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Derecho Administrativo.

(falta clase del lunes 2 de agosto)


8 de agosto de 2016
Lmites para definir la aplicacin del derecho Administrativo
Cundo lo aplicamos?
(En trminos generales el derecho viene a regular las relaciones que se
generara al interior de los entes pblicos y las relaciones con los
particulares. Cuando la administracin acta con potestades pblicas, no
como particular.)
Distincin necesaria:
1. Actos de autoridad: criterio en virtud del cual se aplica el D.A
cuando la administracin pblica acta revertida de imperio, no
como un particular cualquiera. Esta sirvi por mucho tiempo para
fundar la irresponsabilidad de la administracin pblica en los
casos que los daos provenan de una actuacin revestida de
dicha caracterstica.
2. Criterios de servicios pblicos: el anterior criterio presenta el
problema en aquellos casos en que la administracin pblica sin
actuar en una relacin de poder (con imperium) gestionan,
servicios pblicos a travs de su entrega a particulares y en
aquellas situaciones en que sus actividades exceden al servicio
pblico, como por ejemplo realizando actividades empresariales.
3. Criterio subjetivo: frente a la insuficiencia de los criterios
anteriores se deber estar ante el caso concreto para determinar
si resulta aplicable o no el derecho administrativo. No porque se
delege la ejecucin de una prestacin no ejercen potestades
publicas. Esta respuesta que a primera vista es insatisfactoria no
lo es tanto si se tiene en cuenta que el primer y principal indicio
para la aplicacin de el DA ser siempre la presencia de la
administracin pblica.
Zonas de friccin de derecho administrativo:
Aquellos espacios en que no solo se aplicara DA sino que se trata de
materias que estn reguladas por otro tipo de normas, como por ejemplo
el derecho comercial y el civil.

Es posible encontrar 3 reas de ficcin:


Formas de organizacin ------------------ Derecho Comercial (existen
empresas del estado en que se organizan bajo la normativa de las S.A)
Relacin con Funcionarios--------------- Derecho Laboral (por cuanto
muchas de las normas del derecho laboral que en principio es aplicable
a los trabajadores del sector privado tambin encuentran aplicacin a
los funcionarios pblicos regidos en principio por el estatuto
administrativo. Por ejemplo en materia de proteccin a la maternidad)
Patrimonio----------------- Derecho Civil (toda vez que distintos entes
administrativos gozan de un patrimonio propio y lo administran de forma
independiente)

Para determinar la aplicacin del DA debemos atender a los


siguientes aspectos:
A. Presencia de un ncleo irreductible de DA; a pesar de que la
administracin pblica asuma externamente una forma privada de
actuacin existe un ncleo anterior e irreductible de derecho
pblico aplicable al caso concreto.
B. Criterios de aplicacin del DA en las zonas de friccin; por lo
general se seala como una especie de frmula para solucionar
este problema.
En los casos que la administracin pblica realice una funcin
tpicamente administrativa. Hoy en da cuando se alude a una
funcin tpicamente administrativa se est haciendo referencia a
aquellas actividades que los particulares no pueden realizar.
El mbito desde el punto de vista empresariales es bastante
reducido, sin perjuicio de las actividades propias del estado que
son indelegables.
Dada la diversidad que se puede generar en la va en relacin se
torna muy difcil dar una regla general y en definitiva tendremos
que revisar cada caso en particular.
Desplazamiento del D.A por el derecho privado:
La existencia del DA aplicable a la administracin pblica no obsta
a que esta puede someter a algunas de sus relaciones al derecho
comn quedando sujeta en consecuencia a los Tribunales ordinarios

de justicia en su actuar. Por ejemplo, la administracin pblica


desarrollando actividades comerciales o industriales recurre a formas
jurdicas privadas atendidas a su mayor eficacia
Este fenmeno se refiere no solo a las ventas de empresas pblicas a
los particulares, sino que tambin se refiere aquellos casos en que la
administracin pblica deja organizarse bajo la forma de persona
jurdica de derecho pblico para organizarse como personas de
derecho privado como por ejemplo una corporacin de desarrollo.

