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Gua legal de Formalizacin y

disolucin de Organizaciones
sin nimo de lucro.

Juan Carlos Jaramillo

INDICE
INDICE ............................................................................. 2
INTRODUCCION ............................................................... 6
FORMAS JURDICAS ASOCIATIVAS. CMO SE
CONSTITUYE UNA ENTIDAD SIN NIMO DE LUCRO?
CINCO INTERROGANTES CLAVES. ................................ 10

1.

El derecho de asociacin. Tengo derecho a asociarme para

realizar una actividad de inters general y de beneficio a la


comunidad? .........................................................................................10
Reconocimiento en la Constitucin Colombiana. .............................11
Las personas jurdicas sin nimo de lucro. Cmo me puedo asociar
bajo el reconocimiento de un rgimen legal en Colombia? .............15
Concepto de Persona Jurdica segn el Cdigo Civil Colombiano.
Clasificacin.......................................................................................16
Concepto de sin nimo de lucro. ..................................................20
La definicin jurdica de formas asociativas bajo el ropaje de sin
nimo de lucro y sus principales criterios diferenciadores. ...............27
La terminologa utilizada para describir entidades del sector no
lucrativo o tercer sector .....................................................................35
2.

Constitucin legal de una Persona Jurdica Sin nimo de Lucro.

Qu requisitos necesito cumplir para formalizar la intencin de


crear una entidad sin nimo de lucro? ..............................................40
Intencin o Acuerdo de Voluntades..................................................40
Formalizacin documental. Estatutos. ..............................................42
3.

Registro y reconocimiento segn tipo de persona jurdica. (Se

relaciona con el nfasis en objetos estatutarios: religiosas,

educacin, salud, sistema de bienestar familiar, cultura y adulto


mayor, medio ambiente, hbitat). .....................................................56
Entidades culturales. .........................................................................59
Entidades promotoras y ejecutoras de programas sociales, de
beneficencia y trabajo con adulto mayor. .........................................63
Entidades ambientalistas...................................................................70
Las iglesias, confesiones y denominaciones religiosas. ....................76
Entidades de Salud y Sistema de Bienestar Familiar. .......................79
Otorgamiento de Personera Jurdica. ..............................................81
La habilitacin de los servicios. .........................................................88
De capacidad tecnolgica y cientfica: ..............................................89
De la Suficiencia Patrimonial y Financiera: ........................................89
De capacidad tcnico-administrativa: ...............................................90
Formalizacin. ...................................................................................93
Licencias de Funcionamiento. ...........................................................96
Entidades de Educacin. ...................................................................98
Ilustracin General del entorno normativo bajo la ley 115 del 8 de
febrero de 1994. ...............................................................................98
Formalizacin. .................................................................................100
Habilitacin y Funcionamiento. .......................................................102
4.

Responsabilidades legales a nivel de administradores. Conoce

usted qu responsabilidad legal tiene como administrador de una


entidad sin nimo de lucro? .............................................................103
Que es un administrador. ................................................................104
Responsabilidades a nivel contractual y tributario. .........................106
5.

Ambiente de Inspeccin, Control y Vigilancia. Conoce usted

qu institucin inspecciona, controla o vigila la entidad sin nimo


de lucro de la que hace parte? (Se relaciona con el MAPEO DE
SUPERVISIN al cual se refiri la propuesta cuadro matriz). ....112
Fundamento constitucional .............................................................114
Rgimen legal aplicable ..................................................................114
Inspeccin. ......................................................................................117

Vigilancia. ........................................................................................117
Control. ...........................................................................................117
Requerimientos de informacin y alcance de la facultad de
supervisin. .....................................................................................117
mbito Externo.- Autoridades competentes segn el tipo de objeto
estatutario. ......................................................................................119
Entidades Culturales. ......................................................................120
Entidades Ambientales. ..................................................................120
Iglesias, movimientos y congregaciones religiosas. ........................121
Entidades de Salud y vinculadas al Sistema de Bienestar Familiar. 122
Entidades de Educacin. .................................................................124
mbito Interno.- Obligacin o no de tener Revisor Fiscal ..............125

Gua de finalizacin legal de las entidades sin


nimo de lucro, a las que la Fundacin tiene el
inters de beneficiar con el programa de desarrollo
institucional. ............................................................... 128

Disolucin, liquidacin y reorganizacin. cmo se constituye, disuelve,
liquida o reorganiza una entidad sin nimo de lucro? Cuatro
interogantes claves. ............................................................................128
1.

Marco Normativo Tengo derecho a disolver y liquidar la

entidad sin nimo de lucro de la que hago parte? .........................128


2.

Previsin estatutaria. Cmo llevo a cabo este proceso en la

prctica ............................................................................................134
3.

Reorganizacin empresarial de personas jurdicas sin nimo de

lucro. Tengo derecho a reorganizar la entidad sin nimo de lucro de


la que hago parte? ..........................................................................140
Transformacion. ...............................................................................141
Fusion. .............................................................................................142

NORMATIVIDAD ........................................................... 146


normas generales relacionadas con la constitucin de entidades sin


nimo de lucro ....................................................................................147

normas generales sobre inspeccin, control y vigilancia de

entidades sin nimo de lucro. .............................................................147

normas generales sobre responsabilidad de administradores......148

normas generales sobre disolucin y liquidacin de entidades sin

nimo de lucro. ...................................................................................148

normatividad especial en temas de salud y bienestar familiar ......148

normatividad especial en temas de entidades de educacin .......150

normatividad especial en temas de entidades religiosas .............150

normatividad especial sobre entidades ambientalistas ................151

normatividad especial sobre entidades de cultura .......................151

normatividad especial sobre entidades que trabajan con adulto

mayor. .................................................................................................151

INTRODUCCION
Consideracin previa. Se relaciona con el nfasis en objetos estatutarios:
organizaciones religiosas, educativas, culturales, de salud, el sistema de
bienestar familiar, de proteccin al adulto mayor, al medio ambiente, al
hbitat.
Las organizaciones no surgen por generacin espontnea, son creaciones
humanas y por ello requieren de la intencin o del acuerdo mutuo entre
voluntades y esfuerzos comunes en distintos frentes para hacerlas
realidad y mantenerlas en el tiempo. Muchas veces hemos sido testigos
de una frase bastante ilustrativa: Las personas pasan, mientras que las
organizaciones permanecen. No sobra preguntarnos qu sentido tiene
la frase. Las organizaciones se quedan porque existen personas que las
crean, que se preocupan por asegurar su relevo generacional por medio
de la toma adecuada de decisiones en su diario vivir. En ltimas, porque
se preocupan por cumplir a cabalidad con el objeto social. Le alguna vez
en un aparte de un libro acerca del mundo de las organizaciones en el
sector no lucrativo. Deca que el impulso inicial de crear entidades de
este estilo podra durar muy poco mientras las organizaciones no se
comprometieran a asegurar la permanencia de las mejores personas: las
ms hbiles, las ms talentosas, las que siempre ponen un plus, las que
generan valor agregado en la tarea diaria sin esperar beneficios ni
reconocimientos.

En realidad, es bastante acertado el planteamiento, al cual simplemente


agregara que todo ello es posible en el marco de un gran espritu de
legitimidad y de consistencia en las decisiones iniciales frente al actuar
futuro. Si, por el contrario, no vemos personas comprometidas con el
quehacer de las organizaciones, o no vemos muy claro el inters para
fomentar una cultura organizacional, promotora de valores como el
liderazgo, el trabajo en equipo, la responsabilidad, el sentido de
pertenencia, es muy fcil aproximarnos a una organizacin cuyo camino
tienda a desaparecer. No es, en mi opinin, algo razonable el hecho de
que se creen entidades de este sector no lucrativo con el propsito de
disolverlas o liquidarlas en el tiempo. De ser as, saldra a la luz un
interrogante: Cul entonces fue en realidad el motivo que indujo a las
personas a crear la entidad? Desde luego, este punto no puede hacer
desconocer la realidad de que en la prctica muchas entidades entran en
procesos de disolucin y liquidacin, para lo cual requieren del
conocimiento de un panorama claro de regulacin en esas circunstancias.
Sin embargo, este hecho en nada debilita mi apreciacin, pues la
pregunta de fondo sigue siendo la misma: Para qu se cre entonces la
entidad?
Hemos puesto en evidencia dos momentos claves en la vida de estas
organizaciones: tanto el de su inicio, como el de su terminacin. Y tanto
en uno como en otro, el espritu de legitimidad del que se ha hecho
referencia

es

absolutamente

transversal,

de

forma

tal

que

el

desconocimiento mnimo de la regulacin legal en Colombia sobre estos


aspectos, podra ser la causa de que tantas organizaciones se vayan
creando sin el suficiente peso jurdico. Y lo que es ms grave, que con
el ropaje de entidad sin nimo de lucro tenderan en su desarrollo a
desnaturalizar la figura y esencia para la cual fueron creadas.Lo anterior es

quizs la motivacin ms importante de este libro, que intenta con un


lenguaje comprensible y sealando situaciones prcticas muchas de ellas
puestas en evidencia por la experiencia del autor, aunque sin olvidar el
rigor jurdico, poner al lector y a los distintos operadores del mundo de
estas organizaciones frente a esos dos momentos claves: el de la
constitucin y el de su disolucin y liquidacin, considerando de paso
algunos planteamientos sobre los fenmenos de reorganizacin en este
tipo de entidades bajo la figura de fusiones, transformaciones o cambios
de nombre.
Ante la multiplicidad de objetos por los cuales trabajan tambin un
sinnmero de personas jurdicas creadas bajo las formas de asociacin, o
corporacin, o fundacin, los temas que la presente obra aborda se
centran en cierto tipo de organizaciones con cierto tipo de objetos
sociales, tomando en consideracin el inters por el trabajo para realizar
actividades culturales, de proteccin del medio ambiente, de salud, de
educacin, de administracin del bienestar familiar, de proteccin al
adulto mayor, de cultura y, en general, al desarrollo de programas de
inters general y de beneficio a la comunidad.
Los temas jurdicos arriba planteados y desarrollados en el contexto de
los objetos sociales referidos, en su determinacin, anlisis y efectos,
deben ser estudiados y puestos a conocimiento con el fin principal de
propender por la legitimidad legal, entendida como aquella basada en
lineamientos de polticas internas desarrolladas con base en la
normatividad vigente y propias de estas organizaciones. Adems de la
legitimidad, surge la confianza; la suma de estos dos elementos
constituye lo necesario para mantener la buena imagen de dichas
organizaciones. La legitimidad legal est estrechamente relacionada con

el tema de la rendicin de cuentas o accountability, trmino que


expresa el hacer responsables a individuos u organizaciones ante otros
por medio del cumplimiento de sus promesas y sus ejecutorias. Esta clase
de legitimidad parte, adems, del reconocimiento constitucional; del
entendimiento de las normas que regulan los diferentes aspectos legales
relacionados con su personera jurdica, con el registro de actos y
documentos ante las autoridades competentes del Estado: disolucin,
liquidacin, transformacin; y con el establecimiento de criterios
generales en torno a las facultades de inspeccin y vigilancia para estas
entidades.
El libro pretende abordar estos aspectos, se insiste, con la nica y
exclusiva finalidad de contribuir al fortalecimiento institucional de muchas
de estas entidades del sector no lucrativo, las cuales deben ante todo
propender porque sus actuaciones encuentren cada vez ms la
consolidacin de la legitimidad legal que les garantice su buen nombre y
estabilidad en el tiempo.

FORMAS JURDICAS ASOCIATIVAS. CMO SE


CONSTITUYE UNA ENTIDAD SIN NIMO DE LUCRO?
CINCO INTERROGANTES CLAVES.

1. El derecho de asociacin. Tengo derecho a


asociarme para realizar una actividad de inters
general y de beneficio a la comunidad?

Desde luego que s. Existe el derecho de asociacin, que en su


contenido y alcance se reconoce por la propia Constitucin Poltica. El
derecho comprende tanto la opcin de asociarse, como la de no
asociarse. En la opcin de asociarse, el deber es crear organizaciones que
propendan por ser legtimas y autorreguladas.

10

Reconocimiento en la Constitucin Colombiana.

El artculo 38 de la Constitucin Poltica Colombiana establece el derecho


de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las
personas naturales o jurdicas realizan en la sociedad. De la consagracin
de este derecho se desprende el ejercicio libre y voluntario de los
ciudadanos

encaminados

fundar

integrar

formalmente

organizaciones con propsitos concretos. Del ejercicio del libre derecho a


asociarse, surge igualmente la posibilidad de lograr un conjunto
organizado de personas, que de manera autnoma se unan en torno a un
fin comn dentro de las distintas formas de agrupacin previstas en la ley.
El derecho de libre asociacin es elevado as al rango de un derecho
fundamental reconocido en nuestra Constitucin Poltica Nacional a
travs de tres principales dimensiones.

La primera de ellas obedece a una dimensin positiva,


como

la

facultad

de

toda

persona

para

fundar

entendida

integrar

libre

espontneamente organizaciones reconocidas por el Estado y comprometidas


con la realizacin de diversos proyectos de carcter social. Se trata entonces de
la voluntad de una o varias personas para que a travs de la constitucin de una
organizacin se desarrolle un fin social. As, por ejemplo, Juan invita a Pedro y a
Luis para que conformen una organizacin cuyo fin sea la proteccin y
rehabilitacin de una poblacin vulnerable a la drogadiccin. En esta situacin

11

de hecho, Juan manifestara su voluntad para que, en conjunto con las


voluntades de Pedro y Luis, conformen la organizacin que ellos quieren.
La segunda se relaciona con una dimensin negativa, entendida como
la facultad que tiene toda persona de negarse o abstenerse a formar parte de
alguna organizacin y su derecho correlativo a no ser obligado ni directa o
indirectamente a ello. Significa entonces que, as como se reconoce el derecho
de asociarse de una manera libre y voluntaria, tambin resulta lgico y legal que
se tenga el derecho a no asociarse. Para continuar con el ejemplo anterior,
tambin sera indicativo del derecho fundamental de la libre asociacin, en su
dimensin negativa, el hecho de que Pedro expresara por razones personales o
porque no est de acuerdo con el objeto social y preferira aunar esfuerzos para
proteger a la poblacin vulnerable al maltrato infantil su voluntad de no querer
conformar la organizacin con Luis y Juan.
La ltima tiene que ver con una dimensin interna o de autorregulacin, que
consiste en la facultad de las organizaciones, en desarrollo de su autonoma, de
disear como dispongan, aunque desde luego en el marco de la ley, su
estructura y funcionamiento interno a travs de sus estatutos.

La ltima tiene que ver con una dimensin interna o de autorregulacin,


que consiste en la facultad de las organizaciones, en desarrollo de su
autonoma, de disear como dispongan, aunque desde luego en el marco
de la ley, su estructura y funcionamiento interno a travs de sus estatutos.

Garantizando la integridad y conducta tica de las personas que


participan en el direccionamiento de la organizacin, o incluso en las labores
propias de su objeto, cualquiera que sea la forma de vinculacin contractual.
Fijando pautas que posibiliten hiptesis de conflictos de inters y
potencial desvo de recursos. As por ejemplo, sera interesante reflexionar sobre
si se debe prohibir o no, o por lo menos regular con lmites precisos, la auto

12

contratacin de directivos o consejeros y sus parientes, o la contratacin de


empresas en que participen como socios o accionistas para la prestacin de
servicios o para la provisin de bienes y adquisicin de inmuebles.
Procurando mecanismos claros y operativos, que hagan efectiva la
responsabilidad de los directivos o consejeros, con la finalidad de asegurar la
transparencia de los procedimientos cuando en la gestin de los dirigentes
puedan imputarse actos de negligencia.

Para cerrar este aspecto es bastante ilustrativa y pertinente la cita que se


extrae de la doctrina especializada:
Las ONG tienen como objetivo y fin el servicio desinteresado a las
necesidades de las personas, grupos y comunidades. Sirven al bien
comn y crean bienes pblicos. No pueden responder a los intereses
particulares de sus miembros. La confianza, transparencia, la honestidad,
el respeto, la justicia, la coherencia, el liderazgo, son entre otros valores
humanos que deben guiar el comportamiento tico de las personas que
rigen y laboran en una ONG. Si las personas son ticas, la organizacin es
tica. Las actividades realizadas deben corresponder al direccionamiento
y al plan estratgico. Un cdigo de tica posibilita establecer reglas y
procedimientos que rijan el comportamiento de los miembros de la Junta
y de toda la organizacin, entre ellos mismos y el medio externo. Este
proceso se facilita si hay una cultura organizacional que fomenta y
comparte los mismos valores y principios.
En conclusin, al amparo de nuestra actual Constitucin Poltica, existe el
derecho de libre asociacin, que permite la realizacin de programas de

13

inters general y de beneficio a la comunidad. Todo, desde luego, en el


marco de la ley y con la necesidad de garantizar instrumentos de control y
regulacin interna.

14

Las personas jurdicas sin nimo de lucro. Cmo me puedo


asociar bajo el reconocimiento de un rgimen legal en
Colombia?

El derecho a la libre asociacin se concreta o se hace efectivo en la


conformacin de personas jurdicas que al amparo de la Constitucin y la
ley, tienen la facultad de desarrollar las actividades para las que fueron
creadas. De esta forma es viable la asociacin mediante la conformacin
de personas jurdicas. Estas personas jurdicas se definen, clasifican y
reconocen en los trminos de la ley, y las mismas, en su actuar, pueden
tener lucro o no. Es nuestro inters centrar la atencin en aquellas
personas jurdicas que tienen nimo no lucrativo, y a ellas est dirigido el
esfuerzo de anlisis y el trabajo de esta obra.

15

Concepto de Persona Jurdica segn el Cdigo Civil


Colombiano. Clasificacin.

Se ha dejado en evidencia que de la consagracin

del derecho de

asociacin se desprende el ejercicio libre y voluntario de los ciudadanos


encaminados a fundar o a integrar formalmente organizaciones con
propsitos concretos. Y, as mismo, que del ejercicio del libre derecho a
asociarse

surge igualmente la posibilidad de lograr

un conjunto

organizado de personas que de manera autnoma se unan en torno a un


fin comn dentro de las distintas formas de agrupacin previstas en la ley.
Recuerden as el caso de Juan, Pedro y Luis, quienes unen sus voluntades
para conformar la organizacin.
Las expresiones que se subrayan del texto anterior (organizaciones con
propsitos concretos y conjunto organizado de personas), en el campo
puramente legal, dan lugar al nacimiento de un concepto estrictamente
jurdico. Se trata del concepto de PERSONA JURDICA. Significa entonces
que el derecho constitucional y fundamental de asociacin se ve
materializado en la prctica legal a travs de la conformacin de personas
jurdicas.
En otros trminos, podemos deducir que las organizaciones que surgen
del derecho de asociacin, desde el mbito jurdico, se reconocen en
nuestra legislacin (Cdigo Civil Colombiano, artculo 633) como
personas jurdicas, entendidas como las personas capaces de ejercer
derechos y contraer obligaciones y de ser representadas judicial y
extrajudicialmente.

16

Es necesario considerar tres criterios bsicos para el buen entendimiento


del concepto:

En primer lugar, que se trata de una persona creada por la voluntad


del hombre, es decir, por la voluntad de personas naturales.
En segundo lugar, que una vez constituida la organizacin, se nombra a una
persona jurdica distinta de las personas naturales que la conformaron. Pero en
este aspecto (como lo ensea nuestra Corte Constitucional en sentencia T 393
de 1996), la persona jurdica no es un ente idntico a la persona humana, ni
tampoco se considera una fantasa o una mera especulacin. Esta tiene su
fundamento, sus atributos, y por eso obedece a un concepto jurdico. Por
ejemplo, si Pedro, Juan y Luis decidieran constituir la organizacin, tendran que
nombrar a una persona jurdica, persona que sera autnoma e independiente
de ellos como personas naturales que la integraron.
Y, en tercer lugar, que las personas jurdicas pueden obligarse y tienen
derechos frente a las personas naturales o jurdicas con quienes se relacionan.
En este aspecto, tambin hay que advertir que la persona jurdica es apta para la
titularidad de derechos y deberes por su racionalidad y por su autonoma. La
aptitud se refiere a la adecuada disposicin para dar o recibir, para hacer o
soportar. Esta persona jurdica puede (tiene la dimensin jurdica de la facultad)
y tambin debe soportar el compromiso frente a sus miembros y frente a otras
personas jurdicas o naturales, ya que cuenta con la adecuada disposicin para
que se le otorguen o reconozcan derechos y deberes. Retomando el mismo
ejemplo, la persona jurdica que se nombr por la voluntad de Pedro, Juan y
Luis, tiene el derecho a que se le reconozca su buen nombre, pero tambin
adquiere obligaciones de cumplir deberes legales. Por ejemplo, si contratara a
su coordinador administrativo bajo un contrato de trabajo, tendra el deber de
pagarle una remuneracin justa va salario, y as mismo tendra el derecho
correlativo de exigir el cumplimiento de trabajo del coordinador contratado.

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Tambin es muy importante entender el concepto de la representacin


judicial y extrajudicial:
En la representacin judicial, puesto que se trata de una persona que
ha sido creada por el hombre, debe ser representada frente a las autoridades
judiciales, lo que

implica que la persona pueda verse avocada a una

controversia legal. Por ejemplo, si la persona jurdica llegara a ser demandada


por un trabajador en los asuntos laborales, entonces debera ser representada
por una persona natural.
En la representacin extrajudicial, no necesariamente se est frente a una
controversia. La representacin puede surgir de igual manera cuando se
relacione con particulares, ya sea en el campo pblico o privado. Por ejemplo,
frente a la suscripcin de un contrato con una entidad pblica o privada, la
persona jurdica igualmente deber ser representada por una persona natural.

Ahora bien, a las personas jurdicas se les reconocen atributos. Por


ejemplo:

El

Nombre: este atributo en la persona jurdica es el que permite

diferenciarlas entre las personas jurdicas de derecho pblico y las de derecho


privado. Las primeras son bautizadas por el Estado en la norma que lo
constituye. Las segundas, por un lado, por los socios que la componen,
acompaada de una sigla que caracteriza su forma de organizacin jurdica
como, por ejemplo, S.A., Ltda., SAS, etc. cuando se trata de personas jurdicas
con fines lucrativos. Y, por otro lado, por los fundadores, miembros, corporados,
cooperados, o asociados, cuando se trata de personas con fines no lucrativos.
En este ltimo caso, Juan, Pedro y Luis, que son los fundadores, decidieron
darle el nombre de Fundacin por un Buen Vivir a la organizacin.

18

El Domicilio: en este caso, el atributo permite definir el lugar en el que


la persona jurdica desarrollar principalmente su actividad, el cual debe estar,
conforme a la ley, claramente expreso en los estatutos. Por ejemplo, La
Fundacin por un Buen Vivir funcionar en Bogot, Distrito Capital. De todas
formas, conviene aclarar que tambin es posible dejar en los estatutos la opcin
de desarrollar su actividad en otras ciudades o municipios del territorio nacional
o incluso fuera del mismo.
La Nacionalidad: en este caso, la implicacin fundamental es la
consecuencia de la aplicacin de la ley dentro del territorio colombiano. Es
decir, que con base en su nacionalidad, la persona jurdica se regir en su
desarrollo normal por las normas establecidas en el ordenamiento jurdico.
La Capacidad: la capacidad de las personas jurdicas es la esencia
fundamental de su existencia, como atributo para actuar en el derecho. En el
caso de las personas jurdicas, esta capacidad est ntimamente relacionada con
el objeto social. Un objeto social que sea lo suficientemente claro en su
dimensin y alcance. Por ejemplo, para continuar con el caso hipottico de la
Fundacin por un Buen Vivir, su objeto, y en consecuencia su capacidad legal,
estar en funcin de: atender integralmente a nios y adolescentes, en especial
aquellos que se encuentren en situacin de extrema indefensin, pobreza y de
alto riesgo, as como contribuir al esfuerzo pblico y privado en la restitucin y
defensa de los derechos fundamentales de los nios y jvenes en situacin de
calle y sus familias, con la opcin de la construccin de una nueva alternativa de
vida, facilitando su reintegro familiar e inclusin social.
El Patrimonio: el patrimonio de las personas jurdicas est integrado por
todos aquellos bienes y derechos de los que la persona jurdica es titular,
exceptuando los cobijados por las prohibiciones o restricciones que le pueda
imponer la ley.

En esta instancia, el anlisis nos lleva a considerar que las personas


jurdicas corresponden en su esencia a un sujeto capaz de contraer

19

derechos y ejercer obligaciones; que son autnomas e independientes de


las personas naturales que las conforman; y que poseen unos atributos
que les permite actuar segn su derecho.
Tambin nos interesa dejar en claro que nuestra legislacin en este tema
ha reconocido una clasificacin general de las personas jurdicas. En este
sentido el Cdigo Civil nos ensea que las personas jurdicas pueden ser
de dos clases. La primera integra las corporaciones o asociaciones,
mientras que la segunda integra las fundaciones. En el caso de las
corporaciones o las asociaciones, ellas pueden tener nimo de lucro o no.
En el caso de las fundaciones, por esencia y naturaleza jurdica, son
entidades sin nimo de lucro.
En conclusin a este punto, la respuesta al interrogante es muy clara: al
amparo de nuestra actual legislacin civil, la conformacin de personas
jurdicas con o sin nimo de lucro resulta ser una herramienta legal e
idnea para el desarrollo del derecho de libre asociacin.

Concepto de sin nimo de lucro.


