre que poda viajaba a
verlos.
Por ltimo sostiene que la demandada tiene un tercer hijo de un compromiso
anterior, a quien siempre lo dejo al cuidado de su madre as como lo hace con su
hijo Kilmen ya que ella regularmente viaja acompaada de su hijo Jeison, la
abuela de su menor hijo tambin tiene varios hijos menores de las edades de sus
hijos por lo que no se puede ocupar del menor Kilmen, por lo que cuando su madre
le hizo entrega se encontraba el menor lleno de piojos, sucio flaco, motivo por el
cual quiere cuidar y hacerse cargo de la crianza de su hijo brindndole un hogar
acogedor, educacin y estabilidad emocional; asimismo ya lo matricul en un
centro educativo cercano a su domicilio, haciendo de conocimiento que el ao
anterior su madre se opuso a que lo matricularan aduciendo que no tena tiempo,
porque e la demandada es una persona conflictiva y violenta no apta para criar a
su hijo.
Auto Admisorio:
Mediante Resolucin 01 obrante a fs. 25 se admite a trmite y se corre traslado a
la demandada por el trmino de Ley.
Absolucin de la demanda
Por escrito de fs. 43 a 48, la demandada absuelve la demanda indicando que con el
demandante ha sostenido una relacin convivencial desde el ao 2008 hasta el mes
de Junio del 2012, periodo en el que procrearon dos hijos de nombre Kilmen Bravo
Mendoza de 05 aos de edad y Jeison Jhon Bravo Mendoza de 04 aos de edad, y
que durante dichos aos, su convivencia ha sido interrumpido no solo una vez sino
por varias ocasiones por culpa del demandante que abandono el hogar por motivos
que se iba con su amante Mara Valentina Mayta Vilcahuaman, persona con la que
actualmente mantiene una relacin de convivencia, habiendo firmado el 31 de
Diciembre del ao 2009 un Acta de Arreglo ante el Juez de Paz de la Comunidad
Campesina de San Francisco de Llacsapirca del Distrito de Pariahuanca cuyo
original obra en el Expediente N 18541-2011 ante el Segundo Juzgado de Paz
Letrado de Huancayo.
Es absolutamente falso que haya entregado a su hijo Kilmen Bravo Mendoza ya que
con fecha 03 de Enero del 2013, el demandante sustrajo a su hijo de su casa en el
Anexo de Llacsapirca sin su consentimiento, aprovechando que la recurrente se
encontraba trabajando en su chacra llevndoselo a la ciudad de Huancayo a vivir
con su amante Mara Valentina Mayta Vilcahuaman habindolo denunciado ante las
autoridades de la Comunidad Campesina San Francisco de Llacsapirca, para
seguidamente viajar a la ciudad de Huancayo donde hace una denuncia verbal en
la Sptima Fiscala Provincial de Huancayo en la que denuncia al demandante y su
conviviente Mara Mayta Vilcahuaman por el delito de sustraccin de menor; por lo
que efectivamente desde el da 03 de Enero del 2013 su menor hijo Kilmen vive
con su padre y su conviviente, negndose a devolvrselo habiendo en reiteradas
oportunidades constituido en su domicilio a buscar a su menor hijo pero el
demandante se esconde saliendo slo su conviviente del demandante la que la
agrede fsica y verbalmente, que ante esta situacin ha optado por ya no intentar
ver a su menor hijo ya que no cuenta con recursos econmicos para pagar un
abogado, habindose el demandante olvidado que tambin tiene otro hijo al que
no le otorga pensin de alimentos
Finalmente expone que no es cierto que el demandante ha vivido con el menor
Kelmin desde que naci hasta los tres aos ya que el demandante hizo abandono
de hogar constantemente prueba de ello es el Acta de Arreglo ante el Juez de Paz
de la Comunidad Campesina de San Francisco de Llacsapirca, asimismo el
demandante no est apto para hacerse cargo de su menor hijo ya que no tiene
moral y da malos ejemplos a su menor hijo al encontrarse en convivencia son su ta
la seor Mara Valentina Mayta Vilcahuaman, persona de mal comportamiento que
sali expulsada de su comunidad por su mal comportamiento.