Teora de los actos separables:


Ya hemos dicho que la administracin pblica puede actuar conforme
a las normas de D. Privado, sin embargo, el procedimiento para la
formacin de la voluntad de la administracin es de D. Pblico. Todos
los actos posteriores al contrato privado son separables de la fase de
produccin del mismo. El contrato puede quedar sometido al D.
Privado y a los tribunales ordinarios por el contrario la fase previa se
rige por el derecho administrativo. (Las decisiones son formales y van
por escrito en D.A)

Administracin y dems Poderes del Estado:


Sabemos que para estar en presencia de un estado de derecho es
necesario que se verifique la respectiva separacin de poderes
hacindose necesario que la administracin se someta a la ley. As se
aprecia que la administracin pblica es un sujeto de derecho, una
persona jurdica destinataria de las normas que deben ser observadas.
Sin embargo la administracin pblica tambin es un sujeto creador
de derecho que cuenta con poderes de ejecucin. Por ejemplo art.32
n 6 y 64 de la CPR. El legislativo dicta el estatuto docente acto
seguido el ejecutivo dicta el reglamento.
Breve referencia al Common Law:
El sistema anglosajn se caracteriza por la inexistencia de reglas
especiales para la administracin que sean diversas que rigen las
relaciones entre particulares y por la inexistencia de tribunales
contenciosos administrativos. Sin embargo, el D.A se caracteriza por
el desarrollo del control judicial de la actuacin administrativa.

Caractersticas de este sistema:


a. Supremaca del derecho comn con ausencia de prerrogativas,
poderes exorbitantes.
b. Sumisin de todas las personas incluyendo las autoridades a los
tribunales de justicia.
c. Existencia por mucho tiempo del dogma de irresponsabilidad de la
corona, lo que ha ido cambiando con el tiempo.

UNIDAD II. Eficacia y caractersticas del Ordenamiento JurdicoAdministrativo.


1. Surgimiento del Derecho Objetivo; En esta parte nos
referiremos a las fuentes del D.A en cuanto productos normativos
que lo integran, no a los hechos causales que dan origen a la
norma jurdica (fuentes materiales del derecho) sino a la fuente en
cuanto a norma jurdica en si misma considerada (fuentes
formales del derecho).
2. Eficacia del Ordenamiento jurdico- administrativo:
a. Eficacia temporal: Las fuentes formales entran en rigor
cuando son publicadas en el Diarios Oficial, dichas normas
pierden vigor por su derogacin expresa o tcita. Sin perjuicio
de la vacancia.
b. Eficacia espacial: nuestro D.A por regla general se aplica a
todo el territorio, salvo que la propia norma estableciera su
vigencia para una parte determinada de el mismo. Ejemplo la
ley que crea la zona franca, situacin de catstrofe.
3. Caractersticas del Ordenamiento jurdico- administrativo:
a. Jerarquizado; es digna de destacar si se considera que la
administracin pblica es productora de normas jurdicas tanto
generalas y abstractas. Como decretos y resoluciones.
Entendiendo como norma el inclusivo en el acto administrativo,
atendido que este constituye en muchos casos en O.J

especifico o concretizado para el titular del mismo acto


administrativo.
22 de agosto de
2016

b.

Contingencia y variabilidad; las normas administrativas


son manifestaciones de una situacin concreta que viene a
solucionar, por tanto, crean, aplican y se extinguen con mucha
rapidez.
Esta caracterstica no solo es respecto de los
reglamentos, sino que tambin en relacin con las normas de
rango legal, como ejemplo; las leyes a medidas, no solo en el
mbito regulatorio administrativo, sino que tambin en el
mbito legal, Como la 20428, que otorga un bono solidario a
las familias de escasos recursos, o la ley bono marzo.