No podemos olvidar nuestro primer interrogante: Tengo derecho a
asociarme para realizar una actividad de inters general y de beneficio a
la comunidad? Y no es conveniente hacerlo, por cuanto justamente su
contenido nos acota el objetivo de este trabajo. Es entendible para estos
efectos, que cuando se quiera emprender una tarea de inters general y
de beneficio a la comunidad a travs de la conformacin de una persona
jurdica, esta en su esencia y por correspondencia temtica con el fin

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para el cual sea creada se debe realizar con un nimo no lucrativo. De


esta forma, es pertinente aclarar el concepto de sin nimo de lucro, con
base en el siguiente sustento.
El pronunciamiento del Consejo de Estado es bien ilustrativo, cuando,
refirindose al tema, establece:
() el criterio de lucro o las finalidades de lucro no se relacionan, no
pueden relacionarse con las utilidades obtenidas, sino a la destinacin
que se les d. La estipulacin o norma que elimina los fines de lucro es la
que tiene como consecuencia, que los rendimientos o utilidades
obtenidas no sean objeto de distribucin o reparto entre sus socios o
integrantes de la persona moral que los genera. Este criterio ha sido
tradicionalmente concebido y respetado siempre ().
Es evidente que el criterio para diferenciar una entidad que no tiene
nimo de lucro de una que s lo tiene es el de la distribucin o reparto de
utilidades a sus miembros. Si este no se produce, estamos frente al
primer grupo de entidades. Por el contrario, si la distribucin o el reparto
se realizan, estamos frente a entidades con nimo de lucro.
En este orden de ideas, una entidad no tiene nimo de lucro en la
medida en que las utilidades obtenidas por ella nunca se reparten entre
sus miembros. Es decir, no pueden ser distribuidas cuando un miembro
se retira, ni al final de cada ejercicio contable, ni cuando la entidad se
liquida. En este ltimo caso, el remanente, si es que lo hay, debe
trasladarse a otra entidad sin nimo de lucro que persiga un fin similar.

21

Ahora bien, algo muy importante es el hecho de que si bien las entidades
no existen para generar utilidades para los asociados, ello no implica la
carencia de excedentes en sus operaciones. Es fundamental recordar que
lo especfico de estas entidades radica en la forma en que finalmente se
distribuirn los excedentes y no en la existencia de los mismos.
En relacin con este ltimo aspecto, es importante analizar qu papel
juega el desarrollo de las actividades mercantiles en la realizacin del fin
primordial para el cual se constituy la entidad. Intentemos ilustrar el caso
con un par de ejemplos:
Qu ocurre con una entidad sin nimo de lucro cuyo objeto es la atencin
de nios afectados con cncer? Sin duda que para el ejercicio de su actividad,
como lo hara cualquier otra entidad incluso comercial, debera contar con unas
fuentes de ingresos que le permitieran hacer posible el mantenimiento de su
objeto y ser financieramente viable. Podra, con muy buen criterio, asegurarse
un importante stock de medicamentos (va financiamiento, donaciones de
terceros, importacin, entre otros) y a su vez proveerlos a clnicas e instituciones
privadas con nimo de lucro? Adems, seran estos ingresos por la venta de
medicamentos gravados con el impuesto de renta? En el contexto en el que fue
creada la entidad habra lugar a la exencin, en la medida en que se acredite la
conexidad del objeto con el ingreso realizado. Qu ocurre, por ejemplo, si en
el desarrollo del objeto esta entidad decidiera por voluntad de su consejo
directivo, emprender una campaa de divulgacin de prevencin contra el
cncer, y para ello hubiera elaborado un material escrito (cartilla, folleto, revista,
manual, gua, etc.), con el fin de proveerlo a clnicas e instituciones privadas con
nimo de lucro? En este caso volvera a ser determinante el tema de la
conexidad en el tratamiento tributario de dichos ingresos.

22

Hay que resaltar que el criterio de conexidad es fundamental para la ley


colombiana. Es decir, que el ejercicio de actividades comerciales est
absolutamente reconocido siempre y cuando la entidad lo entienda como
un instrumento para el desarrollo de su fin principal.
Otro ejemplo concreto: consideremos el caso de una entidad sin nimo de
lucro, cuyo programa social apunta a la atencin de la niez desamparada, que
decide consolidar un programa de divulgacin masiva por medios de
comunicacin dirigida a la venta de cartillas, instructivos o manuales de
orientacin familiar en sectores marginales de la ciudad. A nadie se le ocurrira
pensar que la actividad de la venta propiamente dicha no es indispensable para
el cumplimiento del objeto; todo lo contrario: est suficientemente ilustrada la
conexidad de la que se ha hablado.

Es importante comprender la dimensin del concepto de conexidad o de


relacin de causalidad entre el ejercicio de actividades comerciales y su
finalidad, ya que el punto dbil en las organizaciones se presenta cuando
existe una desviacin radical del ejercicio de las actividades
comerciales que hace perder de vista el horizonte y la misin por la que
fue creada la organizacin. Tratemos de ilustrar lo expuesto con el
siguiente ejemplo. Hagamos un recuento de la entidad sin nimo de lucro
cuyo programa social apunta a la atencin de la niez desamparada y que
decidi consolidar un programa de divulgacin masiva en medios de
comunicacin, que tiende a la venta de cartillas, de instructivos o
manuales de orientacin familiar en sectores marginales de la ciudad. Sin
duda, ese programa en su ejecucin implica la realizacin de una
actividad comercial, que es la venta de bienes. Los recursos que obtenga
constituyen una fuente de sostenimiento y de ayuda econmica para el
cumplimiento del objeto principal.

23

La situacin precedente no ofrece dificultad, pues insistimos en que se


trata de una actividad comercial cuyas ganancias se destinan al
cumplimiento del objeto social. Sin embargo, cuando la entidad
desborda el ejercicio de las ventas de cartillas y el acto mismo de la venta
termina por opacar el fin principal de la entidad, que es la atencin de
la niez desamparada, al paso del tiempo la entidad termina por
desarrollar en su fin principal actividades propias de una editora y
comercializadora de libros, olvidando as su esencia jurdica y la razn de
ser por la que fue creada. A esto justamente es lo que hemos
denominado la desviacin radical en el ejercicio de las actividades
comerciales.
Adems de lo anterior, otro aspecto que ayuda a ilustrar el concepto de
sin nimo de lucro, es aquel que propende por considerar que del
derecho constitucional a la libertad de asociacin, se desprende a su vez
la facultad que tienen las personas jurdicas constituidas bajo un criterio
no lucrativo de tener establecimientos de comercio, los cuales,
dependiendo de las actividades que desarrolle la entidad, pueden
resultar indispensables para el cabal desarrollo del objeto social. Si
retomamos el ejemplo de la entidad que trabaja por los nios que
padecen cncer, es perfectamente posible que al interior de la entidad se
tomen decisiones que impliquen la apertura de un establecimiento de
comercio para la venta de cartillas de prevencin.
Ahora, qu significa abrir un establecimiento de comercio? No significa
crear una nueva persona jurdica. Se trata simplemente de registrar un
conjunto de bienes organizados por el empresario (la entidad) para

24

realizar los fines de la empresa (objeto social), entendindose como


empresa toda actividad econmica organizada para la produccin,
transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la
prestacin de servicios, la cual podr realizarse a travs de uno o ms
establecimientos de comercio.
Lo anterior quiere decir que las personas jurdicas sin nimo de lucro,
como el caso de la entidad dedicada a la prevencin del cncer, podran
desarrollar una o ms de las actividades descritas. En tal virtud, podran
abrir establecimientos de comercio en los cuales se realicen los fines de
una actividad. Esto es posible legalmente porque el concepto de
establecimiento de comercio se encuentra inmerso en la ley comercial,
independientemente de la naturaleza jurdica de su propietario. La
apertura del establecimiento de comercio, de alguna manera, convierte a
la persona jurdica en una sociedad comercial con nimo de lucro, pero
sin duda que tal hecho deriva de la aplicacin de las normas sobre la
inscripcin de la apertura del establecimiento en el registro mercantil de
la cmara de comercio respectiva. Para clarificar ms este punto: Juan,
Pedro y Luis constituyen la Fundacin del Cncer, cuyo fin principal es la
prevencin y atencin integral del cncer en la poblacin infantil de
escasos recursos econmicos. Si ellos decidieran, en un par de aos, abrir
un establecimiento de comercio para desarrollar una actividad en
concreto de la fundacin (venta de cartillas), ese hecho no convertira a la
fundacin en sociedad comercial, pero s la implicara en la obligacin de
registrar el establecimiento. As las cosas, es viable que las entidades sin
nimo de lucro realicen actividades comerciales, incluso a travs de la
apertura de establecimientos de comercio que les reporten rentabilidad,
y no por ello se les puede imputar nimo de lucro.

25

La ausencia de una finalidad esencialmente lucrativa no significa que la


persona jurdica consuma indefectiblemente su patrimonio. Por el
contrario, la consecucin y satisfaccin de las finalidades de inters
general y de beneficio a la comunidad asignadas a la persona jurdica
deben imponer una conducta de conservacin, mejora e incremento de
los bienes y rentas, en cuyo desarrollo bien puedan ejecutarse actividades
por s mismas lucrativas, como las puramente mercantiles. Es as aceptado
que las instituciones sin nimo de lucro no pierden ese carcter a pesar
de que usualmente celebren actos comerciales.
A continuacin una frase contundente y bastante ilustrativa: LAS
ENTIDADES SIN NIMO DE LUCRO NO SON ENTIDADES CON NIMO
DE PRDIDA.

26

La definicin jurdica de formas asociativas bajo el ropaje de


sin nimo de lucro y sus principales criterios
diferenciadores.

La inquietud es plenamente vlida: Qu tipo de personas jurdicas


puedo conformar? Ya se dej claro que las personas jurdicas pueden ser
de dos clases. Por un lado estn las corporaciones o asociaciones, y por
otro estn las fundaciones. En el caso de las corporaciones o asociaciones
ellas pueden tener nimo de lucro o no; en el caso de las fundaciones,
por esencia y naturaleza jurdica, son entidades sin nimo de lucro.
Qued igualmente precisado el concepto de sin nimo de lucro, y
asimismo la informacin de cundo a una persona jurdica se le atribuye
ese carcter. Pero como podemos ver, las posibilidades que vienen dadas
desde el marco constitucional con el reconocimiento del libre ejercicio
del derecho de asociacin para realizar actividades de inters general y
de beneficio a la comunidad, se pueden concretar mediante la
conformacin de personas jurdicas, que siendo entidades sin nimo de
lucro, tienen la naturaleza de fundacin o de corporacin o asociacin.
Significa que Juan, Pedro y Luis pueden tener la opcin de constituir en
el marco del derecho de la libre asociacin y con el instrumento legal
respectivo, una persona jurdica sin nimo de lucro que bien puede tener
la condicin de fundacin o de asociacin o corporacin.
Es en este punto entonces que resulta pertinente definir estas formas
jurdicas que reconoce nuestra legislacin. El artculo 3 del Decreto 059
de 1991, expedido por la Alcalda Mayor de Bogot, constituye un

27

antecedente normativo importante en cuanto que la norma asimila los


conceptos de corporacin o asociacin. Es as como se determina que:
ASOCIACIN O CORPORACIN. Es el ente jurdico que surge del
acuerdo de una pluralidad de voluntades vinculadas mediante aportes en
dinero, especie o actividad, en orden a la realizacin de un fin de
beneficio social extraeconmico, que puede contraerse a los asociados, a
un gremio o grupo social en particular. Su rgimen estatutario y
decisiones fundamentales se derivan de la voluntad de sus miembros
segn el mecanismo del sistema mayoritario. Por ello, el derecho de
asociacin no solo consiste en la posibilidad de organizar personas
morales, sino tambin en la libertad de abstenerse de hacerlo, siendo
contrario a la Constitucin todo sistema o procedimiento para compeler a
las personas a que ingresen o se retiren como componentes de dichas
entidades, o que los obliguen a prestarles servicios, a apoyarlas
econmicamente o a favorecerlas en sus intereses institucionales.
A su vez, bajo la misma norma, el artculo 3 del Decreto 059 de 1991,
expedido por la Alcalda Mayor de Bogot, constituye un antecedente
normativo importante en cuanto que la norma define el concepto de
fundacin as:
FUNDACIN. Es el ente jurdico surgido de la voluntad de una persona
o del querer unitario de varias acerca de su constitucin, organizacin,
fines y medios para alcanzarlos. Esa voluntad original se torna irrevocable
en sus aspectos esenciales una vez se ha obtenido el reconocimiento
como persona jurdica por parte del Estado. El substrato de la fundacin
es la afectacin de unos fondos preexistentes a la realizacin efectiva de

28

un fin de beneficencia pblica, de utilidad comn o de inters social (fines


educativos, cientficos, tecnolgicos, culturales, deportivos o recreativos).
La irrevocabilidad del querer original no obsta para que el fundador en el
acto de constitucin se reserve atributos que le permitan interpretar el
alcance de su propia voluntad o que lo invistan de categora orgnica en
la administracin de la fundacin, pero siempre con subordinacin al
poder constituyente de la voluntad contenida en el acto fundacional y sin
que ello implique la existencia de miembros de la institucin a cualquier
ttulo. De esta manera, as como se puede conformar una corporacin o
una asociacin, tambin se puede conformar una fundacin. Pero, Qu
criterio distingue una figura de la otra?
En cuanto a las diferencias entre una y otra persona jurdica, en presencia
de las asociaciones o corporaciones, el elemento personal prima,
notando que las personas que las componen o la mayora de sus
miembros, una vez constituidos en asamblea y expresada su voluntad a
travs del voto, constituyen la voluntad de la asociacin o corporacin. Se
reconoce as, en este grupo de personas jurdicas, la importancia de la
existencia de una pluralidad de individuos para el funcionamiento de la
persona jurdica. Este hecho hace manifiesta la existencia del nimo de
las personas para asociarse como elemento esencial.
En las fundaciones se ha dicho, y con razn, que no hay asociados o
corporados, sino que se trata de un patrimonio afectado a un objetivo
comn, a una determinada finalidad altruista o de utilidad comn.
En este caso particular, por tratarse de un patrimonio afecto a un fin, la
voluntad de constitucin puede ser unipersonal, lo cual implica que no

29

necesita el concurso de otras voluntades distintas a la del fundador. Esta


voluntad puede manifestarse a travs de dos vas:
Por un acto jurdico unilateral previo a una realidad la muerte;
por ejemplo,

el otorgamiento de un testamento que constituye la

voluntad inicial de crear una fundacin. Incluso en muchas de ellas, su


nombre corresponde al de la persona natural otorgante del testamento.
Pensemos por ejemplo en que Luis Prez otorga testamento en vida, y
que su voluntad es que posteriormente a su fallecimiento, parte de los
bienes de su propiedad se destinen a constituir una fundacin para
atender a nios afectados con limitaciones fsicas. Una vez ocurra el
hecho de la muerte, seguramente empezaremos a hablar de la
Fundacin Luis Prez.
Por un acto jurdico plurilateral entre vivos que contiene la
manifestacin de la voluntad del fundador o de los fundadores de
constituir una fundacin. Pensemos por ejemplo en que Juan y Pedro
deciden afectar un patrimonio, para una finalidad de inters general y de
beneficio a la comunidad, para lo cual constituyen la Fundacin Vida
Digna.

En ambos casos, es imprescindible la afectacin de un patrimonio para la


obtencin del objeto social previsto en los estatutos. Para ahondar
todava ms e ilustrar los criterios diferenciadores de estas formas
jurdicas, a nivel de jurisprudencia se tiene:

30

Consejo de Estado, Sala de Negocios Generales, sentencia de agosto 21


de 1940:

La Corporacin est formada por una reunin de individuos y tiene por


objeto el bienestar de los asociados, sea fsico, intelectual y moral. No
persigue fines de lucro. La fundacin se distingue de la corporacin en
que es un establecimiento que persigue un fin especial de beneficencia o
de educacin pblica, para lo cual se destinan bienes determinados. En la
fundacin no hay personas asociadas sino un conjunto de bienes dotados
de personera jurdica. En suma, en la corporacin hay asociacin de
personas, en la fundacin predestinacin de bienes a fines sociales.
En las corporaciones o asociaciones, es fundamental el elemento
subjetivo y pluralista de la voluntad de quienes deciden conformarlas, y
prima sobre el elemento objetivo o sobre el patrimonial inherente en la
constitucin de las fundaciones.

Consejo de Estado, Sentencia de octubre 6 de 1977:

Para la fundacin la pluralidad de voluntades no constituye elemento


esencial, pues de ordinario ella se origina en la voluntad de una sola
persona. Nada impide sin embargo la concurrencia de dos a ms
voluntades para constituirla, en cuanto de ellas resulte, por razn de la
coincidencia, un querer unitario sobre los fines, la organizacin y en
general sobre los medios para alcanzar aquellos. Expresada esa voluntad,
dispuestos los medios para realizarla y obtenido el reconocimiento de la
autoridad, el ente no requiere en principio para su funcionamiento, de

31

posteriores y peridicas manifestaciones de voluntad del fundador nico


o de las personas que concurrieron a su creacin. La voluntad original
qued como estratificada; todo lo dems ser desarrollarla e interpretarla
por conducto de sus rganos propios.
En las fundaciones, la posibilidad de afectar un patrimonio destinado a
una finalidad dada por el fundador constituye el elemento caracterstico y
a la vez diferenciador entre las corporaciones o asociaciones. En estas
ltimas, la voluntad de quienes concurrieron al acto de constitucin
prima, y por consiguiente, se constituye como el factor preponderante de
pluralidad en la administracin y toma de decisiones de la entidad. Este
aspecto, a juicio del autor, representa un factor muy importante a la hora
de tomar una decisin entre constituir una corporacin o asociacin, o
bien una fundacin. Volvamos sobre alguno de los ejemplos que ya
hemos referido. El caso de la Fundacin del Cncer fundada por Juan,
Pedro y Luis, cuyo fin principal es la prevencin y atencin integral de
esta enfermedad en la poblacin infantil de escasos recursos econmicos.
El sentido de haber creado esa fundacin es que desde su inicio hasta su
fin, todo el esfuerzo fsico, tcnico, administrativo, financiero, de
mercadeo, de direccin, etc., apunta a preservar y a mantener el fin
principal para el cual fue creada. Es decir, que apunta a la prevencin y
atencin integral de esta enfermedad en la poblacin infantil de escasos
recursos econmicos.
Subrayo del texto las expresiones de preservar y mantener, porque
justamente denotan lo que en realidad debera ser la esencia de una
fundacin: un patrimonio afecto a una finalidad, que, a voces de la
jurisprudencia citada, debe quedar como estratificada, sin posibilidad

32

alguna de variarla en su fin principal. Esto tampoco quiere decir que en el


devenir normal de la fundacin la entidad no pueda desarrollar las
actividades que le permitan cumplir con su objeto, o incluso tomar las
decisiones que ms convengan, pero siempre y cuando estn alineadas
con la finalidad principal.
En conclusin y para cerrar el anlisis del ejemplo propuesto, lo que no
debe ocurrir es que, siendo el objeto de la fundacin la prevencin y
atencin integral del cncer en la poblacin infantil de escasos recursos,
los administradores de la misma o quienes direccionan la misin de la
entidad, con el tiempo pierdan el horizonte de trabajo social y se
olviden de la poblacin infantil afectada con la enfermedad, para en su
lugar, por ejemplo, dedicarse a la proteccin del medio ambiente. Sin
duda que tanto una actividad como la otra son plausibles, pero aqu lo
importante es que prima la primera de ellas, puesto que justamente naci
como finalidad exclusiva de un patrimonio puesto por los fundadores. Y
es esto, precisamente, lo que diferencia a una fundacin de una
corporacin o asociacin. En el caso de que el objeto se desarrollara bajo
la figura de una corporacin o asociacin, por razn de su naturaleza,
resulta ms viable que durante su existencia, los corporados o asociados
a travs del ejercicio de voto, opten por desarrollar otros frentes de
trabajo.
A travs de la doctrina y la jurisprudencia se han establecido criterios
diferenciadores que resultan importantes al momento de identificar el
concepto entre una corporacin o asociacin y una fundacin. En el
siguiente cuadro se pueden apreciar algunos criterios:

33

ASOCIACIN O CORPORACIN

FUNDACIN

Asociacin de Personas: prima el factor personal.

No hay personas asociadas, sino un conjunto de


bienes destinados a un fin: prima el factor real.

El fin es determinado por los miembros y puede


ser de lucro o no lucrativo.

El fin es determinado exclusivamente por el


fundador y debe, necesariamente, ser no
lucrativo.

Se sostiene con medios suministrados por sus


miembros.

Su patrimonio es suministrado por el fundador.

Es factible que el beneficio se contraiga a los


asociados, corporados o a un gremio en
particular.

Es esencial que el beneficio trascienda a nivel


de la sociedad en general.

Se puede disolver por los motivos sealados en


los estatutos o por voluntad de los asociados.

Solamente perecen por la destruccin total de


los bienes afectos a ella.

Puede renovarse o modificarse por motivos


sealados en los estatutos o por voluntad de los
asociados.

La voluntad original est tocada de


irrevocabilidad, al menos en sus elementos
esenciales.

De acuerdo con lo anteriormente expuesto y para complementar la


respuesta al interrogante planteado en este punto, debemos decir: al
amparo de nuestra actual legislacin civil, la conformacin de personas
jurdicas con o sin nimo de lucro, resulta ser una herramienta legal e
idnea para el desarrollo del derecho fundamental de libre asociacin.
Con el propsito de preservar y desarrollar las actividades de inters
general y de beneficio a la comunidad, y en ejercicio del citado derecho
fundamental, la forma jurdica ms apropiada para la ejecucin del fin
propuesto debe corresponder al ropaje legal de personas jurdicas sin

34

nimo de lucro, y es en ese mundo donde est la opcin de conformar


corporaciones o asociaciones, o fundaciones.
La eleccin entre una u otra forma jurdica depender en gran medida de
la voluntad o del deseo inicial de las personas naturales que manifiesten
la intencin de ejercer el derecho fundamental de la libre asociacin, para
lo cual las diferencias resumidas en el citado cuadro anterior, ms la
ilustracin dada con los ejemplos propuestos, resultan ser elementos de
juicio a la hora de valorar la respectiva decisin. Se trate de una
corporacin o asociacin, o bien de una fundacin, para ambas formas
jurdicas existe un elemento comn ya analizado anteriormente en su
definicin y alcance: se trata del NO NIMO DE LUCRO.

La terminologa utilizada para describir entidades del sector


no lucrativo o tercer sector

No podemos dejar de lado el anlisis sobre una realidad que vive el


sector no lucrativo y quienes estn inmersos en l como operadores. Se
trata de la multiplicidad de nombres con que se llaman a estas personas
jurdicas. A este respecto, el criterio a tener en cuenta es muy claro. En
rigor legal, cualquiera que sea el nombre o la denominacin que se les
d, prima ante todo la naturaleza jurdica. Es decir, que se trata de
personas jurdicas sin nimo de lucro, con las connotaciones legales del
trmino vistas anteriormente.

35

Con

la

claridad

anterior,

pasemos

entonces

describir

estas

terminologas que solemos identificar en el mundo no lucrativo en el cual


se mueven estas organizaciones:
Se ha sostenido que hablar de entidades sin nimo de lucro es mencionar
un amplio abanico de organizaciones con orgenes e historias diversas.
Con legislaciones independientes, con niveles de intervencin social
heterogneos, con finalidades dismiles y con diversos tipos de poblacin
atendidas.
Una publicacin reciente y muy interesante de la Cmara de Comercio de
Cali, en asociacin con Procali, destaca el concepto de las organizaciones
de la sociedad civil. All se menciona que la sociedad civil es el conjunto
de la sociedad que no es gobierno, trmino que se refiere en su acepcin
jurdica ms amplia al presidente de la Repblica junto con sus ministros,
jefes de departamentos administrativos y de unidades administrativas
especiales.
De igual manera se aclara el trmino en dos conceptos relacionados. Por
un lado, como el conjunto de instituciones que definen y defienden los
derechos individuales, polticos y sociales de los ciudadanos, propician su
libre asociacin y la viabilidad de la intervencin ciudadana en la gestin
pblica. Por el otro, como el conjunto de movimientos sociales que
plantean nuevos principios y valores, nuevas demandas sociales y la
vigilancia de la aplicacin efectiva de los derechos. En relacin a la forma
en que se compone la sociedad civil en Colombia, se hace una
clasificacin

bien

interesante,

la

cual

nos

permitimos

transcribir

literalmente y solo para algunos casos puntuales daremos las definiciones


que resulten pertinentes de comentar. Esto en razn a que no es materia

36

de este estudio entrar a definir y considerar el marco legal

de esa

multiplicidad de organizaciones.
La sociedad civil, segn la publicacin, est compuesta por dos sectores;
uno lucrativo, cuyo principal propsito es la generacin de riqueza, y otro
no lucrativo, en el cual el objetivo principal es la consecucin del
bienestar de la comunidad. Dentro del sector lucrativo se encuentran las
personas naturales profesionales, comerciantes y artesanos, as como las
personas jurdicas constituidas como empresas y grupos corporativos.
Dentro del sector no lucrativo se encuentran las organizaciones
comunitarias (juntas de accin local, juntas de accin comunal,
asociaciones de vecinos, de madres comunitarias y juntas de pobladores
urbanos y rurales); las organizaciones sectoriales (sindicatos, gremios,
asociaciones

de

profesionales,

cooperativas,

precooperativas,

asociaciones mutuales y juntas administradoras de propiedad horizontal);


las organizaciones tnicas; las asociaciones religiosas; los partidos y
asociaciones polticas y las organizaciones no gubernamentales.
Sobre las formas organizativas mencionadas en la anterior clasificacin,
caben los siguientes comentarios puntuales:

El hecho de que dentro de la enumeracin de entidades que


conforman el sector no lucrativo no se mencione la expresin de
personas jurdicas no significa que el concepto sea ajeno a estas
organizaciones. De hecho, como se seal en su momento, el Cdigo
Civil Colombiano clasifica las personas jurdicas en corporaciones o
asociaciones y fundaciones. Lo que ocurre, a nuestra manera de ver, es

37

que se trata de trminos utilizados para describir formas asociativas que


cuentan con regulacin propia.
Dentro del grupo de organizaciones sectoriales a que alude la
publicacin, se destaca el sector cooperativo. Algunos investigadores
han coincidido en denominar las entidades que conforman este sector
como organizaciones de economa solidaria. La ley 454 de 1998, por la
cual se determina el marco conceptual que regula la economa solidaria,
en su artculo 2, precisa el trmino. Considera que se trata de un sistema
socioeconmico, cultural y ambiental, que est conformado por el
conjunto

de

fuerzas

sociales

organizadas

en

formas

asociativas

identificadas por prcticas autogestionarias, solidarias, democrticas,


humanistas y sin nimo de lucro para el desarrollo integral del ser
humano como sujeto, actor y fin de la economa.
El concepto de organizaciones no gubernamentales (ONG)
encuentra diversas acepciones en el mbito nacional e internacional.
Desde aquella propuesta por la ONU, citada por Vargas Hernn y otros,
segn la cual se trata de organizaciones voluntarias de ciudadanos sin
nimo de lucro nacional o internacional, hasta las que restringen el
universo de la ONG, reducindolo a aquellas organizaciones que tienen
por objeto promover y realizar planes de desarrollo social. Ahora bien, en
la referida publicacin de la Cmara de Comercio de Cali, se definen
estas organizaciones como formas asociativas, principalmente de
carcter privado, con personera jurdica y de naturaleza no lucrativa de la
sociedad civil, que trabajan en favor del bien comn atendiendo
necesidades sociales.

