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DERECHO PROCESAL II

MDULO 1

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA

1.- PERODO DE DISCUSIN


(I) LA DEMANDA:
El artculo 253 del CPC dispone que todo juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV, lo que significa
que el proceso tambin puede empezar por una gestin anterior a la demanda
misma, vale decir, con alguna medida prejudicial. Si existe medida prejudicial, el
proceso comienza con ella, sin perjuicio de que posteriormente se deduzca la
demanda.
1.- Concepto:
La demanda es el acto procesal del actor, en virtud del cual ste ejercita la
accin, sometiendo al conocimiento del tribunal la pretensin de que se le
reconozca algn derecho que le ha sido desconocido o menoscabado.
2.- Demanda-accin-pretensin:
La accin es el poder jurdico de provocar el ejercicio de la jurisdiccin; la
pretensin seala cul es el derecho que se quiere que sea reconocido y la
demanda el escrito en el cual se materializa la accin y se formula la pretensin.
3.- Importancia de la demanda:
Ella constituye la base del proceso, toda vez que en la misma se concreta
la pretensin del actor, enmarcando de este modo los poderes del juez, quien no
podr otorgar en su sentencia ms de lo solicitado en la demanda ni fuera de lo
pedido en ella, ya que, de hacerlo, incurrira en el vicio de nulidad denominado
ultrapetita, que es una causal del recurso de casacin en la forma.
4.- Carcter voluntario y obligatorio de la demanda:
Lo normal es que la demanda pueda ser deducida voluntariamente por
todo aqul que se sienta afectado por habrsele desconocido algn derecho, y
que nadie se encuentra obligado a demandar. Sin embargo, esta regla general
tiene varios casos de excepcin en que un individuo puede verse obligado a
deducir demanda:
a) El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria:
Esta persona se encuentra obligada a presentar demanda dentro del
plazo de diez das, bajo apercibimiento de que si as no lo hace, no ser oda
despus respecto de ese derecho. Por motivos fundados el tribunal puede
ampliar este plazo hasta 30 das.
b) En caso de reserva de acciones:
El artculo 473 del CPC, al tratar del juicio ejecutivo, permite que el
ejecutado, al oponerse a la ejecucin seale que no tiene medios probatorios
para justificar esa oposicin en ese proceso y que pida la reserva de su derecho

para juicio ordinario posterior. En este caso, el ejecutado tendr el plazo de


quince das para deducir demanda ordinaria, contados desde que se le notifique
la sentencia definitiva en el juicio ejecutivo; si no lo hace, se proceder a cumplir
esa sentencia sin que el ejecutante deba rendir caucin.
c) En caso de jactancia:
Cuando alguna persona manifiesta corresponderle un derecho del cual no
est gozando, todo aqul a quien su jactancia pueda perjudicar, podr pedir que
se le obligue a deducir demanda dentro del plazo de diez das, bajo
apercibimiento de que, si no lo hace, no ser oda posteriormente sobre aqul
derecho. Por motivo fundado el tribunal puede ampliar este plazo hasta 30 das.
d) Cuando la accin compete a varias personas:
Cuando una accin compete a varias personas, el demandado podr
pedir que se ponga la demanda en conocimiento de los otros, quienes en el
trmino de emplazamiento debern sealar si adhieren a ella o no, bajo los
apercibimientos que establece el artculo 21 del CPC; si declaran su intencin de
no adherirse, caducan sus derechos y si nada dicen, les afectar el resultado del
proceso sin nueva citacin.
5.- Efectos de la demanda:
La norma base es que la demanda va a producir sus efectos una vez que
haya sido notificada legalmente al demandado; sin embargo, existen algunos
efectos que se producen antes de esa notificacin, por el solo hecho de ser
presentada la demanda ante un tribunal:
a) Queda abierta la instancia:
El juez queda obligado a conocer de las peticiones del demandante y de
instruir el proceso respectivo. En caso de no hacerlo, se originan para el juez
responsabilidades disciplinarias y penales, por denegacin de justicia (Arts. 324
COT, 224 N 3 y 225 del C. Penal).
Lo anterior no significa que el juez obligatoriamente deba darle curso a la
demanda, ya que la ley autoriza para rechazarla de plano:
-Por ser absolutamente incompetente (art. 10 inc. 2 COT);
-Por no reunir alguno de los requisitos sealados en los tres
primeros nmeros del art. 254 del CPC.
b) Prrroga de competencia del actor:
Si el tribunal ante el cual se presenta la demanda es relativamente
incompetente, se entiende que el demandante al ocurrir ante l ha prorrogado
competencia tcitamente.
c) Fija la extensin del proceso:
Determina el mbito de las defensas que debe oponer el demandado y
limita o circunscribe al juez a esa materia.
d) Efectos respecto del demandado:
En algunos casos, desde la presentacin misma de la demanda se
producen efectos respecto del demandado; as, por ejemplo, los alimentos se
deben desde la presentacin de la demanda.
6.- Modificaciones de la demanda:
a) Antes de ser notificada al demandado, la demanda puede ser
modificada o retirada por el demandante, segn lo estime pertinente (art.148);
b) Despus de notificada y antes de que sea contestada o se tenga
por contestada, el demandante puede hacer a ella rectificaciones o ampliaciones
que estime convenientes, pero estas modificaciones se considerarn como una
demanda nueva para todos los efectos, debiendo de consiguiente notificarse

nuevamente al demandado, en forma tal que el plazo de contestacin


comenzar a correr desde esta nueva notificacin;
c) Despus de contestada la demanda, o despus de haber sido
tenida por contestada por haber expirado el plazo respectivo, el demandante no
podr modificarla en forma alguna; slo podr desistirse de ella en la forma que
sealan los arts. 148 y siguientes del CPC. Lo anterior, sin perjuicio de las
ampliaciones, modificaciones que pueda realizar en el escrito de rplica, sin
alterar las acciones que sean objeto principal del proceso (312).
7.- Requisitos de la demanda:
(A) Requisitos generales de todo escrito:
(1) Debe encabezarse con una suma en la cual se indique el
contenido (por ejemplo: En lo principal, demanda en juicio ordinario; en el primer
otros, patrocinio y poder) (art.30);
(2) Junto con el escrito deber acompaar en papel simple
tantas copias de ella como el nmero de partes a quienes haya de notificar
(art.31);
(3) Deber designarse abogado patrocinante y mandatario o
procurador (arts. 1 y 2 ley 18.120);
(4) Deber ir firmada;
(B) Requisitos especiales de la demanda: (art 254 CPC)
(1) Designacin del tribunal ante el cual se entabla:
Se debe indicar la categora del tribunal (Juez de Letras, Corte de
Apelaciones, Corte Suprema, etc). En la prctica se seala en forma abreviada
con las primeras letras; as, se coloca S.J.L para decir seor Juez letrado; I.C.
para Ilustrsima Corte de Apelaciones y E.C.S. para Excelentsima Corte
Suprema.
(2) Individualizacin de las partes:
a) Nombre, domicilio, profesin u oficio del
demandante, de las personas que lo representan y, en ese caso naturaleza de la
representacin. Este requisito tiene importancia, toda vez que permite al
demandado saber en forma concreta quin lo est demandando y las
excepciones o defensas que podr oponerle; permite tambin determinar la
persona a quien afectar la sentencia; el domicilio es importante para saber el
lugar en que ha de notificarse al demandante;
b) Nombre, domicilio y profesin u oficio del
demandado. El nombre completo del demandado es necesario para saber en
forma concreta en contra de quien se dirige la demanda y la capacidad del
demandado. El domicilio es indispensable para saber donde debe notificarse al
demandado y tambin para los efectos de determinar la competencia relativa,
cuando se aplica la regla del domicilio del demandado;
(3) Exposicin clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoya:
Este requisito se refiere ya al fondo de la presentacin, en la cual deber
sealarse en forma clara los hechos en los cuales se funda la pretensin, as
como los fundamentos de derecho que le sirven de base.
Los fundamentos de hecho tienen importancia porque:
-Permiten calificar la naturaleza de la accin (pretensin) deducida;
-Como consecuencia de lo anterior, permiten determinar la
competencia del tribunal;

-De lo expuesto en este escrito y de lo que sealen las partes en


los posteriores, deducir el juez en su oportunidad cules son los hechos que las
partes han reconocido y cules han sido controvertidos;
-En la sentencia el tribunal deber sealar cules hechos se dan
por establecidos y cules no.
Los fundamentos de derecho, por su parte, tienden a facilitar al tribunal la
calificacin jurdica de los hechos invocados. La ley no exige expresamente,
como lo hace al sealar los requisitos de las sentencias, que se indique las
disposiciones legales mismas, sino que slo los fundamentos de derecho; en la
prctica siempre es conveniente indicarlos.
(4) La enunciacin precisa y clara, consignada en la
conclusin, de las peticiones que se someten al fallo del tribunal:
Es la parte petitoria del escrito, consignada al final del mismo, en la cual el
demandante debe sealar en forma precisa lo que solicita al tribunal que declare
en la sentencia definitiva. El petitorio de la demanda limita la competencia del
juez, el que no podr otorgar ms de lo que ah se pide, so pena de incurrir en
ultrapetita, a menos que la ley lo autorice expresamente para proceder de oficio.
(5) Menciones especiales en Santiago:
Debido a la incorporacin del sistema computacional a los tribunales
civiles, en especial en lo referente a la distribucin de demandas por parte del
Presidente de la C.A., en Santiago la C.A. dict el 19 de diciembre de 1988 un
autoacordado en el que dispuso que las demandas que se presentaran al
tribunal para su distribucin deberan sealar antes de la suma del escrito los
siguientes datos:
a) Tipo de procedimiento conforme al cual debe tramitarse;
b) Materia del proceso;
c) Nombre completo de l o los demandantes, con su RUT o
nmero de cdula de identidad nacional;
d) Nombre completo del abogado patrocinante, con indicacin de
su nmero de RUT o cdula de identidad;
e) Nombre completo del apoderado, con indicacin de RUT o
cdula de identidad;
f) Nombre completo de los demandados, con indicacin de RUT o
cdula de identidad, en caso de ser conocidos.
8.- Forma como se provee la demanda:
Es decir, resolucin que recae en la demanda.
Una vez que se ha presentado la demanda, el juez examinar el
contenido de la misma y si ella no rene cualquiera de los requisitos sealados
en los tres primeros nmeros del artculo 254 (individualizacin del tribunal y de
las partes), de oficio puede no dar curso a ella (art.256); en este caso dictar una
resolucin expresando que la demanda adolece de tal defecto y que por ese
motivo no le da curso. Si los defectos se refieren a la ausencia de alguno de los
otros requisitos, el tribunal no puede proceder de oficio, sino que debe solicitarlo
la contraparte, oponiendo la excepcin dilatoria correspondiente de ineptitud del
libelo.
El tribunal tampoco dar curso a la demanda en caso de que advierta que
es absolutamente incompetente para conocer de ella.
En caso de que el juez no encuentre objecin que formular, dictar una
resolucin que es un simple decreto o providencia, por el cual dar traslado de la
demanda e indicar la cuanta y rol que se le asigna al expediente.

(II) EL EMPLAZAMIENTO:
1.- Concepto:
El emplazamiento es una notificacin unida a la orden de que el
demandado comparezca al tribunal dentro de un plazo determinado, por haberse
deducido una demanda en su contra o por haber interpuesto un recurso
procesal.
De acuerdo con lo sealado, el emplazamiento consta de una notificacin
y de un plazo.
2.- Notificacin de la demanda:
Como normalmente la resolucin que provee la demanda ser la primera
que se dicte en el proceso, ella deber notificarse personalmente al demandado,
hacindosele entrega de copia ntegra de la presentacin y de la resolucin
recada en ella. Al demandante se le notificar esa resolucin por el estado
diario.
Una vez que la demanda ha sido notificada legalmente al demandado
puede entenderse que ha nacido la relacin procesal.
3.- El plazo o trmino de emplazamiento: (arts. 258-260)
Caractersticas:
-Es un plazo de das y consiguientemente, se suspende los das
feriados;
- Es un plazo legal, el que como tal no puede ser prorrogado y tiene
carcter de fatal;
- Es un plazo variable, segn el lugar donde se notifique al
demandado:
a) Si es notificado en la comuna asiento del tribunal, es de
quince das hbiles;
b) Si es notificado fuera de la comuna asiento del tribunal,
pero dentro del territorio jurisdiccional, el plazo se aumenta en tres das;
c) Si es notificado fuera del territorio del tribunal, sea en
Chile o en el extranjero, el plazo ser de quince das, ms tres, ms el nmero
de das que seale la tabla de emplazamiento que forma cada cinco aos la C.
Suprema;
d) En caso de que los demandados sean varios, el plazo
correr para todos a la vez y se contar hasta que expire el ltimo trmino
parcial que corresponda a los demandados; es decir, vencer para todos el da
que se complete el plazo del ltimo notificado; es decir, es un plazo comn.
4.- Efectos del emplazamiento:
a) Notificada la demanda al demandado y con la contestacin real
o ficta de sta, queda formada completamente la relacin procesal entre las
partes y entre ellas y el tribunal;
b) La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga
de comparecer ante el tribunal y defenderse, si no quiere resultar perjudicado.
(III) ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO:

Una vez notificado el demandado, de la demanda interpuesta en su


contra, ste puede asumir tres actitudes diferentes:
A) No hacer nada:
En este caso el trmite de contestacin de la demanda se tendr por
evacuado en rebelda del demandado y se entender que ste ha controvertido
todos los hechos afirmados en la demanda. El proceso seguir adelante sin su
intervencin, sin perjuicio de que deba ser notificado de todas las resoluciones
que se dicten.
B) Comparecer y allanarse a la demanda:
Si el demandado acepta la demanda o no controvierte en forma sustancial
y pertinente los hechos sobre los cuales versa el juicio, el tribunal mandar citar
a las partes para or sentencia (art. 313); lo anterior, en atencin a que al no
existir hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, no es necesario recibir
la causa a prueba.
C) Defenderse:
Lo normal ser que el demandado comparezca y se defienda, defensa
que se materializa en la oposicin de excepciones, las que pueden ser dilatorias
o perentorias; las dilatorias deben oponerse en forma previa a la contestacin y
las perentorias en el escrito de contestacin mismo.
Excepciones dilatorias son aquellas que miran a la correccin del
procedimiento, sin afectar el fondo de la accin deducida, y perentorias son
aquellas que atacan el fondo de la demanda.
EXCEPCIONES DILATORIAS:
La excepcin es el poder jurdico del demandado de provocar el ejercicio
de la jurisdiccin, colocando ante el tribunal la contrapretensin.
(A) El CPC consigna las excepciones dilatorias en el artculo 303 y a
continuacin analizaremos cada una de ellas en particular:
1.- La incompetencia del tribunal: (303 N 1)
La competencia del tribunal es uno de los presupuestos procesales de
validez; por ese motivo la ley ha establecido esta excepcin con el carcter de
previa, a fin de evitar que surja una relacin procesal nula.
Esta excepcin puede fundarse tanto en la incompetencia absoluta, como
en la relativa del tribunal. Lo anterior, sin perjuicio de recordar que, tratndose de
incompetencia absoluta, el tribunal la puede declarar de oficio. No puede hacer
lo mismo tratndose de la competencia relativa, toda vez que existe la institucin
de la prrroga de la competencia.
Como veremos ms adelante, si las excepciones dilatorias no se oponen
oportunamente, ellas podrn deducirse durante la secuela del proceso slo por
va de alegacin o defensa. Si se trata de incompetencia relativa, ella no podr
ser alegada, toda vez que habr operado la prrroga de la competencia. En
cambio, la incompetencia absoluta puede ser alegada en cualquier momento y,
de ser acogida, traer como consecuencia la nulidad de todo lo obrado.