c. Complejidad de las normas; se trata de un derecho terico y


se considera una herramienta para llevar a cabo la funcin
administrativa, esto es la ejecucin de las tareas de gobierno,
ello con lleva una gran complejidad en sus sub ramas, las
cuales solo son reconducibles a un tronco comn, a travs, de
los principios generales del D Adm. En nuestro pas, el
DAdm., general esta condensado en no ms de una decena de
cuerpos normativos, por el contrario, el derecho que de forma
permanente entran en aplicacin y contacto con los
ciudadanos es el derecho administrativo especial, el cual
detentara la complejidad tcnica propia del sector que regulan.
d. Pluralismo y heterogeneidad de sus fuentes; esta
caracterstica se encuentra en forma palpable en una gran
cantidad de legislacin que regula al DAdm., partiendo por la
Constitucin, la ley, tratados internacionales y los distintos
reglamentos.
UNIDAD III. Fuentes del Derecho Administrativo. Hablar de fuentes del derecho supone hacer referencia a aquello de
desde lo cual el derecho procese, el origen de las normas jurdicas.
1. LA CONSTITUCIN; la referencia a la constitucin supone aludir a un
termino con un contenido y significado eminentemente poltico, no
supone un concepto univoco en cuanto depender del lugar y de la
sociedad a la que se haga referencia, ya en la declaracin de los
derechos del hombre y del ciudadano de 1789 se sealaba toda

sociedad en la cual no est asegurada la garanta de los derechos ni


determinada la separacin de poderes no tiene Constitucin
a) Constitucin conformadora: el concepto de Constitucin como
norma suprema, pre supone, por tanto, una determinada estructura
del ordenamiento que en ese sentido es un concepto histrico: no
todo ordenamiento tiene una constitucin, no hay constitucin cuando
creacin y aplicacin del derecho estn an unidas, por ejemplo; los
sistemas de derecho judicial, tampoco la hay si la creacin de derecho
no est sometida a su vez a normas, por ejemplo; en el sistema de
soberana del parlamento. En todos esos casos la teora jurdica puede
identificar una norma bsica, una norma que fundamenta el
ordenamiento es derecho lo que los jueces dicen en el caso de un
sistema puramente judicial, o en derecho lo que dice el parlamento en
el caso de la soberana parlamentaria, pero esa norma bsica que
puede incluso no estar explcitamente formulada no es una
constitucin en el sentido que este trmino tiene para la ciencia
jurdica, esto es, no es una constitucin como norma de derecho
positiva.
b) Supremaca de la Constitucin; como se seal solo hay
constitucin en cuanto esta en derecho positivo ha sido creada por el
poder constituyente y tiene esta virtud de ser conformadora el
ordenamiento jurdico, entregando su aplicacin a un rgano diverso
del que la crea. El ejecutivo siempre aplica la ley (tiene la potestad
autnoma, cuando se le delegan facultades y dicta los Decretos con
Fuerza de Ley), el legislativo crea las leyes y el judicial es quien va a
fallar los conflictos que se presenten.
La constitucin es norma suprema, porque al determinar o regular la
forma en cmo se va a reglar el ordenamiento jurdico, no solo est
ordenando el procedimiento de creacin de las normas, sino que
tambin esta subordinando dichas normas a la constitucin, en cuanto
la regula. Esto no quiere decir que todos los rganos productores de
normas deban estar en la constitucin o tener rango constitucional,
algunos de estos tendrn la potestad de dictar normas porque una ley
los habilita para ello, por ejemplo, la potestad reglamentaria derivada.
Ver artculo 6 de la CPR.
c) Eficacia normativa directa de la Constitucin:
C.1. Significado de esta eficacia directa; esto supone que la
constitucin se rige como norma aplicable en juicio que puede ser
utilizada por el juzgador para la resolucin del conflicto, sin