En conclusin, trminos como los mencionados anteriormente, referidos a


organizaciones de la Sociedad Civil (OSC) u organizaciones no
gubernamentales (ONG), no trascienden ni tienen relevancia en el plano

38

jurdico desde la perspectiva legal. Esto no implica de ninguna manera


dejar de lado su utilizacin. De hecho, en la prctica, es posible convivir
con tales trminos, ya que los mismos operadores de las organizaciones
como por ejemplo los representantes legales, los miembros de junta o
consejo, las personas vinculadas con la organizacin, las personas
vinculadas con el control interno, los donantes nacionales o extranjeros y
las autoridades de control externo los refieren.
Para esclarecer este punto es necesario acudir a un ejemplo. En los
estatutos de una fundacin se lee que su objeto principal es el desarrollo
y la promocin de distintas manifestaciones culturales en el campo de la
msica y la poesa. Pues bien, esta entidad podra catalogarse como una
persona jurdica sin nimo de lucro, constituida bajo la forma de una
fundacin. Pero si los donantes llegaran a percibirla como una
organizacin no gubernamental (ONG), de alguna manera haran cambiar
su naturaleza jurdica, la cual viene reconocida desde la propia
constitucin y la ley.

39

2. Constitucin legal de una


Persona Jurdica Sin nimo de
Lucro. Qu requisitos
necesito cumplir para
formalizar la intencin de
crear una entidad sin nimo
de lucro?

En virtud del talante voluntario y asociativo


de las personas jurdicas sin nimo de lucro, su conformacin deber
aflorar bien sea a partir de la manifestacin de la voluntad del fundador o
los fundadores, o bien de los asociados o corporados. Dicha
manifestacin se acompaa no solo de la intencin de constituir una
persona jurdica, sino de fijarle unas reglas mnimas de actuacin y de
desarrollo plasmadas en los estatutos. Si bien lo anterior debe darse en
un mbito interno, en el mbito externo la persona jurdica deber ser
reconocida y registrada ante las autoridades competentes. De igual
manera, si por razn del objeto requiere de condiciones habilitantes para
su ejecucin, es la misma normatividad la que se encargar de su fijacin.

Intencin o Acuerdo de Voluntades


Es el primer hecho que trasciende o que tiene relevancia jurdica y lo
constituye la capacidad para decidir sobre la creacin de la persona
jurdica sin nimo de lucro. Es muy importante precisar que si bien se
trata de un acto de la voluntad privada, se hace necesario que dicha

40

manifestacin se concrete mediante los documentos que la ley misma


consagra. Cules son esos documentos? En la legislacin colombiana, el
artculo 40 del Decreto 2150 de 1995 consagra que para la obtencin de
la personera jurdica de estas entidades se requiere escritura pblica o
documento privado reconocido. Aunque no se menciona de manera
expresa en la norma, otro mecanismo vlido para manifestar la voluntad
de constitucin es el acta de constitucin.
... La declaracin de constituir una entidad sin nimo de lucro puede
hacerse a travs de la denominada asamblea de constitucin, que
consiste en la reunin de dos o ms personas que manifiestan su voluntad
constituyente y en cuyo desarrollo se aprueban las clusulas que
componen sus estatutos y si se considera pertinente se hacen los
nombramientos de los rganos de administracin y vigilancia. El texto de
los estatutos puede ser transcrito en el acta o puede ser un anexo a la
misma, siempre que as se haga constar en la misma acta.
A continuacin nombrar algunas apreciaciones de orden prctico:
El acta debe estar firmada por las personas que actuaron como
presidente y secretario de la reunin. Como normalmente este tipo de
trmite inicial se realiza por un tercero, es importante anotar que las
firmas de quienes actuaron como presidente y secretario de la reunin
deben estar precedidas de la diligencia de reconocimiento de huella y
contenido ante notario pblico.
En caso de que se decida constituir la entidad por escritura
pblica, a su firma deben comparecer todos los asociados o fundadores,
en forma personal o mediante apoderado, anexando el poder

41

correspondiente. La escritura pblica debe contener los estatutos con los


requisitos que en el numeral siguiente de este captulo se indican. La
entidad sin nimo de lucro utilizar esta formalidad siempre que se
aporte a su patrimonio un bien inmueble

A continuacin, un texto de ejemplo gua para la elaboracin del acta,


por lo menos en lo fundamental, que resulta bastante ilustrativo: En la
ciudad de Bogot, siendo las 10 a.m. del da 1 de junio del 2013, se
reunieron en la Carrera 2 No. 72-30 las siguientes personas: Juan Ochoa
Cceres, identificado con cdula de ciudadana nmero xxxx y con
domicilio en la ciudad de Bogot; Luis Suarez Snchez, identificado con
cdula de ciudadana xxx y con domicilio en la ciudad de Bogot; y Pedro
Vsquez Mndez, identificado con cdula de ciudadana xxx con
domicilio en la ciudad de Medelln. Todos con el objeto de constituir la
Fundacin Por un Buen Vivir, para lo cual han previsto desarrollar el
siguiente orden del da:

Formalizacin documental. Estatutos.

En el aspecto de la formalizacin documental, surge la obligacin de


elaborar los estatutos de la persona jurdica. Los estatutos resultan ser el
instrumento legal con el que cuenta la institucin para el cumplimiento
del objeto por el que fue constituida. Deben corresponder a la voluntad
del fundador o del querer unitario de varios fundadores, o a la voluntad
de quienes conformaron la corporacin o asociacin. Es necesario
acostumbrarse a revisar los estatutos de manera peridica, a fin de que su
contenido siempre est acorde con la realidad de su lnea programtica.

42

Los estatutos pueden incorporarse en el documento privado de


constitucin o anexarse a dicho documento. En efecto, el artculo 40 del
Decreto 2150 de 1995, dispone que los estatutos deben contener como
mnimo los siguientes requisitos, que describimos de manera general
aqu:

Nombre,

identificacin

domicilio

de

las

personas

que

intervengan como otorgantes. Para personas naturales mayores de edad,


se reconoce la cdula de ciudadana. Tratndose de personas naturales
menores de edad, la tarjeta de identidad y para menores de 7 aos, el
registro civil de nacimiento. Para personas naturales extranjeras se
reconoce el pasaporte o la cdula de extranjera. Y para personas
jurdicas, incluso las extranjeras, se reconoce el NIT y el certificado de
existencia y representacin de la Cmara de Comercio. En el plano
puramente prctico, si se trata de un documento privado, este requisito
se cumple con el acta de constitucin. De esta forma, Juan, Luis y Pedro
deben dejar en claro por va de ejemplo que se trata de personas
naturales mayores de edad, domiciliados en Bogot y/o en alguna otra
ciudad, e identificados con sus respectivas cdulas de ciudadana. Si
complementamos el ejemplo considerando que sea una persona jurdica
la que concurra al acto de constitucin de la entidad, entonces quedara
claro que quien representar la voluntad de dicha persona jurdica ser el
representante legal. Por consiguiente, los datos y documentos que
acrediten su calidad debern ser expresos en el acta.
El nombre de la entidad y clase de persona jurdica. Ser el que
corresponda segn la forma asociativa que los asociados, corporados,
fundador o fundadores hayan querido constituir. As, por ejemplo, el
nombre estar precedido de los trminos asociacin o corporacin, o
fundacin. En este sentido, es importante sealar que la ley asigna a las
cmaras de comercio una funcin de control para abstenerse de inscribir

43

una entidad sin nimo de lucro con el nombre de otra que previamente
se encuentre inscrita. Por ello se hace necesaria la definicin previa de un
nombre para la organizacin sin nimo de lucro y la consulta del mismo
en Cmara de Comercio mediante el servicio de homonimia.

Un aspecto que quizs pueda ofrecer alguna dificultad en cuanto a su


comprensin como concepto, pero que en algn momento trasciende en
la prctica, es el que se deriva de las nociones de NOMBRE COMERCIAL
y RAZN SOCIAL. En esencia son dos conceptos distintos, aunque a
veces coincidan sin que ello est violando alguna disposicin legal. Por
poner algn ejemplo, cuando Juan, Pedro y Luis decidieron crear la
fundacin, esta deba tener una razn social o algn nombre que la
identificara; por eso la llamaron Fundacin Por un Buen Vivir. Pero es
posible que tambin la fundacin optara por un nombre alternativo a la
razn social, que es justamente el nombre comercial, el cual es diferente
a la razn social. De esta manera, por ejemplo, la Fundacin Por un Buen
Vivir (razn social) podr actuar bajo el nombre de Funvivir (nombre
comercial).
Domicilio de la entidad. Este es un requisito que si bien no se
encuentra expresamente sealado en el listado de requisitos del artculo
40 del Decreto 2150 de 1995, es indispensable indicarlo porque ser el
que determine la competencia de la cmara para la inscripcin y el
correspondiente otorgamiento de personera. En este sentido es
importante que se indique el domicilio principal de la entidad, es decir,
el lugar donde va a desarrollarse su objeto y donde funcionar la sede
administrativa de la entidad. Algunas entidades pueden tener lo que en
la costumbre se denominan captulos, que son una especie de
sucursales en las que operan de manera nacional y mediante los cuales
se ampla la cobertura de los servicios por ellas prestados. Esta situacin

44

conlleva a que, si la apertura del captulo es en una ciudad diferente del


domicilio principal, se puede entonces constituir en esa nueva ciudad
una entidad diferente; pero, si se pretende que tal captulo dependa
directamente de la sede principal, esto deber manifestarse en el acta de
constitucin.
Objeto de la entidad. Se trata de la relacin detallada de las
actividades que se proponen adelantar los asociados a travs de la
entidad sin nimo de lucro. El tratadista Tafur Galvis se refiere al tema de
las actividades de las personas jurdicas sin nimo de lucro, en los
siguientes trminos: ... Se trata de actividades orientadas a fines no
lucrativos, cuya organizacin y desarrollo est presidido por el principio
de la libre iniciativa y autonoma de la voluntad, dentro de los lmites de
la moral y el orden legal.

Como criterio prctico en el momento de redactar el objeto de los


estatutos, es importante evitar mencionar el desarrollo de las actividades
de educacin o de salud, incluso de aquellas que tienen que ver con las
actividades de administracin del bienestar familiar, en tanto que una
previsin de este estilo a nivel de objeto estatutario normalmente es
causal de rechazo en la verificacin documental de la Cmara de
Comercio
Patrimonio y forma de hacer los aportes. El patrimonio est
conformado por el conjunto de bienes que se le aportan a la entidad que
se constituye, representados en muebles, inmuebles, dinero, etc., y los
cuales estn destinados para la existencia y el desarrollo de la entidad.
En la ley (Cdigo Civil) hay una referencia expresa al elemento
patrimonial, de cuyo anlisis se deriva el hecho de que una vez
entregados los aportes, los fundadores, corporados o asociados se
desprenden jurdica y patrimonialmente de ellos, renunciando al reparto
de utilidades o al reembolso de dichos aportes como consecuencia del
retiro del asociado o de la disolucin o liquidacin de la entidad. En

45

cuanto a la forma de hacer los aportes, no existe norma expresa en la


legislacin. Sin embargo, es de general aceptacin que los mismos
puedan hacerse de manera ordinaria y/o extraordinaria, a travs de
donaciones o incluso a travs de actos testamentarios, siempre y cuando
permitan el funcionamiento de la entidad y el cumplimiento de sus
objetivos.
Forma de administracin con indicacin de atribuciones y
facultades de quien tenga a su cargo la administracin y representacin
legal. En nuestro ordenamiento jurdico, dada la autonoma en derecho
de que gozan las entidades sin nimo de lucro (se consideran como
personas jurdicas distintas de los asociados, corporados, fundador o
fundadores individualmente considerados), es necesario una organizacin
administrativa

que

posibilite

su

funcionamiento.

Por

ello,

dicha

organizacin deber estar formada por la asamblea de asociados, contar


con un representante legal y, si se quiere, por un rgano de
administracin que podra denominarse junta directiva o consejo de
administracin.

En relacin con la conformacin de la junta directiva o consejo de


administracin, dado que no existe norma expresa que regule su
adopcin y funcionamiento, la figura se puede establecer en los estatutos
y se pueden fijar los dems mecanismos propios de su implementacin a
travs de un reglamento interno de junta directiva, por poner un ejemplo.
Existe libertad de contenido en el reglamento interno de la Junta
Directiva. Sin embargo, tambin a ttulo de ejemplo, se recomienda que
como mnimo tenga cinco captulos bsicos:
Composicin, instalacin, sede y convocatoria.

46

Eleccin de miembros, funciones generales, funciones del


presidente de la junta, funciones del secretario y establecimiento de
comisiones para aprobar asuntos particulares.
Determinacin de qurum (proporcin o nmero de asistentes
que se requiere para que la junta pueda comenzar a sesionar o adoptar
una decisin formalmente vlida), orden del da, presentacin de
proyectos, reserva de asuntos tratados.
Rgimen sancionatorio y disciplinario.
Casos, situaciones y mecanismos de solucin para conflictos de
inters.

Es importante en este aspecto definir las reglas referentes a la toma de


decisiones de los rganos de administracin, para lo cual consideramos
pertinente el texto del artculo 638 del Cdigo Civil, norma que permite
la posibilidad de establecer quin tiene voto deliberativo en las
corporaciones o asociaciones.
El Cdigo Civil, prev (artculo 638): primero, que la mayora de los
miembros de una corporacin, que tengan segn sus estatutos voto
deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la
corporacin entera; segundo, que la voluntad de la mayora de la sala
es la voluntad de la corporacin; tercero, que lo anterior se entiende
sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la corporacin
prescribieren a este respecto.

47

Ello significa con fundamento en la norma, que bien puede haber


asociados o corporados sin voto deliberativo en la Asamblea, es decir
que en los estatutos puede estipularse que existan asociados con voz
pero sin voto. Tambin que, como no existen normas particulares que
relacionen el voto con el establecimiento de las cuotas, la norma del
cdigo civil permite que las decisiones sean tomadas por mayora sin
atender al monto de la cuota estipulada.
Estas previsiones de la ley tambin resultan aplicables a las fundaciones.
Periodicidad de las reuniones ordinarias y los casos en los cuales
habr de convocarse a reuniones extraordinarias. Constituida la persona
jurdica, el rgano de administracin que se haya definido bien haya
sido asamblea, o junta directiva, o consejo directivo o de administracin
es el instrumento pertinente para manifestar la voluntad respecto al
funcionamiento de la entidad y para tomar las decisiones propias de
cualquier ente jurdico; por ejemplo: elegir sus rganos directivos, sus
representantes legales y revisores fiscales; tambin, si as se requiere,
aprobar estados financieros y reformar estatutos, entre otras cosas. Ahora
bien, estas decisiones deben concretarse en las correspondientes
reuniones, en las que se debe facilitar el pronunciamiento de la voluntad
colectiva de los asociados.

El procedimiento para realizar la convocatoria de los referidos rganos de


administracin debe estar previsto en los estatutos. Es necesario que este
mecanismo sea transparente, para que no se vulneren los derechos de
asistencia a la reunin de los asociados. La convocatoria debe expresar
cuando menos el da, la fecha y hora fijados para la reunin, el sitio de la

48

misma, el orden del da o los temas que se desarrollarn y la indicacin


clara de quin efecta la convocatoria.
Un texto a ttulo de ejemplo resulta bastante ilustrativo: En la ciudad de
Bogot, siendo las 10 a.m. del 12 de agosto del 2013, se reunieron los
miembros de la Junta Directiva de la Fundacin Por un Buen Vivir para
adelantar la reunin ordinaria de junta, atendiendo la convocatoria
efectuada por el seor Pedro Prez, representante legal de la entidad,
mediante manifestacin escrita realizada con quince (15) das de
anticipacin, para desarrollar el siguiente orden del da:

Duracin precisa de la entidad y causales de disolucin. En


nuestra legislacin, por efecto de las disposiciones contenidas en el
artculo 40 del Decreto 2150 de 1995, numeral 8, las entidades sin nimo
de lucro entre las cuales se destacan las corporaciones, deben tener una
duracin precisa, lo cual significa que los mismos estatutos deben
instaurar claramente una fecha de terminacin, desde luego prorrogable
en trminos reales y precisos. La disolucin se da frente a la voluntad de
los asociados o por circunstancias externas que afecten a la entidad,
como providencias administrativas y/o judiciales. De igual manera, el
cumplimiento del objeto estatutario, bien porque se cumpli el objetivo
o bien porque es imposible de realizar, constituye una causal de
disolucin.
Forma de hacer la liquidacin y destino de los bienes. Las
entidades sin nimo de lucro una vez disueltas conservan su capacidad
jurdica nicamente para realizar actos necesarios para su liquidacin. En
este proceso habr que tenerse en cuenta aspectos tan importantes
como la designacin del liquidador o liquidadores, el anlisis de la
situacin financiera de la entidad, la elaboracin de inventarios y el

49

balance general, el pago de los pasivos y la destinacin del remanente


de acuerdo con las disposiciones estatutarias o legales.

Sobre este ltimo punto, conviene anotar que la naturaleza jurdica de las
entidades sin nimo de lucro no permite que haya distribucin del
remanente de activos entre los asociados, constituyentes o fundadores,
por cuanto deben destinarse a una entidad sin nimo de lucro o beneficio
comn o de naturaleza semejante. As se prev desde la expedicin del
Decreto 059 de 1991, cuando al referirse a las normas sobre disolucin y
liquidacin de asociaciones o corporaciones y fundaciones, se estipula
que:
Si quedara un remanente de activo patrimonial, este pasar a la entidad
que haya escogido la asamblea segn los estatutos, si ni la asamblea ni
los estatutos disponen sobre este aspecto, dicho remanente pasar a una
institucin de beneficencia que tenga radio de accin en el Distrito
Especial.
Las facultades y obligaciones del revisor fiscal. Si es el caso, deben
determinarse claramente, atendiendo para ello las prescripciones legales
que consagran la obligatoriedad del cargo. En la prctica conocemos el
criterio de las cmaras de comercio para exigir el nombramiento del
revisor fiscal en el caso de las fundaciones domiciliadas en la jurisdiccin
del Distrito Capital de Bogot, avalado por el Decreto 059 de 1991. En
los dems casos de entidades sin nimo de lucro, como las asociaciones
o corporaciones, la obligacin de contar con el revisor fiscal est dada en
funcin de lo que determinen los estatutos, salvo que para casos
especiales de entes sin nimo de lucro se exija la presencia de la revisora

50

fiscal como rgano de fiscalizacin, como es la situacin prevista por


ejemplo para las universidades constituidas bajo esta forma jurdica.
Para complementar este aspecto de inters general, resulta til conocer
el concepto 011 del 15 de febrero del 2007 emitido por el Consejo
Tcnico de la Contadura Pblica. De su contenido se derivan varias
aplicaciones:
La aplicabilidad de la ley 43 de 1990, concretamente del artculo 13, en lo
tocante al deber de contar con revisor de acuerdo con los ingresos o
activos brutos del ente econmico se refiere nicamente a sociedades
comerciales, lo cual no cobija al grupo de entidades sin nimo de lucro.
No obstante dice el concepto que conviene revisar la integralidad de la
materia.
En desarrollo de esa revisin integral se encuentra el Decreto de la
Alcalda Mayor de Bogot 59 del 21 de febrero de 1991, por el cual se
dictan normas sobre trmites y actuaciones relacionados con la
personera jurdica de entidades sin nimo de lucro y con el cumplimiento
de las funciones de inspeccin y vigilancia sobre instituciones de utilidad
comn. El referido decreto tiene mbito de aplicacin para el D.C. de
Bogot.
Igualmente, este decreto design a la Alcalda Mayor de Bogot como el
organismo encargado de reconocer personera jurdica a las asociaciones,
corporaciones y fundaciones de utilidad comn; reconocimiento que vino
a ser modificado con la expedicin del Decreto 2150 de 1995 al atribuir
competencia a las Cmaras de Comercio. Eso significa que las previsiones
del decreto del ao 1991 en cuanto a requisitos de constitucin, las
cuales estaban asignadas en funcin del tipo de organizacin quedaron
suprimidas. Veamos:

51

El artculo 16 de la norma consagraba dentro de los requisitos para la


constitucin de asociaciones o corporaciones, la estructura y funciones de
sus rganos de direccin, administracin y fiscalizacin; mientras que para
la constitucin de fundaciones, el artculo 17 era explcito en referirse
dentro de los requisitos mnimos a la revisora fiscal y funciones.
El anterior

panorama implicaba que la figura del revisor fiscal era

obligatoria frente a la forma jurdica fundacional; mientras que en el caso


de las asociaciones y corporaciones no lo era. Al haberse expedido el
Decreto 2150 de 1995, siendo una disposicin modificatoria del rgimen
anterior, en cuanto a reconocimiento de personera jurdica, el artculo 40
menciona dentro de los requisitos mnimos, las facultades del revisor
fiscal, si es el caso. De esta manera el criterio viene dado por el
antecedente comentado, en el que la figura del revisor fiscal en el caso
de fundaciones resulta ser obligatoria. As, la Cmara de Comercio de
Bogot, frente a la pregunta de cundo tener revisor fiscal en una entidad
sin nimo de lucro, responde: Esta obligacin existe para todas las
fundaciones. No ocurre lo mismo en el caso de las corporaciones y
asociaciones en las que la figura no lo es. De igual manera, es
absolutamente obvio que si por norma legal expresa se exige la figura del
revisor fiscal, atendiendo el tipo de institucin, se hace imprescindible
contar con el concurso de dicho profesional.
Nombre e identificacin de los administradores y representantes
legales. Este requisito debe cumplirse de conformidad con los cargos
que se encuentren previstos en los estatutos.

52

Una vez elaborados los estatutos de la entidad, procede su registro en


Cmara de Comercio y, por consiguiente, el reconocimiento de su
existencia y personera jurdica.
En conclusin a lo expuesto, es necesario recordar siempre, como lo
advertimos al inicio de este anlisis que los estatutos resultan ser el
instrumento legal con que cuenta la institucin para el cumplimiento del
objeto por la que fue constituida. Deben corresponder a la voluntad del
fundador o del querer unitario de varios fundadores; o a la voluntad de
quienes conformaron la corporacin o asociacin. Se debe tomar la
costumbre de revisar los estatutos de manera peridica a fin de que su
contenido siempre est acorde con la realidad de su lnea programtica.
Algunos criterios de orden prctico:
En procura de la revisin peridica que se sugiere, es importante
que la organizacin se detenga y reflexione sobre las reglas que
determinan el funcionamiento de los rganos de administracin. Es as
como, por ejemplo, es necesario que las Juntas o Consejos Directivos
sean dinmicos; es conveniente una composicin multidisciplinaria;
nmero impar en su conformacin con posibilidad de renovacin en la
conformacin de sus miembros. La idea es que todos los miembros que
conforman la Junta o el Consejo estn alineados con acciones concretas
de trabajar, dar, aconsejar; que sea una Junta o Consejo comprometido,
responsable y exitoso.
No es conveniente que la Junta o Consejo se vuelva autocrtica o
protocolaria.

53

Otro aspecto importante que se debe recordar es que la Junta o


el Consejo Directivo puede ser el rgano mximo de la administracin de
la institucin; como tambin puede darse el caso de entidades, en las
que, adems de existir la Junta o el Consejo Directivo, est un rgano de
superior jerarqua que es la Asamblea. Internamente los estatutos
pueden establecer la figura del representante legal, de un revisor fiscal o
de un fiscal o comit de vigilancia para el manejo de la institucin. Todas
estas figuras estn amparadas en la ley y justamente son las que se
deben considerar en ese ejercicio de revisin peridica sugerido.

Debe recordarse que los estatutos son primordiales; all se definen


aspectos tan importantes como:
Asamblea General o Mximo rgano Directivo: conformado por
todos los asociados, fundadores o constituyentes, como aquellos que
con posterioridad ingresen en la entidad y cuya funcin es velar por el
cumplimiento de los objetivos de la entidad. En el caso particular de las
fundaciones, es necesario tener presente que, en la prctica, el fundador
o fundadores establecen un rgano de direccin denominado Junta
Directiva o Consejo Directivo o de administracin, entendido como el
mximo rgano de autoridad, que puede estar compuesto por los
mismos fundadores, caso en el cual se puede decir que en esta forma
jurdica se goza de una libertad de configuracin estatutaria ms amplia
puesto que el fundador pone las condiciones de cmo quiere que
funcione la persona jurdica, teniendo en cuenta que, ante todo, se
preserve el patrimonio afecto a la finalidad para la cual fue creada.
Junta Directiva o Consejo Directivo: se adoptan para que
coadministren, junto con el representante legal, las polticas y directrices
fijadas por la Asamblea General. Cuando este resulta ser el rgano
mximo de administracin, la labor de administracin general es de su

54

propia competencia. Internamente la institucin puede elegir sus


miembros y sus cargos con la fijacin de su alcance.
Representante Legal: es la persona natural que tiene a su cargo la
responsabilidad de representar legalmente a la entidad.
Revisor Fiscal: es un contador pblico titulado que tiene como
funcin verificar los registros contables de la entidad y la aprobacin de
los estados financieros; se considera un rgano externo que, en lo
posible, no debe formar parte de la Junta o del Consejo Directivo de la
entidad; si lo hace, debera gozar de voz, pero no de voto. Es importante
recordar que, en todos los casos, la ley les exige a las personas jurdicas
constituidas bajo la forma de fundacin, contar con un revisor fiscal; no
as cuando se trate de constituir corporaciones o asociaciones, en la que
la obligatoriedad del revisor fiscal solo estar dada si as lo contemplan
los estatutos.

