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NULIDAD Y ANULABILIDAD DE LOS ACTOS DE NOTIFICACION

Los actos de la Administracin Tributaria son nulos en los casos


siguientes:
1. Los dictados por rgano incompetente en razn de la materia.
Para estos efectos, se entiende por rganos competentes a los
sealados en el
Ttulo I del Libro II del Cdigo;
2. Los dictados prescindiendo totalmente del procedimiento legal
establecido; y,
3. Cuando por disposicin administrativa se establezcan infracciones o
se
apliquen sanciones no previstas en la ley.
Los actos de la Administracin Tributaria son anulables cuando:
a) Son dictados sin observar lo previsto en el Artculo 77; y,
b) Tratndose de dependencias o funcionarios de la Administracin
Tributaria sometidos a jerarqua, cuando el acto hubiere sido emitido sin
respetar
la referida jerarqua.
Los actos anulables sern vlidos siempre que sean convalidados por la
dependencia o el funcionario al que le corresponda emitir el acto.
En, principio como enuncia el artculo 8 de la LPGA, es vlido el acto
administrativo
dictado conforme al ordenamiento jurdico, asumiendo esta direccin, el
artculo 9 de
esta norma establece que todo acto administrativo se considera vlido
en tanto su
pretendida nulidad no sea declarado por autoridad administrativa o
jurisdiccional, segn
corresponda ( presuncin de validez).
Ahora bien, en nuestra materia, el incumplimiento de condiciones o la
falta de elementos

descritos en los artculos 77, 103 (RTF N 318-2-98), 117 y 129, en lo


pertinente, del
cdigo tributario, as como la incursin en las causales indicadas en los
numerales 1 y
4 del artculo 109, harn del acto administrativo un acto nulo (que
adolece de alguna
causa de nulidad absoluta; que adolece de vicios graves de legalidad; y
que no puede
ser convalidado) o anulable (que adolece de causal de nulidad relativa;
acto en el que
existe un vicio en su estructura, un vicio no trascendente, un vicio leve
o de menor
gravedad; es un acto subsanable y convalidable), y acarreara los efectos
que contraen
dichas calificaciones.
se dice de un acto o negocio que es nulo, con nulidad absoluta o de
pleno derecho,
cuando su ineficiencia es intrnseca y por ello carece ab initio de efectos
jurdicos sin
necesidad de un previa impugnacin. Este supuesto mximo de
invalidez o ineficiencia
comporta una serie de
inmediata, ipo iure, del

consecuencias

caractersticas,

ineficacia

acto, carcter general o erga omnes de la nulidad e imposibilidad de


sanarlo por
confirmacin o prescripcin (Garca de entierra).
En la RTF N 7156-5-2002, guindose de lo resuelto por la RTF N 58475-2002 ( de
observancia obligatoria; su pronunciamiento fue sobre la aplicacin del
derogado
artculo 81 del cdigo), se estableci que al haberse vulnerado lo
establecido por el
artculo 81 del cdigo tributario se estaba ante una nulidad absoluta o
de pleno derecho,
no pudiendo convalidarse ni subsanarse.

CAUSALES
1.- LOS DICTADOS POR RGANO INCOMPETENTE, EN RAZN DE LA
MATERIA
En este caso, si bien la norma ha restringido la nulidad a la
incompetencia en razn de
la materia del rgano que dicta el acto, entendemos que, salvo el caso
de la
incompetencia en razn de la jerarqua (dependencias o funcionarios de
la
administracin tributaria sometidos a jerarqua), que pasa a ser un acto
anulable, en los
dems casos (por ejemplo, territorio, tiempo, o cuanta), resultando de
gravedad la
afectacin al acto tendra que ser declarado nulo.
Ahora bien, como se sabe, la competencia en razn de la materia ha
sido precisada en
el segundo prrafo del numeral I: para estos efectos se entiende por
rganos
competentes a los sealados en el ttulo I del libro II del presente
cdigo.
Artculos 50 (competencia sunat), 52 (competencia de los gobiernos
locales) y 54
(exclusividad de las facultades de los rganos de la administracin).
En ese sentido, en principio se entiende que se refiere a la sunat, a los
gobiernos locales
(a los regionales) y a las entidades de derecho pblico con personera
jurdica propia a
las que la ley les ha asignado la calidad de acreedores tributario,
respecto de los tributos
que administran.
La RTF N 4563-5-2003, de observancia obligatoria, publicada el
30.08.03, estableci:
son vlidas las resoluciones que resuelven controversia en materia
tributaria en el