necesidad de recurrir al desarrollo legislativo de que norma


constitucional, en tal sentido la Constitucin es fuente del derecho.
Constitucin programtica (1925) quiere decir que contena
derecho y obligaciones, como tambin la nacionalidad y
ciudadana, pero no poda invocarse directamente por parte de los
particulares mientras ello no este consagrado en normas de menor
grado.
Consecuencias de este principio; la constitucin es una norma
superior y aplicable, por tanto, las dems normas para ser
aplicadas debern conformase a aquella.
La norma constitucional se aplica a un litigio dando la solucin
jurdica o configurando una determinada situacin jurdica, lo que
trae como consecuencia que en caso de existir una contradiccin
entre aquella y la ley esta ltima debe dejar de ser aplicada.
La Constitucin servir para interpretar todo el ordenamiento
jurdico. Cuando haya un conflicto en la aplicacin de la norma,
dentro de la argumentacin que se puede sealar es que dentro
de nuestra norma madre estn tales y cuales principios.
Desde la perspectiva de los ciudadanos, la eficacia directa supone
que las libertades contenidas en la constitucin no requieren de un
desarrollo legislativo posterior. Ver Art.5,6 y 7 de la CPR.
C.2 Problemas de la eficacia directa de la aplicacin de la
Constitucin; La consecuencia est en la posibilidad de prescindir
de la ley, incluso declara Constitucional por el TC para aplicar
directamente la Constitucin. Ello provocara una alteracin del
sistema de fuentes del derecho, no obstante, la Constitucin podr
ser aplicada en conjunto con la ley, sea interpretndola o llenando
sus lagunas. La eficacia directa tambin ha presentado otro
problema, en especial luego de la reforma constitucional efectuada
por la ley 20.050, por cuanto sealo que el control de la
constitucionalidad de las leyes ha quedado radicado en el TC el
cual, adems de efectuar un control preventivo en los casos
sealados en la Constitucin, efecta tambin el control represivo
de las normas con rango legal, a travs, de la aplicacin de la
inaplicabilidad por inconstitucional (art.93 n 6 de la CPR) y de la
posibilidad de la derogacin de algn precepto (art.93 n7).
En este sentido no queda claro si en virtud de la eficacia directa de
la constitucin el juzgador puede simplemente prescindir de la una
norma entendida como inconstitucionalidad o si necesariamente
debe recurrir al TC para que este proceda a declarar su
inconstitucionalidad.

d) Efectos de la Constitucin como fuente; considerar a la


Constitucin como norma suprema y fuente del derecho, supone que
esta produzca unos efectos:
1. Efectos derogatorios: derogacin de normas dictadas con
anterioridad a su vigencia y que entren en contradiccin con ella,
esto quiere decir que las nomas anteriores siguen siendo vlidas,
mientras su contenido no sea contrario a lo que la constitucin
dispone.
2. Interpretacin conforme a la Constitucin; la ley de las
dems normas de inferior rango, deben ser interpretadas
conforme a la constitucin. De existir dos o ms posibilidades
interpretativas, deber preferirse aquella que se adecue mejor a la
norma constitucional por sobre la que pueda entrar en
contradiccin con ella.
3. Constitucin reguladora de las fuentes; la constitucin es la
fuente de las fuentes, solo forma parte del O.J las normas que
formal y materialmente de adecuan a la Constitucin, esta seala
cuales son los rganos con poder suficiente para producir normas
jurdicas, as como el procedimiento para ello.
4. Constitucin ordenadora de las fuentes; que exista un O.J
supone que exista una orgnica u ordenacin de las diversas
clases de nomas que la componen, dicha articulacin se produce
de dos formas;
a. Limitando el poder normativo delos rganos con
potestad para regular. Ver art.73 de la CPR en relacin con
el art.36 N6 de la CPR.
b. Estableciendo ordenes de prelacin o jerarqua de las
diversas fuentes; as, por ejemplo, al establecer la
subordinacin del reglamento de ejecucin a la ley (art.32 N6
de la CPR) o la superioridad de los derechos esenciales de la
persona frente a los productos normativos emanados del
ejercicio de la soberana. Este orden de prelacin no supone
una preferencia de una norma por sobre otra en razn de su
validez, sino por su rango. De tal forma que cuando una norma
inferior entre en contradiccin con la superior pierde validez, y
es expulsada del O.J.