55

3. Registro y reconocimiento
segn tipo de persona
jurdica. (Se relaciona con
el nfasis en objetos
estatutarios: religiosas,
educacin, salud, sistema
de bienestar familiar,
cultura y adulto mayor,
medio ambiente, hbitat).

En nuestra legislacin vigente, el registro y reconocimiento de personera


jurdica de las entidades sin nimo de lucro depende en gran medida del
tipo

de

entidad

(fundacin,

corporacin

asociacin,

caja

de

compensacin familiar, cooperativa, etc.) que pretenda ser conformada,


tomado en consideracin su objeto y denominacin. Es as como desde
el ao 1995 con la expedicin del Decreto 2150, se produjo un cambio
importante de regulacin en esta materia. El libro en esta parte adquiere
una dimensin particular, dado el inters por centrar la atencin en cierto
tipo de fundaciones, corporaciones o asociaciones con objeto social
concreto. En razn a la extensa y variada reglamentacin, resulta
pertinente dejarla en evidencia a riesgo de que la Obra en esta parte
resulte muy jurdica; sin embargo, como se trata de establecer requisitos
de constitucin y de habilitacin o de funcionamiento, cualquier anlisis
de los mismos que por lograr un lenguaje comprensible no sea lo
suficientemente explcito, el riesgo puede ser mucho mayor porque su
efecto es la violacin de la norma legal y la invalidez jurdica de la

56

persona jurdica que se constituye. Personalmente, prefiero correr el


primer riesgo que el segundo.
Decamos que el primer hecho que trasciende o tiene relevancia jurdica
lo constituye la capacidad para decidir sobre la creacin de la persona
jurdica sin nimo de lucro y que es importante precisar que, si bien se
trata de un acto de la voluntad privada, se hace necesario que dicha
manifestacin se concrete mediante los documentos que la ley misma
consagra, en las dos principales formas y ante la autoridad competente:
por documento privado o por escritura pblica.
Conforme al Decreto 2150 de 1995 artculo 40, se suprime el acto de
reconocimiento de personera jurdica de las organizaciones civiles, las
corporaciones y asociaciones , las fundaciones, las juntas de accin
comunal y las dems entidades sin nimo de lucro. Adems, la norma
establece que dichas entidades formarn una persona distinta de sus
miembros o fundadores individualmente considerados, a partir de su
registro ante la cmara de comercio con jurisdiccin en el domicilio
principal de la persona jurdica que se constituye.
Ahora bien, desde ya interesa dejar en claro que el registro a que alude
este decreto, por disposicin del artculo 45, no aplica para cierto tipo de
entidades sin nimo de lucro. Es importante advertir en este punto que,
luego de la expedicin del Decreto 2150 de 1995, se hizo la del Decreto
Reglamentario 427 de marzo 5 de 1996, el que, en su artculo 2,
enumera las entidades sin nimo de lucro que requieren del registro en
cmara de comercio y, en el 3, establece las entidades que, adems de

57

las que enumera el artculo 45 del Decreto 2150 de 1995, se exceptan


de la obligacin del registro.
Para ilustrar el criterio de distincin en funcin de la obligacin del
registro, conviene tener en cuenta que, por ley, las Cmaras de Comercio
son los entes llamados al reconocimiento de la existencia y personera
jurdica de las entidades que se indican a continuacin.
Entidades objeto de registro en Cmara de Comercio:

Entidades ambientalistas.
Entidades cientficas, tecnolgicas, culturales e investigativas.
Asociaciones de copropietarios, coarrendatarios, arrendatarios de
vivienda compartida y vecinos, diferentes a las reguladas por las leyes
sobre propiedad horizontal, regidas por las leyes 182 de 1948, 16 de
1985 y 675 del 2001.
Cmaras de comercio no reguladas por el Cdigo de Comercio.
Asociaciones agropecuarias y campesinas y no nacionales.
Corporaciones o asociaciones y fundaciones creadas para
adelantar actividades en comunidades indgenas.
Asociaciones, corporaciones y fundaciones e instituciones de
utilidad comn: gremiales, de beneficencia, profesionales, juveniles,
sociales, democrticas y participativas, cvicas y comunitarias, de
egresados, de rehabilitacin social y ayuda a indigentes, clubes sociales.

58

De rehabilitacin social y ayuda a indgenas, drogadictos e


incapacitados, excepto las entidades privadas de salud de que trata la
Ley 100 de 1993.
Asociaciones de padres de familia de cualquier grado.
Cooperativas, federaciones y confederaciones, instituciones
auxiliares de cooperativismo y precooperativas; fondos de empleados y
asociaciones mutuales
Las dems organizaciones civiles, corporaciones, fundaciones y
entidades privadas sin nimo de lucro no sujetas a excepcin.
Entidades cuyo objeto sea el desarrollo de planes y programas
de vivienda de inters social.
Asociaciones de instituciones educativas.

De la enumeracin precedente, para efectos del presente anlisis,


llamamos la atencin hacia los siguientes tipos de entidades:

Entidades culturales.

Desde la expedicin de nuestra Constitucin Poltica, se evidencia la


intencin hacia la promocin de los temas culturales. Es as como el
artculo 70 determina:
El Estado tiene el deber de promover y fomentar el acceso a la cultura
de todos los colombianos en igualdad de oportunidades, por medio de la
educacin permanente y la enseanza cientfica, tcnica, artstica y

59

profesional en todas las etapas del proceso de creacin de la identidad


nacional. La cultura en sus diversas manifestaciones es fundamento de la
nacionalidad. El Estado reconoce la igualdad y dignidad de todas las que
conviven en el pas. El Estado promover la investigacin, la ciencia, el
desarrollo y la difusin de los valores culturales de la Nacin.
A su vez el artculo 71 nos ensea cmo parte de esa intencin por
promover los temas culturales, debe desarrollarse a travs de incentivos:
La bsqueda del conocimiento y la expresin artstica son libres. Los
planes de desarrollo econmico y social incluirn el fomento a las ciencias
y, en general, a la cultura. El Estado crear incentivos para personas e
instituciones que desarrollen y fomenten la ciencia y la tecnologa y las
dems manifestaciones culturales y ofrecer estmulos especiales a
personas e instituciones que ejerzan estas actividades.
El mandato constitucional se ha venido desarrollando con una nutrida
fuente de informacin legal, que se inicia con la expedicin de la ley 397
de 7 de agosto de 1997 por la cual se desarrollan los artculos 70, 71 y 72
de la Constitucin Poltica. Esta ley fue promulgada en el Diario Oficial
43.102 del 7 de agosto de 1997, fecha a partir de la cual entra en
vigencia su contenido.
En cuanto hace referencia al apoyo y estmulo a quienes promuevan
actividad cultural, la ley 397 de 1997, en algunos de sus artculos deja
entrever la intencin del legislador por preservar los mandatos
constitucionales. El artculo 17 de la ley 397 de 1997 se visualiza como

60

una disposicin que abre el paso a la promocin de la actividad cultural


va estmulos, al referirse al fomento de la cultura y determinar:
El Estado a travs del Ministerio de Cultura y las entidades territoriales,
fomentar las artes en todas sus expresiones y las dems manifestaciones
simblicas expresivas, como elementos del dilogo, el intercambio, la
participacin y como expresin libre y primordial del pensamiento del ser
humano que construye en la convivencia pacfica.
Por su parte, el artculo 18 de la ley 397 de 1997, se refiere
concretamente a los estmulos, al indicar:
El Estado, a travs del Ministerio de Cultura y las entidades territoriales,
establecer estmulos especiales y promocionar la creacin, la actividad
artstica y cultural, la investigacin y el fortalecimiento de las expresiones
culturales. Para tal efecto establecer, entre otros programas, bolsas de
trabajo, becas, premios anuales, concursos, festivales, talleres de
formacin artstica, apoyo a personas y grupos dedicados a actividades
culturales, ferias, exposiciones, unidades mviles de divulgacin cultural,
y otorgar incentivos y crditos especiales para artistas sobresalientes, as
como para integrantes de las comunidades locales en el campo de la
creacin, la ejecucin, la experimentacin, la formacin y la investigacin
a nivel individual y colectivo en cada una de las siguientes expresiones
culturales:
a) Artes plsticas;
b) Artes musicales;

61

c) Artes escnicas;
d) Expresiones culturales tradicionales, tales como el folclor, las
artesanas, la narrativa popular y la memoria cultural de las diversas
regiones y comunidades del pas;
e) Artes audiovisuales;
f) Artes literarias;
g) Museos (Museologa y Museografa);
h) Historia;
i) Antropologa;
j) Filosofa;
k) Arqueologa;
l) Patrimonio;
m) Dramaturgia;
n) Crtica;
) Y otras que surjan de la evolucin sociocultural, previo concepto del
Ministerio de Cultura.
Esta disposicin resulta interesante en el momento de conocer los
estmulos de naturaleza tributaria para entidades sin nimo de lucro que
se dediquen al desarrollo de la cultura, pues segn el artculo 19 de
Estatuto Tributario, el rgimen especial que a ellas les aplica parte de
considerar la actividad cultural en los trminos que se refiere el artculo
descrito. Incluso, las normas reglamentarias del rgimen especial,
concretamente el decreto 4400 del 30 de diciembre del 2004, junto con
las modificaciones del Decreto 640 del 9 de marzo del 2005, hacen
alusin al artculo 18 de la ley 397 de 1997, para enmarcar en ese

62

tratamiento especial a las entidades que en su objeto cultural enfoquen


su misin hacia las actividades descritas.
Asimismo, la ley 397 de 1997, extiende el estmulo a la creacin de
espacios pblicos aptos para la realizacin de actividades culturales, en la
forma como lo determina el artculo 22:
El Estado, a travs del Ministerio de Cultura y las entidades territoriales,
definir y aplicar medidas concretas conducentes a estimular la creacin,
funcionamiento y mejoramiento de espacios pblicos, aptos para la
realizacin de actividades culturales y, en general propiciar la
infraestructura que las expresiones culturales requieran. Se tendrn en
cuenta en los proyectos de infraestructura cultural la eliminacin de
barreras arquitectnicas que impidan la libre circulacin de los
discapacitados fsicos y el fcil acceso de la infancia y la tercera edad.
As pues, hay suficiente ilustracin del sustento constitucional y legal de
este tipo de entidades, que bajo la forma jurdica de asociacin o
corporacin, o fundacin, desarrollan en su objeto social actividades de
carcter cultural con registro expreso en Cmara de Comercio.

Entidades promotoras y ejecutoras de programas sociales, de


beneficencia y trabajo con adulto mayor.
En estos campos, el artculo 2 de la Constitucin Poltica establece, de
manera general, los fines esenciales del Estado colombiano, entre los que
se destacan el servicio a la comunidad, la promocin de la prosperidad y

63

la garanta efectiva de los principios, derechos y deberes consagrados


constitucionalmente. De forma paralela, reconoce que las autoridades de
la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas que
residan en Colombia: su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos
y libertades.
De acuerdo con la previsin constitucional anterior, es de considerar que
en Colombia las entidades sin nimo de lucro conforman un sector que
colabora con el Estado en el cumplimiento de las finalidades que a l se
le atribuyen. Nadie dudara, por ejemplo, que independientemente de la
forma asociativa, el servicio a la comunidad es en ltimas el propsito
inspirador de estas organizaciones.
El sentido de colaboracin no se vislumbra como el nico aporte positivo
de estas organizaciones. Se piensa, por ejemplo, en el papel que las
mismas

desempean

como

entes

sustitutos

del

Estado

en

el

cumplimiento de las funciones de bienestar social que a l le competen,


en campos y programas sociales tan sensibles y vulnerables como el de la
cultura, la salud, la alimentacin, la proteccin de la niez y la tercera
edad, los desplazados por la violencia, etc.
En materia de programas sociales, conforme a un criterio de aceptacin
general y con el aval de la normatividad, es viable decir de ellos que se
trata de programas que afectan a la colectividad, y que fomentan el
mejoramiento y desarrollo de las condiciones de vida del hombre en
sociedad.

64

En la prctica, entendiendo la filosofa y el espritu de fondo que inspiran


la creacin de estas entidades, seran innumerables las posibilidades de
accin e intervencin social a travs de la realizacin de este tipo de
programas. En la ltima dcada, la orientacin del denominado
marketing social se est utilizando para intervenir en las soluciones de
problemas no comerciales, como lo son los programas sociales.
Un programa social es el trabajo que una organizacin, normalmente sin
fines de lucro, dirige hacia un tipo de poblacin para mejorar en algn
aspecto su bienestar social o satisfacer alguna de sus necesidades. Un
programa social inicia con la deteccin de las necesidades de la
poblacin identificada como objetivo; posteriormente, se define el
concepto del programa a ofrecer para responder a las necesidades ya
definidas. De aqu surge la identificacin de la demanda y la oferta social,
que es el momento en que se presenta el proceso de intercambio y
cuando se puede observar la presencia de los principios del marketing,
los cuales funcionan en escenarios conocidos como el micro entorno y el
macro entorno.
En tal sentido, por ejemplo, el hecho mismo de adelantar actividades
que desarrollen programas con desplazados por la violencia, madres
comunitarias, niez desamparada, atencin de la tercera edad o de
indigentes, personas afectadas por el alcoholismo o la drogadiccin,
procesos o proyectos para el fortalecimiento de la democracia en
programas de paz, convivencia, participacin ciudadana y derechos
humanos, entre otros, constituye una forma clara de intervencin en
programas sociales, los cuales sin duda son programas que, con el

65

alcance de la norma, afectan a la colectividad al propender por el


mejoramiento social.
Por otra parte, el concepto de beneficencia, en su sentido ms amplio, es
connatural a estas organizaciones que trabajan por el bienestar pblico y
a favor de personas que carecen de medios de subsistencia, o que estn
impedidos para trabajar, o que por sus condiciones de peligro fsico o
moral o estado de indigencia, requieren que se les brinde atencin para
subsistir de una forma humana y digna.
Por ltimo, es conveniente hacer referencia a las personas jurdicas sin
nimo de lucro, que bajo la forma jurdica de asociacin o corporacin, o
fundacin, tienen por objeto trabajar con adultos mayores. Existe en
nuestro ordenamiento jurdico un marco de referencia legal que sirve para
ilustrar sobre los distintos frentes de trabajo que podran desarrollar este
tipo de entidades. El contenido se recoge en la ley 1251 del 27 de
noviembre del 2008, por la cual se dictan normas que tienden a procurar
la proteccin, la promocin y la defensa de los derechos de los adultos
mayores; el objetivo fundamental es lograr que los adultos mayores sean
partcipes en el desarrollo de la sociedad, teniendo en cuenta sus
experiencias

de

vida

mediante

la

promocin

de

respeto,

restablecimiento, asistencia y ejercicio de sus derechos.


Algunas definiciones muy importantes de la ley ilustran an ms la
cobertura en servicios de inters general y de beneficio a este grupo
poblacional, como por ejemplo:

66

Plan de Atencin Institucional. Es el modelo institucional en el


marco de los ejes de derecho y gua para las acciones que programen e
implementen las instituciones pblicas o privadas, garantizando un
servicio integral y de calidad. Es la responsabilidad de exigir acciones
integrales en cada uno de los componentes de atencin (salud,
psicosocial, familiar y ocupacional).
Centros

de

Proteccin

Social

para

el

Adulto

Mayor.

Instituciones de proteccin destinadas al ofrecimiento de servicios de


hospedaje, de bienestar social y cuidado integral de manera permanente
o temporal para adultos mayores.
Centros de da para adulto mayor. Instituciones destinadas al
cuidado, bienestar integral y asistencia social de los adultos mayores y
que prestan sus servicios en horas diurnas. Estos centros estn
igualmente regulados por la ley 1276 del 2009.
Instituciones de atencin. Instituciones pblicas, privadas o
mixtas que cuentan con infraestructuras fsicas (propias o ajenas) en
donde se prestan servicios de salud o asistencia social y, en general, las
dedicadas a la prestacin de servicios de toda ndole que beneficien al
adulto mayor en las diversas esferas de su promocin personal como
sujetos con derechos plenos.
Instituciones de atencin domiciliaria. Instituciones de atencin
domiciliaria. Institucin que presta sus servicios de bienestar a los adultos
mayores en la modalidad de cuidados y/o servicios de salud en la
residencia del usuario.

Asimismo, se consideran grupos poblacionales que merecen especial


atencin:

67

Indgenas: Se incluirn medidas y acciones que no solo


garanticen una vida digna para las personas indgenas mayores, sino que
promuevan la plena participacin de esta poblacin en el desarrollo
nacional y social, su integracin a la vida activa y comunitaria: vivienda,
seguridad alimentaria y bienestar social con pleno respeto y apoyo a su
identidad cultural.
Mujeres: Se incluirn medidas y acciones destinadas a atender las
necesidades y demandas de las mujeres adultas mayores para lograr su
desarrollo integral. Promover condiciones de equidad y gnero
respecto al hombre, as como para erradicar y sancionar todo tipo de
violencias, abusos y discriminaciones individuales y colectivas contra las
mujeres, en esta etapa de la vida.
Discapacitados:

Se

considerarn

medidas

especiales

para

incorporar a la poblacin mayor con discapacidad en prevencin,


atencin y promocin en la salud y el bienestar integral, teniendo en
cuenta el Plan Nacional de Discapacidad.
Poblacin desplazada: Se determinarn acciones especiales para
los adultos mayores en condicin de desplazamiento.
Negritudes, minoras tnicas: Se incluirn acciones especiales
que reconozcan su cultura y sus races, as como las medidas que
incluyan su activa participacin en la elaboracin de planes, programas y
proyectos.
Reclusos: Dirigir acciones especficas para los adultos mayores
que se encuentran privados de la libertad, con el fin de mejorar sus
condiciones de vida.

68

Para su funcionamiento, las instituciones que prestan servicios de


atencin al adulto mayor debern acreditar lo siguiente:
Reglamento

Interno.

Documento

que

define

la

razn

social:

representante legal, objetivos, estructura de la organizacin, portafolio de


servicios, deberes y derechos de los usuarios y de su grupo familiar, de la
sociedad y las normas de seguridad y convivencia.
Nivel Nutricional. Garantizar el adecuado nivel nutricional a cada uno de
los adultos mayores, mediante la definicin de una minuta patrn
individual bimensual y previa valoracin mdica, teniendo en cuenta los
parmetros tcnicos y jurdicos del Ministerio de la Proteccin Social, el
ICBF o la entidad pblica competente en el respectivo ente territorial.
Infraestructura. La planta fsica deber tener especificaciones que
permitan el desplazamiento fcil y seguro de los adultos mayores y en
particular la

movilizacin de los que se encuentran en condicin de

dependencia, para lo cual deber observarse lo dispuesto en la


normatividad vigente dispuesta para tal fin.
Talento Humano. Definir estndares y perfiles personales, profesionales,
tcnicos y auxiliares, de acuerdo a los cargos y funciones y al nmero de
usuarios que se pretende atender en la institucin, garantizando el
ejercicio pleno de sus derechos.
Plan de Atencin de Emergencias Mdicas. Contar con un plan de
atencin de emergencias mdicas aprobado por el Ministerio de la

69

Proteccin Social, con el fin de establecer el procedimiento adecuado


que garantice la atencin inmediata de los beneficiarios en caso de
presentar

una

urgencia

de

salud,

causada

por

accidentes

enfermedades.
rea

Ocupacional.

Implementacin

de

diversas

actividades

de

productividad y sostenibilidad social y/o econmica que busquen


mantener, recuperar y/o habilitar la funcionalidad fsica y mental, as
como el reconocimiento individual de los adultos mayores como
miembros activos de la sociedad, con base en las capacidades,
habilidades, intereses y condiciones de cada uno de ellos.
Salud mental. Garantizar la provisin de servicios y programas integrales
de atencin, promocin y prevencin en salud mental, que respondan a
las necesidades de los adultos mayores e involucren a su grupo familiar.
As pues, hay tambin para el tipo de entidades a las que se ha hecho
referencia, suficiente ilustracin del sustento constitucional y legal, las
cuales bajo la forma jurdica de asociacin o corporacin, o fundacin,
desarrollan en su objeto social actividades de carcter social, de inters
general y de beneficio a la comunidad con registro expreso en las
respectivas cmaras de comercio.

Entidades ambientalistas.
Sin duda, existe un marco de referencia legal que sirve para ilustrar sobre
los distintos frentes de trabajo que podran desarrollar este tipo de
entidades, cuyo contenido se recoge en la ley 99 del 22 de diciembre de

70

1993. En esta ley se expresan principios rectores de la actividad, tales


como:
1. El proceso de desarrollo econmico y social del pas se orientar segn
los principios universales y del desarrollo sostenible contenidos en la
Declaracin de Ro de Janeiro de junio de 1992 sobre Medio Ambiente y
Desarrollo.
2. La biodiversidad del pas, por ser patrimonio nacional y de inters de la
humanidad, deber ser protegida prioritariamente y aprovechada en
forma sostenible.
3. Las polticas de poblacin tendrn en cuenta el derecho de los seres
humanos a una vida saludable y productiva en armona con la naturaleza.
4. Las zonas de pramos, subpramos, los nacimientos de agua y las
zonas de recarga de acuferos sern objeto de proteccin especial.
5. En la utilizacin de los recursos hdricos, el consumo humano tendr
prioridad sobre cualquier otro uso.
6. La formulacin de las polticas ambientales tendr en cuenta el
resultado del proceso de investigacin cientfica. No obstante, las
autoridades ambientales y los particulares darn aplicacin al principio de
precaucin conforme al cual, cuando exista peligro de dao grave e
irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse
como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir
la degradacin del medio ambiente.
7. El Estado fomentar la incorporacin de los costos ambientales y el uso
de instrumentos econmicos para la prevencin, correccin y restauracin
del deterioro ambiental y para la conservacin de los recursos naturales
renovables.

71

8. El paisaje por ser patrimonio comn deber ser protegido.


9. La prevencin de desastres ser materia de inters colectivo y las
medidas tomadas para evitar o mitigar los efectos de su ocurrencia sern
de obligatorio cumplimiento.
10. La accin para la proteccin y recuperacin ambientales del pas es
una tarea conjunta y coordinada entre el Estado, la comunidad, las
organizaciones no gubernamentales y el sector privado. El Estado
apoyar

incentivar

la

conformacin

de

organismos

no

gubernamentales para la proteccin ambiental y podr delegar en ellos


algunas de sus funciones.
11. Los estudios de impacto ambiental sern el instrumento bsico para la
toma de decisiones respecto a la construccin de obras y actividades que
afecten significativamente el medio ambiente natural o artificial.
12. El manejo ambiental del pas, conforme a la Constitucin Nacional,
ser descentralizado, democrtico y participativo.
13. Para el manejo ambiental del pas, se establece un Sistema Nacional
Ambiental, SINA, cuyos componentes y su interrelacin definen los
mecanismos de actuacin del Estado y la sociedad civil.
14. Las instituciones ambientales del Estado se estructurarn teniendo
como base criterios de manejo integral del medio ambiente y su
interrelacin con los procesos de planificacin econmica, social y fsica.
Otro marco de regulacin importante para tener en cuenta es el que
ofrece la ley 299 de julio 26 de 1996 , por la cual se protege la flora
colombiana, se reglamentan los jardines botnicos y se dictan otras
disposiciones. Bajo esta ley, el Estado, en los niveles municipal,
departamental y nacional, contribuir a la creacin organizacin,

72

promocin y fortalecimiento de los jardines botnicos fundados y


estructurados como entidades estatales, en todas sus modalidades, o
como asociaciones privadas sin nimo de lucro. Cabe sealar que el
concepto debe ser entendido con un carcter no restrictivo, pues si bien
se habla de asociaciones, en nada impide que la actividad se emprenda
bajo la figura de una fundacin.
En cuanto a los requisitos de habilitacin o permisos de funcionamiento,
la ley tambin regula el tema en los siguientes trminos:
Para tener derecho a los beneficios, estmulos y prerrogativas
contemplados en esta ley, los jardines botnicos requerirn un permiso
expedido por la autoridad ambiental, previo concepto del Instituto de
Investigaciones de Recursos Biolgicos "Alexander Von Humboldt".
Adicionalmente, debern obtener la correspondiente licencia de
funcionamiento, por parte de la entidad correspondiente, conforme al
reglamento que expida el Gobierno Nacional. En todo caso, para el
otorgamiento de la licencia de funcionamiento la entidad respectiva
deber solicitar concepto previo de la Red Nacional de jardines
Botnicos de Colombia.
Una vez otorgada la personera jurdica, los jardines botnicos
dispondrn de un plazo improrrogable de seis meses para presentar ante
la autoridad que la otorg, copia del acto administrativo que concede la
licencia de funcionamiento, so pena de cancelacin automtica de su
personera.
La constancia de vigencia de la licencia de funcionamiento para
los jardines botnicos ser requisito sine qua non para la aprobacin de
reformas estatutarias o para la inscripcin de directivos o dignatarios de
tales entidades.

73

En conclusin, cuando el trabajo de una organizacin y su finalidad se


relacione con temas ambientales y ecolgicos, y propenda por respetar y
promover los principios legales ambientalistas en el pas atrs citados, sin
duda hay presencia de una entidad de este corte, con reconocimiento de
las cmaras de comercio.
Entidades que no son objeto de registro en Cmara de Comercio.

Juntas de accin comunal. Por virtud de la Ley 537 de 1999, en


concordancia con el Decreto Reglamentario 1774 del 2000, la
competencia para el registro de estas entidades no recae en las cmaras
de comercio, sino en la planeacin municipal y/o en las secretaras de
gobierno departamental.
Instituciones de educacin superior.
Instituciones de educacin formal y no formal a las que se refiere
la Ley 115 de 1994.
Las personas jurdicas sin nimo de lucro que prestan servicios de
vigilancia privada.
Las iglesias, confesiones y denominaciones religiosas, sus
federaciones y confederaciones y asociaciones de ministros en los
trminos de la Ley 133 de 1994.
Las reguladas por la Ley 100 de 1993 de seguridad social.
Los sindicatos y las asociaciones de trabajadores y
empleadores.