mbito municipal, emitidas por sujetos distintos al alcalde, tales como el


director
municipal o el funcionario competente del rgano creado con la finalidad
de administrar
los tributos municipales.
Las atribuciones y competencias en razn de la materia, determinndola
fundamentalmente los tributos que aplican y administran, se vinculan
con las facultades
y funciones que legalmente correspondan ejercer a determinada
administracin
tributaria, y dentro de ella, las atribuciones de cada rgano.
En la RTF N 1905-1-2006 se muestra un caso de nulidad por incursin
en el numeral
1 del artculo 109: que teniendo en cuenta que la orden de pago N
011-001-0013790
fue emitida por la gerencia de control de la deuda y cobranza de la
divisin de control
de la deuda de la intendencia de principales contribuyentes nacionales
de la
administracin tributaria, dicha rea debi modificar el valor, y no la
divisin de
reclamaciones que careca de competencia, por lo que en virtud del
numeral I del
artculo 109 del cdigo tributario, procede declarar nula la apelada.
Sin duda, en esta competencia material se incluye a la vinculada al
ejercicio de las
facultades y funciones, y
(artculo 53 del

tambin grado,

de los rganos resolutores

cdigo): sunat, gobierno locales y el tribunal fiscal


La RTF N 815-1-2005, de observancia obligatoria, publicada el
28.02.2005, declaro
nula una resolucin de intendencia sobre la base del siguiente criterio:
la administracin

tributaria, al amparo del numeral 2 del artculo 108 del cdigo tributario
aprobado por
el decreto legislativo N 953, no tiene la facultad de revocar, modificar,
sustituir o
complementar sus actos cuando estos se encuentran impugnados en la
instancia de
apelacin, inclusive, tratndose de errores materiales, tales como los de
redaccin o
calculo; para tal efecto, recurri al nmero 2 del artculo 109 del cdigo.
No obstante,
en las RTF NOS. 2406-4-2006, 2006 Y 5219-1-2006, dentro del mismo
supuesto,
declaro la nulidad del acto, empero en virtud del numeral I.
Vase la RTF N 3999-A-2014.
En otros casos, el tribunal fiscal ante supuestos en que la resolucin de
la administracin
emitida y notificada con posterioridad a la interposicin de la apelacin
contra la
resolucin denegatoria dictada, en la medida en que desde tal
interposicin la instancia
de reclamacin haba dejado de tener competencia para pronunciarse,
estableci la
nulidad de aquellos actos nulos en virtud de lo establecido por el
numeral 2 del artculo
109 del cdigo, es decir, por haber sido dictada prescindiendo
totalmente del
procedimiento legamente establecido.
2.- LOS DICTADOS PRESCINDIENDO TOTALMENTE DEL PROCEDIMIENTO
LEGAL ESTABLECIDO
La mayor cantidad de actos declarados nulos por el tribunal fiscal han
tenido como
causal haber sido dictado prescindiendo del procedimiento legal
establecido, tanto en
los procedimiento de verificacin
procedimientos tributarios

fiscalizacin,

como

en

los

( de gestin, cobranza
contencioso). (Como

coactiva,

contencioso

tributario

no

supuesto usual, en la jurisprudencia del tribunal fiscal, tenemos los


casos de emisin de
rdenes de pago sin cumplir lo dispuesto por el artculo 78 del cdigo
tributario.
Ahora bien, considerando el texto del numeral en comentario, hay que
tener en cuenta
que la frase prescindiendo totalmente no lleva a exigir la presencia o
existencia de la
prescindencia de todo o en todo el procedimiento sino a la
verificacin de la omisin
de
tramites esenciales que formen
determinado, sin los

parte de un procedimiento

cuales ese concreto procedimiento es inidentificable. Un ejemplo claro


de lo que
podemos ver en lo establecido por el artculo 129 de cdigo tributario, y
algn
pronunciamiento de la administracin violando aquel precepto.
Esta esencialidad ha llevado a estimar que aquella omisin que no tenga
tal carcter no
determinara directamente la nulidad del acto, y si bien estos actos son
anulables, por
ello mismo cabe su convalidacin o la aplicacin del principio de
conservacin del acto
administrativo; no obstante, en ese caso no se efectu tal convalidacin
(vase el ltimo
prrafo del artculo 109), el acto procedimental ser declarado nulo.
3.- CUANDO SEA CONTRARIA A LA LEY O NORMA CON RANGO INFERIOR
Esta causal incorporada por el decreto legislativo N 981 es clara y
resuelve muchos
problemas: cuando el acto dictado sea contrario a la ley o norma con
rango inferior.
Se ha adecuado parcialmente a su texto a la regulacin de la nulidad de
la LGPA