5. Aceptando implcitamente el efecto de irretroactividad de


las leyes; La constitucin poltica no establece una disposicin
que prohba en trminos genricos la retroactividad de las leyes,
consecuentemente la vigencia temporal de la norma legal viene
entregada al criterio del legislador y en el caso del mbito
administrativo quedan entregadas a si el acto administrativo
produce consecuencias favorables para el interesado y no lesiona
derechos de terceros (art.52 de la ley de bases de los actos
administrativos), la nica limitacin viene dada por la garanta del
inciso 7 del art.19 n3 de la constitucin que dispone ningn
delito se castigara con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una
nueva ley favorezca al afectado. Solo en el plano penal la
Constitucin acepta la retroactividad de la ley.

2. LA LEY: ver art.1 de CC. En esta materia cabe sealar que al hablar
de ley como fuente del DAdm., se hace referencia a todas aquellas
normas que tiene rango legal, aunque no necesariamente hubieren
sido dictada por el congreso nacional, por ejemplo, los DFL dictados
por el Presidente de la Republica sobre materias que son propias de
ley en virtud de una previa delegacin parlamentaria. Estatuto
docente de la ley 19.070 en uno de sus artculos se seal que se
facultaba al Presidente para que en un plazo dicte un reglamento que
reglamente y pormenorice las materias propias de la ley.
29 de agosto de 2016
A) Concepto de ley: artculo 1 del CC.
a.1) Presuncin de legitimidad de la Ley; este punto
significa que la ley en principio se estima que ha sido dictada con
arreglo a la CPR, mientras no se declare lo contrario por la
jurisdiccin constitucional (ver art.6 inciso 1 de la CPR) y adems
encuentra un fundamento poltico en el principio democrtico que
inspira nuestro OJ (art.4 de la CPR).
a.2) Concepto de ley material y formal; camara de origen es
donde se enva el mensaje a travs de ejecutivo, o por una mocin
parlamentaria.

Si se recorre el articulado de la CPR es posible detectar que el


constituyente utiliza diversas expresiones para referirse al
concepto de ley, ejemplo el art.6 inciso 1 de la CPR que establece
la sujecin a la CPR y las normas dictadas conforme a ellas. Otro
ejemplo es el art.93 N 6 y 7 que habla sobre preceptos legales.
de esa forma el llamado concepto formal de ley en cuanto producto
normativo emanado del congreso nacional de acuerdo a un
procedimiento constitucionalmente regularmente.
Por otra parte, el concepto material de ley, que se entiende como
toda norma que rena el carcter de generalidad, abstraccin y
que tenga un objeto de regulacin especifico, as basndonos en
estas tres caractersticas podramos incluir dentro del concepto
material de ley a toda norma jurdica, por ejemplo, el art.6 inciso 1
de la CPR.
a.3) Concepto de ley medida y ley jurdica; se entiende por ley
jurdica aquella que crea una norma jurdica estableciendo una
ordenacin justa y racional, en cambio, se entiende por ley medida
aquella que se orienta a un determinado fin concreto, creando una
relacin entre derecho y fin.

B) Caractersticas de la Ley como fuente del D.Adm:


b.1) Posicin de centralidad en el OJ: si bien es cierto, en
nuestra legislacin la fuente ms relevante es la CPR, la ley sigue
gozando de un papel preponderante y central en el sistema de
fuentes, ello se destaca fundamentalmente por el principio de
reserva legal que entrega en exclusiva la regulacin de ciertas
materias a la ley y por la primaca de la ley de las dems fuentes
de carcter supra constitucional.
b.2) Sujecin de contenido normativo de la ley; como
consecuencia de la superioridad de la CPR sobre la ley es la
posibilidad que esta ltima pueda ser objeto de examen de
constitucionalidad por parte del rgano competente (Tribunal
Constitucional, Contralora General de la Republica respecto de los
DFL).
b.3) Interpretacin conforme a la CPR; uno de los roles que
juega la CPR en el OJ es el de servir de marco interpretativo. De
esta forma la ley debe ser interpretada conforme a la CPR, este
efecto tiene una doble manifestacin:

- La ley debe ser interpretada conforme a la CPR ellos con el


fin de no contrariarla y propender as al Principio de Unidad del OJ.
- Debe ser preferida la interpretacin que mejor se ajusta a la
norma constitucional, ello quiere decir que deben ser desechadas
aquellas interpretaciones de la ley que vayan en contra de la CPR,
pero por los mismo no podr ser declara inconstitucional una ley
que es susceptible de varias interpretaciones, siendo una de ellas
constitucional.
(Ley 20.922 que estableci el nuevo encasillamiento de los
Funcionario municipales y bonos; en esta ley se determin que las
personas encasilladas en las plantas de los funcionarios pblicos,
hay grado y escalafones. Dentro de escalafones hay
administrativos, auxiliares, etc. Y cada escalafn tiene un grado. La
ley dice que quienes estaba en el grado 8 pasa automticamente al
grado 9 y que este sera con efecto retroactivo, se aplicara de
enero de este ao. En su art. transitorio estableci que esta figura
se aplica a los funcionarios a contrata asimilados a este grado.
Entonces la ley que le permita al alcalde aumentar el grado de
funcionarios a contrata, deca que sera en los mismos trminos
que al de plata, y el mismo art. Deca que la vigencia seria desde el
decreto alcaldico. La duda era si se aplicaba con esto retroactivo o
no, haba dos formas de interpretar la ley, una es apegarse al texto
que era confuso, pero el tenor de la disposicin era mejorar la
situacin de ambos funcionarios. Siempre el texto sirve para
ilustrar el sentido de la ley).
b.4) Diversidad tipolgica; dice relacin con que debe referirse
a todos los preceptos con rango de ley, entre ellos se encuentran
las normas legales propiamente tales que pasaron por el congreso,
DL con DFL como tambin las leyes de quorum calificado y
orgnicas constitucionales.
b.5) responsabilidad por lesin patrimonial; la actuacin de
los poderes pblicos que lesiona a derechos con los particulares
genera responsabilidad para el estado, en este sentido la ley puede
sacrificar bienes y derechos de los particulares (ley expropiatoria) o
simplemente adoptar decisiones que produzcan (aun no
conscientemente) una lesin patrimonial y en ambos casos surge el
deber de indemnizar. Se consigan nombre del expropiado una
suma que se denomina indemnizacin provisoria, si no reclama esa
indemnizacin pasa a ser definitiva. Por el contrario, si hace el
reclamo tendr que demostrar que los perjuicios sufrido son
superiores al monto de la indemnizacin provisoria.

b.6) Reserva legal; surge como un monopolio de regulacin por


parte de la ley respecto de la libertad y propiedad de los
administrados.
C) Clases de leyes y normas con rango de ley;
c.1) Leyes ordinarias; son aquellas normas que con el nombre de
ley versan sobre materias reservadas a esa clase de normas y
que emanan del poder legislativo.
c.2) Leyes interpretativas de la Constitucin; son aquellas
que tiene por objeto fijar el sentido u alcance se un precepto
constitucional (profe Viuela la ley de libertad de religin) para su
aprobacin, modificacin o derogacin necesitar de las 3/5 partes
de los senadores y diputados en ejercicio, art.66 CPR.
Actas constitucionales, se suspende la aplicacin de la CPR del
25 bajo Alessandri Palma, y durante el 73 al 78 no haba una CPR y
es aqu donde nace la iniciativa de las actas constitucionales, para
regular el tema. No son normas interpretativas.
c.3) Leyes orgnicas constitucionales; estas leyes desarrollan
aquellas instituciones que la propia CPR le ha encomendado, por
ejemplo, la regulacin de los poderes del Estado art.38 de la CPR,
requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin las 4/7
partes de los diputados y senadores en ejercicio (art.66 inciso 2 de
la CPR). Tanto estas leyes como las interpretativas de la CPR,
requieren del control previo de constitucionalidad por parte del TC
art.93 N1 de la CPR. Produciendo como efecto que las
disposiciones que se declaren inconstitucionales no se podrn
convertir en ley.
Ms all de distintas opiniones, debemos entender que, si bien las
leyes orgnicas constitucionales se diferencian de una ley comn
por la materia regulada, ella de todas formas por va refleja
adquieren una jerarqua mayor, se ha debido a que siendo la CPR la
que establece que la regulacin de una materia determinada debe
aprobarse con un quorum ms exigente, la regulacin de una
materia propia de ley orgnica constitucional mediante una ley
comn trasgrede la carta fundamental.
c.4) Ley de quorum calificado; Son aquellas que para su
aprobacin, modificacin o derogacin de la mayora absoluta de
los diputados y senadores en ejercicio (art.66 inciso 3 de la CPR).