74

Partidos y movimientos polticos.


Cmaras de comercio reguladas por el Cdigo de Comercio.
Las dems personas jurdicas respecto a las cuales la ley
expresamente regule en forma especfica su creacin y funcionamiento,
todas las cuales se regirn por sus normas especiales.
Entidades privadas del sector salud, cuando se dediquen a la
atencin de servicios de salud en los procesos de fomento, prevencin,
tratamiento y rehabilitacin a la comunidad de que trata la Ley 100 de
1993.
Las sociedades de gestin colectiva de derechos de autor y
derechos conexos de que trata la Ley 44 de 1993.
Establecimientos de beneficencia y de instruccin pblica de
carcter oficial y corporaciones y fundaciones creadas por leyes,
ordenanzas y acuerdos regulados por el Decreto 3130 de 1968.
Las propiedades regidas por leyes de propiedad horizontal
reguladas por la Ley 16 de 1985.
Cajas de compensacin familiar reguladas por la Ley 21 de 1982.
Cabildos indgenas regulados por la Ley 89 de 1890.
Entidades que conforman el Sistema Nacional del Deporte en sus
distintos niveles reguladas por la Ley 181 de 1995.
Organizaciones gremiales de pensionados que trata la Ley 43 de
1984.
Las casas crceles que trata la Ley 65 de 1993.
Los clubes de tiro y caza y las asociaciones de coleccionistas de
armas, regulados por la Ley 61 de 1993.

75

De la enumeracin precedente, para efectos del presente anlisis,


llamamos la atencin hacia los siguientes tipos de entidades:

Las iglesias, confesiones y denominaciones religiosas.


En el marco general del reconocimiento de iglesias, confesiones y
denominaciones

religiosas,

sus

federaciones,

asociaciones

ministros,

vale

la

de

pena

confederaciones

advertir

los

siguientes

comentarios:
De acuerdo con el artculo 4 de la Ley 20 de 1974, por medio de la cual
se aprueba el Concordato y protocolo final entre la Repblica de
Colombia y la Santa Sede, el Estado colombiano reconoce verdadera y
propia personera a la Iglesia Catlica, e igualmente a las dicesis,
comunidades religiosas y dems entidades eclesisticas a las que la ley
cannica otorga personera jurdica, representadas por su legtima
autoridad.
De esta forma, el Concordato reconoci personera jurdica a la Iglesia
Catlica. El mismo artculo admiti que otras entidades eclesisticas
tenan personera jurdica reconocida por la legislacin cannica, pero
exigi que para tener un reconocimiento civil de las mismas deban
acreditar con certificacin su existencia cannica.
El artculo 11 de la Ley 133 de 1994, sobre la libertad religiosa, ratifica la
necesidad del reconocimiento de personera civil de las entidades
religiosas catlicas conforme a las indicaciones del artculo 4 del
concordato aprobado por la Ley 20 de 1974. A su vez, el Decreto 782 de

76

1995, modificado por el Decreto 1396 de 1997, reitera la necesidad de


este reconocimiento de la personera jurdica, sujeto a la observancia de
las formalidades del artculo 4 de la Ley 20 de 1974.
El Decreto 2150 de 1995, sobre la eliminacin de trmites, en su artculo
40, suprime el requisito del reconocimiento de la personera jurdica de
las organizaciones civiles, las corporaciones, las fundaciones, las juntas de
accin comunal y de las dems entidades privadas sin nimo de lucro, y
solo les exige que se constituyan por escritura pblica o por documento
privado reconocido (autntico). No obstante, el artculo 45 del Decreto
2150 de 1995 establece unas excepciones a lo dispuesto en el artculo 40
del mismo decreto, persistiendo en la necesidad del reconocimiento de
personera jurdica, por parte del Estado, entre otras, para las entidades
religiosas.
El artculo 3 del Decreto 1396 de 1997 consagra que dentro de las
entidades que requieren reconocimiento por el Estado se entienden
comprendidas las entidades eclesisticas a que se refiere el artculo IV del
Concordato.
El artculo 9 del Decreto 782 de 1995 define las competencias, por una
parte, para demostrar con certificacin la existencia de las entidades
religiosas, creadas al amparo de la legislacin cannica y, por otra, para
emitir el reconocimiento de personera jurdica por parte del Estado
colombiano.

77

Teniendo en cuenta lo anterior, algunos aspectos prcticos a sealar son


los siguientes:
Las personas jurdicas de derecho pblico eclesistico que
requieren un reconocimiento de personera civil son, entre otras, las
siguientes: la Conferencia Episcopal de Colombia; la Conferencia de
Superiores Mayores Religiosos; las dicesis y dems circunscripciones
eclesisticas que les sean asimilables a estas en el derecho cannico
como las arquidicesis, el ordinariato castrense, las prelaturas, los
vicariatos apostlicos, las prefecturas apostlicas y las abadas; los
seminarios mayores, las parroquias; tambin las comunidades religiosas
como los institutos religiosos, los institutos seculares y las sociedades de
vida apostlica tanto de derecho pontificio como diocesano.
Para la inscripcin en el registro pblico de entidades religiosas
de las personas de derecho pblico eclesistico de que trata el artculo 8
del Decreto 782 de 1995, se notificar al Ministerio de Gobierno el
respectivo decreto de ereccin o aprobacin cannica.
Corresponde a la Nunciatura Apostlica en Colombia notificar al
Ministerio de Gobierno, a travs de los medios diplomticos, la
existencia o ereccin cannica de la Conferencia Episcopal y de
Superiores Mayores, de las dicesis y dems circunscripciones que les
sean asimilables, lo mismo que la existencia o aprobacin de
comunidades religiosas de derecho pontificio que tengan religiosos en
Colombia.
Corresponde al obispo diocesano o a quienes estn asimilados a
estos en el derecho cannico, notificar al Ministerio de Gobierno la
ereccin de parroquias, la aprobacin de comunidades religiosas de
derecho diocesano o la existencia de unas y otras.

78

Corresponde a la competente autoridad eclesistica, de quien


eman el respectivo decreto cannico, notificar al Ministerio de
Gobierno la existencia o ereccin de seminarios y de las otras personas
comprendidas en el inciso primero del artculo IV del Concordato de
1974.

Bajo este contexto, la Ley 20 de 1974, que aprob el convenio entre el


Estado colombiano y la Santa Sede en su artculo 4, hace reconocimiento
civil de la persona jurdica de la Iglesia Catlica, y sujeta el
reconocimiento civil de los entes morales creados al interior de la
legislacin cannica, a la acreditacin con certificacin por parte de las
autoridades eclesisticas.
El desarrollo normativo establece la competencia del Ministerio del
Interior (antes Gobierno) para recibir la certificacin de la autoridad
eclesistica y emitir el reconocimiento de esta personera civil.
Una vez los entes eclesisticos obtienen reconocimiento como entes
jurdicos bajo la legislacin civil, adquieren la capacidad para realizar
actos civiles. De esta forma, son seres sujetos de derechos u
obligaciones, conforme a la legislacin civil, y responsables ante el Estado
colombiano por las actividades que realicen a su amparo.

Entidades de Salud y Sistema de Bienestar Familiar.


Entidades del Sector Salud.

Las entidades privadas del sector salud, cuando se dediquen a la


atencin de servicios de salud en los procesos de fomento, prevencin,
tratamiento y rehabilitacin a la comunidad, de que trata la Ley 100 de

79

1993, no sern objeto de registro y reconocimiento jurdico en la Cmara


de Comercio.
El sector salud tiene en su conjunto normas jurdicas que lo han venido
regulando en el tiempo, dejando en claro que se trata de la atencin de
un derecho fundamental que el Estado debe respetar y promover a travs
del sector privado. As, por ejemplo, la ley 10 de 1990, en su artculo 7,
defini que las fundaciones o instituciones de utilidad comn, las
asociaciones y corporaciones sin nimo de lucro y, en general, las
personas privadas jurdicas, podrn prestar servicios de salud en los
niveles de atencin y grados de complejidad que autorice el Ministerio de
Salud o la entidad territorial delegataria.
As tambin, el Artculo 20 de la ley 10 de 1990, determin que es
condicin esencial para el reconocimiento de personera jurdica, para las
instituciones o fundaciones de utilidad comn y para las corporaciones o
asociaciones sin nimo de lucro cuyo objeto sea la prestacin de servicios
de salud, que rena las condiciones de calidad tecnolgica y cientfica
para la atencin mdica, de suficiencia patrimonial y de capacidad
tcnico-administrativa, que previamente determine el Gobierno Nacional.
La ley 10 de 1990 fue reglamentada por el Decreto 1088 de 1991,
dejando en claro que toda persona natural o jurdica que desee adelantar
este trmite debe tener en cuenta que el proceso de otorgamiento de
personera jurdica est ligado directamente a la habilitacin de los
servicios, por lo que todas la entidades sin nimo de lucro del sector
salud, sin excepcin, debern cumplir con el sistema obligatorio de
garanta de la calidad.

80

Son entonces dos aspectos fundamentales para tener en cuenta: primero,


el otorgamiento de la personera jurdica; segundo, la habilitacin de los
servicios.

Otorgamiento de Personera Jurdica.

En cuanto al primero de los temas, la normatividad aplicable est


contemplada en tres documentos: el decreto 1088 de 1991 (Marco Legal
entidades sin nimo de lucro sector salud); la resolucin 13565 de 1991
(Requisitos para el otorgamiento de Personera Jurdica Sector Salud) y la
resolucin 1315 de 2006 (Regulacin para los centros de atencin al
drogadicto).
De acuerdo con los artculos 13 a 17 del Decreto 1088 de 1991, es
posible identificar y a la vez definir la naturaleza jurdica de las
instituciones sin nimo de lucro. La norma se refiere en primer trmino a
las fundaciones, esto es, a las personas jurdicas surgidas por la exclusiva
iniciativa privada mediante la destinacin de un patrimonio. Las
fundaciones forman parte del subsector privado del sector salud cuando
se dedican a la atencin, sin nimo de lucro, de servicios de salud en los
procesos de fomento, prevencin, tratamiento y rehabilitacin a la
comunidad en general, conforme a la voluntad de los fundadores.
En segundo trmino, se refiere a las asociaciones o corporaciones. Esto
es, a las personas jurdicas surgidas mediante la unin, permanente y

81

estable, de personas naturales o jurdicas, se afecte o no un patrimonio, y


que forman parte del subsector privado del sector salud cuando se
dediquen a la atencin, sin nimo de lucro, de servicios de salud en los
procesos de fomento, prevencin, tratamiento y rehabilitacin a la
comunidad en general.
En tercer lugar, se refiere a las instituciones de origen cannico. Esto es, a
las fundaciones o instituciones de utilidad comn, y a las asociaciones o
corporaciones sin nimo de lucro, a las cuales las autoridades
eclesisticas competentes les hayan otorgado y otorguen personera
jurdica, y que se rigen en su organizacin y funcionamiento por el
Derecho Cannico. Resulta entonces pertinente, en este tipo de
entidades, recordar los comentarios expuestos en esta parte del anlisis
para el tipo de entidades de origen religioso. La conclusin es clara: si
bien pueden prestar servicios de salud, su reconocimiento se rige por las
normas especiales que a ellas les apliquen.
Ahora bien, se ocupa la norma reglamentaria de definir el rgano
competente para el reconocimiento de la personera jurdica. Para ello
distingue dos reglas generales de competencia. Una a nivel nacional para
fundaciones o instituciones de utilidad comn y asociaciones o
corporaciones sin nimo de lucro que tengan por finalidad el fomento,
prevencin, tratamiento y rehabilitacin de la salud, dentro de la
jurisdiccin de ms de un departamento o intendencia o comisara, en
todo el territorio nacional, y corresponde al Ministro de Salud. Asimismo,
otra a nivel seccional y del Distrito Capital para fundaciones o
instituciones de utilidad comn y asociaciones o corporaciones sin nimo
de lucro, que tengan por finalidad el fomento, la prevencin, el

82

tratamiento y la rehabilitacin de la salud, dentro de la jurisdiccin de un


departamento o del Distrito Especial de Bogot, y corresponde al
respectivo Gobernador o al Alcalde Mayor de Bogot, D. E., a travs del
organismo de direccin del sistema de salud.
Sea para el nivel nacional o para el nivel local, es indispensable, como
condicin previa, la elaboracin de los estatutos, los cuales, para este
caso en concreto, tratndose de instituciones prestadoras de servicios de
salud, deben contener los requisitos mnimos que la norma especial
exige. En otros trminos, como ya se mencion anteriormente, la
formalizacin documental para conformar una entidad sin nimo de lucro
corresponde justamente a la necesidad de contar con unos estatutos
cuyos requisitos en la regla general estn inmersos en el Decreto 2150 de
1995. Esta es la norma que atribuye competencia a las cmaras de
comercio para el reconocimiento de personera jurdica de las entidades
sin nimo de lucro, que no estn expresamente exceptuadas. Puesto que,
en este caso, las entidades de salud estn exceptuadas, la normatividad
es la que se analiza en este punto.

Intencin o Acuerdo de Voluntades. Acta de Constitucin.


Hemos dejado en claro que el acuerdo o la intencin de voluntades es el
primer hecho que trasciende o que tiene relevancia jurdica, as como
tambin, que lo constituye la capacidad para decidir sobre la creacin de
la persona jurdica sin nimo de lucro. Igualmente, se evidenci la
importancia de tener en cuenta que, si bien se trata de un acto de la
voluntad privada, es necesario que dicha manifestacin se concrete
mediante los documentos que la ley misma consagra. Es en este contexto
en el que surge el acta de constitucin, que para el caso concreto de este
tipo de personas jurdicas sin nimo de lucro, prestadoras de servicios de

83

salud, debe contener los siguientes aspectos que se derivan de la lectura


del artculo 2 de la Resolucin 13565 del 6 de noviembre de 1991:
1- Lugar, fecha y hora de celebracin de la asamblea constitutiva.
2- Nombres, apellidos e identificacin de las personas que intervienen en
la creacin, bien sea que concurran personalmente o por medio de
apoderado.
3- Relacin de los asuntos discutidos y aprobados por la mayora de los
participantes.
4- Mencin de la directiva provisional, con indicacin de sus cargos. Las
facultades con que queda investida para efectos de solicitar el
reconocimiento de personera jurdica.
5- Relacin de los bienes que los fundadores aportan o se comprometen
a entregar a la institucin.
6- Nombres, apellidos e identificacin de la persona que tenga la
representacin provisional de la institucin.
El acta de Constitucin deber ser rubricada y debidamente autenticada
por quienes intervinieron, o el secretario, o el presidente provisional.

Estatutos.
Ahora bien, los estatutos que se definen en el acta de Constitucin deben
igualmente cumplir un mnimo de requisitos que estn inmersos en la
Resolucin 13565 del 6 de noviembre de 1991, as:

84

1- Nombre y domicilio. No podr adoptarse una denominacin que se


preste a confusin con el de otra entidad con personera jurdica
previamente reconocida.
2- Naturaleza jurdica.
3- Objetivos que deben estar dirigidos a la promocin, proteccin y
recuperacin de la salud y en armona con lo dispuesto en la Ley 10 de
1990, la presente Resolucin y dems normas reglamentarias.
4- Titularidad de la representacin legal con indicacin de sus
atribuciones y funciones.
5- rganos de gobierno y descripcin de la organizacin administrativa
bsica de la institucin.
6- Formas de eleccin de los miembros de la junta directiva u rgano que
haga sus veces, nmero de miembros que la conforman, cargos, perodo
estatutario, mecanismos de designacin y remocin, rgimen de
incompatibilidades e inhabilidades que la entidad considere aplicable a
los fundadores, miembros y directivos, as como sus calidades.
7- Qurum deliberatorio y qurum decisorio.
8- Forma de escogencia, perodo, requisitos exigidos y funciones del
revisor fiscal o fiscal de acuerdo a la complejidad de la institucin.
9- Conformacin del patrimonio y rgimen para su administracin.
10- Prohibicin de destinar total o parcialmente los bienes de la
institucin, a fines distintos a los autorizados por las normas estatutarias,
sin perjuicio de utilizarlos para acrecentar el patrimonio y rentas, con
miras a un mejor logro de sus objetivos.
11- Prohibicin de transferir a cualquier ttulo los derechos que se
hubieren consagrado a favor de la entidad, salvo que favorezcan los
objetivos de la misma y conforme a las normas que regule dicha materia.

85

12- Trmino de duracin de la institucin y las causales, procedimientos y


mayoras requeridas para decretar la disolucin y la liquidacin, conforme
a los artculos 56 y siguientes del Decreto 1088 de 1991.
13- Indicacin de la institucin del sector salud, que presten servicios
iguales o anlogos a este a la cual deba pasar el remanente de los bienes
en caso de disolucin o liquidacin.
14- Disposiciones y competencias para reformar o modificar estatutos y
qurum deliberatorio y decisorio para tal efecto.

Estudio de Factibilidad.
Es igualmente importante para estas personas jurdicas tener en cuenta
que, adems del acta de Constitucin y sus estatutos, a la solicitud de
reconocimiento de personera jurdica debe acompaarse un estudio de
factibilidad, a fin de establecer el cumplimiento de las condiciones de
calidad tecnolgica y cientfica para la atencin mdica, de suficiencia
patrimonial y de capacidad tcnico-administrativa. Esto en cumplimiento
del artculo 24 del Decreto 1088 de 1991.
La calidad tecnolgica y cientfica a la que se refiere el artculo 20 de la
Ley 10 de 1990, deber apreciarse por la autoridad competente, en cada
caso, teniendo en cuenta las normas de carcter tecnolgico y cientfico
que de manera especfica regule la clase de servicios a prestar por la
institucin.
La capacidad tcnico-administrativa a la que se refiere el artculo 20 de la
Ley 10 de 1990, deber apreciarse por la autoridad competente, en cada
caso, con base en el estudio de factibilidad de que trata el presente

86

decreto, y teniendo en cuenta los recursos humanos, instrumentos,


equipos y la organizacin administrativa de la entidad, conforme a los
objetivos especficos de la institucin.
La suficiencia patrimonial de que trata el artculo 20 de la Ley 10 de 1990,
deber apreciarse por la autoridad competente, en cada caso, en funcin
de las caractersticas institucionales y de las particularidades de la
actividad que constituya el objeto especfico de la fundacin o asociacin
que se pretenda establecer.

El caso de los Centros de Atencin en Drogadiccin (CAD)


Adems de las entidades del sector salud a las que se ha hecho
referencia anteriormente, las normas permiten la posibilidad de que la
prestacin del servicio de salud por personas jurdicas privadas sin nimo
de lucro sea realizado por los llamados Centros de Atencin en
Drogadiccin (CAD), los cuales tienen una regulacin propia contenida en
la Resolucin 1355 del 25 de abril del 2006 proferida por el Ministerio de
la Proteccin Social, hoy en da Ministerio de Salud. En esta resolucin, se
definen los CAD como toda institucin pblica, privada o mixta que
presta servicios de salud en sus fases de tratamiento y rehabilitacin, bajo
la modalidad ambulatoria o residencial, a personas con adiccin a
sustancias psicoactivas, mediante la aplicacin de un determinado
modelo o enfoque de atencin, basado en evidencia.
Los Centros de Atencin en Drogadiccin pueden ser ambulatorios o
residenciales y contarn con condiciones especficas para su habilitacin.

87

CAD Modalidad de tratamiento ambulatorio: son todos aquellos centros


que desarrollan su modelo o enfoque de atencin sin ofrecer servicio de
alojamiento nocturno a sus usuarios.
CAD Modalidad de tratamiento residencial: son todos aquellos centros
que brindan como parte de su modelo o enfoque de atencin,
alojamiento nocturno a sus usuarios.
Un mismo Centro de Atencin en Drogadiccin podr ofrecer programas
de tratamiento y rehabilitacin bajo la modalidad residencial y
ambulatoria y, en tal sentido, ser considerado como mixto, para los
efectos de su registro y habilitacin.

La habilitacin de los servicios.


Para el caso de las personas jurdicas sin nimo de lucro, prestadoras de
servicios de salud, el Decreto 1011 del 3 de abril del 2006 establece el
Sistema nico de Habilitacin, que es el conjunto de normas, requisitos y
procedimientos mediante los cuales se establece, registra, verifica y
controla el cumplimiento de las condiciones bsicas de capacidad
tecnolgica y cientfica, de suficiencia patrimonial y financiera y de
capacidad tcnico-administrativa, indispensables para la entrada y
permanencia en el sistema. Estos buscan dar seguridad a los usuarios
frente a los potenciales riesgos asociados a la prestacin de servicios y
son de cumplimiento obligatorio por parte de los prestadores de servicios
de salud.

88

Adicionalmente, la Resolucin 1043 del 3 de abril del 2006, proferida por


el Ministerio de la Proteccin Social, hoy Ministerio de Salud, por la cual
se establecen las condiciones que deben cumplir los prestadores de
servicios de salud para habilitar sus servicios e implementar el
componente de auditora para el mejoramiento de la calidad de la
atencin, y en la que se dictan otras disposiciones, define para efectos de
la habilitacin los siguientes tems:

De capacidad tecnolgica y cientfica:


Son los estndares bsicos de estructura y de procesos que deben
cumplir los prestadores de servicios de salud por cada uno de los
servicios que prestan y que se consideran suficientes y necesarios para
reducir los principales riesgos que amenazan la vida o la salud de los
usuarios, en el marco de la prestacin del servicio de salud que se
adoptan en la presente resolucin. Comprenden: recurso humano,
infraestructura

(instalaciones

fsicas

mantenimiento);

dotacin

mantenimiento; medicamentos y dispositivos mdicos para uso humano y


su gestin; procesos prioritarios asistenciales; historia clnica y registros
asistenciales; interdependencia de servicios; referencia de pacientes y
seguimiento de riesgos en la prestacin de servicios de salud. Los
profesionales

independientes

solamente

estarn

obligados

al

cumplimiento de las condiciones de capacidad tecnolgica y cientfica en


lo que les sea aplicable.

De la Suficiencia Patrimonial y Financiera:


Es el cumplimiento de las condiciones que posibilitan la estabilidad
financiera de las instituciones prestadoras de servicios de salud en el

89

mediano plazo, su competitividad dentro del rea de influencia y liquidez,


y el cumplimiento de sus obligaciones en el corto plazo.

De capacidad tcnico-administrativa:
Son condiciones de capacidad tcnico-administrativa para una institucin
prestadora de servicios de salud, las siguientes: 1. El cumplimiento de los
requisitos legales exigidos por las normas vigentes con respecto a su
existencia y representacin legal, de acuerdo con su naturaleza jurdica. 2.
El cumplimiento de los requisitos administrativos y financieros que
permitan demostrar que la institucin prestadora de servicios de salud
cuenta con un sistema contable para generar estados financieros segn
las normas contables vigentes.
Para el caso de los Centros de Atencin en Drogadiccin, la resolucin
1315 del 25 de abril del 2006, establece las condiciones de habilitacin
para este tipo de personas jurdicas sin nimo de lucro. En este sentido,
debern cumplir con las condiciones de suficiencia patrimonial y
financiera establecidas en las normas reglamentarias del Decreto 1011 de
2006 o de las normas que la substituyan, modifiquen o adicionen, con las
condiciones de capacidad tcnico-administrativa establecidas en el
artculo 9 del decreto en mencin, y con las condiciones de capacidad
tecnolgica y cientfica que se adoptan mediante la presente resolucin,
sin perjuicio de las dems condiciones que deban cumplir de acuerdo
con su naturaleza jurdica u objeto social.
Son condiciones de capacidad tcnico-administrativa para estos centros,
las mismas que se determinan para las instituciones prestadoras de

90

servicios de salud en general. Esto es: 1. El cumplimiento de los requisitos


legales exigidos por las normas vigentes con respecto a su existencia y
representacin legal, de acuerdo con su naturaleza jurdica. 2. El
cumplimiento de los requisitos administrativos y financieros que permitan
demostrar que la institucin prestadora de servicios de salud cuenta con
un sistema contable para generar estados financieros segn las normas
contables vigentes.
Los Centros de Atencin en Drogadiccin, modalidad de tratamiento
residencial o ambulatorio, que realicen desintoxicacin farmacolgica,
podrn efectuarla con aquellos usuarios que hayan pasado la crisis aguda
y que solo requieran de una terapia farmacolgica de sostenimiento, para
lo cual debern cumplir con las condiciones adicionales exigidas en la
citada Resolucin 1315 del 2006.

Entidades vinculadas con el Sistema de Bienestar Familiar.


El entorno en el cual se desenvuelven estas instituciones viene dado
desde el marco de la Constitucin Poltica y de la Ley 1098 de noviembre
8 del 2006, por la cual se adopta el cdigo de la infancia y la
adolescencia en Colombia. En esta ley queda claro el espritu y la
finalidad por la cual se expidi. Dice el artculo 1 que este cdigo tiene
la finalidad de garantizar a los nios, a las nias y a los adolescentes su
pleno y armonioso desarrollo para que crezcan en el seno de la familia y
de la comunidad, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin.
Prevalecer el reconocimiento a la igualdad y la dignidad humana, sin
discriminacin alguna.

91

La ley tiene la particularidad de regular el Sistema de Bienestar y su


organismo lder en el siguiente sentido, alcance y responsabilidad: el
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, como rector del Sistema
Nacional de Bienestar Familiar, tiene a su cargo la articulacin de las
entidades responsables de la garanta de los derechos, la prevencin de
su vulneracin, la proteccin y el restablecimiento de los mismos, en el
mbitos nacional, departamental, distrital, municipal y de resguardos o
territorios indgenas. De la misma manera, define el marco de actuacin
en general, cuando el artculo 16 establece:
Todas las personas naturales o jurdicas, con personera jurdica
expedida por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar o sin ella, que
an, con autorizacin de los padres o representantes legales, alberguen o
cuiden a los nios, las nias o los adolescentes son sujetos de la vigilancia
del Estado. De acuerdo con las normas que regulan la prestacin del
servicio pblico de Bienestar Familiar, compete al Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar como ente rector, coordinador y articulador del
Sistema Nacional de Bienestar Familiar, reconocer, otorgar, suspender y
cancelar personeras jurdicas y licencias de funcionamiento a las
Instituciones del Sistema que prestan servicios de proteccin a los
menores de edad o la familia y a las que desarrollen el programa de
adopcin.