Se ha discutido se procede la excepcin de incompetencia relativa


fundada en que no se hayan respetado las normas del turno o de la distribucin
de causas.
Al respecto la C. Suprema ha resuelto que la distribucin y el turno son
cuestiones de orden administrativo interno o econmico y no normas de
competencia relativa, por lo que la excepcin es improcedente.
En algunos casos tambin se ha extendido la excepcin de incompetencia
a la falta de jurisdiccin, como el caso en que se alegue que el tribunal al cual
corresponde conocer de algn asunto es un tribunal extranjero.
A este respecto se ha resuelto que no cabe confundir la excepcin de
incompetencia con la de falta de jurisdiccin, toda vez que la primera es de
carcter dilatorio y la segunda de orden perentorio, toda vez que con ella se
persigue el rechazo de la demanda misma por carecer el tribunal de jurisdiccin.
Al respecto la C. Suprema ha sealado "La excepcin opuesta a una demanda
fundada en la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos para conocer de ella,
es una excepcin perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo
de la demanda por falta de accin en el demandante para ocurrir a los tribunales
de justicia. Las excepciones dilatorias de incompetencia o simple declinatoria de
jurisdiccin slo tienen por objeto desconocer la facultad de un determinado
tribunal para intervenir en el asunto de que se trata, pretendiendo llevar por este
medio el conocimiento de la causa ante el tribunal que se estima competente".
2.- La incapacidad y falta de personera: (303 N 2)
El art. 303 N 2 del CPC seala como excepcin dilatoria "La falta de
capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que
comparece en su nombre".
Falta de capacidad:
Se refiere a la falta de capacidad para comparecer en juicio, es decir, a la
capacidad de ejercicio en el orden procesal.
Falta de personera:
Alude a la persona que comparece en representacin de otra sin tener
para ello mandato suficiente;
Falta de representacin legal:
Este caso dice relacin con quien dice comparecer como representante
legal de una persona sin serlo, como el caso de que se seale ser el padre de un
menor, sin tener esa calidad.
Para los efectos de determinar la capacidad, la personera y la
representacin legal es necesario remitirse a las normas del Derecho Civil, en
atencin a que la legislacin procesal no se refiere a ellas.
Importancia:
Si el demandante no es capaz o el que comparece en su nombre carece
de personera o representacin legal del mismo, no podr generarse una
relacin procesal vlida, por cuanto faltar uno de los presupuestos procesales
de validez.
En esta materia es necesario tener presente que la excepcin dilatoria se
refiere a la capacidad procesal de la parte y no a la titularidad de la accin. As,
por ejemplo, si una persona deduce demanda de alimentos en contra de su
padre, ste no podr oponer como excepcin dilatoria la alegacin de que el
demandante no es su hijo.
Qu sucede si el demandado es incapaz o se notifica a un representante
que no es tal?

En este caso no puede oponerse la excepcin en estudio, ya que ella se


refiere exclusivamente al demandante; sin embargo, podr deducirse la
excepcin genrica que veremos, por cuanto se trata de una materia que mira a
la correccin del procedimiento, a la constitucin de una relacin procesal vlida.
La excepcin podr ser opuesta por la persona capaz y tambin por el seudo
representante a quien se notific, haciendo presente que l carece de personera
o representacin legal.
3.- La litis pendencia: (303 N 3)
Existe litis pendencia cuando existe otro proceso pendiente seguido entre
las mismas partes, con el mismo objeto pedido y la misma causa de pedir.
a.- Proceso pendiente:
Es necesario que se haya deducido una demanda en el mismo o en otro
tribunal y que al menos se haya notificado al demandado de ella y, por otra parte,
que el juicio no haya concluido.
b.- Identidad legal de personas:
Es decir, debe existir una identidad jurdica; no basta la mera identidad
fsica de las partes, toda vez que una persona puede actuar en un proceso por si
y en otro en representacin de un tercero.
c.- Identidad de cosa pedida:
El objeto jurdico perseguido a travs de la demanda debe ser el mismo,
como por ejemplo en un juicio de indemnizacin de perjuicios el objeto jurdico
solicitado es que se le reconozca el derecho a ser indemnizado y no la suma de
dinero que se pide; por tanto, esta identidad se dar si existen dos demandas de
indemnizacin de perjuicios aun cuando las sumas demandadas sean diferentes.
d.- Identidad legal de causa de pedir:
Las razones o motivos jurdicos que sirven de fundamento a la demanda
deben ser iguales. As, no existir identidad legal de causa de pedir si el
fundamento de una indemnizacin es el incumplimiento de un contrato
determinado y el de la otra, el de un contrato distinto.
Importancia:
A travs de esta excepcin dilatoria se permite al demandado evitar que el
demandante subsane posibles errores cometidos en el proceso anterior,
deduciendo una nueva demanda. Por ello, acogida la excepcin dilatoria, el
procedimiento se paraliza hasta que el primer proceso llegue al estado de
sentencia. Dictada sentencia ejecutoriada en el primer proceso, en el segundo
podr oponerse la excepcin de cosa juzgada.
4.- Ineptitud del libelo: (303 N 4)
El CPC seala que existir ineptitud del libelo cuando falta algn requisito
en el modo de proponer la demanda. Libelo es sinnimo de demanda.
El libelo ser inepto, cuando a la demanda le falte cualquiera de los requisitos
que seala el artculo 254. Tratndose de los tres primeros requisitos, el juez
puede de oficio no dar curso a la demanda; sin embargo, si el juez no advierte la
omisin y da curso a la demanda, el demandado podr oponer la excepcin
dilatoria en estudio, por faltar alguno de esos requisitos y tambin por la
ausencia de los restantes.
Importancia:
Para que la relacin procesal pueda quedar constituida
convenientemente, es necesario que se sepa el tribunal ante el cual se presenta

la demanda, la identidad de las partes, los hechos que la motivan y los


fundamentos de derecho de la misma.
5.- Beneficio de excusin: (303 N5)
Es el beneficio que asiste al fiador comn que es demandado para
solicitar que previamente se ejercite la accin en contra del deudor principal.
Acogida esta excepcin, el proceso quedar paralizado mientras el acreedor
demanda al deudor; si el acreedor no obtiene en el proceso que sigue contra el
deudor principal, podr proseguir el juicio que inici contra el fiador.
En la prctica esta excepcin es poco usual debido a que en la actualidad
los fiadores se constituyen adems en codeudores solidarios, pudiendo en este
caso ser demandados directamente.
6.- Excepciones dilatorias genricas: (303 N 6)
Adems de las excepciones dilatorias sealadas, la ley permite que se
interpongan todas aquellas otras que tengan por objeto corregir algn vicio de
procedimiento, sin mirar al fondo de la accin deducida.
(B) Excepciones perentorias que se pueden interponer como
dilatorias:
El artculo 304 seala que igualmente podrn oponerse como
excepciones dilatorias las excepciones perentorias de cosa juzgada y
transaccin.
Estas dos excepciones son perentorias, toda vez que mediante ellas se
tiende a destruir el fondo de la accin deducida. El CPC permite oponerlas en la
misma forma que las dilatorias, por razones de economa procesal, a fin de evitar
que sea necesaria la sustanciacin de todo un proceso; para ello, parte de la
base que estas excepciones podr ser acreditadas en una gestin incidental. Sin
embargo, el mismo CPC seala que cuando ellas sean de lato conocimiento, es
decir, cuando sea necesario un estudio ms profundo, el juez ordenar que se
conteste la demanda y que se prosiga la tramitacin del proceso,
pronuncindose sobre esas excepciones en la sentencia definitiva.
(C) Excepciones dilatorias de segunda instancia: (art.305 inc. final).
Las excepciones de incompetencia y de litis pendencia podrn oponerse
en segunda instancia en forma de incidente; la C.Suprema ha sealado que este
incidente debe ser considerado y fallado por medio de un auto, antes de la
dictacin de la sentencia definitiva de segunda instancia.
(D) Tramitacin de las excepciones dilatorias: (305-308)
(1) Oportunidad en que deben oponerse:
Deben ser deducidas dentro del trmino de emplazamiento y antes de
contestar la demanda. Si no se deducen en este momento, ellas slo podrn ser
alegadas durante la secuela del juicio por va de alegacin o defensa y se
tramitarn conforme a los incidentes; en todo caso, en esta ltima situacin, ellas

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deben fundarse en alguna circunstancia que anule el proceso o en la omisin de


alguna ritualidad esencial para la validez del mismo.
(2) Forma como deben oponerse:
Todas las excepciones dilatorias deben ser opuestas conjuntamente en un
mismo escrito, lo que tiene por objeto evitar que el demandado malicioso dilate
injustificadamente el proceso oponindolas en forma sucesiva.
(3) Procedimiento:
Se tramitan conforme a las normas de los incidentes, segn lo dispone el
art. 307; en consecuencia, del escrito en que se oponen excepciones debe
conferirse traslado al demandante a fin de que conteste. Una vez evacuado el
traslado, el tribunal recibir el incidente a prueba o lo resolver, segn si existen
o no hechos controvertidos. Si el juez estima que es necesario recibir a prueba,
abrir un trmino probatorio de ocho das.
Todas las excepciones deben ser falladas conjuntamente, salvo que
habindose opuesto entre ellas la de incompetencia, el tribunal la acoja; en este
caso, se abstendr de pronunciarse respecto de las restantes porque ser un
tribunal incompetente.
(4) Sentencia:
-Si el tribunal acoge alguna de las excepciones opuestas, se paralizar el
procedimiento hasta que se corrija el vicio alegado. Una vez que ste ha sido
corregido, comenzar a correr un plazo de diez das para que el demandado
conteste la demanda.
- Si el tribunal rechaza las excepciones, el demandado tendr el plazo de
diez das para contestar la demanda contado desde la notificacin de la
resolucin del rechazo.
- Si se trata de alguna excepcin perentoria opuesta como dilatoria y el
tribunal la acoge, el proceso concluye.
(5) Apelacin:
La resolucin que falla las excepciones dilatorias es una sentencia
interlocutoria, la que consecuencialmente es apelable para ante la C. De
Apelaciones, recurso que se conceder en el solo efecto devolutivo. Es decir, el
tribunal inferior seguir conociendo del asunto no obstante estar la apelacin
pendiente, para lo cual se confeccionarn compulsas.
(E)Las excepciones dilatorias y el incidente de nulidad:
Si las excepciones dilatorias no se oponen en el momento indicado,
conforme al art. 305 inc. 2., slo podrn deducirse durante la secuela del juicio
por va de alegacin o defensa, la que se tramitar conforme a las normas de los
incidentes. Las excepciones dilatorias pueden servir de fundamento al incidente
de nulidad de lo obrado.
En todo caso, conforme al art. 83 del CPC, la nulidad slo podr
solicitarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que
quien debe solicitarla tuvo conocimiento del vicio; lo anterior, a menos que se
trate de la incompetencia absoluta del tribunal.

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(IV) LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA:


(A) Concepto:
Es el escrito en el cual la parte demandada efecta su defensa, la que se
traduce en la oposicin de excepciones perentorias, las que no se encuentran
sealadas en forma especfica por la ley en ese carcter, siendo tantas como
pueda imaginar el demandado.
Las excepciones perentorias son aquellas que tienen por objeto destruir o
enervar la pretensin de la parte contraria y as, por ejemplo en un proceso en el
cual se demande el pago de una suma de dinero fundada en la existencia de un
mutuo, el demandado podr alegar como excepcin perentoria el pago de la
obligacin. Podr igualmente alegar la inexistencia del contrato que sirve de
fundamento a esa demanda. Si se demanda una indemnizacin extracontractual,
podr alegar la inexistencia del hecho en el cual ella se funda, la no participacin
del demandado en el mismo, etc.
Excepciones perentorias y defensas:
Se ha discutido si las defensas constituyen o no algo distinto de las
excepciones perentorias, o si slo se trata de un sinnimo. Lo anterior se ha
originado debido a que la ley en algunos casos habla de excepciones o
defensas.
Algunos autores sostienen que la defensa viene a ser la negacin del
derecho reclamado y que, en cambio, la excepcin perentoria reconoce la
existencia del hecho y slo pretende que ste ha caducado por un hecho
independiente de su existencia y constitucin. Se seala que la defensa se funda
en la inexistencia del derecho que alega el actor, la que debe ser conocida por el
juez y que, en cambio, la excepcin se funda en una situacin de hecho que el
juez desconoce y que, por lo tanto, debe serle acreditada. Por ejemplo, el
demandante solicita el cumplimiento de un contrato de compraventa de bien raz
celebrado por escritura privada. La defensa consistir en sealar que dicho
contrato carece de eficacia jurdica. En cambio, si se demanda el pago insoluto
de una compraventa, acompaando la respectiva escritura pblica que da
cuenta de la celebracin de una compraventa de inmueble a plazo y el
demandado alega haber pagado este saldo de precio, estara alegando una
situacin de hecho que el juez desconoce y que deber probar, lo que vendra a
constituir una excepcin perentoria.
A nuestro juicio, si bien doctrinariamente podra proceder el distingo
sealado, el CPC utiliza los trminos defensas y excepciones en forma sinnima;
as, por ejemplo, el artculo 170 de ese cdigo, al sealar los requisitos de las
sentencias definitivas, en su nmero 3 indica que ella deber sealar las
excepciones o defensas alegadas por el demandado. En cambio, el art. 725 al
tratar del juicio de mnima cuanta, en su nmero 2 dispone que la sentencia
definitiva deber contener una brevsima exposicin de las defensas del
demandado, lo que obviamente no puede significar que est excluyendo las
excepciones. Adems existen varios otros ejemplos.
(B) Requisitos de la contestacin:
1.- Los requisitos generales de todo escrito, es decir, debe ir
encabezado por una suma del contenido del mismo; adems, en el caso de que

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sea el primer escrito que presenta el demandado, deber designar abogado


patrocinante y apoderado y deber ir firmado;
2.- La designacin del tribunal ante el cual se presenta el escrito;
en la prctica se utiliza las iniciales y as, por ejemplo para referirse a un juez de
letras se le coloca S.J.L. (seor Juez de Letras);
3.- El nombre, domicilio, profesin u oficio del demandado. Este
requisito es fundamental cuando se trata de la primera presentacin del
demandado, para los efectos de las notificaciones, ya que si no designa domicilio
dentro del radio urbano en ese acto, todas las resoluciones que se dicten se le
notificarn por el estado diario, cualquiera que sea esa resolucin (arts. 49 y 53)
Adems, como sealamos anteriormente, la individualizacin del
demandado es importante tanto para la cosa juzgada, como para la litis
pendencia, en que se exige identidad legal de las personas.
4.- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin
clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; conforme a lo
antes expuesto, en este caso debemos entender que igualmente se deben
sealar las llamadas "defensas".
5.- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de
las peticiones que se someten al fallo del tribunal.
Es de gran importancia que se seale en forme precisa las
peticiones concretas que se someten a la decisin del tribunal, a fin de poder
reclamar posteriormente a travs del recurso de casacin, cuando la sentencia
no se pronuncie sobre alguna de las peticiones formuladas o que, la contraparte,
pueda interponer este recurso cuando el tribunal entienda la peticin en un
sentido y el demandante en otro.
(C) Excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier
estado del procedimiento: (310)
Las excepciones perentorias necesariamente deben ser opuestas en el
escrito de contestacin de la demanda. No obstante ello, esta regla tiene
excepciones, ya que las excepciones que a continuacin sealaremos pueden
oponerse en cualquier estado del juicio:
a) La prescripcin: es decir, por haber transcurrido el plazo que la
ley establece para deducir la pretensin de que se trata;
b) Cosa juzgada: excepcin que consiste en alegar que existe
sentencia firme o ejecutoriada dictada en otro proceso seguido entre las mismas
partes, que se refiere al mismo objeto pedido, habindose invocado la misma
causa de pedir; lo anterior, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 304, en cuanto
a que puede hacerse valer como dilatoria.
c) Transaccin: como vimos en su oportunidad, es un contrato por
el cual las partes precaven un litigio eventual o ponen trmino a un litigio
pendiente, efectundose concesiones recprocas; tambin, sin perjuicio de lo
dispuesto en el art. 304.
d) Pago de la deuda, cuando ella se funde en un antecedente
escrito.