Por ejemplo, la autorizacin de la actividad empresarial del Estado


articulo 19 N21 y art. 8 inciso 2 de la CPR.
c.5) Tratados Internacionales; A primera vista la cuestin de los
T.I como fuente autnoma de derecho administrativo puede
parecer pacifica, por cuanto si sin ratificados por Chile pasan a
adquirir rango legal. Pero es necesario determinar su posicin
jerrquica respecto de las normas administrativas y ello porque
incluso respecto de algunas clases de tratados se ha sostenido que
tiene el mismo valor que CPR. Por ejemplo aquellos que versan
sobre DD.HH , como el Pacto de San Jos de costa rica que prohbe
la prisin por deuda, y es una de las herramientas ms utilizadas
en tribunales, la excepcin son los alimentos que el mismo tratado
as lo recoge. La discusin es con la compensacin econmica
respeto a los alimentos si procede o no el arresto. En el caso de las
cotizaciones previsionales se parecen ms a una apropiacin
indebida, porque el trabajador descuenta el dinero, pero no las
paga en la Isapre. La discusin no est cerrada, para el profe los
tratados que han sido ratificados, van ms all de la CPR en ese
punto se debe someter a la CPR.
Si el tratado es considerado como ley, una vez promulgado y como
todas las leyes pasara a formar parte del OJ y obligara de igual
forma, sin embargo, existe una particularidad, la ley no puede
modificar un tratado.
c.6) DFL; la razn de existencia de este tipo de normas es la
coordinacin entre el poder legislativo y el ejecutivo, ya que, en
virtud de la delegacin hecha a este ltimo, regulara materias que
son propias del mbito legal.
El art.64 de la CPR regula esta materia disponiendo que el
Presidente de la Republica, puede solicitar autorizacin al congreso
nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un
plazo no superior a un ao, estableciendo esta misma disposicin
lmites al ejercicio de esta facultad.
Adems, la ley delegatoria podr establecer o determinar las
limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen
convenientes.
En cuanto al control estn sometidos al trmite de toma de razn
por parte de la Contralora General de la Republica, la cual
observara los DFL cuando excedan o contravengan la ley
delegatoria.
Sin perjuicio de lo anterior se debe tener en cuenta la habilitacin
permanente que la CPR entrega al Presidente de la Republica, para

que mediante los DFL se sistematicen una parcela del OJ, por la va
de la fijacin del texto refundido, coordinando y sistematizado. Ej:
DFL 1 de trnsito, cuando se google aparece uno que no es
vigente, el 2010 se modific y se cambi la enumeracin. En tal
sentido el art.64 inciso 5 seala; sin perjuicio de lo dispuesto en
los incisos anteriores, el Presidente de la Republica queda
autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado
e las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecucin. En
ejercicio de esta facultad, podr introducir los cambios de forma
que sean indispensables, sin alterar en caso alguno su verdadero
sentido y alcance.
c.7) DL; se trata de un acto del poder ejecutivo, pero con rango
legal, situacin que a primera vista llama la atencin, pues
representa una transgresin al principio de separacin de poderes,
sin embargo, esta transgresin encuentra su justificacin en el
hecho de que se trata de actos normativos propios de los gobiernos
de facto. Para fundamentar la legitimidad de esta clase de normas,
se ha sealado que las necesidades del Estado y el desarrollo del
mismo son a veces ms fuertes que los moldes jurdicos en que se
encuadra su estructura fundamental y los hechos pasan muchas
veces por encima de las normas, de manera que, prescindiendo de
disposiciones exclusivamente tericas, no podeos sino reconocer la
importancia esencial que la legislacin irregular reviste en la vida
del derecho.
DL de mayor aplicacin es el 2695 sobre regularizacin de la
propiedad raz, que otorga ttulos de dominio a personas que no
tenan regularizada su propiedad.
DL 3500 crea las AFP y 3501.
3. EL REGLAMENTO:
a) Generalidades: es un instrumento normativo propio de la
administracin pblica, en consecuencia, el primer elemento
definidor que se puede apuntar, es que los reglamentos
constituyen normas que emanan de la administracin pblica, es
decir, se trata de normas jurdicas de contenido general dictada
por la autoridad administrativa que tiene potestad para hacerlo.
a.1) Potestad Reglamentaria/ Potestad de mando; la
administracin del Estado no solamente cuenta con potestad para
dictar actos administrativos de contenido general, sino tambin
para dictar actos de contenido particular, sealada como potestad
de mando.