As pues, podemos decir que los organismos, instituciones, entidades,


agencias y, en general, las personas jurdicas sin nimo de lucro que
realicen actividades relacionadas con la proteccin preventiva y
especial del menor, la garanta de sus derechos y la realizacin e
integracin armnica de la familia se consideran vinculadas al Sistema
de Bienestar Familiar. En consecuencia, estas instituciones, en su

92

organizacin y funcionamiento, deben dar estricto cumplimiento a las


normas de servicios dictadas por el ICBF. Otra ley en este sentido
resulta importante. Se trata de la ley 7 de 1979, en la que se
determina que le compete a este instituto reconocer, otorgar,
suspender y cancelar personeras jurdicas a las Instituciones del
Sistema que prestan servicios de proteccin a los menores de edad o
la familia y a las que desarrollen programas de adopcin.

Formalizacin.

Para las instituciones del sistema nacional de bienestar familiar que


prestan servicios de proteccin a los menores de edad o la familia, y a las
que desarrollen programas de adopcin, la Resolucin 3899 del 8 de
septiembre del 2010, seala que los interesados en obtener el
otorgamiento o el reconocimiento de personera jurdica por parte del
ICBF, debern presentar ante el Instituto los soportes que demuestren
que cumplen con los siguientes requisitos:
1. Estar debidamente representadas, para lo cual se deber adjuntar el
documento de eleccin o nombramiento del cargo de representante
legal y de los miembros del consejo de fundadores o de la junta directiva
o quienes hagan sus veces. Asimismo, el documento en el que conste su
aceptacin al cargo y la copia del documento de identificacin de las
personas que intervengan en la persona jurdica.

93

2. Encontrarse legalmente constituidas, para lo cual debern aportar


documento de constitucin de la persona jurdica y los estatutos vigentes,
que expresen:
a. El domicilio de la persona jurdica y el de las distintas sedes que se
establezcan en el mismo acto de constitucin.
b. El objeto social, haciendo una enunciacin clara y completa de las
actividades principales, que incluya el desarrollo de programas y
proyectos de proteccin integral, para nios, nias, adolescentes y para
sus familias.
c. La forma de administrar los negocios sociales, con indicacin de las
atribuciones y facultades de sus administradores.
d. Las fechas en que se realizan los inventarios y balances generales, as
como las reservas que deban hacerse.
e. El trmino de duracin de la persona jurdica y las causales de
disolucin anticipada.
f. Las facultades y obligaciones del representante legal, el consejo de
fundadores, los miembros de junta directiva (principales y suplentes) o de
quienes hagan sus veces y del revisor fiscal, cuando el cargo est previsto
en la ley.
g. El qurum decisorio y el rgimen de mayoras.
3. Quienes ocupan el cargo de representante legal, de miembros del
consejo de fundadores, de junta directiva, o quienes hagan sus veces,
debern presentar certificados de antecedentes penales, disciplinarios o
fiscales, expedidos por las autoridades competentes en los cuales conste
que no han sido sancionados, ni tienen impedimentos o inhabilidades
para desempear sus funciones.

94

4. Contar la persona jurdica con bienes y patrimonio suficientes para el


cumplimiento del objeto, de acuerdo con lo sealado en las normas
vigentes. Cuando se trate de fundaciones, se deber anexar certificacin
de los bienes afectados y su cuanta, debidamente certificados por el
revisor fiscal y registrados en los estados contables.
Ahora bien, cuando se quiera hacer una reforma estatutaria, el
representante legal deber:
Presentar la solicitud de reforma estatutaria ante la Direccin
General o la Direccin Regional ICBF del domicilio de la persona jurdica,
segn sea el caso, anexando copia del acta donde conste la aprobacin
del rgano competente o la instancia autorizada para surtir y aprobar la
reforma.
Presentar dos (2) ejemplares de los estatutos como quedaran
reformados, los cuales debern estar avalados con la firma del secretario
y el presidente del mximo rgano, o por quienes hagan sus veces.

Una vez aprobada la reforma estatutaria por parte del ICBF mediante acto
administrativo,

uno

de

los

ejemplares

ser

correspondiente constancia.

95

devuelto

con

la

Licencias de Funcionamiento.
De acuerdo con la Resolucin 3899 del 8 de septiembre del 2010, se
trata de un acto administrativo mediante el cual el ICBF autoriza a una
persona jurdica para la prestacin de algn programa o modalidad en los
servicios de proteccin. Las clases de licencias de funcionamiento son:
Licencia de Funcionamiento Inicial: es el acto administrativo mediante el
cual el ICBF autoriza a la persona jurdica por un trmino de tres (3)
meses, para que d inicio a las actividades contempladas en el Proyecto
de Atencin Institucional (PAI), cuando por ser nuevo el servicio no resulta
factible la verificacin de la totalidad de los requisitos tcnicoadministrativos. Esta clase de licencia se otorga una sola vez. La exigencia
de requisitos tcnico-administrativos para la licencia de funcionamiento
inicial se har verificando los estndares de talento humano, definidos
para el rea administrativa en su totalidad, mientras que para las reas
profesionales y de servicio, se verificar el cumplimiento de al menos una
persona de los oficios identificados en cada una de ellas.
Licencia de Funcionamiento Bienal: es el acto administrativo mediante el
cual el ICBF autoriza a la persona jurdica por un trmino de dos (2) aos,
para que desarrolle el Proyecto de Atencin Institucional (PAI) respecto al
programa o la modalidad de que trata la solicitud, una vez verificado el
cumplimiento de la totalidad de los requisitos legales,
administrativos

tcnicofinancieros.

Para la obtencin de esta licencia, las personas jurdicas debern cumplir


igualmente con el proceso de atencin contemplado en el Proyecto de
Atencin Institucional (PAI), que permita el restablecimiento de derechos

96

de los nios, nias y adolescentes, segn se propone en los Planes de


Atencin Individual (Platn).
Licencia de Funcionamiento Provisional: es el acto administrativo
mediante el cual el ICBF autoriza a la persona jurdica por un trmino que
no podr, en ningn caso, superar los tres (3) meses, cuando esta no
cuenta o no ha mantenido la totalidad de los requisitos jurdicos, tcnicoadministrativos y financieros que son exigidos para el otorgamiento de la
licencia de funcionamiento bienal. Se otorgar la licencia siempre y
cuando el requisito faltante no constituya un riesgo para la integridad de
los nios, nias y adolescentes y sus familias. Esta clase de licencia se
otorgar una sola vez y es improrrogable.

97

Entidades de Educacin.

Ilustracin General del entorno normativo bajo la ley 115 del


8 de febrero de 1994.
La educacin en Colombia se regula de conformidad con la Ley 115 del 8
de febrero de 1994. En el marco de la ley, el servicio educativo
comprende el conjunto de normas jurdicas, los programas curriculares, la
educacin por niveles y grados, la educacin no formal, la educacin
informal, los establecimientos educativos, las instituciones sociales
(estatales o privadas) con funciones educativas, culturales y recreativas,
los

recursos

humanos,

tecnolgicos,

metodolgicos,

materiales,

administrativos y financieros, articulados en procesos y estructuras para


alcanzar los objetivos de la educacin.
Conviene indicar que la educacin no formal fue reemplazada por la
educacin para el trabajo y desarrollo humano en los trminos de la ley
1064 de julio 26 del 2006. En la ley queda claro que el servicio educativo
ser prestado en las instituciones educativas del Estado. Igualmente, los
particulares

podrn

fundar

establecimientos

educativos

en

las

condiciones que para su creacin y gestin establezcan las normas


pertinentes y la reglamentacin del gobierno nacional. De la misma
manera, el servicio educativo podr prestarse en instituciones educativas
de carcter comunitario, solidario, cooperativo o sin nimo de lucro.
La ley estructura el servicio educativo y para el efecto distingue:

98

La educacin formal como una primera manifestacin del servicio,


entendida como aquella que se imparte en establecimientos educativos
aprobados, en una secuencia regular de ciclos lectivos, con sujecin a
pautas curriculares progresivas, y conducente a grados y ttulos y bajo las
modalidades de preescolar, bsica y media.
La educacin preescolar corresponde a la ofrecida al nio para su
desarrollo en los aspectos biolgico, cognoscitivo, sicomotriz, socioafectivo

espiritual,

travs

de

experiencias

de

socializacin

pedaggicas y recreativas.
La educacin bsica obligatoria corresponde a la identificada en
el artculo 356 de la Constitucin Poltica como educacin primaria y
secundaria; comprende nueve (9) grados y se estructurar en torno a un
currculo

comn,

conformado

por

las

reas

fundamentales

del

conocimiento y de la actividad humana.


La educacin media constituye la culminacin, consolidacin y
avance en el logro de los niveles anteriores y comprende dos grados, el
dcimo (10) y el undcimo (11). Tiene como fin la comprensin de las
ideas y los valores universales y la preparacin para el ingreso del
educando a la educacin superior y al trabajo.
En segundo lugar ,distingue la educacin para el trabajo y
desarrollo humano, la que antes se calificaba como educacin no formal,
entendida como la que se ofrece con el objeto de complementar,
actualizar, suplir conocimientos y formar en aspectos acadmicos o
laborales sin sujecin al sistema de niveles y grados establecidos.
En tercer lugar, la educacin informal, entendida como

todo

conocimiento libre y espontneamente adquirido, proveniente de


personas,

entidades,

medios

masivos

de

comunicacin,

medios

impresos, tradiciones, costumbres, comportamientos sociales y otros no


estructurados.

99

De igual manera, la ley se ocupa de regular los establecimientos


educativos, para lo cual define el concepto como toda institucin de
carcter estatal, privado o de economa solidaria, organizada con el fin de
prestar el servicio pblico educativo en los trminos fijados por la ley. El
establecimiento educativo debe reunir los siguientes requisitos: tener
licencia de funcionamiento o reconocimiento de carcter oficial; disponer
de una estructura administrativa, una planta fsica y medios educativos
adecuados; y ofrecer un Proyecto Educativo Institucional (PEI).
La ley tambin reconoce la posibilidad de crear asociaciones de
instituciones educativas con el fin de prestar un servicio ms eficiente. Los
establecimientos educativos, tanto oficiales como privados, podrn
asociarse en ncleos o instituciones asociadas. El reconocimiento de
personera jurdica de estas asociaciones se atribuye a las cmaras de
comercio.

Formalizacin.
La solicitud de personera jurdica se formular ante el Gobernador, o el
Alcalde Mayor de Bogot, por conducto de la Secretara de Educacin
respectiva, y ante el Ministro de Educacin Nacional, por conducto de las
respectivas Secretaras de Educacin. Los estatutos, como mnimo, deben
contener los siguientes requisitos:
Nombre de la entidad.
Clase de persona jurdica.
Domicilio (el domicilio en este caso es Bogot y la direccin es
donde funcionara la entidad).

100

Duracin.
Objeto social y las actividades que desarrollar la entidad para el
cumplimiento del mismo.
Patrimonio y forma de hacer los aportes.
rganos de direccin, administracin, representante legal y
control (fiscal o revisor fiscal) de la entidad.
Funciones de los miembros de los diferentes rganos.
Clases de reuniones.
Convocatorias.
Qurum.
Disolucin y liquidacin (establecidas por el Decreto Distrital 059
de 1991)
Fecha y lugar de aprobacin de los estatutos.
Firmas del presidente y secretario designados para la reunin en
que se aprobaron los mismos.

Las corporaciones o asociaciones acreditarn un acta de aportes por


parte de los asociados, como patrimonio inicial de la entidad, la cual
debe ir firmada por el representante legal y el revisor fiscal.
Las fundaciones acreditarn un acta de aportes hechos por el fundador o
los fundadores, que determine los bienes donados, su valor unitario y
total, su destino, su organizacin y administracin. Esta debe ir firmada

101

por el representante legal y el revisor fiscal, y ser elevada a escritura


pblica.

Habilitacin y Funcionamiento.

Es nuestro inters referir el tema a las personas jurdicas sin nimo de


lucro, cuyo objeto es la educacin para el trabajo y el desarrollo humano.
De acuerdo con el Decreto 4904 del 2009, para la creacin de una
institucin de educacin para el trabajo y el desarrollo humano de
carcter privado y el ofrecimiento de programas, el interesado ya sea
una

persona

natural

jurdica

debe

solicitar

la

licencia

de

funcionamiento y el registro del programa a la secretaria de educacin de


la entidad territorial, certificada por la jurisdiccin que corresponda al
lugar de prestacin del servicio.
Para la obtencin de la licencia de funcionamiento y el registro del
programa, se debe presentar a la respectiva secretara de educacin un
proyecto educativo institucional (PEI), que contenga: informacin general
de la institucin; la denominacin del programa; los objetivos; la
descripcin de competencias; la justificacin y plan de estudios del
programa; la autoevaluacin institucional; la organizacin administrativa;
los recursos para el desarrollo del programa y recursos docentes; la
financiacin e infraestructura.

102

4. Responsabilidades legales a nivel de


administradores. Conoce usted qu responsabilidad
legal tiene como administrador de una entidad sin
nimo de lucro?

Se tratan legalmente como administradores a todos los representantes


legales principales y suplentes, as como tambin a los miembros de
Asamblea, Junta Directiva o Consejo Directivo o de administracin de
una asociacin o corporacin, o fundacin; en consecuencia, tienen que
asumir unas responsabilidades en el campo contractual y tributario que la
misma ley les atribuye. La responsabilidad en el plano contractual surge
en cuanto al compromiso, diligencia y cuidado que deben tener desde el
hecho mismo de la firma de un contrato y/o convenio para el desarrollo
del objeto, hasta el nivel de relacin jurdica con sus colaboradores, a

103

travs de los contratos de trabajo que suscriben en representacin de la


persona jurdica. En lo que respecta al plano tributario, su responsabilidad
no se reduce a cumplir adecuadamente con las obligaciones fiscales, sino
que incluye procurar con diligencia y cuidado, y sin entrar en conductas
fraudulentas, que las conductas de la persona jurdica que representan no
sirvan como elementos de evasin tributaria de los terceros con quienes
se relaciona. Una situacin concreta sirve para ilustrar este punto: la
Fundacin por Un Buen Vivir realizar un primer congreso de prevencin
de la enfermedad del cncer en la niez, para lo cual requiere publicitar el
evento; con este fin, contrata a una persona natural, quien para efectos
del pago, en lugar de expedirle la factura por la prestacin del servicio,
invita a la fundacin a que le expida un certificado de donacin. Si la
operacin se maneja como una donacin, en el plano tributario no habra
IVA, mientras que si se maneja bajo la figura de servicio de publicidad, s
lo habra. De esta manera, al aceptar la Fundacin, el mecanismo de
pago de la donacin sirve como elemento de evasin de la persona que
en rigor legal le presta un servicio de publicidad a la misma.

Que es un administrador.

Es preciso sealar que la Ley 222 de 1995, en sus artculos 22 y 23 define


quines son administradores e indica los deberes que la ley les asigna.
Establece

en

concreto

el

artculo

22:

Son

administradores

el

representante legal, el liquidador, el factor, los miembros de las juntas o


consejos directivos y quienes de acuerdo con los estatutos ejerzan o
detenten esas funciones.

104

Significa que cuando la norma utiliza la expresin de administrador, y


precisa que los miembros de juntas o consejos directivos tienen tal
calidad y deben asumir ciertos deberes, esta previsin cobija tanto a los
miembros de juntas directivas de sociedades comerciales, como a los
miembros de consejos directivos de entidades sin nimo de lucro,
entendiendo

en

la

prctica

que

este

nombre

se

le

atribuye

generalmente, sin ser la regla magna, al rgano de direccin de este tipo


de entidades.
El representante legal es, entonces, un administrador y es la persona
natural que representa a la persona jurdica, junto con los dems
miembros de junta o consejo en los trminos de la Ley 222 de 1995.
El sustento para aplicar una norma que es tpicamente comercial a estas
instituciones sin nimo de lucro, est en la propia jurisprudencia del
Consejo de Estado, la cual, mediante sentencia del 29 de enero del 2004,
ha sostenido que a raz de la reforma al cdigo de comercio, las
entidades sin nimo de lucro, al participar en el concepto de sociedad
civil, pueden considerar algunos aspectos propios de las sociedades
comerciales, siempre y cuando no se desvirte su esencia legal de no
distribucin de excedentes. Es as como se dice:
Entonces, al estar sometidas las sociedades civiles al igual que las
mercantiles a las previsiones contempladas en la legislacin comercial, es
obligatorio darle aplicacin entre otras a todas las normas que sobre las
sociedades mercantiles contempla el Libro Segundo del Cdigo de
Comercio, cuando se trate de la constitucin, aportes de los asociados,

105

utilidades

sociales,

reformas

estatutarias,

transformacin,

rganos

directivos entre otros, de las sociedades civiles.


Cualquier irregularidad que cometa un representante legal o un miembro
de la junta o consejo directivo, en el desempeo de sus funciones,
implica una responsabilidad jurdica en el mbito civil, comercial,
tributario y hasta penal frente a los dems miembros del consejo o junta,
o frente a otras personas jurdicas o naturales, por los perjuicios
econmicos y morales que se deriven de tal irregularidad.
Muy importante tener en cuenta:
El representante legal no es una persona que simplemente firma
documentos, va a las reuniones, imparte rdenes, est pendiente del
movimiento de cuentas, etc. Es una persona que adems de asumir las
responsabilidades indicadas en el plano legal, con sus decisiones en el
marco de las atribuciones a l conferidas, compromete a la persona
jurdica.

Responsabilidades a nivel contractual y tributario.


Asimismo, conviene tener presente la regulacin sobre la responsabilidad
de los representantes legales y los miembros de junta o consejo directivo.
Justamente, en torno a este tema, se describen algunos aspectos de
inters a continuacin, para lo cual es necesario hacer alusin a normas
de naturaleza mercantil y a normas de naturaleza tributaria.

106

En cuanto a las normas de orden mercantil, el Art. 100 del Cdigo de


Comercio dice: Se tendrn como comerciales, para todos los efectos
legales las sociedades que se formen para la ejecucin de actos o
empresas mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles
y actos que no tengan esta calidad, la sociedad ser comercial. Las
sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles,
sern civiles. Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades
comerciales y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la
legislacin mercantil.
En relacin con la norma descrita del Cdigo de Comercio, existe un
pronunciamiento de la jurisprudencia, que es bastante ilustrativo y
orientador para el caso que nos ocupa. Se trata de la sentencia del
Consejo de Estado, expediente 13399 del 29 de enero del 2004:
Conforme al artculo 100 del Estatuto Mercantil, a partir de la vigencia
de la ley 222 de 1995, se tienen como comerciales las sociedades que se
formen para la realizacin de actos o empresas mercantiles.
Pero, tal vez la mayor innovacin que introdujo la ley 222 de 1995 en
materia de sociedades, fue definir como sociedad civil aquella que no
contempla en su objeto social actos mercantiles.
Pero, adicionalmente, la ley 222 de 1995 previ que las sociedades
comerciales y las que a partir de su vigencia se denominan civiles, estarn
sujetas para todos los efectos a la legislacin mercantil, con lo cual fue
voluntad del legislador equiparar en el tratamiento legal a las sociedades

107

civiles (sin nimo de lucro) con las sociedades mercantiles (con nimo de
lucro), derogando de paso, la regulacin que, desde la expedicin del
Cdigo Civil, se haba previsto para las sociedades civiles en los artculos
2079 a 2141, y que el artculo 242 de la misma ley 222 de 1995 derog
expresamente.
Entonces, al estar sometidas las sociedades civiles al igual que las
mercantiles a las previsiones contempladas en la legislacin comercial, es
obligatorio darles aplicacin, entre otras, a todas las normas que sobre las
sociedades mercantiles contempla el Libro Segundo del Cdigo de
Comercio, cuando se trate de la constitucin, aportes de los asociados,
utilidades sociales, reformas estatutarias, transformacin y rganos
directivos, entre otros, de las sociedades civiles.
Como puede apreciarse de los extractos de la jurisprudencia, cuando se
habla de sociedades civiles, el trmino, a voces de la sentencia,
comprende lo que genricamente se trata como entidades sin nimo de
lucro. Adems de ello, existe una clara remisin normativa en los
aspectos fundamentales del manejo de las sociedades comerciales a las
entidades sin nimo de lucro, que estn enmarcadas dentro del trmino
de sociedades civiles.
De esta manera, atendiendo a los lineamientos de la ley y la
jurisprudencia, los miembros de junta directiva de una entidad sin nimo
de

lucro,

en

calidad

de

administradores,

tienen

asignada

una

responsabilidad jurdica en el plano civil y comercial, cuya regulacin est


dada por el artculo 200 del Cdigo de Comercio, cuyo texto, en la parte
que interesa, establece:

108

Los administradores respondern solidaria e ilimitadamente de los


perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a
terceros. No estarn sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan
tenido conocimiento de la accin u omisin o hayan votado en contra,
siempre y cuando no la ejecuten. En los casos de incumplimiento o
extralimitacin de sus funciones, violacin de la ley o de los estatutos, se
presumir la culpa del administrador. Se tendrn por no escritas las
clusulas del contrato social que tiendan a absolver a los administradores
de las responsabilidades antedichas o a limitarlas al importe de las
cauciones que hayan prestado para ejercer sus cargos.
En relacin con la norma, los conceptos de dolo y culpa estn regulados
por el artculo 63 del Cdigo Civil y se refieren a que los administradores
de una persona jurdica sin nimo de lucro no deben realizar actos que
impliquen falta de diligencia y cuidado en el manejo de los negocios.
En cuanto a la normatividad de orden tributario, se tiene:
Artculo 794 del Estatuto Tributario. En todos los casos, los socios,
copartcipes,

asociados,

cooperados,

comuneros

consorciados,

respondern solidariamente por los impuestos, actualizacin e intereses


de la persona jurdica o ente colectivo sin personera jurdica de la cual
sean miembros, socios, copartcipes, asociados, cooperados, comuneros
y consorciados, a prorrata de sus aportes o participacin en las mismas y
del tiempo durante el cual los hubieren posedo en el respectivo perodo
gravable.

109

Lo dispuesto en este artculo no se aplicar a los miembros de los fondos


de empleados, a los miembros de los fondos de pensiones de jubilacin
e invalidez, a los suscriptores de los fondos de inversin y de los fondos
mutuos de inversin, ni ser aplicable a los accionistas de las sociedades
annimas y asimiladas a annimas.
En relacin con esta disposicin, se exponen las siguientes conclusiones:
La norma impone un rgimen de solidaridad en asuntos fiscales,
que tiende a impedir la prctica de la evasin tributaria, pues resulta
evidente que quienes participan de las decisiones de la persona jurdica
tienen un inters en los resultados de la gestin que se adelante por
parte de los rganos directivos, gerentes, juntas directivas, etc., en la
forma como lo ha planteado la propia jurisprudencia en sentencia de la
Sala Plena de la Corte Constitucional C-210 de marzo 1 del 2000.
Si bien la norma en su denominacin se refiere a la figura de la
responsabilidad solidaria de los socios por los impuestos de la sociedad,
es claro que en su texto no limita el tema al concepto restringido de
sociedad comercial, dado que involucra conceptos como el de
asociados, cooperados, propios de entes con personera jurdica
bajo la naturaleza de sin nimo de lucro.
De hecho, la norma impone la responsabilidad solidaria en
materia fiscal respecto a los impuestos de la persona jurdica o del ente
colectivo sin personera jurdica. Ntese que la norma, en su contenido,
no se refiere a la responsabilidad de la sociedad comercial, sino que
ampla su cobertura a las personas jurdicas en general, e incluso a
aquellos entes sin personera jurdica.
De igual manera, conviene anotar que la responsabilidad
tributaria se atribuye, en la forma como est redactada la disposicin
legal, a los socios, copartcipes, asociados, cooperados, comuneros y
consorciados y no expresamente a los miembros de junta directiva en su

110

calidad de administradores. Es decir, que la responsabilidad que


determina la ley es general y no particular.

Otra norma que resulta de particular importancia para el anlisis, es el


artculo 795 del Estatuto Tributario, el cual expone: Artculo 795 del
Estatuto Tributario. Cuando los no contribuyentes del impuesto sobre la
renta y complementarios, o los contribuyentes exentos de tal gravamen,
sirvan como elementos de evasin tributaria de terceros, tanto la entidad
no contribuyente o exenta, como los miembros de la junta o el consejo
directivo o su representante legal, responden solidariamente con el
tercero por los impuestos omitidos y por las sanciones que se deriven de
la omisin.
En este punto, deben quedar claras las responsabilidades que en el plano
legal le corresponden a un administrador. Este saber debe llevar al
convencimiento de la trascendencia e importancia de los roles que
desempean las personas que direccionan la organizacin, quienes
buscan ante todo proyectar no solamente en el plano personal sino en el
institucional, bases de legitimidad y confianza, tal como a continuacin se
ilustra:
La legitimidad y la confianza que despierten en el pblico estas
organizaciones, es su mayor bien y un recurso indispensable para su
supervivencia. Esta legitimidad est relacionada con el mecanismo de la
rendicin de cuentas, lo cual implica que ellas se hagan responsables de
sus mandatos ante determinados grupos y audiencias.
Teniendo en cuenta la variedad de interesados que tienen estas
organizaciones y las dificultades para evaluar el valor pblico creado por
sus programas, la pregunta sobre a quines tienen que rendir cuentas de

111

lo que hacen para generar mayor legitimidad, es un interrogante


bastante complejo y crtico en las decisiones de las estrategias de
cualquier organizacin de este sector.
Estas organizaciones pueden rendir cuentas a sus juntas, a los
fundadores, a sus empleados, a sus miembros, a los donantes, a las
agencias financiadoras, a los gobiernos, a los beneficiarios, a los aliados
o al pblico en general; pero, hay diferentes grados de responsabilidad
ante estas audiencias, lo cual convierte en una decisin estratgica de
cada

organizacin

la

escogencia

de

ante

quin

responde

prioritariamente.
En la prctica, estas organizaciones sin fines de lucro deben tomar
en cuenta diversas fuentes de legitimidad. Se tienen: la legitimidad
moral, basada en valores morales con suficiente aceptacin y fuerza para
su reconocimiento; la legitimidad tcnica, que surge del conocimiento y
la experticia en su trabajo social; la legitimidad poltica, derivada de la
representatividad democrtica; y la legitimidad legal, que tiene como
soporte el cumplimiento de los estndares y expectativas legales.