(aunque de modo limitado pues no hace referencia a la contravencin


de la constitucin;
entendemos que se hace as para no incurrir indebidamente en control
de la
constitucionalidad cuando se recurra a aplicar la nulidad de oficio de
acuerdo con el
artculo 110 del cdigo).
4.- Cuando por disposicin administrativa se establezcan infracciones o
se apliquen
sanciones no previstas en la ley.
Como se sabe, solo por ley se pueden definir las infracciones y
establecer sanciones
(inciso d) de la norma IV del cdigo tributario); asimismo, solo cabe
aplicar las sanciones
establecidas por ley por la comisin de infracciones tipificadas como
tales en normas
tributarias.
v.g.: RTF N 471-4-96: habindose verificado que las resoluciones de
multa fueron
emitidas aplicando una tasa de 18% sobre la diferencia entre los
ingresos establecidos
segn auditoria y las ventas contabilizadas, debiendo la administracin
determinar la
multa sobre el 100% del tributo omitido y no sobre el monto de neto de
los ingresos no
registrados, tales resoluciones adolecen de nulidad en la medida
en que pretende
imponer una sancin no prevista en la ley ( numeral 3 del artculo 109
del cdigo).
5.- LOS CONTRARIO AL ORDENAMIENTO JURDICO O CUANDO NO SE
CUMPLEN CON
ESENCIALES

LOS

PARA SU ADQUISICIN

REQUISITOS,

DOCUMENTACIN

TRAMITES

Esta causal tambin ha sido incorporada por el decreto legislativo N


981, y se ha
adaptado a la regulacin de la nulidad de la LPAG:
Los que resulten como consecuencia de la aprobacin automtica
o por silencio
administrativo positivo,
derechos, cuando son

por

los

que

se

adquiere

facultades

contrarios al ordenamiento jurdico o cuando no se cumplen con


los requisitos,
documentacin o tramites esenciales para su adquisicin.
2.2 NULIDAD PARCIAL
El supuesto de nulidad parcial no est prevista en el cdigo tributario.
Sin embargo, en
virtud de la norma IX de su ttulo preliminar, el tribunal fiscal en la RTF
N 5847-5-2002,
de observancia obligatoria, publicada el 23.10.2002, estableci la
posibilidad para
nuestra materia de la declaracin de la nulidad parcial; para estos
efecto, aplico el
cdigo civil (artculo 224) y la LPGA. Como se sabe, el numeral 13.2 del
artculo 13 de
la LGPA, prescribe:
La nulidad parcial del acto administrativo no alcanza a las otras partes
del acto que
resulten independientes de la parte nula, salvo que sea su consecuencia,
ni impide la
produccin de efectos para los cuales no obstante el acto pueda
ser idneo, salvo
disposicin legal en contrario.
En ese sentido, el tribunal sealo que cuando se afirma que existe un
acto que sufre de
nulidad parcial, tambin se afirma, implcitamente, que en ese
mismo acto existe,
necesariamente, un acto parcialmente valido, la parte que no adolece de
vicio alguno;

sostuvo asimismo que la declaratoria de nulidad parcial requiere de tres


condiciones
que deben presentarse en forma conjunta: i) que el contenido del acto
sea divisible en
unidades independientes, ii) que el vicio solo afecte una parte del acto, y
iii) que la parte
no afectada por el vicio de nulidad se conserve firme.
El criterio establecido mediante
estaba vigente el

la RTF

mencionado,

para cuando

artculo 81 del cdigo tributario, fue el siguiente:


procede declarar la nulidad parcial de un requerimiento cursado por la
administracin
tributaria, en la parte que haya excedido la solicitud del ltimo ejercicio,
tratndose de
tributos de liquidacin anual o, los ltimos doce (12) meses, tratndose
de liquidacin
mensual, conforme con lo dispuesto por el artculo 81 del cdigo
tributario.
Procede declarar la nulidad de un requerimiento cursado por la
administracin tributaria
mediante el que solicita, en forma conjunta, documentacin y/o
informacin referida a
tributos de liquidacin anual y tributos de liquidacin mensual, cuando
respecto de uno
de dichos tributos, se exige al deudor tributario documentacin y/o
informacin relativa
a periodos distintos de los sealados en el artculo 81 del cdigo
tributario.
Se entiende que dentro de las causales de nulidad no estn incluidas las
excepciones
que el propio artculo 81 prev.
De acuerdo con lo dispuesto por el tercer prrafo del artculo 81 del
cdigo tributario,
tratndose de fiscalizaciones a tributos de liquidacin anual que se
inicien entre el

vencimiento del plazo para presentar la declaracin jurada que


contiene la
determinacin de la obligacin principal y hasta el mes de junio, se
considera como
ultimo ejercicio nicamente del ao precedente al anterior.
2.3. LA NULIDAD Y LA CONSERVACIN DEL ACTO
Para completar lo anotado en apartado anterior cabe indicar que
la nulidad parcial
tambin se sustenta en el principio de conservacin del acto: proteger
aquellos actos en
la medida en que sean capaces de conseguir la finalidad que a travs
de los mismos
se pretenda alcanzar. Al respecto, el numeral 13.3 del artculo 13 de la
LPAG, seala:
Quien declara la nulidad,
actuaciones o trmites

dispone

la

conservacin

de

aquellas

cuyo contenido hubiere permanecido igual de no haberse incurrido en el


vicio.
Un caso que mostrara mejor su aplicacin, ser el resuelto mediante la
RTF N 148-12004, de observancia obligatoria, publicada el 09.02.2004. en esta se
seal que son
requisitos de la conservacin de los actos o actuaciones vinculados a los
actos nulo que:
a) la nulidad de las
vinculacin o proceder

actuaciones

y actos

se

sustenten en

su

directamente de actos nulos; b)se verifique la inalterabilidad del


contenido de los actos
posteriores es decir que su contenido hubiera permanecido de no haber
devenido nulo
el acto inicial, o lo que es lo mismo, que a la luz del expediente sea
presumible que los
actos que se repitan tendran el mismo contenido que tienen los actos
posteriores al
acto declarado nulo; y c) no se cause indefensin al administrado.
Tal criterio fue

aplicado en el caso del siguiente modo: la norma antes descrita resulta


aplicable a los
actos de la administracin
fiscalizacin, pues si bien

realizados

en

el

procedimiento

de

la administracin a travs de los requerimiento solicita documentacin e


informacin,
mediante los resultados de los requerimientos dejara constancia de la
documentacin
recibida del deudor (documentos que sern objeto de actuacin en tal
procedimiento);
por lo que, si bien los resultados de los requerimientos estn vinculados
a la solicitud,
ambo actos tienen contenidos y finalidades diferentes, as en el
primero se solicita
documentacin sobre la cual la administracin realizara una verificacin
y en el segundo
la administracin dejara constancia de la documentacin que recibi, y
de ser el caso,
del examen de la documentacin recibida, resultados que tambin son
comunicados y
notificados a los deudores, aprecindose que la solicitud es un inicial o
instrumental, y
que son los resultados de los requerimientos y los actos vinculados a
estos ltimos los
que sustentan, en rigor, los reparos; por tanto, aun cuando la solicitud
de requerimiento
se anula cuando seale como plazo para la presentacin de informes
uno menor a tres
das hbiles, el resultado del requerimiento, al constituir un acto
diferente aunque
vinculado a la solicitud del requerimiento, y los actos relacionados a tal
resultado, se
conservaran cuando sus contenidos hubiesen permanecidos iguales
de no haberse

incurrido en vicio alguno en la solicitud del requerimiento, supuesto


ltimo que se cumple
cuando en el cierre de requerimiento se deja constancia que la
administracin ha emitido
la documentacin presentada por el deudor, y cuando del expediente se
advierta que
est a amerituado
fiscalizacin.