Ello genera un problema, pesto que desde el punto de vista formal


no existe una diferencia entre un Decreto Supremo emanado del
Presidente, en cuanto acto administrativo particular y ese mismo
decreto supremo que contiene una norma reglamentaria, la
distincin entre uno y otro es vital ya que permitir fijar el lugar
del mismo dentro del OJ, as como la posibilidad de controlarlo.
a.2) Paralelo entre Ley y Reglamento;
SEMEJANZAS
Ambos
son
coercitivos.
Permanencia
Abstraccin
Generalidad

obligatorios

DIFERENCIAS
y rgano del cual emana; Uno
emana del congreso y otro del
ejecutivo.
Materias sobre la cual versan;
materias de reserva legal.
La funcin de cada uno
Posicin del OJ; la ley esta
jerrquicamente en un orden se
superioridad.
Control; la ley del TC y los
reglamentos sujetos al trmite de
toma de razn de la Contralora.
Forma en que nacen a la vida
jurdica; la ley a travs de
iniciativa
o
mocin
y
el
reglamento a travs de ejecutivo.

a.3) Criterios de distincin entre Reglamento y Acto


Administrativo;
a.3.1 Generalidad; como primer criterio para distinguir
acto reglamentario y acto de contenido particular es el de la
generalidad del acto reglamentario, es decir, este se aplica a
un sin nmero de individuos que se encuentran en una
situacin determinada. Este criterio permite una distincin
que en la mayora de los casos es correcta, no obstante ser
insuficiente, ya que es posible encontrar actos con contenido
concreto que sin ser reglamentos afectan a un nmero
indeterminado de ciudadanos, por ejemplo, la resolucin que
fija la restriccin vehicular, un llamado a concurso.

El TC en Rol 153.93 ha sealado que el reglamento por su


carcter general, no se agota en su cumplimiento como si
sucede con los simples decretos.
a.3.2 Innovacin normativa; un criterio aceptado es el
que seala que debe entenderse por reglamento el que
introduce una norma que innova en el OJ con tendencia a
permanecer. Esta capacidad de configuracin social que se
da a algunas normas que conforman el OJ no es prerrogativa
del congreso nacional, tambin en parte corresponde a la
administracin del Estado.
b) Concepto: la potestad reglamentaria es un concepto genrico
que alude al poder de dictar normas por parte de las autoridades
administrativas in vestidas por el Oj, particularmente por la CPR,
facultad que ha de ser ejercida en sus mbitos de competencia.
En un sentido estricto, la potestad reglamentaria alude a la
atribucin especial del Presidente de la Republica para dicta
normas jurdicas generales o especiales, destinadas al gobierno y
administracin del Estado o para la ejecucin de las leyes.
Partiendo de esta base, podemos entender el reglamento como un
acto de carcter normativo emanado de poder ejecutivo y
especficamente de entre aquellas autoridades que tienen poder
para dictarlo, subordinado a la ley y, por tanto, de rango inferior a
la misma, cuyo objeto es ejecutar la ley o regular materias que no
son propias de ella.
c) Clases de reglamento