Fijacin de Puntos Controvertidos, Saneamiento Probatorio y Conciliacin:
Por Acta de Audiencia nica de Conciliacin y/o Fijacin de Puntos Controvertidos
y Saneamiento Probatorio que corre a fs. 51 y 52 y su continuacin a folios 57 a 60,
se fijan los siguientes puntos controvertidos: 1) Determinar si es procedente
declarar la Tenencia y Custodia a favor del actor respecto a su menor hijo; y 2)
Determinar el Rgimen de Vistas a favor del padre o de la madre que no obtenga la
tenencia.
Dictamen Fiscal:
De fs. 106 a 107 el representante del Ministerio Pblico emite el Dictamen Fiscal
N 154 " 2015 " MP " 1ERA.FPFC - HYO.
Tenindose como acompaado el Expediente N 1841 " 2011 " 1501 " JP " FC " 03,
sobre Alimentos, tramitado ante el Segundo Juzgado de Paz Letrado de Huancayo
seguido por Zenayda Mendoza vila contra Fabin Bravo Aliaga; siendo el estado de
la causa el de expedir sentencia, y
PARTE CONSIDERATIVA:
Primero: Marco legal:
El art. 9 de la Convencin sobre los Derechos del Nio prescribe que "Los Estados
Partes velarn porque el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de
stos, excepto cuando a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes
determinen de conformidad con la Ley y los procedimientos aplicables, que tal
separacin es necesaria en el inters superior del nio. Tal determinacin puede
ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el nio sea
objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando stos vivan
separados y debe adoptarse una decisin acerca del lugar de residencia del nio"
En sede nacional, el art. 81 del Cdigo de los Nios y Adolescentes prev la
institucin jurdica de la Tenencia bajo el siguiente texto: "Cuando los padres estn
separados de hecho, la tenencia de los nios y adolescentes se determina de
comn acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el parecer del nio y adolescente.
De no existir acuerdo o si ste resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la
resolver el juez especializado, dictndose las medidas necesarias para su
cumplimiento, pudiendo disponer la Tenencia Compartida, salvaguardando en todo
momento el inters superior del nio, nia o adolescente".
Cabe precisar que la Tenencia es una institucin que tiene por finalidad poner al
menor bajo el cuidado de uno de los padres al encontrarse estos separados de
hecho, en atencin a consideraciones que le sean ms favorables al menor y en
busca de su bienestar, esto es, teniendo como norte el inters superior del nio
Quinto considerando de la Casacin N 4881-2009-Amazonas de fecha 05 de Abril
del 2011: "El inters superior del nio implica que el desarrollo del menor y el
ejercicio pleno de su sus derechos deben ser considerados como criterios rectores
para la aplicacin de las normas en lo relativo a la vida del nio; igualmente, ste
principio rector se constituir en un estndar jurdico que permitir adecuar los
contenidos normativos abstractos a lo emprico, solucionando de sta manera la
disociacin existente en un caso concreto, entre la norma y su administracin o
realizacin" Siendo as "el inters superior del nio, representar la valoracin
prevaleciente en la especie a decidir, con alcances particulares", sin embargo,
debe tenerse en cuenta que la calificacin de "superior" en modo alguno implica
desconocer los intereses de los otros componentes del grupo familiar, pues los
requerimientos del nio deben armonizarse con las necesidades de toda la familia,
dentro de una lgica de integracin. En todo caso, se busca destacar los derechos
de la infancia, a menudo olvidados por los adultos en las situaciones conflictivas".
En esa misma orientacin el Tribunal Constitucional en caso LFH - Expediente N
2892-2010-HC-f7 ha sealado que lo principal o fundamental es brindar la
seguridad moral y material al menor, que implica que al mismo se le prodigue
amor, comprensin y toda suerte de comodidades materiales que hagan factible el
desarrollo de una vida digna.
; resultando claro que, en caso de negarse la tenencia a uno de los padres ella le
corresponder al otro" (Casacin N 1738-2000/Callao, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 30-04-2001, pg. 7161).
". Al respecto el Tribunal Constitucional, se ha pronunciado sobre el derecho del
nio a tener una familia como un derecho constitucional implcito que encuentra
sustento en el principio: derecho de dignidad de la persona humana y en los
derechos a la vida, a la identidad, a la integridad personal, al libre desarrollo de la
personalidad y al bienestar consagrados en los arts. 1 y 2, inc. 1) de la Const.