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Fundamento de estos casos especiales:


Como se trata de excepciones de tal importancia que de ser acogidas
bastan para enervar la accin, la ley ha querido impedir que por alguna omisin
o por falta de conocimiento oportuno no se hayan hecho valer oportunamente y
que, no obstante su existencia, pueda dictarse sentencia que acoja la pretensin
del actor. Con todo, la ley ha sealado algunas normas para evitar que litigantes
maliciosos interpongan las excepciones en referencia para dilatar el proceso.
Tramitacin:
- En primera instancia:
Siempre debern oponerse por escrito antes de la citacin para or
sentencia; es decir, antes de que se haya agotado el procedimiento y el proceso
est en poder del juez para dictar sentencia;
Si se formula antes de recibirse la causa a prueba, se tramitarn en la
misma forma que las restantes excepciones opuestas en la contestacin; en
cambio, si se deducen despus, se tramitarn como incidente y, en caso
necesario, el juez podr recibir el incidente a prueba, dejndose la resolucin del
mismo para definitiva.
- En segunda instancia:
Igualmente deben formularse por escrito, antes de la vista de la causa
propiamente tal; es decir, hasta antes del anuncio. En este caso se tramitarn
igualmente en forma de incidente y el tribunal se pronunciar sobre ellas en
nica instancia, junto con la sentencia que falle la apelacin.
(D) Contestacin ficta de la demanda:
Si la parte demandada no contesta oportunamente, dicho trmite se
tendr por evacuado en su rebelda, por el solo ministerio de la ley y, como
consecuencia de ello, precluir el derecho del demandado a efectuar ese trmite
legal.
El que el demandado no conteste la demanda, no tiene otro alcance en
nuestra legislacin que privarlo del derecho a oponer las excepciones que estime
pertinentes, pero el proceso deber seguir su curso y se entender que todos los
hechos alegados por la actora se encuentra controvertidos, correspondindole,
por lo tanto a ste acreditarlos. En ningn caso la ausencia de contestacin
implica aceptacin de la demanda.
En la actualidad, como todos los plazos que seala el CPC son fatales, no
es necesario acusar rebelda, como ocurra antes de las modificaciones, pero en
todo caso el demandante siempre debe instar para que se prosiga la tramitacin.
(E) Allanamiento o aceptacin de la demanda y aceptacin de los
hechos:
Puede suceder que el demandado conteste la demanda, pero que no
controvierta los hechos o acepte los fundamentos; en todo caso, si el
demandado comparece a travs de mandatario, este ltimo debe estar
expresamente facultado para aceptar la demanda.
El art. 313 dispone que en este caso o cuando la controversia slo se
refiera y al derecho y no a los hechos, el tribunal omitir el trmite de recepcin a
prueba y una vez evacuado el trmite de la dplica, dictar sentencia.
Excepcin: cuando el proceso versa sobre derechos irrenunciable, no
procede el allanamiento de la demanda, debiendo el demandante siempre

14

presentar las pruebas necesarias para establecer la efectividad de sus


aseveraciones; en estos casos carece de valor la confesin del demandado.
(F) La reconvencin (314 y sgtes.)
1.- Concepto:
Es la demanda que el demandado deduce en contra del demandante en
el mismo procedimiento y al momento de contestar la demanda original.
Por razones de economa procesal, la ley contempla la posibilidad de que
si el demandado tiene a su vez alguna accin que deducir en contra del actor, lo
haga en este procedimiento.
2.- Requisitos;
a) Deber deducirse en el escrito de contestacin, cumpliendo con
los requisitos que debe reunir la demanda;
b) Slo puede deducirse reconvencin cuando el juez que est
conociendo del asunto igualmente tiene competencia para conocer de la accin
deducida por esta va, salvo que proceda la prrroga de la competencia. Como
caso de excepcin se acepta que pueda deducirse reconvencin aun cuando por
la cuanta de sta pudiera corresponderle el conocimiento a un juez inferior. En
este caso, existe una verdadera prrroga de la competencia absoluta.
c) La accin materia de reconvencin deber estar sujeta al mismo
procedimiento que la intentada con la demanda. Si bien sto no se establece en
forma expresa, ello se ha deducido por la jurisprudencia del artculo 316 que
expone que la reconvencin se sustanciar conjuntamente con la demanda
principal.
d) Debe ser interpuesta por el demandado capaz de comparecer
en juicio o debidamente representado para ello.
3.- Tramitacin:
Lo normal es que en lo principal del escrito se conteste la demanda y que
en un otros de l se deduzca la reconvencin.
Este escrito se proveer confiriendo traslado al demandante de la
contestacin, a fin de que evace el trmite de la rplica y para que conteste la
reconvencin o contrademanda, pudiendo en este caso igualmente oponer
excepciones dilatorias a la reconvencin, las que debern oponerse todas
conjuntamente dentro del plazo de seis das. Si se acoge la excepcin dilatoria,
el reconviniente tendr el plazo de diez das para subsanar el defecto, bajo
apercibimiento de tener por no presentada la reconvencin. En este caso,
rechazada la excepcin dilatoria o, corregido el vicio en caso de que ella sea
acogida, el demandado reconvencional deber proceder a contestar la
reconvencin dentro del plazo de seis das.
Por ltimo, la reconvencin se sustanciar y fallar conjuntamente con la
demanda principal, salvo que ella pueda ser resuelta separadamente, en el caso
del artculo 172, es decir, cuando una quede en estado de fallo antes que la otra.

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(V) LA RPLICA Y LA DPLICA:


Una vez contestada la demanda, se conferir nuevamente traslado al
demandante por seis das, a fin de que ste evacue el trmite de la rplica. En
caso de que el demandado haya deducido adems reconvencin, el traslado se
conferir asimismo para que conteste la reconvencin. Este traslado se notifica,
conforme a las reglas generales, por el estado diario.
Si el demandante no evaca los traslados indicados dentro del plazo
sealado, precluir su derecho para hacerlo y el tribunal deber proseguir la
tramitacin confiriendo traslado a la parte demandada para los efectos de que
evacue el trmite de la dplica y, en su caso, de la rplica de la reconvencin.
Cumplido el trmite sealado o, habiendo expirado el plazo legal para ello
sin que se haya evacuado, deber concederse traslado para la dplica de la
reconvencin, en caso de que exista contrademanda, por el trmino de seis das.
Evacuado l o los trmites antes indicados o, transcurridos los plazos sealados,
concluye el perodo de discusin.
Rplica: en este escrito el demandante puede ampliar, adicionar o
modificar las acciones que haya deducido con la demanda, pero sin que en esta
oportunidad pueda alterar las que sean objeto principal del proceso.
Por ejemplo, si el demandante ha deducido accin de indemnizacin de
perjuicios por responsabilidad extracontractual derivada de una colisin
automovilstica, en el escrito de rplica no podr modificar la demanda en el
sentido de que ella se refiere a una colisin diversa, pero si podr modificar
aspectos en cuanto a la forma como habran ocurrido esos hechos.
Dplica: la parte demandada puede ampliar, adicionar o modificar las
excepciones perentorias que haya opuesto, pero sin que pueda alterar las que
han sido objeto principal del proceso; es decir, no puede oponerse excepciones
que tiendan por si solas a destruir la pretensin contraria, ya que ellas deben ser
opuestas al contestar la demanda. Lo anterior, sin perjuicio de lo que sealamos
respecto de los cuatro casos de excepciones perentorias que pueden oponerse
en cualquier estado del juicio.
(VI) LA CONCILIACIN:
Conforme a lo dispuesto en los artculos 262 y siguientes del CPC,
modificados por la ley 19.334 publicada el 7 de octubre de 1994, en todo juicio
civil en que legalmente sea admisible la transaccin, con excepcin de los
procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III
del CPC, una vez agotados los trmites de discusin y, siempre que existan
hechos sustanciales pertinentes y controvertidos, el juez antes de recibir la
causa a prueba deber llamar a las partes a conciliacin y les propondr
personalmente bases de arreglo.
Para los fines indicados, ser necesario fijar una audiencia para un da no
anterior al quinto ni posterior al dcimo quinto de aqul en que se notifique esa
resolucin.
En los procedimientos en que la contestacin de la demanda se efecte
en un comparendo, en esa misma audiencia, y una vez evacuado ese trmite, el
juez llamar a las partes a conciliacin.

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Este trmite del llamado a conciliacin ha sido establecido adems como


de carcter esencial, en forma tal que la omisin del mismo hace procedente el
recurso de casacin en la forma.
Si la conciliacin se produce, se levantar acta del acuerdo al cual se ha
llegado; si ella no se produce, el secretario certificar el hecho y pasar el
expediente al juez a fin de que proceda a recibir la causa a prueba.

2.- PERODO DE PRUEBA

Recepcin de la causa a prueba.


Segn el art. 318 concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya
sea que se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su
rebelda, el tribunal va a examinar por s mismo los autos y si estima que hay o
puede haber controversia sobre algn hecho sustancial y pertinente en el juicio,
recibir la causa a prueba y en la misma resolucin va a fijar los hechos
sustanciales y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba.
Para que sea procedente la recepcin de la causa a prueba es preciso reunir
ciertos requisitos.
Requisitos
1. - Que exista controversia.
2. - Que esta controversia se refiera a los hechos, dado que el Derecho no se
prueba (el tribunal conoce el Derecho; "curia movit jure").
3. - Se precisa que los hechos sobre los cuales recae la controversia sean
sustanciales, esto es, que tengan una decidida importancia en la litis; por el
contrario, el hecho insustancial es el ineficaz, intil.
4. - Que los hechos sean pertinentes, es decir, que tengan relacin con la
materia debatida; de ah que el hecho impertinente es el extrao a la
cuestin debatida, sin correspondencia ni analoga alguna con ella.
Esta resolucin por la que se recibe la causa a prueba, en cuanto a su
naturaleza jurdica procesal, es una sentencia interlocutoria de aqullas que
resuelven un trmite que va a servir de base para el pronunciamiento de otra
sentencia.
Esta resolucin que recibe la causa a prueba se notifica por cdula. Art. 48
En esta resolucin en que se recibe la causa a prueba se pueden distinguir
algunos aspectos de ella:
A) Ella contiene la orden que se reciba la causa a prueba por el trmino
legal.
B) La fijacin de los puntos de la prueba.
C) Puede contener la fijacin de las audiencias para que las partes
rindan su prueba de testigos si es que la van a rendir.

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Esa resolucin puede ser objeto de ciertos recursos o medios de impugnacin


que las partes entablen en su contra:
1.- Recurso de reposicin: es un medio de impugnacin de carcter
ordinario en cuya virtud se pide al tribunal que dict un auto o un decreto
que lo modifique o lo deje sin efecto.
Este recurso puede interponerse en cualquier tiempo si se hacen valer
nuevos antecedentes, aun sin ellos, puede intentarse dentro de los 5
das fatales que se cuentan desde la notificacin a la parte respectiva.
Art. 181.
Tratndose de esta resolucin que recibe la causa a prueba, que es una
sentencia interlocutoria, las partes pueden pedir reposicin de ella
dentro de tercero da. Art. 319.
En virtud de este recurso de reposicin la parte que lo interpone puede
pedir que se modifiquen los hechos controvertidos fijados por el tribunal,
puede pedir que se eliminen algunos de esos hechos o puede pedir que
se agreguen otros hechos controvertidos.
El tribunal frente a este recuso se pronuncia de plano sobre l o bien se
le da tramitacin incidental. Art. 326.
Esta resolucin que acoge la reposicin es apelable en el slo efecto
devolutivo.
2.- Recurso de apelacin: Art. 319 inc. Final. Sin embargo, este recurso
solo puede interponerse en el carcter de subsidiario de la reposicin
pedida, para el caso que ella no fuera acogida por el juez. Tambin la
apelacin que pueda intentarse en contra de esta resolucin se va a
conceder en el slo efecto devolutivo. Art. 319.
Puede suceder que el tribunal explcita o implcitamente niegue el trmite de la
recepcin de la causa a prueba y que esa negativa no se refiera a los casos del
art. 313 inc. 2.
Esta resolucin es apelable, y esa apelacin se concede en el slo efecto
devolutivo (regla general art. 194 N 2) Art. 326.
Esta resolucin que recepciona a prueba la causa es una sentencia
interlocutoria, toda vez que ella resuelve sobre un trmite que va servir de base
para el pronunciamiento de una sentencia definitiva.
De acuerdo con lo que seala el art. 318 inciso final, slo pueden fijarse como
puntos de prueba los hechos sustanciales y controvertidos de los escritos
anteriores a la resolucin que ordena recibirla, y sabemos que en la misma
resolucin en que se recibe a prueba la causa el juez debe sealar estos
hechos sobre los cuales va a recaer la prueba en su oportunidad.
No obstante, lo afirmado en el art. 318, es posible la ampliacin de la prueba en
los casos que contempla el art. 321:
A) Cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho
sustancialmente relacionado con el hecho que se ventila.
Esta resolucin que acepta la ampliacin es inapelable.

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B) Cuando la ampliacin se refiere a hechos verificados y no alegados


antes de recibirse a prueba la causa con tal que jure el que los aduce
que slo entonces han llegado a su conocimiento.
Cmo se tramita esta solicitud de ampliacin ?
Se tramita como incidente de acuerdo a las reglas generales.Se va a tramitar este incidente en ramo separado, no va a suspender la
tramitacin de la causa principal, por lo que est corriendo el trmino
probatorio.A su vez, al responder la otra parte el traslado de la solicitud de ampliacin,
pueden alegarse nuevos hechos que renan las condiciones del Art. 321, o
bien otros hechos tengan alguna relacin con los que se mencionan en la
solicitud de ampliacin. Art. 322.-

Situacin especial respecto de la prueba testimonial.


Cuando las partes deseen rendir una prueba testifical para acreditar el hecho(s)
sustancial, pertinente y controvertido, deber presentar una nmina de los
testigos de que se valdr; y esta lista en que los testigos deben estar
perfectamente individualizados (nombres, apellidos, domicilio, profesin u
oficio) debe presentarla dentro de los 5 das siguientes a la ltima notificacin
de la resolucin que recibe la causa a prueba.Junto con esta nmina de testigos, puede acompaar en el mismo escrito una
minuta de puntos de prueba. Se entiende por tal, a una enumeracin de
preguntas concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los
presenta.
Su objetivo es explayar, detallar los hechos controvertidos fijados por el
tribunal, de tal manera que estas preguntas no pueden desentenderse
enteramente de esos hechos determinados por el juez, sino que deben
amoldarse a ellos, de tal manera que entre ambos se d una conveniente
uniformidad. Lo dicho no significa que las partes no puedan referirse a algunas
otras cuestiones secundarias o accesorias y puntualizadas, pero stas deben
aclarar, especificar aquellos hechos que son substanciales y por lo mismo no
han podido ni debido comprender esos detalles (cosas accesorias).
Si la parte no presenta minuta de puntos de prueba se entender que los
testigos slo declararn sobre los hechos controvertidos que fij el juez.

Oportunidad para presentarla


Se distinguen dos situaciones:
1.- Si se ha deducido reposicin en contra de la resolucin que recibi la causa
a prueba.
2.- No se ha deducido reposicin.

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En el segundo caso las partes deben presentar la lista de testigos y minutas de


puntos de prueba, desde la primera notificacin de la resolucin que recibi la
causa a prueba y hasta el quinto da de la ltima.
En el primer caso, si se dedujo un recurso de reposicin, las partes deben
presentar la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba dentro de los 5
das siguientes, a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia
sobre la ltima solicitud de reposicin. Art. 320 (modificado por Ley N 20.192
de 26.06.2007).
Si la lista de testigos no se presenta en las oportunidades que indica el Art. 320
no se puede presentar esa prueba testifical.
En cambio, si no se presenta la minuta de puntos de prueba en esa fecha,
estos testigos podrn declarar de acuerdo a lo que indique el tribunal como
hechos controvertidos, en aquellos puntos que fij el tribunal como
sustanciales, pertinentes y controvertidos en la resolucin que orden recibir la
causa a prueba.
La minuta no tiene el carcter de obligatoria.
No importa el nmero de testigos que se incorporen en esta lista. Ese nmero
de testigos que pueden declarar en juicio es un cierto nmero limitado, lo que
no est limitado es la lista de testigos. Ello importa porque los testigos pueden
ser inhabilitados.
De acuerdo con el art. 323, la resolucin que recibe a prueba un incidente debe
determinar los puntos sobre los que debe recaer y la recepcin de ella se hace
en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La resolucin que se pronuncia en un procedimiento incidental se notifica a las
partes por el estado diario y no por cdula.
En todo caso, toda diligencia probatoria que deba practicarse debe llevarse a
cabo previo decreto del tribunal que conoce de la causa y se notifica a las
partes. Art. 321 en concordancia con el art. 795 N 5, que indica cuales son los
trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los
juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales.
Tratndose de los tribunales colegiados la prctica de la diligencia probatoria
puede llevarse a cabo ante uno slo de los miembros comisionado al efecto por
el tribunal. Art. 325.
Notificada en forma legal la resolucin que recibe la causa a prueba nace el
llamado trmino probatorio.