dicha

informacin

en

el

procedimiento

de

Los fundamentos indicados, permitieron al tribunal establecer el


siguiente criterio:
El requerimiento para la presentacin de la informacin detallada en el
segundo prrafo
del numeral I del artculo 62 del cdigo tributario, es nulo en aquellos
casos en que el
plazo que media entre la fecha en que la notificacin del requerimiento
produce efecto,
y la fecha sealada para la entrega de dicha informacin, sea menor a 3
das hbiles.
Ellos conllevan la nulidad del resultado del requerimiento en el extremo
vinculado al
pedido de tal informacin.
No obstante lo expuesto, en el caso que se hubiere dejado constancia en
el resultado
del requerimiento que el deudor tributario presento la informacin
solicitada y siempre
que esta hubiera sido merituada por la administracin dentro del
procedimiento de
fiscalizacin, procede conservar los resultados del requerimiento en
virtud de lo
dispuesto en el artculo
administrativo general,
aprobada por ley
estn vinculados a

13.3

27444,

as

de

la

ley

como los

del

procedimiento

actos posteriores que

dichos resultados.
En la RTF N 1916-1-2006 se resea un caso que demuestra esta
alternativa llevada al

extremo (pues con la conservacin poda haberse afectado el derecho a


la defensa): la
administracin declar mediante un requerimiento (y) la nulidad de otro
requerimiento
(x) que tena aquel vicio (plazo); empero el tribunal fiscal, habiendo
verificado que la
informacin solicitada por el requerimiento declarado nulo (x) haba sido
presentado por
el recurrente y haba
desvirtuando la nulidad

sido

evaluada

por

declarada por la administracin (por lo que


causal de nulidad

la

administracin,

no se incurri en la

prevista en el numeral 2 del artculo 109 del cdigo tributario), resolvi


sealando que
procede declarar la nulidad del requerimiento (y) y los siguientes
vinculados a este, y
considerando que mantienen validez el requerimiento (x) y los
siguientes vinculados a
este, as mismo los valores impugnados recogen los resultados de estos,
concluyo que
los valores hubieran tenido el mismo contenido de no haberse emitido el
requerimientos
(y) y los siguientes vinculados a este, dejado sin efecto por el tribunal
fiscal en esa
instancia, por lo que al estar afectados por vicios no trascendentes, en
virtud del artculo
14 de la LPAG, se dispuso conservar las resoluciones (valores)
emitidas por la
administracin.
Otro supuesto lo podemos ver en la RTF N 1373-3-2010: si bien la
apelada tiene un
error en la fecha, ello no la vicia de nulidad y en atencin del principio
de conservacin
del acto, no se determina la nulidad del acto.
2.4 RTF N 161-1-2008, de observancia obligatoria

El tribunal fiscal, mediante la RTF N 161-1-2008, ha establecido el


siguiente criterio de
observancia obligatoria:
La notificacin de una resolucin de determinacin o de multa que son
declaradas nulas,
no interrumpe el plazo de prescripcin de las acciones de la
administracin tributaria
para determinar la deuda tributaria o aplicar sanciones.
Se suspende el plazo prescriptorio de las acciones de la administracin
tributaria para
determinar la deuda
tramitacin del

tributaria

aplicar

sanciones,

durante

la

procedimiento contencioso tributario en el que se declara la nulidad de


la resolucin de
determinacin o de multa.
3. EL ACTO ANULABLE
E nuestra materia el acto anulable o que adolece de nulidad relativa, o
en el que existe
un vicio en su estructura, un defecto menor, un vicio no trascendente o
no esencial, un
vicio leve o de menor gravedad, est regulado en nuestro cdigo pero
restringidamente
para determinados actos administrativos; en efecto, el segundo prrafo
del artculo en
comentario, seala que los actos de administracin tributaria son
anulables cuando:
-son dictados sin observar lo previsto en articulo 77; es decir, los
requisitos de los valores
(resoluciones de determinacin y de multa, y de rdenes de pago) que la
administracin
tributaria gira.
- tratndose de dependencias o funcionarios de la administracin
tributaria sometidos a

jerarqua, cuando el acto (adems de los sealados en el punto anterior,


otros que dicte
la administracin) hubiere sido emitido sin respetar la referida jerarqua
(tratndose de
los rganos desconcentrados, por ejemplo cuando por la cuanta un
gerente o un jefe
de divisin o rea emite la resolucin cuando corresponda hacerlo al
intendente).
Estos actos son subsanables y convalidables. Al respecto, el ltimo
prrafo del artculo
prescribe que los actos anulables sern validados siempre que sean
convalidados por
la dependencia o el funcionario al que le corresponda emitir el
acto. Bajo criterio,
reiterada jurisprudencia del tribunal fiscal ha resuelto en el sentido que
los actos que
son dictados sin observar
anulables, y por tanto