Poltica. del Estado. Se trata de un derecho reconocido implcitamente en el
prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "el nio
custodia que actualmente ejerce respecto a su menor hijo Kilmen Bravo Mendoza,
por encontrarse separado de su conviviente Zenayda Mendoza vila, desde el da
02 de Enero del 2011 al haber hecho abandono de hogar, llevndose a sus 2
menores hijos Kilmen y Jeison Jhon Bravo Mendoza a su pueblo del Anexo de
Llacsapirca, lugar a donde el da 02 de Enero del 2013 fue a visitarlos; siendo que
la demandada al encontrarse en una fiesta y ebria, le hizo entrega de su menor
hijo Kilmen Bravo Mendoza de 05 aos de edad al reclamarle el estado en que
estaba su menor hijo, quedndose ella con el ms pequeo Jeison de 02 aos de
edad y desde entonces se hace cargo del menor, con quien adems vivi desde que
naci hasta que cumpli los tres aos de edad, fecha en que la demandada hizo
abandono de hogar, y todo el tiempo que estuvo separado de su menor hijo le
mando vveres y ropa para sus dos hijos lo cual lo haca mediante el Juez de Paz no
Letrado del Anexo de Llacsapirca y siempre que poda viajaba a verlos.
Por su parte, la emplazada al absolver la demanda seala que su convivencia ha
sido interrumpida no solo una vez sino por varias ocasiones por culpa del
demandante que abandon el hogar porque se iba con su amante Mara Valentina
Mayta Vilcahuaman, persona con la que actualmente mantiene una relacin de
convivencia. Precisa que es absolutamente falso que haya entregado a su hijo
Kilmen Bravo Mendoza ya que con fecha 03 de Enero del 2013, el demandante
sustrajo a su hijo de su casa en el Anexo de Llacsapirca sin su consentimiento,
aprovechando que la recurrente se encontraba trabajando en su chacra,
llevndoselo a la ciudad de Huancayo a vivir con su citada amante, por ello lo
denunci ante las autoridades de la Comunidad Campesina San Francisco de
Llacsapirca, para seguidamente viajar a la ciudad de Huancayo y hacer una
denuncia verbal en la Sptima Fiscala Provincial de Huancayo en contra del
demandante y su conviviente Mara Mayta Vilcahuaman por el delito de sustraccin
de menor; siendo que por ello, efectivamente desde el da 03 de Enero del 2013 su
menor hijo Kilmen vive con su padre y su conviviente, negndose a devolvrselo y
habiendo en reiteradas oportunidades constituido en su domicilio a buscar a su
menor hijo, el demandante se esconde saliendo slo su conviviente, quien la
agrede fsica y verbalmente, por lo que ante esta situacin ha optado por no seguir
intentando ver a su menor hijo ya que no cuenta con recursos econmicos para
pagar un abogado, habindose el demandante olvidado que tambin tiene otro hijo
al que no le otorga pensin de alimentos; adems agrega que el demandante no
est apto para hacerse cargo de su menor hijo ya que no tiene moral y da malos
ejemplos a su menor hijo al encontrarse en convivencia son su ta la seora Mara
Valentina Mayta Vilcahuaman, persona de mal comportamiento que sali expulsada
de su comunidad por su mal comportamiento.