Trmino probatorio.
Es el plazo fatal concedido por la ley en el juicio ordinario para que las partes
pidan toda diligencia probatoria que no han solicitado con anterioridad a su
inicio y rindiendo la prueba que estimen conveniente, debiendo practicarse
forzosamente dentro de l la prueba de testigos.
Este trmino no existe en todos los procedimientos, as por ejemplo, en las
querellas posesorias y en ciertos juicios especiales derivados del contrato de

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arrendamiento, porque en estas situaciones la ley ha previsto que las


probanzas se harn en un comparendo que se cita para estos efectos.
Caractersticas.
1. - Es un plazo fatal. Art. 340 y tambin por disposicin de orden
general.
2. - Es un plazo legal, porque est establecido por la ley, sin perjuicio de
lo cual puede, en ciertos casos, ser precisado por el juez (judicial).
3. - Es un plazo comn, empieza a correr desde la ltima notificacin de
la resolucin que recibe la causa a prueba a las partes.
4. - Es improrrogable, aunque es posible el aumento de este trmino
para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el
juicio, o fuera del territorio de la Repblica. Art. 329.
5. - Es susceptible de reducirse por acuerdo unnime de las partes. Art.
328.
6. - No se suspende en caso alguno, salvo que todas las partes lo pidan.
Art. 339.
7. - Dentro del trmino probatorio debe solicitarse toda diligencia
probatoria que no se ha solicitado con anterioridad a su iniciacin. Art.
327.
Cualquier incidente que se formule dentro de este trmino debe sustanciarse
en cuaderno separado si se relaciona con la prueba; esto, para evitar la posible
suspensin del trmino probatorio por la va incidental.

Clasificaciones
Se puede clasificar en ordinario, extraordinario y especial.

1.- Trmino probatorio ordinario


Es el plazo de 20 das que tienen las partes para rendir las pruebas del juicio,
particularmente la testifical. Art. 327 y 328.
Este plazo puede reducirse por acuerdo unnime de las partes.
Durante este trmino se puede rendir prueba en cualquier punto de la
Repblica, o fuera de ella. Art. 334.

2.- Trmino probatorio extraordinario


Es aqul que la ley concede para el caso que haya que rendirse prueba en otro
territorio jurisdiccional, o fuera de la Repblica. Consiste en el aumento del
trmino ordinario por un nmero de das igual al aumento del emplazamiento
para contestar la demanda. Art. 329.

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Est compuesto por el trmino ordinario ms el que indique la tabla de


emplazamiento.
Este trmino puede ser de dos clases: Art. 329.
- Trmino extraordinario para rendir prueba fuera del territorio
jurisdiccional en que se sigue el juicio, pero dentro del territorio de la
Repblica.
- Trmino probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica.
De acuerdo a lo que indica el art. 335, vencido el trmino ordinario slo puede
rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado el
aumento extraordinario del trmino.
Este aumento extraordinario empieza a correr una vez que se extingue el
trmino ordinario, y dura para cada localidad solamente el nmero de das que
seala la respectiva tabla de emplazamiento. Art. 333.
Este trmino extraordinario debe pedirse antes del vencimiento del trmino
ordinario y determinando el lugar en que esa prueba debe rendirse. Art. 332.

Tramitacin de la solicitud de aumento del termino.


A qu tramitacin se va a someter la solicitud de aumento del trmino
probatorio?
Para determinar esta tramitacin hay que distinguir:
1.- Si se trata de rendir pruebas dentro del territorio de la Repblica.
2.- Si se trata de rendir pruebas fuera del territorio de la Repblica.

1.- Dentro de la Repblica:


Dentro de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional donde se sigue el
juicio, se va a conceder siempre que se solicite, a menos que haya un justo
motivo para creer que se pide maliciosamente con el slo propsito de demorar
el curso del juicio. Art. 330.
Esta aumento se va a otorgar con citacin. Art. 336; "como se pide, con
citacin".

2.- Fuera de la Repblica:


Para que se decrete este aumento extraordinario se requiere que concurran las
siguientes circunstancias: Art. 331
A) Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otras piezas del
expediente, aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias
probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben

22

practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios


probatorios que se pretenda obtener.
B) Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el
solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran.
C) Que tratndose de prueba de testigos, se exprese el nombre y
residencia, o se justifique algn antecedente que haga presumir la
conveniencia de obtener sus declaraciones.
Aun cuando se renan estas circunstancias, es menester tener presente que
siempre que se solicite este aumento extraordinario el tribunal debe exigir para
dar curso a la solicitud, que se consigne en la cuenta corriente del tribunal una
cantidad cuyo monto no puede ser inferior a medio sueldo vital ni superior a
dos sueldos vitales . Art. 338
Esta consignacin va a ceder en beneficio del Fisco si resulta establecido en la
causa alguno de los siguientes motivos:
A) Que no se ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida.
B) Que los testigos sealados no tenan conocimiento de los hechos ni
se han hallado en situacin de conocerlos.
C) Que los testigos o documentos no han existido en el pas en que se
ha pedido que se practiquen las diligencias probatorias.
Esta solicitud de aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la
Repblica se concede con audiencia de la parte contraria. Art. 336.
El tribunal para proveerlo debe ordenar traslado, por lo que se va a producir un
incidente. Una vez fallado el incidente, se resolver. Tramitacin de un
incidente: se ordena traslado a la parte contraria, sta tiene un plazo de 3 das
para exponer lo que al respecto estime conveniente.
Los incidentes a que d lugar la concesin de este aumento extraordinario se
tramitan en piezas separadas y por ende no suspenden el trmino probatorio,
pero no se van a contar en este aumento los das que transcurran mientras
dura este incidente sobre concesin de aumento extraordinario. Art. 336 inc. 3.
A aquella parte que habiendo obtenido el aumento extraordinario y no la rinde,
o rinde una impertinente, se le obliga como sancin a pagar a la parte contraria
los gastos en que sta haya podido incurrir para concurrir a la diligencia
respectiva, sea personalmente o a travs de mandatario. Art. 337.
Esta sancin se le impone en la sentencia definitiva y el tribunal puede absolver
de este pago a la parte que aparece infractora, si ella acredita no haberla
rendido por motivos justificados. Art. 337.

3.- Termino probatorio especial


Es el nuevo trmino que a solicitud de la parte, otorga el tribunal cuando
concurren los requisitos necesarios para ello.

23

Tiene su origen en una resolucin del tribunal que lo concede, por ello es un
trmino judicial, no tiene el carcter de fatal, luego para extinguirlo es necesario
acusar rebelda y que el tribunal lo declare extinguido.
En general, se concede cada vez que durante el trmino probatorio sucede
algn hecho o sobrevenga cualquier situacin en el proceso que impida real y
legtimamente la recepcin de la prueba.
Casos en que procede:
La ley seala ciertos casos:
1.- En caso de existir entorpecimientos dentro del probatorio que
impidan recibir la prueba.
2.- Para el caso de acogerse la apelacin subsidiaria interpuesta en
contra de la resolucin que recibi a prueba la causa.
3.- Para rendir la prueba testifical iniciada en tiempo hbil pero no
concluida dentro de l por sobrevenir entorpecimientos.
4.- Otros casos especiales establecidos en la ley.
Examen particular de cada caso:
1.- Art. 339 inc. 2:
Entorpecimiento: es todo obstculo subjetivo u objetivo o legal que se
opone de un modo imprevisto al transcurso del normal trmino
probatorio. Ejemplo: extravo del expediente, la sustraccin del
expediente, el incendio del juzgado, la existencia de un estado de
guerra, un terremoto.
De acuerdo con el art. 339, si en el trmino de prueba ocurren
entorpecimientos que imposibilitan la recepcin de la prueba, ya sea
absolutamente o de un lugar determinado, el tribunal puede otorgar un
nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el
entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho
entorpecimiento se refiere.
Pero, para poder hacer uso de esa facultad, es menester que la parte
afectada por l reclame en el momento en que ste se produce o dentro
de los 3 das siguientes desde que se produzca.
2.- Art. 339 inc. 4:
Se presenta esta posibilidad cuando el tribunal de alzada acoge la
apelacin y por tal motivo hay necesidad de rendir nueva prueba.
Procede cuando la resolucin del tribunal superior ordena agregar o
modificar los puntos de prueba de primera instancia, no cuando se trata
de eliminar algunos de ellos.
Debe fijarse un trmino especial por el nmero de das que fije el tribunal
en forma prudencial y que no sobrepase los 8 das.

24

Para hacer uso de este trmino especial de prueba no se necesita


reclamar de entorpecimiento alguno, porque en realidad no ha existido
esta situacin.
La prueba que se haya podido producir en la causa tendr pleno valor,
en la medida que ella no haya sido afectada por la resolucin del tribunal
superior.
3.- Art. 340 inc. 2:
La prueba testifical slo puede producirse dentro del trmino probatorio;
sin embargo, las diligencias relativas a este tipo de pruebas iniciadas en
tiempo hbil pero no concluida en l por algn impedimento, y cuya
remocin no haya dependido de la parte interesada, podrn practicarse
dentro de un breve trmino que el tribunal sealar por una sola vez
para ese objeto.
Este derecho a pedir este trmino especial de prueba debe reclamarse
dentro del trmino probatorio o dentro de los 3 das siguientes a su
vencimiento.
Puede acontecer que lo que impide la recepcin de la prueba es la
inasistencia del juez que conoce del litigio. En ese caso, el secretario a
peticin de cualquiera de las partes, va a certificar ese hecho y con el
mrito de este resultado el tribunal sealar nuevo da para la recepcin
de la prueba.
En este caso, no se requiere que se pida por la parte, basta que el
secretario lo acredite. Tampoco tiene limitaciones esta facultad.
4.- Entre estos casos podemos mencionar:
a)Art. 159 que se refiere a las medidas para mejor resolver.
b)Art. 376, se refiere a la prueba de las tachas que se formulan contra un
testigo.
c) Art. 402 inc. 2, se refiere a la revocacin de la prueba confesional.
d)Art.327, que se refiere a tres casos:
- Art.310. Incidentes de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago
efectivo
- Art.321. Dentro del probatorio ocurre algn hecho sustancialmente
relacionado con el asunto que se ventila, o se trata de hechos
verificados y no alegados, con tal que el que los aduce jure que slo
entonces han llegado a su conocimiento.
- Art.322. Dndose traslado de la solicitud de ampliacin, la contraparte
alega hechos nuevos que renen los requisitos del art.321, o que se
relacionan con ellos.
Si en alguno de estos tres casos es menester rendir prueba fuera del
lugar en que se sigue el juicio, el tribunal ampliar el probatorio al
nmero de das que sea necesario, el que no exceder de 15 das (no
30 como en el art.90); lo anterior, sin perjuicio del art.431.

25

La prueba y los medios de prueba en particular

Las cuestiones que pueden someterse al conocimiento y decisin de un


tribunal de justicia pueden versar sobre puntos de hecho o de derecho.
Normalmente la prueba recae exclusivamente sobre los hechos, el derecho se
prueba excepcionalmente cuando se trata del derecho extranjero o cuando se
trata de probar la costumbre en los casos en que ella constituye derecho.
El derecho se invoca y se muestra mediante razonamiento jurdicos, as como
la interpretacin legal de los hechos verificados en el proceso.

Acepciones del vocablo prueba.


Tiene diversas acepciones:
1. - Puede tomarse como los medios o elementos de conviccin que seala la
ley, y as se habla entonces de la prueba de testigos y la prueba
instrumental. En este sentido est tomado este concepto en el Art. 1698 inc.
2 CC.
2. - Puede tambin tomarse en un sentido de que es el hecho mismo de la
produccin de tales elementos probatorios. Ejemplo: cuando se expresa que
la prueba incumbe al actor y as lo seala el Art. 1710 CC.
3. - Puede tambin tomarse en un sentido de valoracin de esos elementos
probatorios en la conviccin que ellos producen en el juez, y as se habla de
plena prueba, de prueba incompleta; ejemplo: Arts.1700 y 1713 CC.

Concepto.
Es el establecimiento por los medios legales de la verdad de un hecho que
sirve de fundamento a un derecho que se reclama.

Finalidad.
El objeto de ella consiste en procurar la conviccin del juez sobre los hechos
que se han afirmado, sobre la verdad de ellos, lo que se logra a travs de
ciertos actos que se traducen en la aportacin de prueba.
Estos medios de prueba se encuentran predeterminados por el legislador.
El CPC indica en el Art. 341 que los medios de prueba de que puede hacerse
uso en juicio son:
- Instrumentos.
- Testigos.
- Confesin de parte.

26

- Inspeccin personal del tribunal.


- Informe de peritos.
- Presunciones.
Pero, este CPC no slo enumera en forma taxativa los medios de prueba de
que pueden hacer uso las partes, sino que tambin seala la forma de hacerlos
valer en juicio, el valor probatorio que se le asigna a cada uno y el orden de
precedencia en que deben preferirse unos a otros cuando concurren varios
para acreditar un hecho.
No en todas las legislaciones se sigue similar criterio. Hay algunas que le dejan
al juez una amplia libertad en la apreciacin de los medios de prueba, as como
tambin se deja a las partes en libertad para hacer valer estas probanzas en la
forma que lo estimen conveniente.
En todo caso, la apreciacin de la prueba, cualquiera sea la forma legislativa
que se le revista es la actividad intelectual que se lleva a cabo por el juez para
medir su fuerza probatoria.
En el criterio de nuestra legislacin el juez para dar por establecido un hecho
en el juicio slo puede valerse de estos medios que contempla el Art. 341, por
eso es que el conocimiento privado que tenga ese juez de los hechos, o que se
le acrediten esos hechos de otra forma que la legal, no pueden dar por
acreditado el hecho en la causa. (debe estarse al mrito del proceso).
El conjunto de las disposiciones contenidas tanto en el CC como en el CPC y
que establecen la manera cmo deben hacerse valer en juicio los medios de
prueba, su valor probatorio y la preferencia que debe drsele a cada uno de
ellos cuando concurren varios en un mismo juicio, es lo que se llama leyes
reguladoras de la prueba.

A quin le incumbe probar?


Hemos visto que si bien la prueba no constituye una obligacin, porque nadie
puede ser obligado a probar, no es menos cierto que el litigante que quiere
obtener en el juicio debe probar los hechos que alega. De all que se diga que
la prueba impone al litigante que deba rendirla una carga, que es lo que se
conoce como onus probandi.
El CPC no contiene disposicin alguna de carcter general sobre esta materia.
Es el Art. 1698 inc. 1 CC el que establece que incumbe probar las obligaciones
o su extincin al que alega aqullas o sta.
De all fluye que la necesidad de probar est impuesta por la ley al que alega
un hecho contrario al estado normal de las cosas, o al que alega un hecho que
modifica una situacin adquirida; por lo tanto, ser generalmente el actor a
quien corresponda acreditar los hechos que alega, ya que es l el que pretende
que el demandado est obligado para con l, o bien, que existe una situacin
jurdica determinada en su favor.
Por otra parte, si al probar la existencia de una obligacin el demandado
expresa que ella se ha extinguido por alguno de los medios legales, le
corresponde probar ese modo de extincin.

27

Excepciones.
Lo dicho admite ciertas excepciones:
1.- El caso de las presunciones legales; la parte favorecida con una
presuncin queda liberada del peso de la prueba, lo que no impide que
la contraria pueda destruir los fundamentos de la presuncin.
2.- Pacto de las partes; a travs de ste las partes pueden convenir en
alterar el onus probandi; as lo han resuelto nuestros tribunales.

Clasificaciones.
La prueba en trminos generales es susceptible de clasificarse segn sea el
punto de vista del cual se le considere:
1.- Segn la oportunidad en que se produce, se distingue entre:
A) Prueba preconstituida: establecida por las partes con
anterioridad a la litis.
B) Prueba simple: que es la que se produce durante la secuela
del juicio.
2.- Segn la fuerza de la conviccin, se distingue entre:
A) Plena prueba: que es la que por s sola basta para establecer
la existencia de un hecho.
B) Prueba semiplena: es la que por s sola no basta para dar por
establecido un hecho.
3.- Segn sobre lo que recae, se distingue entre:
A) Directa: es aqulla por la cual se prueban los mismos hechos
del pleito.
B) Indirecta: cuando se prueban otros hechos de los cuales se
deducen los que dieron origen al pleito.

I.- PRUEBA INSTRUMENTAL (DOCUMENTAL). arts.342 y 355.


Es el medio por el cual se tiende a la demostracin fehaciente de un hecho que
ya expir en el tiempo, y al que la ley le otorga determinados efectos de
credibilidad, por estar representados en un documento idneo.

Instrumento:
Es todo escrito por el cual se consigna un hecho. Tienen este carcter todos los
escritos, los documentos que sirven para acreditar los hechos en el juicio.

28

Clasificaciones
Estos documentos son susceptibles de clasificaciones segn:
1.- Su autenticidad, as se habla de:
- Instrumentos pblicos
- Instrumentos privados.
2.- Su funcin, as existen:
- Instrumentos por va de prueba: son aqullos que acreditan un hecho.
- Instrumentos por va de solemnidad: son aqullos que observan una
solemnidad o formalidad legal que da eficiencia al acto y que sirve
tambin para acreditarlo.