5. Ambiente de Inspeccin, Control y Vigilancia.


Conoce usted qu institucin inspecciona, controla
o vigila la entidad sin nimo de lucro de la que
hace parte? (Se relaciona con el MAPEO DE
SUPERVISIN al cual se refiri la propuesta
cuadro matriz).
En nuestra legislacin vigente, la regulacin sobre inspeccin, control y
vigilancia de las entidades sin nimo de lucro, en una forma similar a lo
que sucede con el tema del registro y reconocimiento, depende en gran

112

medida del tipo de entidad (fundacin, corporacin o asociacin, caja de


compensacin familiar, cooperativa, etc.) que pretenda ser sujeta del
control, la inspeccin y la vigilancia, tomado en consideracin su objeto y
denominacin. En razn a la extensa y variada reglamentacin, resulta
pertinente dejarla en evidencia tomando el riesgo de que la obra en esta
parte resulte muy jurdica. Sin embargo, como se trata de establecer
requisitos de constitucin y de habilitacin o de funcionamiento,
cualquier anlisis de los mismos que por lograr un lenguaje comprensible
no sea lo suficientemente explcito, el riesgo puede ser mucho mayor
porque su efecto es la violacin de la norma legal y la consecuente
imposicin de multas a las que pueda verse avocada la entidad que se
constituye. Personalmente prefiero correr el primer riesgo que el
segundo.

Fundamento constitucional.
Rgimen legal aplicable.
Definicin de conceptos: inspeccin, control y vigilancia.
Requerimientos de informacin y alcance de la facultad de
supervisin.
mbito externo. Autoridades competentes segn el tipo de
objeto estatutario. Se relaciona con el nfasis en objetos estatutarios:
entidades religiosas, educativas, de salud, de cultura, de proteccin al
sistema de bienestar familiar, al adulto mayor, al medio ambiente y al
hbitat.
mbito interno. Obligacin o no de tener revisor fiscal.
Sanciones.

113

Fundamento constitucional
En virtud del artculo 189, numeral 26 de la Constitucin Poltica de
Colombia, le corresponde al Presidente de la Repblica como Jefe de
Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa, ejercer la
inspeccin y vigilancia sobre instituciones de utilidad comn para que sus
rentas se conserven y sean debidamente aplicadas y, para que en todo lo
esencial, se cumpla la voluntad de los fundadores.

Rgimen legal aplicable


Desde la expedicin de la Ley 22 de 1987, el presidente de la Repblica,
en ejercicio de las atribuciones constitucionales, deleg en los
gobernadores de los departamentos y en el alcalde Mayor de Bogot, la
funcin de inspeccin y vigilancia sobre las instituciones de utilidad
comn.
En el mbito departamental, el presidente expidi el Decreto 1529 de
1990, en virtud del cual se precisan las facultades de inspeccin y
vigilancia, atribuidas a los gobernadores sobre las instituciones de
utilidad comn, que tengan domicilio principal en el respectivo
departamento. De ese conjunto normativo se destaca el artculo 24,
segn el cual, para ejercer dicha inspeccin y vigilancia, el gobernador
podr ordenar visitas a las dependencias de la entidad y pedir la
informacin y los documentos que considere necesarios. Asimismo, podr
asistir, directamente o a travs de un delegado, a las sesiones de las
asambleas de dichas entidades.

114

En el mbito del Distrito Capital de Bogot, el alcalde Mayor expidi el


Decreto 059 de 1991, en virtud del cual se dictan normas sobre el
cumplimiento de las funciones de inspeccin y vigilancia sobre las
instituciones de utilidad comn que tengan domicilio en el Distrito
Capital. De ese conjunto normativo se destaca el captulo octavo, segn
el cual, para ejercer dicha inspeccin y vigilancia, la Alcalda Mayor podr
ordenar la prctica de visitas de inspeccin, examinar libros y cuentas,
solicitar informaciones y documentos que considere necesarios, entre
ellos los proyectos de presupuesto y los balances de cada ejercicio, con
arreglo a las normas vigentes de cada materia. De igual manera, podr
asistir, directamente o a travs de un delegado, a las sesiones de las
asambleas de dichas entidades.
Continuando con el alcance de las facultades de inspeccin y vigilancia,
las disposiciones contenidas en el citado decreto permiten a la alcalda
decretar o pedir la separacin del cargo de representantes legales o de
cualquiera de los dignatarios de las entidades, cuando se haya
comprobado violacin a los estatutos o a la ley, o cuando se hayan
efectuado actos con fines distintos de aquellos para los cuales fue creada.
En este captulo, tambin se establece que la Alcalda Mayor, para el
cumplimiento de sus funciones de inspeccin y vigilancia, cre un comit
de inspeccin y vigilancia como organismo responsable del estudio de
asuntos relacionados con la formulacin de recomendaciones sobre las
decisiones que legalmente corresponda adoptar en cada caso y la
emisin de los conceptos que se soliciten, al tiempo que precis su

115

conformacin as: el secretario general de la alcalda o su delegado, el


jefe de la oficina jurdica y el jefe del rea de personeras jurdicas.
Por otro lado, el Decreto 059 de 1991, prev incluso la suspensin y
cancelacin de la personera jurdica de oficio o a peticin de parte de
cualquier entidad, cuando se desve de sus actividades, objetos
estatutarios o fines, o por el incumplimiento reiterado de las
disposiciones legales que lo rigen o porque contraren el orden pblico y
las buenas costumbres.
As pues, en Colombia, la funcin de inspeccin, control y vigilancia, ha
sido

descentralizada

territorialmente

en

los

departamentos,

correspondindole a las gobernaciones y a la Alcalda Mayor de Bogot,


en el caso de aquellas personas jurdicas sin nimo de lucro que tengan
domicilio en el Distrito Capital de Bogot. No obstante, en ciertos casos,
y de acuerdo al objeto y la normatividad especial que regula algunos
tipos de entidades, la funcin contina siendo ejercida por el poder
ejecutivo central que la desarrolla a travs de sus respectivas
Superintendencias y Ministerios.
Es importante, de manera previa, hacer claridad sobre los conceptos que
trascienden en este aspecto. Se trata de: la inspeccin, la vigilancia y el
control.

116

Inspeccin.
Es la actividad del rgano competente para aprehender todo tipo de
documentacin relacionada con el quehacer administrativo, financiero y
jurdico de la persona jurdica.

Vigilancia.
Es la actividad del ente de control para velar que las personas jurdicas sin
nimo de lucro se comporten acorde con los planteamientos estatutarios,
legales y constitucionales.

Control.
Es el ejercicio del poder coercitivo del Estado, concretado en la
aplicacin de las sanciones de tipo administrativo, basadas en la
normatividad vigente.

Requerimientos de informacin y alcance de la facultad de


supervisin.
De lo expuesto anteriormente, si se quisiera armonizar el contenido de la
reglamentacin, tanto en el mbito departamental como en el del Distrito
Capital de Bogot, es viable considerar que hay lugar en uno y en otro

117

caso, para el ejercicio de ciertas actividades que constituyen formas y


mecanismos de control:
Practicar visitas de inspeccin.
Solicitar informaciones y documentos que consideren necesarios.
En el caso concreto de Bogot Distrito Capital, conviene anotar que la
oficina jurdica de la Subdireccin de Personas Jurdicas en la prctica,
implement una medida de reporte de informacin de documentacin
financiera con fundamento en el nivel de activos totales de la entidad sin
nimo de lucro, segn sean inferiores o superiores a 501 SMLMV. Esta
informacin se puede revisar en el cuadro 1.
Examinar actas, estatutos, libros, cuentas y dems documentos.
Solicitar proyectos de presupuesto, flujos de caja, balances de
cada ejercicio y dems documentos contables, con arreglo a las normas
vigentes sobre la materia.
Asistir a las sesiones que realicen las asambleas y los rganos de
administracin, en las cuales se elijan representantes u otros dignatarios.
Aprobar o improbar estatutos.
Ordenar la cancelacin del registro de una entidad vigilada o de
la inscripcin de los rganos de administracin y fiscalizacin. Tambin
podrn

ordenar

las

modificaciones

estatutarias

que

consideren

necesarias, cuando los estatutos se aparten de las normas legales.

Un aspecto interesante de anotar es el alcance del artculo 10 del Decreto


427 de 1996, segn el cual compete a las cmaras de comercio verificar
el cumplimiento formal de los requisitos que la ley exige para la

118

constitucin de las entidades sin nimo de lucro frente a la facultad


estatal de inspeccin y vigilancia a estas entidades. En el medio ha
surgido la tesis de que las cmaras, como slo se limitan a hacer una
verificacin formal de los requisitos para efectos de la inscripcin, la
funcin de vigilancia estatal parece estar referida nicamente a los
aspectos formales de la constitucin, y no as al aspecto sustancial y de
fondo referido a las actividades desarrolladas por estas entidades.
Sobre el particular, nos parece que, aun cuando en la prctica la
inspeccin y vigilancia pueda quedar vista solamente en cuanto al
cumplimiento de requisitos de forma, no por este hecho se puede afirmar
que la misma ha sido limitada a estos aspectos. Soy de la opinin de que
las facultades de fiscalizacin atribuidas a las autoridades competentes,
tanto en el mbito departamental como en el distrital, son precisas y a
ellas pueden verse avocadas las entidades. Cuestin distinta es hasta qu
punto las mismas son ejercidas por la autoridad de control. En Colombia,
en el campo de lo tributario, para la autoridad competente es bien
importante el cumplimiento del objeto de la entidad y la destinacin de
los recursos que ella realice para el desarrollo del mismo.

mbito Externo.- Autoridades competentes segn el tipo de


objeto estatutario.
Al analizar el tema del registro y reconocimiento de personera jurdica de
las personas jurdicas sin nimo de lucro, se dej en claro que en la
actualidad nuestro ordenamiento legal distingue, segn el tipo de
entidades, aquellas cuyo registro y reconocimiento le compete a las
Cmaras de Comercio, de aquellas cuyo registro y reconocimiento le

119

compete a otro organismo del Estado, por la misma norma. En ese


contexto, se hizo particular nfasis en ciertos tipos de personas jurdicas
que participan de una y otra regulacin de reconocimiento y registro.
Justamente, sobre esas mismas entidades en esta instancia del anlisis, se
harn los respectivos comentarios de orden general para ser tenidos en
cuenta en funcin de la inspeccin, vigilancia y control de ley.

Entidades Culturales.
Para este tipo de entidades se aplican las normas anteriormente
comentadas del Decreto 059 de 1991. (Ver cuadro 2).

Entidades promotoras y ejecutoras de programas sociales, de


beneficencia y trabajo con Adulto Mayor.
Para este tipo de entidades se aplican las normas anteriormente
comentadas del Decreto 059 de 1991. En el caso de las entidades que
trabajan con adulto mayor, es importante anotar que la Ley 1251 de
noviembre 27 del 2008, establece como un instrumento de control el
Sistema de Informacin.

Dice la ley que para el cumplimiento de lo

dispuesto en la presente ley, se conformar un Sistema Unificado de


Informacin de Vejez (SUN), como soporte base para el diseo de las
polticas, planes y acciones en beneficio del adulto mayor. Del proceso
de envejecimiento en el territorio nacional, estar a cargo el Ministerio de
la Proteccin Social, hoy Ministerio de Salud.

Entidades Ambientales.
Para este tipo de entidades tambin se aplican las normas del Decreto
059 de 1991 atrs comentadas. (Ver cuadro 2). No obstante, conviene

120

referir el concepto 053 del 18 de septiembre del 2009, proferido por la


Direccin Jurdica Distrital, donde en su parte final ilustra y concluye
sobre el tema en cuestin:
La facultad que le fue delegada al DAMA y trasladada a la Secretara
Distrital de Ambiente para adelantar Inspeccin, Vigilancia y Control de
aquellas entidades sin nimo de lucro cuyo objeto sea la defensa y
proteccin del medio ambiente y los recursos naturales renovables
comprende, adems de lo establecido en la norma que le delega la
funcin, todas las facultades establecidas por el Decreto 059 de 1991,
que son necesarias para ejercer las funciones delegadas y que hacen
parte de la regulacin general sobre la materia, incluidas las de
separacin de cargos de dignatarios, la congelacin de fondos y la
suspensin y cancelacin de la personera jurdica, descritas en los
artculos 22, 25 y 27 del Decreto 059 de 1991.

Iglesias, movimientos y congregaciones religiosas.


Si bien existe normatividad tendiente a su registro y reconocimiento, no
hay regulacin expresa sobre inspeccin, control y vigilancia de estas
organizaciones. Quizs el hecho mismo de la libertad religiosa o de los
cultos que preservan las normas en Colombia, sea el motivo de este
panorama de indefinicin legal. Para mayor ilustracin, existe un conjunto
de normas que parten de la Ley 133 de 1994, el decreto 785 de 1995, el
decreto 1319 de 1998 y el decreto 505 del 2003, que invitara a revisar
para corroborar el ambiente de indefinicin legal en cuanto a este
aspecto.

121

Entidades de Salud y vinculadas al Sistema de Bienestar


Familiar.
En materia de entidades sin nimo de lucro cuyo objeto es la salud, estn
inmersas en nuestro ordenamiento jurdico y con ocasin de la
expedicin de la Ley 100 de 1993, las entidades promotoras de salud
(EPS), y las instituciones prestadoras de salud (IPS), cuya inspeccin y
vigilancia le compete a la Superintendencia Nacional de Salud. En
desarrollo de esas facultades se autoriza a la entidad a practicar visitas
anuales, a imponer multas y sanciones a la propia entidad o incluso a los
administradores y al revisor fiscal.
Finalmente, en este campo de la salud, estn las entidades privadas que
son reguladas por la Ley 10 de 1990, en cuyo caso, la inspeccin y
vigilancia le compete a las Direcciones Locales del Sistema de Salud para
aquellas constituidas en jurisdiccin de Bogot. Mientras para las que se
constituyen en jurisdiccin departamental, la inspeccin y vigilancia le
compete a las Direcciones Seccionales de Salud. En ambos casos, las
facultades de inspeccin van desde la intervencin administrativa hasta la
suspensin o prdida definitiva de la personera jurdica.
Ahora, en materia de las entidades vinculadas al Sistema de Bienestar
Familiar, la inspeccin, vigilancia y control es un proceso que desarrolla la
Oficina de Aseguramiento a la Calidad en marco a lo establecido dentro
de las funciones que le otorga el Decreto 0987 de 2012. Consiste en que,
teniendo en cuenta que la Ley 1098 de 2006 en su artculo 16, y en
concordancia

con

el

captulo

II

del

Cdigo

de

Infancia

Adolescencia, ordena que el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar


deber ser vigilante de todas las personas naturales o jurdicas, con

122

personera jurdica expedida por el ICBF o sin ella, alberguen o cuiden


nios, nias o adolescentes. Se debe desarrollar desde esta dependencia
un proceso tanto preventivo como correctivo sobre las mismas, el cual
consta de tres fases que se describen a continuacin:
Inspeccin: es el conjunto de acciones encaminadas a la observacin y el
reconocimiento puntual y sistemtico de las condiciones en las que se
prestan los servicios a nivel jurdico, administrativo, tcnico y financiero,
con el fin de preservar el orden establecido. Estas acciones se desarrollan
mediante visitas que pueden realizarse de oficio, a peticin de autoridad
competente o por queja o denuncia proveniente de cualquier ciudadano.
Vigilancia: atribucin para advertir, prevenir y propender por el
cumplimiento de las normas que regulan el servicio pblico de Bienestar
Familiar, a fin de mantener el orden dispuesto.
Control: es la atribucin del Estado de ordenar los correctivos y disponer
las medidas correspondientes, incluyendo la intervencin, para suspender
una situacin crtica o irregular de tipo jurdico, administrativo, tcnico y
financiero, entre otros, de las instituciones que prestan los servicios de
proteccin integral a los nios, nias, adolescentes y sus familias, y
sancionar las actuaciones que se aparten del ordenamiento, bien sea por
accin o por omisin.
Las acciones de inspeccin y vigilancia siempre sern desarrolladas por
profesionales de la Oficina de Aseguramiento a la Calidad con el
acompaamiento de algn profesional del programa misional que

123

corresponda a la institucin. Las acciones de control que son netamente


sancionatorias siempre las tomar el director general o regional segn el
caso.

Entidades de Educacin.

En materia de educacin, la inspeccin y vigilancia de las entidades sin


nimo de lucro que califiquen como instituciones de educacin formal o
no formal esta ltima conocida hoy como educacin para el trabajo y el
desarrollo humano le compete al Ministerio de Educacin Nacional,
delegada en las gobernaciones, y al alcalde de Bogot, a travs de la
Secretara de Educacin, mediante la clusula general de competencia,
atribuida por el Decreto 330 del 6 de octubre del 2008. Segn el decreto,
le corresponde a esa secretara la facultad de ejercer la inspeccin, la
vigilancia, el control y la evaluacin de la calidad y prestacin del servicio
educativo en la ciudad.
En desarrollo de esta facultad, la Direccin de Inspeccin y Vigilancia de
la Secretara de Educacin Distrital (D.I.V.) tiene la competencia para
reconocer, negar, suspender y cancelar personeras jurdicas de entidades
de educacin distintas de aquellas cuyo objeto es la educacin superior;
asimismo, para vigilar que las rentas de las entidades se conserven,
ejercer un control estatutario que evite la desviacin del objeto principal,
realizar la inscripcin de miembros de junta o consejo directivo, registrar
folios de libros contables y de actas y dar respuesta a las solicitudes
presentadas.

124

En especial, goza de las facultades para: examinar libros, cuentas,


balances y estados financieros; practicar visitas; solicitar informacin y
documentos que sean necesarios; asistir a sesiones de los diferentes
rganos de direccin y administracin de las entidades; expedir
certificados de existencia y representacin legal de las entidades.
Como consecuencia de la inspeccin y vigilancia que se ejerce sobre
estas entidades, en caso de que las mismas incumplan con sus
obligaciones legales o financieras, la D.I.V. pone en conocimiento de
estos hechos a la DIAN y a la Secretaria de Hacienda y se inicia la
correspondiente investigacin administrativa por parte de esta Direccin
de Inspeccin y Vigilancia, cuyo resultado puede, dependiendo del caso,
conllevar

tres

situaciones:

cancelacin de la personera

suspensin

de

personera

jurdica,

jurdica, o separacin del cargo y en

consecuencia la cancelacin de la inscripcin de los dignatarios de los


rganos de administracin y/o representante legal.

mbito Interno.- Obligacin o no de tener Revisor Fiscal

Esto

debe

determinarse

claramente,

atendiendo

para

ello

las

prescripciones legales que consagran la obligatoriedad del cargo. En la


prctica, conocemos el criterio de las cmaras de comercio para exigir el
nombramiento del revisor Fiscal en el caso de las Fundaciones
domiciliadas en la jurisdiccin del Distrito Capital de Bogot, avalado por
el Decreto 059 de 1991. En los dems casos de entidades sin nimo de
lucro, como las asociaciones o corporaciones, la obligatoriedad de contar

125

con el revisor fiscal est dada en funcin de lo que determinen

los

estatutos, salvo que para casos especiales de entes sin nimo de lucro se
exija la presencia de la revisora fiscal como rgano de fiscalizacin, como
es la situacin prevista por va de ejemplo para las universidades
constituidas bajo esta forma jurdica.
Para complementar este aspecto de inters general, resulta til conocer
el concepto 011 del 15 de febrero del 2007, emitido por el Consejo
Tcnico de la Contadura Pblica. De su contenido se derivan varias
aplicaciones:
La aplicabilidad de la ley 43 de 1990, concretamente del artculo 13, en lo
tocante al deber de contar con revisor de acuerdo con los ingresos o
activos brutos del ente econmico, se refiere nicamente a sociedades
comerciales, lo cual no cobija al grupo de entidades sin nimo de lucro.
No obstante, dice el concepto que conviene revisar la integralidad de la
materia.
En desarrollo de esa revisin integral se encuentra el Decreto 59 del 21
de febrero de 1991 de la Alcalda Mayor de Bogot, por el cual se dictan
normas sobre trmites y actuaciones relacionados con la personera
jurdica de entidades sin nimo de lucro y sobre el cumplimiento de las
funciones de inspeccin y vigilancia en las instituciones de utilidad
comn. El referido decreto tiene mbito de aplicacin para el D.C. de
Bogot.
Igualmente, este decreto designa a la Alcalda Mayor de Bogot como el
organismo encargado de reconocer personera jurdica a las asociaciones,
corporaciones y fundaciones de utilidad comn, reconocimiento que vino
a ser modificado con la expedicin del Decreto 2150 de 1995, al atribuir

126

competencia a las cmaras de comercio. Eso significa que las previsiones


del decreto del ao 1991, en cuanto a requisitos de constitucin, las
cuales estaban asignadas en funcin del tipo de organizacin, quedaron
suprimidas. Veamos:
El artculo 16 de la norma consagraba dentro de los requisitos para la
constitucin de asociaciones o corporaciones, la estructura y funciones de
sus rganos de direccin, administracin y fiscalizacin, mientras que para
la constitucin de fundaciones, el artculo 17 era explcito al referirse
dentro de los requisitos mnimos a la revisora fiscal y sus funciones.
El anterior

panorama implicaba que la figura del revisor fiscal era

obligatoria frente a la forma jurdica fundacional, mientras que en el caso


de las asociaciones y corporaciones no lo era. Al haberse expedido el
Decreto 2150 de 1995, siendo una disposicin modificatoria del rgimen
anterior, en cuanto a reconocimiento de personera jurdica, el artculo 40
menciona dentro de los requisitos mnimos las facultades del revisor
fiscal, si es el caso. De esta manera, el criterio viene dado por el
antecedente comentado, en el que la figura del revisor fiscal en el caso
de fundaciones resulta ser obligatoria. As pues, a nivel de informacin de
Cmara de Comercio de Bogot, frente a la pregunta de cundo tener
revisor fiscal en una entidad sin nimo de lucro, se responde: Esta
obligacin existe para todas las fundaciones. No ocurre lo mismo en el
caso de las corporaciones y asociaciones donde la figura no lo es. Igual
resulta absolutamente evidente, que si por norma legal expresa se exige
la figura del revisor fiscal, atendiendo el tipo de institucin, se hace
imprescindible contar con el concurso de dicho profesional.

127

Gua de finalizacin legal de las entidades sin


nimo de lucro, a las que la Fundacin tiene el
inters de beneficiar con el programa de
desarrollo institucional.

TEMARIO PROPUESTO.

DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y REORGANIZACIN. CMO SE


CONSTITUYE, DISUELVE, LIQUIDA O REORGANIZA UNA
ENTIDAD SIN NIMO DE LUCRO? CUATRO INTEROGANTES
CLAVES.

1. Marco Normativo Tengo derecho a disolver y liquidar


la entidad sin nimo de lucro de la que hago parte?
S. Existe el derecho de disolver y liquidar una entidad sin nimo de lucro,
siempre y cuando se respete el procedimiento que para tal efecto

128

disponga la reglamentacin legal de orden nacional y de orden local. La


disolucin se da frente a la voluntad de los asociados o por circunstancias
externas que afecten a la entidad, como providencias administrativas y/o
judiciales. De igual manera, el cumplimiento del objeto estatutario, bien
porque se cumpli el objetivo o bien porque ste es imposible de
realizar, constituye una causal de disolucin.
Las entidades sin nimo de lucro, una vez disueltas, conservan su
capacidad jurdica nicamente para realizar actos necesarios a su
liquidacin. En este proceso habr de tenerse en cuenta aspectos tan
importantes como la designacin del liquidador o los liquidadores, el
anlisis de la situacin financiera de la entidad, la elaboracin de
inventarios y el balance general, el pago de los pasivos y la destinacin
del remanente de acuerdo con las disposiciones estatutarias o legales.
Sobre este ltimo punto, conviene anotar que la naturaleza jurdica de las
entidades sin nimo de lucro no permite que haya distribucin del
remanente de activos entre los asociados, constituyentes o fundadores,
por cuanto deben destinarse a una entidad sin nimo de lucro o beneficio
comn o de naturaleza semejante.
Cdigo Civil.
Normas Nacionales y Locales. Decreto 1529 de 1990 y 059 de
1991.

Es importante aterrizar la comprensin de los conceptos. Qu se


entiende por disolucin? La disolucin es el acto jurdico por medio del
cual se determina que las personas jurdicas sin nimo de lucro no van a

129

continuar desarrollando el objetivo por el cual fue creada la entidad y, por


consiguiente, a partir de ese momento, todo el esfuerzo financiero,
humano, tcnico, social, se encamina a su respectiva liquidacin.
Como puede apreciarse, la disolucin tiende a producir los efectos
jurdicos que conducen a la liquidacin de la entidad. Son dos actos
jurdicos: el de la disolucin y el de la liquidacin; normalmente, uno de
ellos es consecuencia del otro. Si la entidad se disuelve, es connatural
que al final se liquide. No obstante, suele suceder que, en ciertos casos,
las sociedades y sobre todo en el mbito de las comerciales entren en
un proceso indefinido y casi que irresponsable de disolucin sin
liquidacin, salvo que se trate de procesos de fusin, en que la ley
reconoce tal situacin. En otros trminos, en condiciones normales, sin
entrar en el proceso de fusin, lo que conviene legalmente es que el
proceso concluya como corresponde; es decir, con una decisin inicial de
disolver a la entidad para luego liquidarla.
Qu se entiende entonces por liquidacin? La liquidacin es el acto
subsiguiente al proceso de disolucin de la persona jurdica.
En la primera parte de este trabajo nos referirnos a las personas jurdicas
sin nimo de lucro, que bajo la forma de asociacin o corporacin, o de
fundacin, pueden desarrollar actividades de inters general y de
beneficio a la comunidad en sus procesos de formacin, desarrollo e
inspeccin, control y vigilancia. Ahora, en este punto del anlisis, el
proceso de disolucin y liquidacin tiene una regulacin bastante
precaria, la cual recoge el Cdigo Civil en dos normas que
transcribimos:

130

El artculo 649, el cual dice que disuelta una corporacin, se


dispondr de sus propiedades, en la forma que para este caso hubieren
prescrito sus estatutos; y si en ellos no se hubiere previsto, en este caso
pertenecern dichas propiedades a la Nacin con la obligacin de
emplearlas en objeto anlogos a los de la institucin.
Y el artculo 652, el cual dice que las fundaciones perecen por la
destruccin de los bienes destinados a su manutencin.