Al respecto, cabe sealar 3 situaciones concretas a saber:
A fs. 7 corre el original de la Transcripcin de Parte Policial, que da cuenta, que el
da 3 de Enero del 2013 se present a la Divisin de Familia de la PNP el
demandante, solicitando una constatacin policial, para poner en conocimiento
que su menor hijo Kilmer Bravo Mendoza se encuentra viviendo en su domicilio y
bajo su cuidado desde el da 02 de Enero del 2013, y al constituirse a su domicilio
sito en el Pasaje San Luis N 346 San Antonio encontraron a la seora Mara
Valentina Mayta Vilcahuaman, su menor hija Nelly Aliaga Mayta y Norma Luz
Pacheco Santiago y la abogada Norma Luz Pacheco Santiago; refiriendo el
demandante que "la progenitora de su menor hijo la Sra. Senaida Mendoza Avila le
hizo entrega del menor en el Anexo de Llacra Pirca Distrito de Pariahuanca
Provincia de Huancayo, el da 02 de Enero del 2013 a horas 15:00 aprox, por motivo
que la madre del menor se encontraba en estado de ebriedad, entregndole al
menor como se encuentra vestido, botas de jebe y totalmente desaseado"; y si
70, se indica como "relato- del menor, que la persona que lo llev al menor
responde al nombre de Mara Valentina Mayta Huanca, quien es ta de su padre,
porque ste trabajando como ayudante de construccin. Informacin que se
complementa con al Informe Social N 496-2014-UTS-EM-CSJJU/PJ de fs. 80, al
informar " que la unidad familiar del demandante se encuentra conformado por el
hijo KIlmer y sus 2 hermanos Angel Ramiro y Yovana Bravo Aliaga, solteros que
contribuyen con el sustento familiar, y en caso de la ta, se encarga de las
actividades de la casa y de la atencin del nio " "" Acota que solo extraa al
hermano (Jeison Jhon) y que recibe buen trato de parte del padre y de sus tos. La
ta Yovana se encarga de su cuidado diario, permanece en la casa, alternando su
trabajo (bordado) con el cuidado del nio y las actividades de la casa". "El sustento
del hogar del demandante depende de los ingresos que obtiene en forma conjunta
el demandante y su hermano, en su calidad de ayudantes de albail". " El
demandante ocupa tres ambientes de una vivienda de reciente construccin "".
En este contexto, se concluye que si bien el menor Kilmer Bravo Mendoza ha vivido
en compaa de Mara Valentina Mayta Vilcahuaman, quien, como lo seala la
propia emplazada, es ta del padre de su hijo Fabian Bravo Aliaga, se carece de
medios probatorios que acrediten su afirmacin de ser "amantes-, incluso de
acuerdo a la Certificacin de fecha 02 de Mayo del 2013 de fs. 36 ofrecido por la
demandante, las autoridades de la Comunidad Campesina San Francisco de
Llacsapirca del Distrito de Pariahuanca Provincia de Huancayo, todo lo que se
indica al respecto es lo siguiente " " pero la seora Zenayda conviva con el padre
del nio Fabin Bravo Aliaga, pero el seor se fue con otra mujer " " Es decir, no
precisan el nombre de "la otra mujer", adems la emplazada no obstante
encontrarse debidamente notificada, no ha cumplido con presentar el original o
copia certificada del Certificado de fecha 13 de Marzo del 2011 obrante a folios 40,
por ello se ha dispuesto hacer efectivo el apercibimiento de prescindirse del
ofrecimiento de sta y otras instrumentales.
Idoneidad moral y material del padre:
La emplazada al absolver la demanda cuestiona la idoneidad moral del actor
Fabin Bravo Aliaga indicando que carece de moral, al estar conviviendo con su
amante/ta a la vez, doa Mara Valentina Mayta Vilcahuaman; empero, no se ha
acreditado ste extremo, conforme se tiene expuesto lneas arriba.
De otro lado, se cuenta con el Protocolo de Pericia Psicolgica N 006444-2014-PSC
de fs. 66, correspondiente a Fabian Bravo Aliaga, quien en su " relato- indica " Yo
cuido a mi menor hijo desde el 2013, hace un ao "" , concluyndose "Despus de
evaluar a Bravo Aliaga Fabian, somos de la opinin que presenta: Lcido,
conciente, capacidad intelectual normal dentro del promedio personalidad
introvertido, no teniendo indicadores de sntomas de algn trastorno mental" . Y
de acuerdo al Informe Social N 496-2014-UTS-EM-CSJJU/PJ de fs. 80, sustenta su
hogar con los ingresos que percibe de en calidad de ayudantes de albail.
As las cosas y habindose establecido que el actor cuenta con idoneidad y
capacidad econmica para atender o cubrir las necesidades econmicas de su
menor hijo, adems al recabarse la Opinin del menor Kilmer Bravo Mendoza en la
Audiencia nica cuya acta corre de fs. 57 a 60, ha indicado que lo quiere mucho y
desea vivir con l, pero no con su mam, porque le pegaba; adems quiere vivir
con su hermano, corresponde amparar la demanda, mxime an si la Trabajadora
Social Rosa Tamara Godoy en su Informe Social N 496-2014-UTS-EM-CSJJU/PJ de
fs. 80, concluye que " ". Situacin que ha permitido que el nio se adapte al