Instrumentos pblicos
Tratndose de los instrumentos pblicos el CC en el art. 1699 expresa que "es
el autorizado con las formalidades legales por el competente funcionario".

Elementos
Para estar en presencia de ste es menester que:
1. - Sea autorizado por un funcionario pblico.
2. - Este funcionario sea competente, es decir, que est autorizado por la ley
para intervenir en la dacin de este instrumento.
3. - Este funcionario debe actuar dentro de sus atribuciones.
4. - Todo este quehacer este funcionario lo realiza dentro de su territorio
jurisdiccional.
5. - Adems el art. 1699 CC exige que ese instrumento sea otorgado con las
solemnidades legales. Estas varan de un tipo de instrumento a otro y
depender de la naturaleza de ste.

Clasificacin
Estos instrumento pblicos son susceptibles de clasificarse en:
A) Instrumentos pblicos propiamente tal: Art. 1699 CC
B) Escrituras pblicas: cuya definicin se encuentra en el art. 403 COT
que seala: "es el instrumento pblico o autntico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e
incorporado en su protocolo o registro pblico ".
Adems de stos hay ciertos documentos que se consideran como
instrumentos pblicos en juicio, stos estn sealados en el art. 342 CPC,

29

siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales


que les dan este carcter:
1.- Los documentos originales art.342 N1:
Estos son aqullos en que consta el acto mismo o aqullos en que se ha
suscrito el acto mismo, y estos documentos originales pueden tener o no
matriz. Ejemplo: escritura pblica, normalmente tienen matriz; un
Decreto Supremo no tiene matriz.
Estos documentos que tienen matriz se les llama informativos y los que
carecen de ella se llaman dispositivos.
2.- Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que
hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra
quien se hacen valer. Se les llama testimonios o atestados. Art.342 N2
Este nmero se est refiriendo a las copias que se han obtenido de los
originales y para que stas tengan valor deben cumplir con los requisitos
que la propia ley indica para este fin.
3.- Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria, dentro de los tres das siguientes a aqul en
que se le di conocimiento de ellas. Art.342 N3
Se refiere a las llamadas copias simples, que son aqullas que se han
otorgado sin haberse cumplido en su dacin los requisitos sealados por
la ley; pero, para que estas copias puedan ser consideradas como
instrumentos pblicos en juicio, es menester que la parte contraria no las
objete dentro de tercer da contado desde que se le di conocimiento de
ello (notificacin por el estado diario).
4.- Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y
halladas conformes con sus originales, o con otras copias que hagan fe
respecto a la parte contraria. Art.342 N4
Este nmero se refiere al caso en que la parte haciendo uso de este
derecho de objetar las copias dadas sin haber cumplido los requisitos
legales, pero que cotejadas y que se encuentren conformes con sus
originales, o con otras copias que hacen fe respecto de la parte
contraria, tienen el carcter de instrumento pblico en juicio.
Cobra importancia en esta materia la institucin del cotejo, que es la
diligencia que consiste en comparar un documento con otro, o bien, una
letra, una firma con otra. Este cotejo puede ser tanto de instrumento o de
letra.
a) De instrumento:
Proceder siempre que se trate de documentos pblicos o
autnticos que tengan una matriz.
b) De letras:
Proceder siempre que se niegue la autenticidad de un
instrumento privado o de uno pblico que carezca de matriz.

30

El cotejo de instrumento se lleva a cabo por el funcionario que haya


autorizado la copia presentada en juicio, o bien por el secretario del
tribunal o por otro ministro de fe que designe el tribunal. En tanto que el
cotejo de letra, se lleva a cabo por peritos.
5.- Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados
por su secretario u otro funcionario competente, y sacados de los originales o
de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior.
Este testimonio que el tribunal puede mandar agregar durante el juicio
se ordena con citacin de las partes y puede constituir una medida para
mejor resolver.
6.- Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica
avanzada.

Iniciativa para la produccin de esta prueba.


La regla general es que se produce a iniciativa de las partes. Excepcionalmente
la puede decretar de oficio el juez como medida para mejor resolver. Art. 158
N 1

Forma cmo se hace valer en juicio.


La parte que desea acompaar el instrumento respectivo lo puede hacer
presentando ella misma al juez los documentos que estn en su poder, pero
tambin puede pedir la parte que la contraria o un tercero exhiba aquellos
documentos que obran en su poder. Art. 349.
1. Aquellos documentos que la parte tiene en su poder y que los desea
presentar en el juicio, ya sea que estos documentos sean pblicos o
privados, debe acompaarlos con citacin o bajo el apercibimiento legal que
corresponda. Art. 795 N 5.
Lo dicho supone que si se acompaan documentos pblicos, la parte contra
quien se hacen valer tiene el plazo fatal de 3 das para objetarlos y que si es
instrumento privado el plazo de la citacin ser de 6 das. Art. 346 N 3.
Si se trata de documentos que acompaan a la demanda, el plazo para
objetarlos, sean pblicos o privados, es el trmino de emplazamiento.
El Art.347 se refiere a aquel instrumento extendido en lengua extranjera cuya
traduccin se acompaa al juicio, en que la parte contraria puede pedir
dentro de 6 das que esa traduccin sea revisada por un perito.
2.Si se trata de documentos que estn en manos de un tercero o en poder de
la parte contraria, puede pedirse la exhibicin de tales documentos.
La exhibicin consiste en mostrar el documento para que se lo examine, sin
necesidad de dejarlo agregado a los autos.
Para que opere esta exhibicin se precisa que el documento cuya exhibicin se
solicita tenga una relacin directa con la cuestin debatida. Se requiere

31

adems que estos documentos no revistan el carcter de secretos o


confidenciales. Art. 349.
Los gastos en que se pueda incurrir con ocasin de esta exhibicin
instrumental son de cargo de aqul que pide la diligencia.
Si se rehusa la exhibicin ordenada por el tribunal, a fin de establecer la
sancin que acarrea esa negativa, hay que precisar quien la rehusa: si la parte
misma o un tercero.
1.- Si se trata de la parte tiene dos sanciones: Art. 274.
1. - Apremio de multas que no excedan de dos sueldos vitales o arrestos
hasta por dos meses.2. - Pierde el derecho de hacer valer esos mismos documentos en
apoyo de su defensa, a menos que el solicitante los haga valer
tambin en apoyo de su defensa.
3. Cuando se justifica la imposibilidad de haberlo presentado con
antelacin o cuando se refiere a hechos distintos a los que motivaron
la exhibicin. Art. 349 incs. 2 y 3 .2.- Si se trata de un tercero que se rehusa, se le podr castigar con multas o
apremios. Art. 276.-

Oportunidad para presentarlo.


Acerca de la oportunidad en que se puede producirse esta prueba instrumental,
debemos sealar:
Puede producirse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del
trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda
instancia. Art. 348.
Cuando se acompaan en segunda instancia no se suspende la vista de la
causa, pero el tribunal no puede fallar la causa sino vencido el plazo de citacin
cuando haya lugar a ella o al apercibimiento legal.
Puede suceder que estos instrumentos se hayan otorgado en el extranjero; si
as fuere, deben presentarse debidamente legalizados, es decir, deben
someterse a ciertos procedimientos para demostrar su autenticidad.
Estos procedimientos se efectan conforme al Art. 345.
Es posible que estos instrumentos otorgados en pas extranjero vengan en un
idioma diferente al espaol, en consecuencia estos documentos pueden
acompaarse al juicio en dos formas :
1. - Ya traducidos al espaol, y esta traduccin tiene valor a menos que
la parte contraria exija que ellos sean revisados por un perito y esa
exigencia debe hacerla valer en un plazo de seis das.
2. - Que se presenten a juicio en su idioma original, en cuyo caso, el
tribunal designa un perito para que proceda a su traduccin siendo los
costos de cargo de quien demande la intervencin del perito.

32

Valor probatorio de un instrumento publico


Hay que distinguir si ese valor probatorio es:
1.- Respectos de los otorgantes. Art. 1700 CC
Hace plena prueba en cuanto a su fecha, al hecho de haberse otorgado,
en cuanto al hecho de haber efectuado las partes las declaraciones que
all se contienen, y en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l
hayan hecho los interesados.
2.- Respecto de terceros. Art. 1700 CC
El valor probatorio es que hace plena prueba en cuanto al hecho de
haberse otorgado y a su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hecho los interesados.

Impugnacin de los instrumentos pblicos.


Pese a este valor probatorio casi absoluto que la ley le confiere a estos
instrumentos pblicos estos pueden impugnarse por :

1.- Por falta de autenticidad:


La autenticidad es el efecto tpico de la actividad realizada por el sujeto
competente con arreglo a las formalidades establecidas por el derecho.
Un instrumento pblico adolece de falta de autenticidad cuando no ha sido
suscrito por las personas que aparecen hacindolo, o cuando no ha sido
otorgado por el funcionario que aparece otorgndolo.
Para demostrar la falta de autenticidad se permite el empleo de cualquier
medio probatorio, porque lo que se trata de probar es un hecho; incluso es
factible utilizar la prueba testifical, ya que en todo caso no opera la limitacin
del Art. 1709 CC.
Esta impugnacin por falta de autenticidad puede ser utilizada tanto por las
partes como por los terceros.
Mencin aparte merece la impugnacin de falta de autenticidad de una
escritura pblica. Art. 429 CPC.
Para que pueda invalidarse con prueba de testigos una escritura pblica es
menester la concurrencia de 5 testigos que renan las condiciones del Art. 384
N 2, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al
otorgamiento de la escritura, o el escribano, o alguno de los testigos
instrumentales, ha fallecido con anterioridad, o ha permanecido fuera del lugar
en el da del otorgamiento y en los 70 das subsiguientes.
Esta prueba testifical queda sujeta a la calificacin del tribunal y ste la va a
apreciar segn las reglas de la sana crtica.

33

Esta disposicin del Art. 429, tiene vigencia cuando se trata de impugnar la
autenticidad de la escritura misma y no de las declaraciones consignadas en
ella. Sin embargo, esta opinin no es totalmente aceptada, hay quienes
piensan que a pesar de la redaccin de esta disposicin sera factible impugnar
las declaraciones hechas por las partes en ellas y esta impugnacin se hara
mediante otra plena prueba.

2.- Por nulidad:


Se impugna por nulidad cuando se acredita que el instrumento pblico no ha
cumplido con las formalidades y requisitos exigidos por la ley para su validez
segn su naturaleza, o bien, cuando se sostiene que el funcionario otorgante
era incompetente para actuar en el territorio jurisdiccional en que autoriz el
acto.
Los Art. 412 y 426 COT: Situaciones en que si se dan las escrituras pblicas
nulas.
Mientras no se declare la nulidad por decreto judicial, el instrumento pblico
produce sus efectos.

3.- Por falsedad de las declaraciones hechas all:


Se ha dicho que es posible impugnarse por falsedad de las declaraciones
contenidas en el instrumento pblico sostenindose que el Art. 429 inciso final,
lo nico que hace es restringir la prueba que pueda utilizar para tal fin, dejando
fuera de ella la prueba testifical.
Esta impugnacin puede ser formulada tanto por las partes otorgantes,
mediante otra plena prueba, como tambin pueden impugnarla los terceros,
toda vez que las declaraciones que se contienen en este instrumento pblico
respecto de ellos hace plena fe, y para demostrar estas falsedades estos
terceros pueden utilizar cualquier medio de prueba.

Forma de hacer valer una impugnacin


Acerca de la va que se puede utilizar para hacer valer esta impugnacin,
existen:
A) Va principal: Se traduce en que la parte inicia un juicio ordinario, sea civil o
criminal para atacar la validez del instrumento.
B) El incidente: Se da cuando la parte impugna dentro del trmino de citacin o
dentro del apercibimiento legal que corresponda, el respectivo instrumento.

Instrumento privado
Nuestra legislacin no le reconoce valor probatorio al instrumento privado,
mientras no haya sido reconocido por la parte contra quien se hace valer o
mandado tener por reconocido.

34

Cuando este instrumento privado es reconocido por la parte contra quien se


opone o es mandado tener por reconocido, tiene el valor de escritura pblica
respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las personas
a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos. Art. 1702
CC
La ley reglamenta en que casos estos instrumentos se reputan autnticos y en
que casos tienen fecha cierta.
El art. 1702 CC dispone: va a ser autntico cuando ha sido reconocido o
mandado tener por reconocido.
Y va a tener fecha cierta en las situaciones sealada en los arts. 1703 CC y
419 COT. Segn este ltimo artculo, Respecto de terceros adquiere fecha
cierta desde su anotacin en el repertorio.
La otra posibilidad en que adquiere valor probatorio este instrumento privado es
que sea reconocido: para analizar los efectos del reconocimiento de este
instrumento hay que distinguir si de trata de instrumentos emanados de las
partes o por terceros.

1.- Si se trata de instrumento privado que emana de las partes.


Hay 3 maneras de conseguir esto, son: Art. 346 CPC
- Reconocimiento expreso. art. 346 N 1 y 2.
En primer lugar cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo
nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer.
En segundo lugar: cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento
pblico o en otro juicio diverso.
- Reconocimiento tcito.
Para que proceda es menester que el instrumento se ponga en conocimiento
de la parte contraria y que no se alegue su falsedad o falta de integridad dentro
de los seis (6) das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este
efecto, apercibir a aquella parte (contra quien se hace valer) con el
reconocimiento tcito de ese instrumento, si nada se expone dentro de dicho
plazo. Art. 346 N 3.
Para que proceda este reconocimiento se ha resuelto por los tribunales que es
necesario que haya precedido el apercibimiento que aqu se indica respecto de
la parte contra quien se hace valer. Si no hay apercibimiento no procede.
- Reconocimiento judicial. Art. 346 N 4.
Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial.
Se produce cuando la parte contra quien se hace valer el documento privado
alega dentro del plazo (seis das) la falsedad de tal acto o falta de integridad.
Frente a esta excepcin se genera un incidente que se tramitar conforme a las
reglas generales.

35

Terminado este incidente y segn los antecedentes que se hayan producido en


esta situacin, el tribunal puede dar por reconocido este instrumento o estimar
que no se le reconoce para estos efectos.
En este incidente que se genera a raz de la objecin son admisibles como
medios de prueba segn el art. 355: el cotejo de letras y aquellas que las leyes
autoricen para la prueba de fraude.

2-. Instrumentos privados emanados de terceros.


Nuestra jurisprudencia ha sealado que el reconocimiento de instrumentos
privados cualquiera que sea la forma del reconocimiento solamente puede
afectar a la parte de la cual emana.
Si ese instrumento emana de un tercero ajeno al juicio, por mucho que haya
transcurrido el plazo de seis das y se le haya apercibido a la parte para que
manifieste su parecer, no puede sostenerse que este instrumento adquiere
valor probatorio.

II.- PRUEBA TESTIMONIAL. ARTS. 356 - 381.La prueba testimonial es un medio de prueba que consiste en la declaracin
que bajo juramento y en las condiciones que seala la ley, hacen o formulan en
el juicio las personas que tienen conocimiento de los hechos controvertidos en
el pleito.

Quienes son testigos


Testigo es la persona fsica con capacidad suficiente, ajena a la relacin
procesal, llamada a prestar declaracin ante el rgano jurisdiccional respecto
de hechos que en forma circunstancial han cado en dominio de sus sentidos, o
que en razn de su actividad, profesin u oficio deduce de su percepcin.
Son personas extraas al pleito que exponen sobre hechos controvertidos.
Este testimonio es un acto procesal por el cual una persona informa a un juez
sobre lo que sabe de ciertos hechos.

Reglas aplicables a la prueba testifical.


Estn establecidas en el CC., arts. 1708, 1709, 1711, que indican cuando
procede esta prueba testimonial.
El CPC seala las condiciones que deben reunir las personas que van a
concurrir a deponer, as como la forma o manera en que deben prestar su
declaracin.

Clasificaciones.