lo

dispuesto

por

el articulo

77 son

subsanables por la administracin; pero, si sta no ha procedido a


subsanar ni corregir
en su oportunidad el acto ser declarado nulo.
Uno de los considerandos de la RTF N 911-4-2006 nos lo muestra: que
cabe sealar
que de la revisin de la resolucin de multa, se verifica que esta no se
sustenta en el
memo N 336-2003-2H0100 como alega la recurrente. Sino en la
comisin de la
infraccin tipificada en el numeral 5 del artculo 173 del cdigo tributario
citado, al haber
incumplido la recurrente con la actualizacin oportuna de datos a
que se hace
referencia, aprecindose
intendencia N

adems

que

en

la

resolucin

de

0150150000458 (folios 81 a 84) materia de apelacin, la administracin


subsano las

omisiones que contena la resolucin de multa N 011-002-0000937 al


establecer los
fundamentos de la misma como son los artculos 1,4,10 y 16 de
la resolucin de
superintendencia
conforme con lo

149-200/SUNAT

normas

modificatorias,

dispuesto por el artculo 109 del cdigo tributario, no procediendo


declarar la nulidad de
dicho valor como alega la recurrente, criterio establecido en diversas
resoluciones del
tribunal fiscal, tales como la N 04404-2-2004 del 25 de junio de 2004.
No est regulado el momento hasta el cual se puede subsanar o
convalidar, si bien el
tribunal fiscal acepto de la convalidacin va esquela en fecha posterior
a la notificacin
del acto (valor) anulables,
recurso que se haba

pero

planteado contra tal valor


convalidacin no debera

antes

(RTF

de

que

se

resuelva

2421-5-2006),

con

el
la

afectarse el derecho de defensa y la instancia plural.


As, si la administracin antes o dentro del procedimiento contencioso
(reclamacin) no
ha subsanado o convalidado el acto, el tribuna
corresponda, normalmente

fiscal (cuando

en la apelacin) declarar la nulidad del mismo.


Si adems no haberlo convalidado, a aquel acto anulable (por
ejemplo un valor
denominado orden de pago sin tener tal calidad (que de por s sera
nulo)y no se le ha
dado el trato de resolucin de determinacin) la administracin no
le da el tramite
pertinente ( y la reclamacin contra el valor es declarada inadmisible por
no haberlo
cancelado previamente),
apelada y declarar la

proceder

directamente

revocar

la

nulidad del valor


tngase en cuenta

(RTF

Nos.

2926-5-2006

2930-5-2006/

aqu

adems el supuesto 24 del glosario de fallos empleados por el tribunal


fiscal (acta de
reunin de sala plena N 2010-06). Supuesto cuando se apela la
resolucin que declaro
inadmisible la reclamacin de una orden de pago y ste (a) no ha
sido emitido (a)
conforme con lo previsto en el artculo 78 del cdigo tributario que
sustenta su emisin.
Fallo: revocar la apelada y nula la orden de pago.
No obstante, el mismo tribunal, en otras ha ordenado su convalidacin
(y su notificacin)
pero dejando a salvo el derecho del recurrente a interponer contra ella la
reclamacin
respectiva.
En la lnea de lo anotado, si la subsanacin est referida a una omisin o
modificacin
relativamente sustancial vinculada al artculo 77, no debe afectarse
el derecho de
defensa y la doble instancia,
convalidado en el rea de

si

ya

se

ha

corregido

convalidaciones debe permitirse contra tal acto la interposicin del


recurso de
reclamacin (RTF Nos. 1403-1-2002 y 192-1-2003) o en tal situacin, si
ya se planteado
la impugnacin contra tales actos, a los recursos interpuestos (se
entiende que
originariamente como
reclamacin, debiendo

apelacin)

debera

drseles

el

trmite

de

la administracin emitir nuevo pronunciamiento teniendo en cuenta lo


expuesto en dicho
recursos. Distinto ser el caso de la modificacin de reparos va
reexamen, de acuerdo
con el artculo 127 del cdigo.