En el transcurrir del proceso de produccin de normas jurdicas, el


Decreto Nacional 1529 de julio 12 de 1990, se refiere a este par de actos
jurdicos, al establecer que las asociaciones o corporaciones y
fundaciones o instituciones de utilidad comn, se disolvern por decisin
de la Asamblea General, conforme a los reglamentos y estatutos o
cuando se les cancele la personera jurdica.
Se aprecia de la lectura de la norma, que su contenido comprende las
formas jurdicas asociativas a las que hemos venido haciendo referencia a
lo largo de este trabajo. En l es posible advertir causas internas como,
por ejemplo, las que definen los reglamentos y estatutos mismos de la
entidad, o causas externas como la cancelacin de la personera jurdica,
la cual se produce en ejercicio de las facultades de inspeccin, vigilancia
y control.
En el primer caso (causas internas), la disolucin y liquidacin surge por
varias situaciones a saber.

131

Por la imposibilidad para el cumplimiento del objeto social; por vencimiento


del trmino de duracin o por la extincin de los bienes destinados a
sostenerlas.
En el caso concreto de las fundaciones, hay un par de
consideraciones importantes: primero, que el Consejo de Estado en
sentencia de la Sala de Consulta y Servicio Civil del 22 de febrero de
1996, fue bastante ilustrativo al decir que, adems de la destruccin de
los bienes destinados a su manutencin, es igualmente procedente la
disolucin por realizacin de actividades que desven el objeto o sean
contrarias al orden pblico, a la moral, a las leyes o las buenas
costumbres, siendo claro que esos son los supuestos de ley, sin que la
autoridad de inspeccin y vigilancia pueda atribuir otras causales.
Segundo,

que

procedimiento

existen
de

dos

regmenes

disolucin

legales

liquidacin

de

que
las

regulan

el

fundaciones,

dependiendo del lugar donde hayan sido constituidas. El procedimiento


de disolucin y liquidacin de las fundaciones constituidas en Bogot, se
rige por el Decreto 59 de 1991; mientras que el de las constituidas fuera
de Bogot, por el Decreto 1529 de 1990.
Para las fundaciones constituidas en Bogot, el Decreto 59 de
1991 establece tres causales: a) Cuando, transcurridos dos aos desde el
reconocimiento de la personera jurdica, la fundacin no haya iniciado
sus actividades; b) Cuando se cancele la personera jurdica; c) Por
extincin de su patrimonio o destruccin de los bienes destinados a su
manutencin, segn el artculo 652 del Cdigo Civil.
Para las constituidas fuera de Bogot, el Decreto 1529 de 1990
establece dos causales: a) Por decisin del mximo rgano de la
fundacin, conforme a sus reglamentos y estatutos; b) Cuando se cancele
la personera jurdica.

132

Respecto a estas causales de disolucin, vale la pena resaltar que la


Alcalda Mayor de Bogot considera que en ningn caso las fundaciones
constituidas en Bogot se pueden disolver por la voluntad del mximo
rgano de la fundacin, ya que esta posibilidad no se encuentra
establecida en las causales consagradas en el Decreto 59 de 1991.
Resulta fundamental considerar este tema, puesto que en trminos
prcticos, en el sentido estricto de la norma comentada (el Decreto 59 de
1991 en su artculo 29) las fundaciones no podran disolverse por
voluntad del mximo rgano as lo previeran sus estatutos, ya que esta
ltima posibilidad solamente se habilita por la norma para las
asociaciones. No sera entonces viable que las fundaciones cuyo domicilio
principal corresponda al D.C. de Bogot, registraran actos de disolucin y
liquidacin con fundamento en la causal de decisin del mximo rgano.
En esta medida, las Cmaras de Comercio de Bogot estaran impedidas
de realizar el registro.
La situacin anterior no se presentara en el caso de las fundaciones cuyo
domicilio principal corresponda a una ciudad o municipio diferente al
D.C. de Bogot, puesto que en tales casos, el artculo 17 del Decreto
1529 de 1990, s permite invocar como causal de disolucin la decisin
del mximo rgano y, consecuentemente, se le habilita a las Cmara de
Comercio su labor de registro.

133

2. Previsin estatutaria. Cmo llevo a cabo este proceso


en la prctica

Facultad y procedimiento de decisin. Se relaciona con el nfasis


en objetos estatutarios: entidades religiosas, educativas, de salud, de
cultura, de proteccin al sistema de bienestar familiar, al adulto mayor, al
medio ambiente y al hbitat.
Nombramiento de liquidador y calidades de representante legal
que adquiere.

Puesto que ya se dej en claro el fundamento legal del proceso de


disolucin y de liquidacin, podemos ver ahora lo que sigue en trminos
prcticos. Para esto nos valemos del caso concreto de una persona
jurdica sin nimo de lucro, constituida bajo la forma legal de una
fundacin.

134

Hay que citar y reunir al rgano mximo definido en los estatutos para
aprobar el proceso de disolucin, luego de lo cual deber producirse el
acta correspondiente, en la cual, no solamente se ambienta y motiva la
disolucin, sino que tambin se procede al nombramiento del liquidador
que puede ser una persona distinta del ltimo representante legal inscrito
o el mismo representante legal, persona que a su vez debe aceptar el
cargo y evidenciarlo en el acta respectiva. El acta debe ser sometida a
registro de la Cmara de Comercio y luego enviada al respectivo ente de
control y vigilancia.
Como hemos sealado, se trata de dos actos jurdicos consecuentes: el
de la disolucin y el de la liquidacin. En trminos prcticos, puede
suceder que la fundacin decida en un momento aprobar la disolucin y
enseguida la liquidacin misma, presentando las cuentas finales; o que
transcurrido un tiempo se rena el rgano mximo definido en los
estatutos para aprobar el proceso de disolucin y mediante la
elaboracin de un acta se presente y apruebe la cuenta final de
liquidacin y el destino del remanente acorde con la previsin legal, es
decir, la transferencia a otra entidad con fines similares. El acta, de igual
manera, debe ser objeto de la Cmara de Comercio y luego enviada al
respectivo ente de control y vigilancia.
Si bien, como qued indicado, existen diferencias entre las causales de
disolucin de una fundacin constituida en Bogot o fuera de ella, como
en este caso hemos venido asumiendo el ejemplo de una fundacin,
debemos decir que el procedimiento de la disolucin y liquidacin s es
comn a ambas situaciones (fundaciones domiciliadas tanto en el D.C. de

135

Bogot como fuera de l). Lo que hemos resaltado en trminos generales


se dice en las normas pertinentes; en efecto:
Los Decretos 59 de 1991 y 1529 de 1990, establecen el mismo
procedimiento de disolucin y liquidacin, el cual se puede dividir en las
siguientes etapas:
a) El mximo rgano de la fundacin debe decretar la disolucin de la
misma y nombrar el liquidador. Si no se nombra liquidador, lo ser el
ltimo representante legal inscrito. b) En la Cmara de Comercio del
domicilio principal de la fundacin, se debe registrar la copia del acta
mediante el cual se decret su disolucin. c) Con cargo al patrimonio de
la fundacin, el liquidador deber publicar tres avisos en un diario de
amplia circulacin nacional, dejando entre uno y otro un plazo de 15 das,
en los cuales se informar sobre el proceso de liquidacin y se invitar a
los acreedores a hacer valer sus derechos. d) Quince das despus de la
publicacin del ltimo aviso, el mximo rgano de la fundacin ordenar
la liquidacin de la misma e indicar a qu entidades de beneficencia
deber entregarse el remanente de la liquidacin.
Se debe tener en cuenta que para poder registrar el acta mediante la cual
se decret la liquidacin de la fundacin, se han debido dar por
terminados tanto los contratos laborales como los contratos con terceros
y se han debido pagar las acreencias, teniendo en cuenta la prelacin de
crditos.

136

Una vez decretada la disolucin de la fundacin, esta entra en proceso de


liquidacin y, en consecuencia, solamente podr llevar a cabo aquellas
actividades tendientes a este proceso. Adicionalmente, a partir de la
declaratoria de disolucin, al nombre de la fundacin deber agregrsele
la expresin en liquidacin.
Conviene, por ltimo, dejar en evidencia que las normas y los
comentarios precedentes sobre disolucin y liquidacin aplican para la
gran mayora de personas jurdicas sin nimo de lucro educativas,
culturales, ambientalistas, religiosas, entidades promotoras y ejecutoras
de programas sociales, de beneficencia y trabajo con adulto mayor salvo
que existan tratamientos o referentes normativos especiales, como
ocurre, por ejemplo, frente a entidades de salud, a las cuales hemos
hecho referencia. El proceso de disolucin y liquidacin tiene su sustento
en el Decreto 1088 de 1991, cuyos lineamientos principales describimos a
continuacin:
Las instituciones sin nimo de lucro dedicadas a la prestacin de servicios
de salud se disolvern cuando se encontraran frente a una de las
siguientes causales:
Por

falta

de

capacidad

tcnico-administrativa,

insuficiencia

patrimonial y de calidad tecnolgica y cientfica que imposibilite la


adecuada prestacin del servicio pblico de salud, conforme a lo previsto
en los artculos 20 de la Ley 10 de 1990 y 21, 22 y 23 del presente
Decreto.
De la cancelacin de la personera jurdica conforme a lo previsto
en el artculo 55 del Decreto 1088 de 1991.

137

En los casos previstos en los respectivos estatutos.


Por decisin de los asociados en el caso de las asociaciones o
corporaciones sin nimo de lucro, conforme a las normas legales.

Cuando la disolucin de una institucin sin nimo de lucro obedece a la


decisin de los asociados, estos, de conformidad con los estatutos,
procedern a designar al respectivo liquidador, quien deber inscribirse
ante la autoridad competente.
En todo caso, las autoridades competentes podrn vigilar el proceso de
liquidacin y revisar los actos propios del mismo.
Para la liquidacin a que se refiere el artculo anterior, y en todos los
dems casos que se produzcan, se podrn aplicar las normas previstas en
los captulos IX y X del Cdigo de Comercio, en todo aquello que sea
compatible con la naturaleza del proceso aplicable a las instituciones sin
nimo de lucro.
El proceso de disolucin y liquidacin se llevar a cabo ante la vigilancia
de la autoridad competente que haya reconocido legalmente la
personera jurdica, en orden de garantizar los intereses del sistema de
salud, la comunidad beneficiaria y los trabajadores de la inspeccin y
todas aquellas personas que puedan resultar afectadas con la medida.
La disolucin que obedece a actuaciones dolosas o fraudulentas,
proceder sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal a que hubiere
lugar, para lo cual se dar traslado a las autoridades competentes.

138

139

3. Reorganizacin empresarial de personas jurdicas sin


nimo de lucro. Tengo derecho a reorganizar la
entidad sin nimo de lucro de la que hago parte?
S. Es posible el fenmeno de una reorganizacin bajo algunos criterios
fundamentales:
Una entidad sin nimo de lucro, sea cual fuera su forma jurdica
asociacin o corporacin, o fundacin, no puede transformarse en una
sociedad comercial con marcado nimo de lucro.

Una corporacin o asociacin podra convertirse o transformarse


en otra entidad sin nimo de lucro, por ejemplo, una fundacin.
Resolver el interrogante planteado (entidad sin nimo de lucro
CORPORACIN a entidad sin nimo de lucro FUNDACIN) o
incluso

cambiar

simplemente

el

nombre

CORPORACIN XXX A FUNDACIN

pasar

de

XXX es advertir la

procedencia legal del proceso bajo un esquema de decisin


interna de la entidad, con el consecuente registro del acto en
Cmara de Comercio.
De acuerdo con los anteriores criterios el fenmeno de la reorganizacin
comprende dos aspectos fundamentales para revisar.

Procesos de transformacin, fusin e incorporacin o cambio de


nombre.
Intervencin de Cmaras de Comercio


140

TRANSFORMACION.
Se trata de dilucidar la inquietud de si una entidad sin nimo de lucro
puede transformarse en otra de distinta naturaleza; por ejemplo, en una
sociedad comercial con marcado nimo de lucro.
Resolver el interrogante planteado (ESAL a SOCIEDAD COMERCIAL)
significa en primer trmino llamar la atencin al artculo 167 del Cdigo
de Comercio que establece en su parte pertinente: Una sociedad podr,
antes de su disolucin, adoptar cualquier otra de las formas de sociedad
comercial reguladas en este Cdigo, mediante una reforma del contrato
social. En consecuencia, podra definirse la transformacin como un
fenmeno jurdico por medio del cual una sociedad comercial cambia su
estructura originaria por otra de las reconocidas por la legislacin,
conservando su personalidad jurdica inicial.
A simple vista, lo primero que habra que anotar es que la norma se
refiere a sociedades comerciales y a la posibilidad de que, al estar una
sociedad en alguna de las figuras propias del derecho comercial, pueda
ser transformada en otro tipo de sociedad. En consecuencia, la figura que
se analiza no est prevista para ser aplicada por entidades sin nimo de
lucro, en tanto que, por esencia y naturaleza jurdica, tales entidades no
son sociedades comerciales. Esto nos indica que una entidad sin nimo
de lucro, sea cual fuera su forma jurdica esto es asociacin o
corporacin, o fundacin no puede transformarse en una sociedad
comercial con marcado nimo de lucro. El concepto 220-30821 del 3 de
junio de 1997 de la Superintendencia de Sociedades reitera la postura:
De acuerdo con lo expresado, la transformacin de una asociacin en

141

una sociedad no resulta procedente, pues la transformacin solo procede


en materia de sociedades comerciales.
En otro horizonte de anlisis, se trata de dilucidar la inquietud de si una
sociedad comercial con marcado nimo de lucro puede transformarse en
una entidad sin nimo de lucro.
Resolver el interrogante planteado (SOCIEDAD COMERCIAL a ESAL)
significa

llamar

la

atencin

de

un

concepto

proferido

por

la

Superintendencia de Sociedades (220 049106 del 6 de septiembre del


2005), el cual seal con suficiente ilustracin: Por tanto, con base en
las normas aplicables al asunto que nos ocupa, no es viable transformar
una sociedad comercial en una entidad sin nimo de lucro, en este caso
en una fundacin, por lo que debe inicialmente proceder a disolver y
liquidar la compaa en la forma prevista en el cdigo de comercio y
luego constituir la entidad sin nimo de lucro.

FUSION.
Se trata de dilucidar la inquietud de si una entidad sin nimo de lucro, por
ejemplo una fundacin, podra fusionar a otra entidad sin nimo de lucro
de la misma naturaleza (fundacin). En temas de fusin, el artculo 172 del
Cdigo de Comercio, indica que tendr lugar cuando una o ms
sociedades se disuelvan, sin liquidarse para ser absorbidas por otra o
para crear una nueva. Al respecto, es bastante ilustrativa la doctrina en la
que es evidente la imposibilidad de que estas entidades se fusionen con
otras que no sean de su misma naturaleza y no persigan un objeto similar

142

al suyo. Dice el oficio 220 2622 del 21 de enero del 2003 de la


Superintendencia de Sociedades:
Sobre el particular se advierte de su simple lectura, que la fusin en los
trminos de las disposiciones legales invocadas, est regulada a
propsito de sociedades mercantiles, lo que de suyo implica que es
presupuesto determinante para la procedencia de la operacin, la
participacin

exclusiva

de

personas

jurdicas

societarias,

y,

por

consiguiente, la imposibilidad de fusionar sociedades con cooperativas y


otras entidades sin nimo de lucro y viceversa, dada la diferente
naturaleza jurdica de unas y otras, como lo ha sostenido reiteradamente
esta

entidad,

concluyendo

que

es

viable

la

fusin

entre

dos

corporaciones, pero en ningn caso, entre una corporacin y una


sociedad, abstraccin hecha de los objetos sociales que realicen.
A mi modo de ver, queda muy claro el impedimento legal para que exista
un proceso de fusin entre dos fundaciones, o que una fundacin
absorba a una sociedad comercial o viceversa. Y es que como se indic
en los criterios iniciales, dada la naturaleza jurdica fundacional, donde lo
que prima es el patrimonio afecto a la finalidad (objeto) del fundador,
pensar en un proceso de fusin entre fundaciones sera tanto como
desnaturalizar jurdicamente la naturaleza y razn de ser de la institucin.
Quizs el planteamiento anterior sea la razn para que de la misma
lectura del concepto se acepte que es posible realizar un proceso de
fusin entre dos corporaciones sin nimo de lucro.
Es as como en el oficio DAL-05578 del 17 de marzo de 1986, citado por
el Profesor Francisco Reyes Villamizar en su obra Transformacin, fusin y
escisin de sociedades, Ed. Temis 2000, pg. 165, se indic, entre otros,
que las sociedades susceptibles de fusionarse con arreglo al Cdigo de
Comercio, han de ser de naturaleza societaria En ese orden de ideas,

143

vale la pena agregar a las razones de orden legal las que permiten afirmar
la imposibilidad de transformacin de sociedades cooperativas a, o con
sociedades comerciales y, al contrario, otra de carcter filosfico, cual es
la que estriba en que las formas asociativas objeto de comentario
constituyen dos categoras cuyos fundamentos y finalidades las hacen
diferir en su naturaleza y, en consecuencia, en su estructura y tratamiento
jurdico.
En relacin con la posibilidad de estos procesos en el marco de las
entidades del sector solidario, es ilustrativo el concepto que hemos
venido comentando:
Un pronunciamiento ms reciente, proferido con ocasin de anlisis sobre
la viabilidad de constituir personas jurdicas no societarias en virtud de la
escisin de sociedades mercantiles, fue publicado en el 2002 en
Doctrinas y conceptos jurdicos. Esta Superintendencia en el oficio 2203637 de enero 20 del mismo ao expres: Aunque por su objeto y por
su tratamiento legal las entidades sin nimo de lucro difieren en su
esencia de las sociedades comerciales y no se encuentra remisin que
permita la aplicacin general del rgimen societario y s, en cambio se
encuentran disposiciones que prohben as por ejemplo, el artculo 100
de la Ley 79 de 1998 conforme a la cual, a las entidades del sector
cooperativo, fondos de empleados y asociaciones mutuales, les est
vedado transformarse en sociedad comercial, y a la vez autoriza la fusin
o incorporacin nicamente cuando su objeto social sea comn o
complementario su conversin en sociedades comerciales o su fusin
con empresas que no compartan el objeto que inspir la creacin de la
entidad sin nimo de lucro, respecto de la escisin otras pueden ser las
consideraciones que deban tenerse en cuenta.

JUAN CARLOS JARAMILLO DIAZ.


144

145

NORMATIVIDAD
A continuacin se presentan de manera descriptiva las normas que han
sido referidas dentro del anlisis de los temas contenidos en la presente
obra. Dentro del concepto de normatividad, se incluyen leyes, decretos
nacionales y locales y resoluciones, que para entendimiento del lector, se
clasifican de la siguiente manera:

146

NORMAS GENERALES RELACIONADAS CON LA


CONSTITUCIN DE ENTIDADES SIN NIMO DE LUCRO

Artculo 38 de la Constitucin Poltica de Colombia.


Artculos 633 y siguientes del Cdigo Civil Colombiano, en la parte
pertinente a la regulacin de las personas jurdicas y su clasificacin.
Decreto 2150 de 1995 por el cual se suprimen y reforman regulaciones,
procedimientos o trmites innecesarios existentes en la administracin
pblica.
Decreto Nacional 427 de 1996 por el cual se reglamenta el captulo II del
ttulo I y el captulo XV del ttulo II del Decreto 2150 de 1995.
Decreto Nacional 1529 de 1990 por el cual se reglamenta el
reconocimiento y la cancelacin de personeras jurdicas de asociaciones
o corporaciones y fundaciones o instituciones de utilidad comn en los
departamentos.
Decreto Distrital 059 de 1991 por el cual se dictan normas sobre trmites
y actuaciones relacionados con la personera jurdica de las entidades sin
nimo de lucro y el cumplimiento de las funciones de inspeccin, control
y vigilancia sobre instituciones de utilidad comn.

NORMAS GENERALES SOBRE INSPECCIN, CONTROL Y


VIGILANCIA DE ENTIDADES SIN NIMO DE LUCRO.
Ley 22 de 1987 por la cual se asigna una funcin de inspeccin, control y
vigilancia.

147

Decreto Distrital 059 de 1991 por el cual se dictan normas sobre trmites
y actuaciones relacionados con la personera jurdica de las entidades sin
nimo de lucro y el cumplimiento de las funciones de inspeccin, control
y vigilancia sobre instituciones de utilidad comn.

NORMAS GENERALES SOBRE RESPONSABILIDAD DE


ADMINISTRADORES
Ley 222 de 1995 en la parte pertinente a la determinacin de los
administradores y deberes.

NORMAS GENERALES SOBRE DISOLUCIN Y LIQUIDACIN


DE ENTIDADES SIN NIMO DE LUCRO.
Artculos 649 y 652 del Cdigo Civil Colombiano en la parte pertinente a
la disolucin y liquidacin de entidades sin nimo de lucro.
Decreto Nacional 1529 de 1990 por el cual se reglamenta el
reconocimiento y la cancelacin de personeras jurdicas de asociaciones
o corporaciones y fundaciones o instituciones de utilidad comn en los
departamentos.
Captulos IX y X del Cdigo de Comercio Colombiano en cuanto resulten
compatibles con las normas sobre disolucin y liquidacin de entidades
sin nimo de lucro.

NORMATIVIDAD ESPECIAL EN TEMAS DE SALUD Y


BIENESTAR FAMILIAR
Ley 10 de 1990 por la cual se reorganiza el sistema nacional de salud.

148

Ley 100 de 1993 por la cual se expiden normas sobre seguridad social en
Colombia.
Decreto Nacional 1088 de 1991 por el cual se reglamenta el rgimen de
las instituciones del subsector privado del sector salud.
Resolucin 13565 del 2006 por la cual se reglamenta el artculo 37 del
Decreto 1088 de 1991.
Ley 1098 del 2006 por la cual se expide el cdigo de la infancia y
adolescencia.
Decreto Nacional 1011 del 2006 por el cual se establece el sistema
obligatorio de garanta de calidad de la atencin de salud del sistema
general de seguridad social en salud.
Resolucin 1046 del 2006 por la cual se establece las condiciones que
deben cumplir los prestadores de salud para habilitar sus servicios e
implementar el componente de auditora para el mejoramiento de la
calidad de la atencin.
Ley 7 de 1979 por la cual se dictan normas para la proteccin de la niez
y se reorganiza el ICBF.
Resolucin 3899 del 2010 por la cual se establece el rgimen especial
para otorgar, renovar, conceder, suspender y cancelar la personera
jurdica y las licencias de funcionamiento de las instituciones del sistema
nacional de bienestar familiar que prestan servicios de proteccin
integral, y para autorizar a los organismos acreditados para desarrollar el
programa de adopcin internacional.
Resolucin 001315 del 2006, por la cual se definen las condiciones de
habilitacin para los Centros de Atencin en Drogadiccin y servicios de
farmacodependencia, y se dictan otras disposiciones.

149

NORMATIVIDAD ESPECIAL EN TEMAS DE ENTIDADES DE


EDUCACIN
Ley 115 de 1994 por la cual se expide la ley general de educacin en
Colombia.
Ley 1064 del 2006 por la cual se regula el apoyo y fortalecimiento de la
educacin para el trabajo y desarrollo humano.
Decreto 4904 del 2009 por el cual se reglamenta la organizacin, oferta y
funcionamiento de la prestacin del servicio educativo para el trabajo y
desarrollo humano.
Decreto 525 de 1990 por el cual se expiden normas en materia de
inspeccin, control y vigilancia de establecimientos educativos.

NORMATIVIDAD ESPECIAL EN TEMAS DE ENTIDADES


RELIGIOSAS
Ley 133 de 1994 por la cual se declara la libertad religiosa y de cultos en
Colombia.
Artculo 19 de la Constitucin Nacional.
Decreto 1396 de 1997 por el cual se fija el trmite y los actos relativos a
garantizar la libertad de cultos y el derecho a profesar libremente una
religin o credo.
Decreto 505 de 2003 por el cual se reglamenta parcialmente la ley 133
de 1994 y se reconoce personera jurdica especial a los entes religiosos.
Decreto 782 de 1995 por el cual se reglamenta parcialmente las leyes 25
de 1992 y 133 de 1994.

150

NORMATIVIDAD ESPECIAL SOBRE ENTIDADES


AMBIENTALISTAS
Ley 99 de 1993 por la cual se crea el Ministerio del Medio Ambiente y se
ordena el sector pblico encargado de la gestin y conservacin del
medio ambiente y los recursos naturales renovables.
Ley 299 de 1996 por la cual se expiden normas para la regulacin de
jardines botnicos y otras disposiciones.

NORMATIVIDAD ESPECIAL SOBRE ENTIDADES DE


CULTURA
Artculos 70 y 72 de la Constitucin Poltica de Colombia.
Ley 397 de 1997 por la cual se expiden normas sobre el patrimonio
cultural y se crean fomentos y estmulos a la cultura.

NORMATIVIDAD ESPECIAL SOBRE ENTIDADES QUE


TRABAJAN CON ADULTO MAYOR.
Ley 1251 del 2008 por la cual se establecen normas para procurar la
proteccin, promocin y defensa de los adultos mayores.
Ley 1276 de 2009 por la cual se establecen nuevos criterios de atencin
integral del adulto mayor en los centros de vida.

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