36

1.- Considerando la forma como conocen los hechos, pueden ser:


A) Testigos presenciales o de vista: son aqullos que relatan los hechos
percibidos por sus propios sentidos.
B) Testigos de odas o de auditum: son aqullos que narran hechos
conocidos por el dicho de otras personas.
C) Testigos instrumentales: aqullos que han concurrido al otorgamiento
de un instrumento pblico o privado.
La importancia de esta clasificacin es por el valor probatorio.
2.- Segn las circunstancias del hecho pueden ser:
A) Testigos singulares: son los que coinciden en el hecho fundamental
sobre el cual deponen, difiriendo en las circunstancias accesorias del
hecho.
Esta discordancia que se puede producir en un testigo singular puede
ser:
a) - Adversativa u optativa: si lo que se afirma por un testigo es
incompatible o est en contradiccin con el dicho de otro.
b) - Diversificativa: cuando cada testigo declara sobre hechos
distintos sin que estos se complementen y sin que haya
contradiccin.
c) - Acumulativa o adminiculativa: cuando los testigos deponen
sobre hechos que aunque diversos se complementan con
relacin al punto controvertido.
B) Testigos contestes: son aqullos cuyas declaraciones coinciden
plenamente en su objeto y en los antecedentes que los rodean o
acceden a l. Estn de acuerdo en el hecho y en las circunstancias
accidentales.
Estos testigos deben reunir ciertas condiciones toda vez que el legislador no
mira con buenos ojos este medio probatorio. De ah que el CC en su mensaje
le dedique un prrafo sealando: "Conocida es en las poblaciones inferiores la
existencia de una clase infame de hombres que se labran un medio de
subsistencia en la prostitucin del juramento" (de la prueba de las
obligaciones).
Toda su produccin y las personas que pueden llegar a declarar como testigos
en juicio, es decir, la calidad ha sido minuciosamente reglamentada.

Oportunidad para rendir esta prueba.


Esta prueba puede ser producida en primera instancia y nicamente dentro del
trmino probatorio. Pero tambin puede producirse en forma excepcional en
segunda instancia. Art. 207. El tribunal podr pedir como medida para mejor
resolver la recepcin de prueba testimonial sobre hechos que no figuran en la
prueba rendida en autos, siempre que la prueba testimonial no se haya podido

37

rendir en primera instancia y que tales hechos sean considerados por el


tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
En lo que respecta a la iniciativa de la produccin de esta prueba generalmente
ella se produce a iniciativa de las partes.
La parte que quisiere valerse de la prueba de testigos debe hacerlo dentro de
los 5 das siguientes, contados desde la ltima notificacin que recibe la causa
a prueba.
Se presenta la lista de testigos y puede presentar las minutas de puntos de
prueba.
Tambin puede producirse esta prueba oficiosamente por el tribunal como una
medida para mejor resolver. Arts. 159 y 207.

Capacidad para ser testigos.


Para testificar en juicio es capaz toda persona que la ley no declare
inhabilitada.
La regla general es la habilidad para declarar en juicio y la excepcin la
inhabilidad entendiendo por tal el impedimento que obsta total o parcialmente
para que una persona declare como testigo.
Estas inhabilidades pueden ser absolutas o relativas:

1.- Inhabilidades absolutas:


Pueden ser en razn de faltar la capacidad fsica o intelectual para captar el
hecho controvertido y quedan comprendidas aqu las causales indicadas en los
N1 al 5 del art.357.
- La edad, puesto que no pueden ser testigos los menores de catorce (14)
aos.
- Interdiccin por causa de demencia.
- Los privados de razn o ebrios al tiempo de declarar.
- Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al
tiempo de verificarse stos.
- Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente
(Modificado por Ley N 19.904, D.Of. de 03.10.2003).
Tambin estas inhabilidades absolutas pueden fundarse en razn de carencia
de probidad, sealados en los N6 al 9 del art.357.
- N6 los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan intentado
cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente.
- N7 los vagos sin ocupacin u oficio conocido.

38

De acuerdo al art. 305 CP, son vagos los que no tienen hogar fijo, ni medios de
subsistencia, ni ejercen habitualmente alguna profesin, oficio ni ocupacin
lcita, teniendo aptitudes para el trabajo.
- N8 los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido
condenados por delito.
- N9 los que hagan profesin de testificar en juicio.

2.- Inhabilidades relativas:


En cuanto a la inhabilidad relativa consignadas en el art. 358 ellas obedecen a
la razn de faltar la imparcialidad necesaria, esta falta de imparcialidad puede
deberse a los siguientes motivos:
A) Al parentesco. N 1 y 2.
B) A la amistad. N 7.
C) A un vnculo de dependencia. N 4 y 5.
D) A la existencia de tutela o curatela. N 3.
E) A la existencia de un inters directo o indirecto en el juicio. N 6.

Obligaciones de los testigos:


Esta persona llamada a ser testigo en un pleito tiene ciertas obligaciones que
pueden reducirse bsicamente a tres:
1.- Obligacin de comparecer a toda audiencia que el tribunal seale
para rendir la prueba de testigos.
2.- Obligacin de declarar, excepto los casos en que la ley exime al
testigo de esta obligacin.
3.- Obligacin de prestar juramento.

1.- Obligacin de comparecer:


Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin esta obligada a
concurrir a la audiencia que el tribunal seale para los fines de recibir su
declaracin.
Sin embargo, cuando se exige la comparecencia de un testigo a sabiendas que
su testimonio es intil, el tribunal puede imponer a la parte que solicit esto,
una multa que vara de un dcimo (1/10) a medio (1/2) sueldo vital. Art. 359.
Esta obligacin no opera respecto de aquellas personas que seala el art. 361
CPC
As no estn obligados a concurrir:

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1) N1: el Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado,


Senadores, Diputados, Subsecretarios, Intendentes, etc.
2) N2: FUE DEROGADO por Ley N 19.806, D.Of. de 31.05.2002. (Se
refera a las personas con inmunidades diplomticas).
3) N3: los religiosos, incluso los novicios.
4) N4: las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan
concurrir sin grave molestia.
5) N5: los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el
tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo.
Debe tambin agregarse el artculo 362 que exime de esta obligacin de
comparecer a los chilenos o extranjeros que gocen en el pas de inmunidad
diplomtica en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia.
Hay otras personas que se eximen de esta obligacin, entre ellas:
- Director General de Aguas. Art. 302 Cdigo de Aguas.
- Abogado Jefe del Departamento de Cobranzas Judiciales de Tesorera.
- Abogados Provinciales de Tesorera.
- Tambin se comprende a los rectores de universidades.
Ntese que estas personas solamente no estn obligadas a concurrir a la
audiencia, por el contrario tienen la obligacin de declarar
Cmo declaran estas personas
Las personas sealadas en el 361 van a prestar su declaracin en su domicilio.
Las del 362 declaran mediante informes

2.- Obligacin de declarar:


Toda persona, cualquiera sea su profesin est obligada a declarar, art. 359
inc. 1. Sin embargo, no estn obligados a declarar aquellas personas que
indica el art. 360. Pero, s estn obligadas a concurrir a la citacin que les hace
el tribunal.
El art. 360 no es taxativo sino simplemente ejemplificativo, las razones son:
1.- Secreto profesional
2.- Relaciones de parentesco.
3.- Honor de las personas y responsabilidad penal.
Se reconoce el secreto profesional slo en la medida que los hechos se hayan
comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio.
No estn obligadas a declarar, pero s a concurrir, salvo las personas
sealadas en el N 2.

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3.- Obligacin de prestar juramento


Art. 363, segn este artculo, antes de examinarse al testigo ste debe prestar
juramento al tenor de la frmula que seala esa disposicin. Si no presta
juramento su declaracin no tiene valor.
Estos testigos, y siempre que lo solicite alguna de las partes, el tribunal
mandar que se les cite en la forma establecida en el art. 56, vale decir por
cdula o personalmente, y en esta citacin se indicar el juicio en que debe
prestar declaracin, el da y la hora en que deber comparecer. Esta citacin se
hace a travs de un receptor.
Si este testigo legalmente citado no comparece a la audiencia respectiva o
compareciendo se niega a declarar, puede ser objeto de sancin. Art.380 inc.2
y 3
Estas sanciones pueden ser apercibimientos, toda vez que legalmente citado
no comparece puede ser compelido a travs de la fuerza pblica a presentarse
ante el tribunal, a menos que justifique la imposibilidad de concurrir. Pero si
comparece y se niega a declarar sin justa causa, se puede arrestar hasta que
preste declaracin.
Puede tambin afectarle una responsabilidad penal que le seala el art.494 N
12 CP al testigo rebelde, que es una pena de prisin en su grado medio a
mximo o multa.
Si el testigo para concurrir el tribunal incurre en gastos, tiene derecho a
reclamar de aquella persona que lo ha presentado como tal, el pago de los
gastos que tuvo que hacer por esa diligencia. Debe cobrarlo dentro de los 20
das que present la declaracin, si no hay acuerdo en su monto lo fijar el
tribunal sin forma de juicio, es decir, de plano y sin ulterior recurso. Art. 381.

Numero de testigos que pueden declarar sobre cada hecho controvertido.


De acuerdo al Art. 372, pueden declarar solamente en un juicio hasta 6 testigos
por cada parte y sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse.
Se van a examinar nicamente aquellos testigos que figuren en la lista que ha
presentado la parte. Sin embargo, puede admitirse la declaracin de otros
testigos en casos muy calificados y jurando que no tuvo conocimiento de ello al
tiempo de formar la nmina de testigos.
No son 6 testigos en total, sino que solo se admitirn 6 testigos por cada punto
de prueba. Ejemplo, si son 5 puntos de prueba pueden declarar hasta 30
testigos; pero se pueden presentar en la lista todos los que se quiera.
La parte que presenta su testigo debe saber sobre qu punto lo va a hacer
declarar y puede declarar por ms de un punto.
La parte que desee rendir prueba de testigos tiene que presentar una lista con
todos los requisitos del Art. 320 y si lo desea la minuta de puntos de prueba al
tenor de la cual declaran los testigos y dentro de los plazos que establece el
legislador.

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Ante quien se rinde. Art. 365.


Esta prueba de testigos se rinde ante un receptor, no ante el secretario del
tribunal que conoce de la causa (ministro de fe).
Son interrogados personalmente por el juez, si es colegiado por uno de los
ministros en presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto.
(principio de la inmediatividad).
Si el testigo que debe prestar su dicho reside fuera del territorio jurisdiccional
en que se sigue el juicio ser examinado por el tribunal que corresponde, a
quien se le va a remitir copias de los puntos de prueba fijados a travs del
exhorto.

Forma como se rinde. art. 365 inc. 2.Cmo se procede al interrogatorio. Las preguntas que se le formulen al testigo
deben versar sobre los datos necesarios para establecer si existen causales
que inhabiliten al testigo para declarar en juicio. Art. 365; y sobre los puntos de
prueba que se han fijado. Podr tambin el tribunal exigir que los testigos
rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones. Art. 366.
Adems cada parte tiene derecho para dirigir por conducto del juez las
interrogaciones que estime conducentes con el fin de establecer causales de
inhabilidad y tambin con el fin de que los testigos rectifiquen, esclarezcan y
precisen los hechos sobre los cuales declaren.
Si entre las partes se produce un desacuerdo acerca de la pertinencia,
procedencia de las preguntas que se le dirigen al testigo es el tribunal el
llamado a revolver.
Los testigos frente a este interrogatorio deben responder de una manera clara y
precisa y no se les permite llevar su declaracin escrita. Arts. 366 y 367. Esta
declaracin es un slo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves
y urgentes. Art. 368.
Las declaraciones del testigo se consignan por escrito y deben conservarse, en
cuanto sea posible, las expresiones que l haya utilizado reducidas al menor
nmero de palabras. Art. 370.
Estas declaraciones una vez terminada la sesin de prueba pertinente, son
ledas por el receptor en voz alta y ratificada por el testigo, esta acta la firma el
juez, el declarante si sabe hacerlo y la parte, as tambin los abogados
presentes y se autoriza el acta por el receptor.
En todo caso los testigos de cada parte se examinan en forma separada y
sucesiva, comenzndose por los testigos de la parte demandante y estos
testigos no pueden presenciar las declaraciones de los otros. Art. 364.

Las tachas.
Son los medios que establece la ley para hacer efectiva las inhabilidades que
indican los Arts. 357 y 358.

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Estas deben oponerse antes de que preste declaracin el testigo, no importa


que estos ya hubieren jurado.
Slo se admiten las tachas que se funden en alguna de las inhabilidades que
indican los arts.357 y 358, pero estas tachas deben expresarse con la claridad
y especificacin necesaria para que puedan ser fcilmente comprendidas.
Tachado este testigo, l puede ser reemplazado por otro que la parte haya
presentado y que figure en la nmina de testigos.
Hay que tener en cuenta que las tachas que se oponen no impiden el examen
del testigo, pero el tribunal puede repeler de oficio aquellos que notoriamente
aparezcan comprendidos en algunas de las causales del art. 357.
El tribunal si lo estima necesario para resolver este litigio puede recibir las
tachas a prueba y esta se rendir dentro del trmino probatorio concedido para
la cuestin principal (20 das), pero si este trmino est vencido o no es
suficiente lo que resta de l para recibir esta prueba se le ampliar para el slo
efecto de recibir esta prueba hasta por diez (10) das. Art.376. Incluso puede
pedirse trmino extraordinario. Art.329
A esta prueba de tachas, segn el art. 377, se le aplican las disposiciones que
reglamentan la prueba de la cuestin principal.
Es posible que a estos testigos que van a deponer sobre la tacha tambin se
les cuestione su habilidad, as estamos en presencia de lo que se llama la
tacha de tachas.
Por ende, sta se define como la inhabilidad que se hace valer contra el testigo
que va a declarar sobre las tachas deducidas.
Pero esta tacha de tachas tiene un lmite, y es que en ella no se admite prueba
de testigos para acreditar las inhabilidades que se hagan valer contra los que
declaran sobre las tachas.
En todo caso, las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas
opuestas son inapelables.
La legalidad de las tachas y su comprobacin las aprecia y resuelve el juez en
la sentencia definitiva.

Valor probatorio de la prueba testimonial.


Para determinarlo hay que distinguir entre:
1.- Testigos de odas.
Segn el art.383, puede estimarse como base de una presuncin judicial. No
obstante, es vlido el testimonio cuando el testigo se refiere a lo que oy decir
a alguna de las partes y de ese modo se explica o esclarece el hecho de que
se trata.
2.- Testigos presenciales:
Es el art.384 el que da seis reglas acerca de su valor probatorio. Arts.384 y
426.-

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1...: En este caso un testigo puede llegar a constituir plena prueba cuando a
juicio del tribunal tengan caracteres de gravedad y precisin suficientes para
formar su convencimiento.
2...: Legalmente examinados, es decir, que hayan jurado y que den razn de
sus dichos.
3...: Se est a la calidad sobre la cantidad.
4...: Frente a la igualdad de los testigos se est a la cantidad.
5...: Ver art. 384 CPC
6...: Ver art. 384 CPP

III.- CONFESIN EN JUICIO. ARTS.385 - 402.

La confesin es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad


de un hecho que puede producir en su contra consecuencias jurdicas.
Por medio de ella, una de las partes reconoce o declara sobre la efectividad de
un hecho que sirve de fundamento a las peticiones de la contraria.
Es una declaracin expresa, porque en principio el silencio de la parte no
implica reconocimiento de los hechos alegados por la contraria.
Fuera de esta confesin, medio de prueba, tambin existe y se reglamenta por
el legislador la confesin como medio preparatorio de la va ejecutiva para
aquellas situaciones en que el acreedor carece de un ttulo ejecutivo, pero esta
no tiene ninguna relacin con la que nos ocupa ahora. Art.435.
Hay tambin otras formas de obtener una confesin, as sucede cuando ella se
solicita en el carcter de una medida prejudicial. Art.273 N1. Tambin puede
investir la forma de una medida para mejor resolver, donde la confesin es
provocada por el tribunal y no por la otra parte. Art.159 N2.

Admisibilidad de este medio probatorio.


Regla general: Procede en todo caso, salvo las excepciones que el legislador
contempla:
Excepciones:
1. - No es admisible la confesin en aquellos casos en que se exige por
va de solemnidad un instrumento pblico. Arts.1701 y 1703 CC
2. - No lo es tampoco cuando se trata de una confesin extrajudicial,
puramente verbal, sino en aquellos casos en que lo sera la prueba
testifical. Art.398 inc.1.
3. - No es tampoco admisible en el juicio de separacin de bienes por el
mal estado de los negocios del marido, puesto que la confesin de
ste no hace prueba. Art.157 CC

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4. - No es admisible tampoco la declaracin de uno de los cnyuges ni la


confesin del otro acerca del dominio de los bienes existentes a la
poca de la disolucin de la sociedad conyugal, pues la ley presume
que pertenecen a ella. Art.1739 CC

Requisitos de la confesin:
Para que la confesin pueda tener eficacia se requiere la concurrencia de los
siguientes. requisitos:
1.- Debe existir capacidad en el confesante.
Slo puede confesar vlidamente quien tiene capacidad para actuar
personalmente en el juicio sin el ministerio o autorizacin de otro.
Si es incapaz para actuar en juicio deber confesar su representante
legal dentro de las facultades que seala la ley.
De ah que slo puede confesar el que es capaz de contratar (de
obligarse).
Si se trata de un absolutamente incapaz su confesin no produce efecto
alguno, ser su representante el llamado a confesar.
Si se trata de un menor adulto tambin debe confesar su representante,
sin embargo, si ese menor adulto ejerce una actividad comercial o tiene
peculio profesional, es capaz para confesar por s mismo y obligar por
ende sus propios bienes que quedan comprendidos en este peculio o
actividad comercial.
Si se trata de un disipador declarado en interdiccin, presta la confesin
su representante legal que es el curador.
Por las personas jurdicas confesar su representante legal.
2.- Debe recaer sobre hechos del juicio
Art. 385, al sealar que todo litigante est obligado a declarar bajo
juramento, contestada que sea la demanda sobre hechos pertenecientes
al mismo juicio. (controvertidos).
3.- Debe ser voluntaria
Significa que la voluntad del confesante debe estar exenta de todo vicio.