V.g.: cuando se ha omitido sealar los motivos determinantes del reparo


(RTF N 4623-2000) o cuando en reclamacin se vari la base legal y los motivos
determinantes que
sustentaban la resolucin (RTF N 1241-3-2000)
Uno de los considerandos de la RTF N1403-1-2002 seala: que si
bien en la
reclamacin se ha otorgado a las rdenes de pagos recurridas el
carcter y el
tramitamiento establecido para las resoluciones de determinacin,
considerando que en
dichos valores no se consignaron los motivos determinantes de los
reparos, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 109 del referido cdigo y a
lo sealado por
este tribunal en las resoluciones Nos. 685-4-99,900-1-2000 y 622-12001, a fin de
realizarse la convalidacin y
derecho de defensa,

efecto

que

pueda

ejercerse

el

resulta necesario que la administracin notifique al recurrente los


derechos omitidos,
dejando a salvo su derecho a interponer la reclamacin respectiva.
Ahora bien, nuestra LPAG si bien no regula el acto anulable si contiene
en su artculo
14 reglas referidas a la conservacin del acto, que en buena cuenta esta
vinculadas a
los actos con vicios no trascendentes o leves, y
aplicables a nuestra

por

tanto

son

materia; en estos casos, los entes administrativos estn legalmente


obligados a
subsanarlos, anticipndose a un eventual impugnacin de los mismos
por parte de los
administrados (Danos Ordoez 2003:231). As, esta disposicin seala:
Artculo 14.- Conservacin del acto
14.1 Cuando el vicio del acto administrativo por el incumplimiento
a sus

elementos de validez, no sea trascendente, prevalece la conservacin


del acto,
procedindose a su enmienda por la propia autoridad emisora.
14.2
Son
actos
trascendentes, los

administrativos

afectados

por

vicios

no

siguientes:
14.2.1 El acto cuyo contenido sea impreciso o incongruente con las
cuestiones
surgidas en la motivacin.
14.2.2 El acto emitido con una motivacin insuficiente o parcial.
14.2.3 El acto
esenciales del

emitido

con

infraccin

las

formalidades

no

procedimiento, considerando como tales aquellas cuya realizacin


correcta no
hubiera impedido o cambiado el sentido de la decisin final en
aspectos
importantes, o cuyo incumplimiento no afectare el debido proceso
del
administrado.
14.2.4 Cuando se concluya indudablemente de cualquier otro modo que
el acto
administrativo hubiese tenido el mismo contenido, de no haberse
producido el
vicio.
14.2.5 Aquellos emitidos con omisin de documentacin no esencial
14.3
No
obstante
responsabilidad

la

conservacin

del

acto,

subsiste

la

administrativa de quien emite el acto viciado, salvo que la enmienda se


produzca
sin pedido de parte y antes de su ejecucin.
En este caso, resultara de aplicacin eventual, y por lo tanto limitada, lo
dispuesto por

el numeral 2 del artculo 108 del cdigo. Por cierto, la resolucin de


superintendencia
N 069-2005/SUNAT, regula el procedimiento y el formulario para
comunicar la
existencia de algunas de las causales de anulabilidad del artculo 109, a
fin de que los
actos que adolezcan de las mismas puedan ser convalidados.
El procedimiento para convalidar un acto que adolezca de anulabilidad,
segn el artculo
109 del cdigo tributario, se encuentra regulado por la resolucin de
superintendencia
N 002-97/SUNAT, motivo por el cual no procede que el tribunal emita
pronunciamiento
en la va de queja (RTF N 239-2-99).
4. Independencia de los vicios del acto administrativo
De acuerdo con el artculo 15 de la LPAG, los vicios incurridos en la
ejecucin de un
acto administrativo, o en su notificacin a los administrados, son
independientes de su
validez. Por tanto, puede ocurrir que el acto adolezca de un vicio de
nulidad pero su
notificacin, o acto de notificacin, sea vlido; o, que el acto
administrativo sea vlido
pero el de notificacin incurra en vicios o se realice sin cumplir con los
requisitos legales
exigidos; en ambos casos, los actos nulos no determinaran la invalidez
del otro.
Artculo 110.- DECLARACIN DE LA NULIDAD DE LOS ACTOS
La Administracin Tributaria, en cualquier estado del procedimiento
administrativo, podr declarar de oficio la nulidad de los actos que haya
dictado
o de su notificacin, en los casos que corresponda, con arreglo a este
Cdigo,