Clasificaciones.
La confesin como medio de prueba se puede clasificar de diferentes puntos
de vista:
I) Considerando ante quien se presta la confesin, ella puede ser:
1.- Judicial, la que puede ser:
A) Espontnea.

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B) Provocada, sta a su vez puede ser:


- expresa.
- tcita.
2.- Extrajudicial, que puede ser:
A) Verbal.
B) Escrita.
Confesin judicial: es la que se presta ante el tribunal que esta conociendo de
la causa en trminos generales.
Confesin extrajudicial: es aquella que se efecta fuera de todo juicio en
presencia de la parte que la invoca o un tercero, como tambin aquella que se
presta ante un tribunal incompetente.
Confesin judicial espontnea: es la que se presta voluntariamente.
Confesin judicial provocada: es la que se da a requerimiento de la parte
contraria o del propio tribunal, y cindose al procedimiento que indica la ley.
Confesin provocada judicial expresa: Cuando se da en trminos formales y
explcitos.
Confesin provocada judicial tcita: Se dar en aquellos casos en que la ley
autoriza al juez para tener por confesado un hecho, no obstante no existir un
reconocimiento expreso en la medida que concurran las circunstancias que la
misma ley seala.-

II) Atendiendo a su naturaleza se puede clasificar en:


A) Pura y simple.
B) Calificada.
C) Compleja.
Pura y simple: es aquella en que se reconoce un hecho sin agregar ninguna
circunstancia que restrinja o modifique sus efectos.
Calificada: cuando el confesante reconoce el hecho pero le atribuye una
distinta significacin jurdica que restringe o modifica sus efectos.
Compleja: cuando el confesante reconoce el hecho, pero agrega otro u otros
hechos destinados a destruir los efectos del hecho confesado.

III) Segn los efectos que produce, se clasifican en:


1.- Confesin divisible.
2.- Confesin indivisible.
Segn si puede o no dividirse el hecho material de la confesin.

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1.- Confesin judicial


Para que estemos en presencia de ella es menester que se preste ante el
tribunal que conoce de la causa.
Debe prestarse ante el tribunal que esta conociendo del juicio y no la que se
presta ante cualquier juez, porque la que se presta ante un tribunal
incompetente o diferente es una confesin extrajudicial.
Segn la ley va a ser confesin judicial la que se preste ante el tribunal que
est conociendo de la causa y va a ser extrajudicial la que se preste ante otro
tribunal. Art. 398.
Para que estemos ante la confesin judicial es necesario que se preste ante el
tribunal que est conociendo actualmente de la causa. Pero tambin tendr
este carcter aqulla que se d ante otro tribunal por delegacin de
competencia, si el litigante que llega a confesar se encuentra fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa. Art. 388 inc. final. Art.397
inc.2.
Tambin es confesin judicial aqulla que se presta ante el respectivo agente
consular chileno, si la parte cuya confesin se pretende, ha salido del territorio
de la Repblica. Art. 397.

Clasificaciones
La confesin judicial puede ser espontnea o provocada
Espontanea: Es la que se presta voluntariamente en el pleito, generalmente a
travs de los escritos que presentan los litigantes.
Provocada: Es la que presta un litigante a requerimiento de la contraparte o del
tribunal cuando ste la decrete como medida para mejor resolver.
A esta confesin provocada se le llama absolucin de posiciones, entendiendo
por tal, el procedimiento que contempla el CPC para obtener la confesin
provocada en juicio.

Absolucin de posiciones.
Posiciones: Son las preguntas que una parte formula a la contraparte, para que
las conteste bajo juramento, y que se refieren a hechos controvertidos en el
pleito.

Requisitos
Estas preguntas deben cumplir ciertas exigencias. Art. 386:
- Desde luego los hechos sobre los cuales se exige la confesin deben
ser expresados en trminos claros y precisos para ser entendidos sin

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dificultad, este interrogatorio puede revestir dos formas, las preguntas


pueden hacerse en forma:
1.- Asertiva o afirmativa
2.- Interrogativa
- Adems estas posiciones deben referirse a hechos que sean objeto del
debate de la cuestin controvertida.
- Se precisa que esta preguntas sean puestas por uno de los litigantes a
su contendor. Art. 386.

Oportunidad
Esta confesin en cuanto a la oportunidad en que puede solicitarse, segn el
art. 385 puede impetrarse contestada que sea la demanda, en cualquier estado
del juicio y sin que por la solicitud de ella se suspenda el procedimiento, hasta
el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la
vista de la causa en segunda.
Ante quien se efecta.
Esta absolucin de posiciones se efecta ante el tribunal que est conociendo
de la causa, de acuerdo al art. 388 el tribunal puede cometer al secretario del
tribunal o a otro ministro de fe esta diligencia. Art. 385. Todo lo anterior a menos
que en la solicitud se seale que se rinda ante el tribunal (no podra cometer).
Acta como ministro de fe en la recepcin de esta prueba un Receptor.
Si el litigante se encuentra fuera del territorio del tribunal esa confesin va a ser
tomada por el tribunal competente a travs de un exhorto. Art. 388; y si est
fuera del territorio nacional, se tomar por el agente diplomtico por medio de
un exhorto internacional. Art. 397 inc. 2.
Si estas personas estn fuera del territorio asiento del tribunal donde se sigue
la causa se va a cometer otra diligencia por el juez competente de la residencia
actual del litigante, y este juez exhortado podr practicar la diligencia por s
mismo o podr entregarla al secretario del tribunal. Art. 389.
En los tribunales colegiados el cumplimiento de esta diligencia se comisiona a
alguno de los ministros o tambin se puede encargar al secretario del tribunal.

Cmo se pide la confesin


La parte que la pide debe presentar un escrito al tribunal pidindole que se cite
a la contraria para absolver posiciones en el da y hora que el tribunal seale.
Junto a esta solicitud debe acompaar el pliego de posiciones, ste se
mantendr en reserva mientras no se contesten por el absolvente. En la
prctica se recurre a guardarlo en un sobre sellado.
Presentado este escrito y pliego de posiciones el tribunal lo provee citando a la
parte para el da y hora que seala, esta resolucin se notifica por cdula
porque se cita a la comparecencia personal de una de las partes.

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Hay ciertas personas que no estn obligadas a comparecer al tribunal a


absolver estas posiciones. Art. 389. Sin embargo, estas personas no estn
liberadas de confesar, si no que para recibir la confesin de ellas, el juez debe
trasladarse a su casa o bien comisionar al secretario para que l tome esa
diligencia.

Cuntas veces puede pedirse


Esta absolucin de posicin segn el art. 385 inc.2 parte final puede pedirse
hasta por dos veces en primera instancia y una vez en segunda.
Con todo si se alegan hechos nuevos durante el desarrollo de la litis puede
exigirse una vez ms.
Una vez que el absolvente es notificado legalmente de resolucin del tribunal
en que se fija el da y la hora en que debe comparecer puede asumir dos
actitudes:
1.- Concurrir el da y hora sealada.
Si concurre debe prestar su confesin pero antes de interrogrsele
deber prestar juramento de decir verdad. Art.363.La declaracin que presta el absolvente debe hacerse inmediatamente
en palabras y en trminos claros y precisos. Si es sordo - mudo podr
escribir su confesin delante del tribunal o del ministro de fe encargado
de recibirla. Art.391.Si se trata de hechos personales debe prestarla afirmndolos o
negndolos. Sin embargo el tribunal puede admitir la excusa de olvido
de los hechos, en casos calificados en la medida que esta excusa se
funde en circunstancias verosmiles o notoriamente aceptables. Art.
391.En todo caso el confesante podr aadir las circunstancias necesarias
para la recta y cabal inteligencia de lo declarado.Todo litigante puede presenciar la declaracin de su contendor y
formular al tribunal las observaciones que l estime oportunas que
aclare, explique o ample las preguntas que han dirigrsele, incluso
puede solicitar que se repita la declaracin si en las respuestas dadas
hay algn punto oscuro o dudoso que aclarar. Art. 392.
Estas declaraciones deben consignarse por escrito. Despus de leerse
en alta voz por el receptor que es el ministro de fe encargado de
intervenir en la recepcin de esta prueba, ella debe ser firmada por el
absolvente si es que sabe, sino pondr su dedo, por el juez de la causa,
u otro ministro de fe a quien el juez haya cometido esta diligencia,
tambin lo firmar el receptor autorizando lo obrado. Art. 395.
2.- No concurre: si este litigante legalmente citado no concurre se le volver a
citar bajo los apercibimientos que se sealan en los arts. 394 y 395. Art. 393.
Si el litigante no comparece al segundo llamado o si compareciendo se
niega a declarar o da respuestas evasivas se le va a dar por confeso, a

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peticin de parte, en todos aquellos hechos que estn categricamente


afirmados en el escrito en que se pidi la declaracin.
Si esos hechos no estn categricamente afirmados, pueden los
tribunales imponerle al litigante rebelde una multa que no baje de medio
sueldo vital ni exceda de un sueldo vital o bien arrestos hasta por 30
das, sin perjuicio de exigrsele la declaracin.
En este segundo caso se produce la confesin tcita. No en aquellas
posiciones que se expresan interrogativamente.
Este absolvente puede solicitar un plazo razonable para consultar sus
documentos antes de responder y puede otorgrsele siempre que haya
un fundamento plausible y el tribunal lo estime indispensable o bien el
contendor consienta en ello . Art. 394 inc. final.
En todo caso la resolucin del tribunal que concede este plazo es
inapelable.

Qu sucede cuando en el juicio hay un procurador constituido


Hay una situacin especial para diligenciar la confesin cuando se litiga
mediante procurador.
Puede presentarse 2 situaciones: Arts. 396 y 397.
A) Se exige confesin al procurador de la parte.
B) Se exige al procurador presentar a su representado a absolver
posiciones.
En el primer caso: se exige la confesin al procurador de la parte, puede
pedirse sobre hechos personales de l mismo, an cuando no tenga poder
para absolver posiciones. Art. 396.
En el segundo caso: se exige que presente a su representado; el procurador es
obligado a hacer comparecer a su mandante a absolver posiciones dentro del
trmino razonable que el tribunal seala y bajo el apercibimiento de tenerlo por
confeso tcitamente en todos los hechos categricamente afirmados sino
comparece al segundo llamado. Art. 397 inc. 1.

2.- Confesin extrajudicial.


Es aquella que se presta fuera del juicio en actual tramitacin.
Segn el art. 398, tiene este carcter la confesin que se presta fuera de todo
juicio, la que se presta ante tribunal incompetente pero que ejerce jurisdiccin y
la que se presta en otro juicio diverso.

Cmo se acredita esta confesin

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Para saberlo hay que recordar que esta puede ser verbal o escrita. Si es verbal
se va a transformar en una prueba testifical; si es escrita se va a convertir en
una prueba instrumental.

Valor probatorio de la confesin.


Para precisarlo hay que distinguir entre confesin judicial y extrajudicial:
1.- Extrajudicial.
Segn el art. 398, por regla general es slo base de una presuncin
judicial y no se va a tomar en cuenta si es puramente verbal, sino en los
casos que sea admisible la prueba de testigos.
Con todo hay algunos casos particulares en que esta confesin
extrajudicial tiene valor probatorio. Constituye presuncin grave cuando
se ha prestado en presencia de la parte que la invoca o ante un juez
incompetente pero que ejerce jurisdiccin o bien en otro juicio diverso.
Adems esta confesin puede constituir plena prueba cuando es
prestada en un juicio diverso seguido entre las mismas partes y
existiendo motivos poderosos para estimarlo as.
2.- Judicial.
Tratndose de la confesin judicial tambin a este respecto se formula
un distingo: hay que ver si la confesin versa sobre hechos personales
del confesante o si no versa sobre stos:
En el primer caso la confesin constituye plena prueba. De acuerdo con
el art. 1713 CC .
Si se trata de la confesin sobre hechos no personales del confesante
tambin produce plena prueba pero no por el art. 1713 CC, sino en
virtud del art. 399 inc. 2. En este aspecto el CPC llen un vaco del art.
1713 CC que no contempla esa posibilidad de que la confesin verse
sobre hechos no personales del confesante.

Importancia de esta distincin


La importancia radica en que ella se hace para los efectos de destruir su valor
probatorio por cualquier otro medio, as se encarga de sealarlo el art. 402 inc.
final.

Irrevocabilidad de la confesin.
Una vez prestada la confesin es irrevocable, lo que significa que no se va a
admitir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por
el litigante en el juicio. Art. 402.
Claro Solar define la irrevocabilidad como aquella situacin que se presenta al
confesante que bajo juramento y en la forma especial que la ley procesal

51

prescribe, ha aceptado la existencia del hecho que lo perjudica, no pudiendo


volver sobre sus declaraciones para dejarla sin efecto o modificarla.
No obstante la regla del art. 402 inc. 1, en el inc. 2 se indica que puede
admitirse prueba en contrario, e incluso abrirse un trmino especial de prueba,
en la medida que el tribunal lo estime necesario y ha expirado el trmino
probatorio de la causa, cuando el confesante alega para revocar su confesin,
que ha padecido de error de hecho y ofrezca justificar esa circunstancia.
Tambin el art. 402 inc.3 se va a admitir la revocacin cuando se trate de
hecho personales que no son del confesante.

Divisibilidad e indivisibilidad de la confesin.


Por regla general, la confesin no puede fraccionarse en perjuicio del
confesante. La parte contraria debe aceptar este medio de prueba tanto en lo
que la favorece como en lo que la perjudica.
Esta caracterstica constituye la indivisibilidad de la confesin, a ella se refiere
el art. 401.
Segn Richie, la indivisibilidad significa que el que quiera invocar como nica
prueba de la veracidad del aserto la declaracin del contrario, debe invocarla
en su integridad, sin que pueda utilizar sin ms lo que le parezca til y rechazar
sin ms lo que le perjudique.
La ley se encarga de establecer ciertas excepciones a la indivisibilidad y para
examinarlas es necesario recurrir a aquella clasificacin de la confesin
atendiendo a su naturaleza, en que poda ser: simple, compleja y calificada.
A) La confesin pura y simple: por la naturaleza es indivisible.
B) La confesin calificada: que es el reconocimiento que el confesante
hace de un hecho controvertido pero agregndole una circunstancia que
altera su situacin jurdica, tambin es indivisible.
C) La confesin compleja es el reconocimiento que del hecho
controvertido hace uno de los litigantes pero agregndole nuevos
hechos que destruyen en todo o parte las circunstancias jurdicas del
hecho confesado. Esta confesin puede dividirse y a ella se refiere el art.
401. Segn ste, puede dividirse la confesin siempre que corresponda
a:
- Hechos diversos enteramente desligados entre s.
- Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se
modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn
medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que,
segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado.

IV.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL ARTS. 403 - 408.

52

Inspeccin personal del tribunal o reconocimiento judicial: es el examen que de


la cosa litigiosa o del lugar del suceso realiza el tribunal, con el objeto de
declarar la verdad de los hechos controvertidos, o bien de dejar constancia de
un hecho.
Casos en que procede.
- En materia civil la inspeccin personal tiene lugar siempre que alguna de las
partes lo pida y el tribunal lo estime necesario. Art. 403.
- Procede cuando el tribunal lo decreta como medida para mejor resolver. Art.
159 N3.
- Cuando la ley lo ordena expresamente en ciertos tipos de procedimiento, as
sucede por ejemplo, tratndose del interdicto posesorio de denuncia de obra
ruinosa y tambin en ciertos interdictos especiales. Art. 577.
Esta inspeccin puede verificarse incluso fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa, con lo cual constituye una excepcin al art.7
COT, principio de la territorialidad de los tribunales. Art. 403 inc.3.
Cuando la inspeccin ha sido solicitada por una de las partes litigantes antes
de procederse a ella, esa parte deber depositar en manos del secretario la
suma que considere necesario para solventar los gastos que puedan
presentarse.
Si la inspeccin es decretada de oficio por el tribunal u ordenada por la ley, el
depsito se hace por mitad entre las partes. (demandante y demandado). Art.
406.