siempre que sobre ellos no hubiere recado resolucin definitiva del


Tribunal
Fiscal o del Poder Judicial.
Los deudores tributarios plantearn la nulidad de los actos mediante el
Procedimiento Contencioso Tributario a que se refiere el Ttulo III del
presente
Libro o mediante la reclamacin prevista en el Artculo 163 del presente
Cdigo, segn corresponda, con excepcin de la nulidad del remate de
bienes
embargados en el Procedimiento de Cobranza Coactiva, que ser
planteada en
dicho procedimiento.
En este ltimo caso, la nulidad debe ser deducida dentro del plazo de
tres (3)
das de realizado el remate de los bienes embargados.
1. Declaracin de la nulidad de los actos o de su notificacin
Tal como se ha indicado al comentar el artculo 109 del cdigo,
por la
presuncin de validez del acto, todo acto administrativo se considera
vlido
en tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad
administrativa
o jurisdiccional, segn corresponda.
2. La nulidad de oficio
La nulidad de oficio es una va para la restitucin de la legalidad
afectada por
un acto administrativo viciado que constituye un autntico poder
deber
otorgado a la administracin que est obligada a adecuar sus
actos al

ordenamiento jurdico. el fundamento de esta potestad no se


encuentra en
la mera potestad exorbitante del poder administrador, ni siquisiera
en la
autotutela de que es titular, sino en la necesidad que tiene la
autoridad
administrativa de dar satisfaccin al inters pblico comprometido
en la
vigencia de la juridicidad o del orden jurdico.
La nulidad de oficio no solamente exige la existencia de vicios de
legalidad,
sino que tambin obedece a la existencia de un agravio para el inters
pblico
y la legalidad, agravio que se motiva en la permanencia del acto que se
reputa
nulo. as, la autoridad tributaria podr declarar de oficio la nulidad de
sus
actos administrativos, cuando se detecte una causal de nulidad prevista
en el
CT o la LPAG, y se produzca con ello un agravio al inters pblico.
Ahora bien, el primer prrafo del artculo en comentario, prescribe
textualmente:
La administracin tributaria, en cualquier estado del procedimiento
administrativo, podr declarar de oficio la nulidad de los actos que
haya
dictado o de su notificacin, en los casos que corresponda, con arreglo a
este
cdigo, siempre que sobre ello no hubiere recado resolucin definitiva
del
tribunal fiscal o del poder judicial.

De acuerdo con lo indicado, considerando una interpretacin literal


y el
conjunto de actos que dicta, la administracin tributaria, en cualquier
estado
del
procedimiento
tributario, no

administrativo

(procedimiento

contencioso

contencioso, de cobranza coactiva y de los dems procedimientos


tributarios
vinculados
al
ejercicio
de
sus
funciones
y/o
facultades). Por
cualquiera de las causales establecidas en el artculo 109 del presente
cdigo
tributario, podr
(obsrvese la

declarar

de

oficio

la

nulidad

de

los

actos

amplitud de este trmino) que haya dictado o de su notificacin (como


se
sabe, de acuerdo con el articulo 15 de la LPAG, los vicios incurridos en la
ejecucin de un acto administrativo, o en su notificacin a los
administrados,
son independientes de su validez), siempre que sobre ellos no
hubiere
recado resolucin definitiva del tribunal fiscal o del poder judicial
para declarar
administrativos

la

nulidad

de

oficio

de

sus

propios

.
actos

prescribe al ao, contado a partir de la fecha en que hayan


quedado
consentidos, debemos anotar que tal plazo hay que compatibilizarlo con
los
alcances del artculo 110 del cdigo en la medida en que este no seala
un
plazo y ms
administracin

bien

considera

otro

limite

como

condicin:

la

tributaria, en cualquier estado del procedimiento administrativo (),


siempre
que sobre ellos no hubiere recado resolucin definitiva del tribunal fiscal
o

del poder judicial.


Dentro de aquella amplitud hay que tener en cuenta que si la
administracin
ha perdido competencia en virtud de que el caso o expediente se
encuentra
en otra instancia (por ejemplo, en apelacin ante el tribunal fiscal), no
puede
pronunciarse sobre el acto en discusin.