Oportunidad.
Acerca de la oportunidad en que es posible decretar este medio de prueba, la
verdad es que el cdigo dentro de este prrafo que la reglamenta no la indica,
de ah que es necesario recurrir a aquella norma general contenida en el art.
327 inc.1: las partes deben solicitar toda diligencia de prueba dentro del
trmino probatorio, si no lo han solicitado con anterioridad al inicio de ese
trmino.
La inspeccin tambin podr decretarse con posterioridad como medida para
mejor resolver.

Tramitacin de esta solicitud que formula una de las partes. Art. 405 y 407.
Presentada que sea la solicitud por una de las partes el tribunal la proveer
dicindose: "como se pide" y sealar da y hora para practicarla. Ella se
notifica por el estado diario. Llegado este da y hora, y precisados los hechos
de la inspeccin, se lleva a cabo con la concurrencia de las partes que asistan
o slo por el tribunal si stas no concurren.
Tambin pueden concurrir, si se pide con la debida anticipacin, los peritos por
s hubiere alguna necesidad de conocimiento especial.

53

Si la inspeccin debe verificarse en virtud de decreto del tribunal colegiado,


este puede comisionar para que la practique uno o ms de sus miembros.
En el acto de reconocimiento las partes pueden solicitar que se oiga el informe
de peritos, el tribunal acceder si a su juicio esta medida es necesaria para el
xito de la inspeccin y si ha sido solicitada con la anticipacin
correspondiente.
De esta diligencia de inspeccin debe levantarse un acta en donde se deja
constancia de las circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe y
estas observaciones no pueden estimarse como una opinin anticipada del
tribunal sobre los puntos que se debaten.
Asimismo, las partes tambin pueden pedir durante la diligencia que se
consignen en el acta las circunstancias o hechos materiales que consideren
ellas pertinentes. Art. 407.

Valor probatorio
Art. 408. La inspeccin personal constituye plena prueba en cuanto a los
hechos o circunstancias materiales que el tribunal establezca en el acta como
resultado de su propia observacin.
Luego, para que este medio probatorio produzca esta plena prueba es
menester:
- Que se trate de hechos materiales.
- Que stos sean establecidos como resultado de la propia observacin
del tribunal.
- Que ellos sean consignados en el acta.
No sirve para probar las deducciones o los hechos de carcter cientfico que
pueda deducir el tribunal.
Esta acta que se levanta de este medio probatorio debe ponerse en
conocimiento de las partes, mediante la notificacin por el estado diario de la
respectiva resolucin que recaiga en ella.

V.- INFORME DE PERITOS ART. 409 - 425.

Informe de peritos es el medio de prueba que consiste en or el dictamen de


personas que tienen conocimientos especiales en determinadas materias y que
dicen relacin con el asunto controvertido que se litiga.
Estas normas que se refieren a la designacin de peritos, tambin se aplican
tratndose del nombramiento de rbitros, tambin para el nombramiento de
juez partidor.

Clasificacin

54

Este informe puede ser:


1.- Obligatorio.
Cuando la ley dispone que se oiga el informe de peritos, sea que se valga de
estas expresiones u otras similares, pero que indiquen la necesidad de
consultar a stos. Art. 409. Ejemplo, interdiccin de denuncia de obra ruinosa.
Art. 571 CPC y arts. 848 y 855 CC.
Tambin tienen el carcter de obligatorio cuando la ley ordena que se resuelva
un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos, se entendern
cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial
al procedimiento que corresponda usar, segn la naturaleza de la accin
deducida. Art. 410 CPC y art. 855 CC.
2.- Facultativo:
Art. 411. Cuando deba recaer sobre puntos de hechos para cuya apreciacin
se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte.
Tambin cuando el informe deba recaer sobre puntos de Derecho referentes a
alguna legislacin extranjera.

Oportunidad
El momento para decretarse lo indica el art. 412 inc. 1, se puede decretar de
oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo pueden solicitarlo
dentro del trmino probatorio. Art. 412.
Esta sera una excepcin a la regla del art. 327 inc. 1.
Decretado este informe de peritos, el art. 412 inc. 2 dice que no se va a
suspender por ello el procedimiento.
La regla general, en cuanto a quienes pueden ser peritos, est contenida en el
art. 413: pueden desempearse como peritos aqullos que nominen las partes
de comn acuerdo expreso.
La ley en el art. 413 se encarga de sealar quienes no pueden ser peritos:
1.- Los que sean inhbiles para declarar como testigos en juicio.
2.- Los que no tengan ttulo profesional expedido por autoridad
competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera est
reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o ms
personas tituladas que pueden desempear el cargo.

Procedimiento de designacin de los peritos


Art. 414. Si una de las partes desea valerse de este medio de prueba debe
presentar un escrito en tal sentido y el tribunal en presencia de l determinar
si se dan las circunstancias como para decretarla. Si estima que concurren
alguno de estos motivos va a citar a las partes a una audiencia, fijando el da y
hora de ella; sta se realizar con slo la parte que asista. Se notifica por
cdula.

55

Esta audiencia tiene por objeto que las partes se pongan de acuerdo en los
siguientes puntos:
1.- Nmero de peritos que deban nombrarse.
2.- La calidad, aptitudes y ttulos que deban tener.
3.- El punto o puntos materia del informe.
Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la designacin de las personas de
los peritos, va a hacer el nombramiento el tribunal, pero cuando el
nombramiento debe realizarlo el tribunal no puede recaer en ninguna de las
dos primera personas que hayan sido propuestas por cada parte.
Se presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurran todas a
la audiencia a la cual fueron citadas, el tribunal suple a stas en la nominacin.
Art. 415.
Cuando no concurre una de las partes a la audiencia, o concurriendo ambas no
se ponen de acuerdo en la persona designada como perito, lo nombra el
tribunal con conocimiento de las partes, las cuales tendrn tres das para
formularle las objeciones u oposiciones por afectarle alguna inhabilidad.
Vencido este plazo se entiende aprobado este nombramiento. Art. 416.
No por el hecho de que se haya formulado objecin o que haya sido
desestimada por el tribunal, debe entenderse que el perito est habilitado para
ejercer su funcin.
El art. 417 dice que el perito debe aceptar el cargo y en consecuencia, declara
que lo acepta y adems debe jurar que va desempear su funcin con
fidelidad.
Esa declaracin de aceptacin y juramento que son coetneas debe hacerla en
el acto de la notificacin de su designacin o bien dentro de los 3 das
inmediatos, y se va a dejar testimonio en los autos de ello. Art. 417.

Cmo se cumple en la prctica el art. 417


El perito es designado por las partes o por el tribunal. Lo sabr a travs de una
notificacin hecha generalmente por el receptor.
Esta notificacin, por la naturaleza de las declaraciones que requiere, deber
ser personal.
Este perito que va a practicar la pericia, debe en forma previa, hacer saber a
las partes el da y la hora en que va a llevar a cabo su cometido, por lo que
dejar constancia de ello en la causa. Esta resolucin se notifica a las partes
interesadas por el estado diario. Art. 417 inc. final.
La audiencia a la cual son citadas las partes para la designacin de peritos
tiene como objetivo sealar el nmero de peritos que debern verificar la
diligencia.
Si se da la situacin de existir varios peritos, todos ellos deben proceder a
practicar el reconocimiento en forma conjunta, a menos que el tribunal los
autorice para obrar de otra manera. Art. 418.

56

Cmo se lleva a cabo


Para llevar a cabo ese reconocimiento y dado que las partes deben concurrir a
l, stas pueden hacer en el acto de reconocimiento las observaciones que
estimen oportunas, as como pedir que se hagan constar los hechos y
circunstancias que estimen pertinentes, empero esas partes no pueden tomar
parte en las deliberaciones de los peritos ni pueden estar presentes en ellas.
El tribunal le seala un plazo a este perito para emitir su informe y, si no lo
cumple, el tribunal puede apremiarlo con multa, prescindir del informe o
decretar el nombramiento de nuevos peritos, segn lo estime del caso. Art. 420.
Si los peritos estn discordes en sus dictmenes el tribunal puede disponer que
se nombre un nuevo perito, si lo considera necesario para la mejor ilustracin
de los asuntos que deben resolver. Art. 421.
Si no resulta acuerdo del nuevo perito con los anteriores, el tribunal va a
apreciar libremente la opinin de cada uno de ellos tomando en cuenta para
este fin los dems elementos del juicio. Art. 422.
Los peritos podrn emitir sus informes conjunta o separadamente. Art. 423.
Todos aquellos incidentes a que d lugar el nombramiento de peritos, como el
desempeo de sus funciones, se va a tramitar en cuadernos separados. Art.
424.

Valor probatorio
Segn el art. 425 los tribunales van a apreciar la fuerza probatorio del dictamen
de peritos de acuerdo a las reglas de la sana crtica.

VI.- PRESUNCIONES ART. 426 - 427

Son las consecuencias jurdicas que la ley o el tribunal infiere de ciertos


antecedentes, o de hechos conocidos, para llegar a establecer un hecho
desconocido.

Clasificacin
De acuerdo al art. 1712 CC. las presunciones son:
1.- Legales:
Aqullas que son establecidas por la ley en ciertos casos y respecto de
ciertos hechos.
2.- Jurdicas:

57

Las que deduce el juez de antecedentes conocidos y que obran en el


proceso.
Las presunciones legales se dividen en:
- Presunciones legales propiamente tales.
- Presunciones de derecho.
Esta clasificacin tiene trascendencia para efectos probatorios:
Las de derecho no admiten prueba en contrario, las legales s.
En todo caso, es menester acreditar la existencia de los hechos de los cuales
la ley deduce la presuncin.

Condiciones que deben reunir para constituir prueba


Para que estas presunciones puedan constituir prueba segn el art. 1712 CC
deben ser:
- Graves: que tengan una fuerte probabilidad de ser verdad.
- Precisas: no deben ser vagas, difusas o susceptibles de aplicarse a diversas
circunstancias o situaciones.
- Concordantes: que deben ser compatibles entre s, lo que supone a su vez
que ellas deben ser ms de una.
No obstante estas condiciones, es lo cierto que el CPC en el art. 426 inc. 2
prescribe que una presuncin puede constituir plena prueba cuando a juicio del
tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento.
Para el CPC no se exige que las presunciones sean concordantes, como
quiera que una sla puede ser prueba completa de un hecho.
Seala asimismo el CPC que hay ciertos casos de presunciones legales
establecidas en el art. 427. De acuerdo a ste tienen el carcter de tales las
siguientes:
1.- Se van a reputar verdaderos los hechos que certifican en el proceso
un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba
en contrario.
2.- Tambin tendrn este carcter los hechos declarados verdaderos en
otro juicio seguido entre las mismas partes.
En conclusin, no son medios de pruebas que aporten las partes, son
deducciones que efecta el juez. Las partes proporcionan los hechos.

Apreciacin comparativa de los medios de prueba


Prrafo VIII del Libro II Arts.428 y 429.
Qu es lo que sucede cuando hay pruebas contradictorias?

58

Esta materia, regulada en el art. 428, parte del supuesto que ningn problema
se va a presentar cuando para dar por establecido un hecho hay un solo medio
de prueba y ste es admisible de acuerdo a la ley.
El problema surge cuando el juez se encuentra frente a un hecho respecto del
cual existen pruebas contradictorias.
Para solucionar este problema existen las siguientes reglas:
1.- Si la ley dispone que para el caso de que se trata se exige un
determinado medio probatorio, debe estarse a la disposicin legal
especial.
2.- Entre dos o ms pruebas contradictorias, o no existiendo ley que
resuelva el conflicto, los tribunales deben preferir la que crean ms
conforme con la verdad, as soluciona nuestro Cdigo la existencia de
este prueba contradictoria. Art. 428.

Trmites posteriores a la prueba

Libro II Ttulo XII. Arts 430 - 433.


Una vez vencido el trmino probatorio y dentro de los 10 das siguientes, las
partes pueden hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba
les sugiera. Art. 430.
Estas observaciones constan en el escrito de observaciones a la prueba.
Reemplaza a lo que antiguamente se llamaban alegatos de bien probado.
Durante este perodo de observaciones a la prueba la causa permanece en la
secretara del tribunal y no puede retirarse de all so pretexto de tenerse que
realizar este anlisis de la prueba.
Puede suceder que se haya rendido prueba fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa. En esa situacin el art. 431 seala que no se
suspende el curso del juicio ni es obstculo o inconveniente para que el juez
dicte sentencia en la causa, el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida
del tribunal; tampoco lo es el hecho de no haberse practicado alguna diligencia
de prueba pendiente, a menos que el tribunal en una resolucin fundada la
estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin del asunto y, si as
lo considera, debe disponer esa diligencia probatoria como una medida para
mejor resolver, estndose a lo que seala el art. 159.
El art. 431 inc. 2 dispone: Si la prueba ha sido recibida por el tribunal una vez
dictada la sentencia, ella se agrega al expediente con el fin de que sea
considerada en segunda instancia si es que hay lugar a ella.
El art. 431 tiende a acelerar el procedimiento.
Que sucede una vez vencido este plazo, segn el Art. 432 del CPC?

59

Vencido el plazo a que se refiere el artculo 430, se hayan o no presentado


escritos y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citar a las partes para
or sentencia.
Comienza de esta forma el cuarto y ultimo periodo, el periodo de la sentencia o
decisin, en forma automtica.
En contra de esta resolucin slo podr interponerse recurso de reposicin, el
que deber fundarse en error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La
resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable.

3.- PERODO DE SENTENCIA


Sentencia o decisin.
Dispone el Art. 432 inciso 1 del CPC: Vencido el plazo a que se refiere el
artculo 430, se hayan o no presentado escritos y existan o no diligencias
pendientes, el tribunal citar a las partes para or sentencia.
Sin embargo, lo normal es que las partes soliciten al juez citarles para or
sentencia.
La expresin or sentencia podra inducirnos a error, no se llama a las partes a
escuchar sentencias, sino que simplemente significa que el juez comenzar a
estudiar los antecedentes para dictar sentencia, terminando de esta forma la
actividad de las partes.
Esta resolucin, ser notificada por el estado diario, segn las reglas
generales.
En cuanto a la naturaleza de esta resolucin, se trata de una resolucin
interlocutoria de la segunda clase, pues resuelve sobre algn trmite que debe
servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva.
Impugnacin de la resolucin que cita a las partes a or sentencia.
En contra de esta resolucin slo podr interponerse recurso de reposicin, el
que deber fundarse en error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La
resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable, as lo seala el Art. 432
del CPC.
Efectos de la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or
sentencia.
Con la notificacin de esta resolucin termina toda la actividad de las partes, y,
no se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero, as lo seala el Art. 433
del CPC.
Excepcin a este principio:
El propio Art. 433 del CPC consagra las siguientes excepciones:
1- Se permitir formular incidentes, que se basen en la omisin de trmites de
orden pblico, como ocurre con la nulidad procesal del Art. 83 o incidentes

60

relativos a hechos ocurridos con posterioridad a la citacin de las partes


para or sentencia, segn el Art. 84 del CPC.
2- Se permitir al demandante pedir algunas de las medidas precautorias
sealadas en el Art. 290 del CPC.
3- Las medidas para mejor resolver a que hace referencia el Art. 159 del CPC,
que seala que Los tribunales, slo dentro del plazo para dictar sentencia,
podrn dictar de oficio, medidas para mejor resolver, sealando luego una
enumeracin de las mismas. Las providencias que se decreten en
conformidad al presente artculo sern inapelables, salvo las que dicte un
tribunal de primera instancia disponiendo informe de peritos.
Plazo para el cumplimiento de las medidas para mejor resolver.
Las medidas decretadas debern cumplirse dentro del plazo de 20 das,
contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las decrete.
Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no
decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia, sin ms trmite, as lo
seala el propio artculo 159 del CPC.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la
necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar
sentencia, Art. 159 inciso 5.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la
necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar
sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior
a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo
tribunal designe. En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso
segundo del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar
sentencia sin ms trmite.
Formas normales de poner trmino al proceso.
La forma normal de poner termino al proceso es la dictacin de la sentencia
definitiva, que segn el Art. 158 inciso 2 es aquella que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. La cual debe
cumplir los requisitos sealados en el Art. 170 del CPC, sin perjuicio de los
dems requisitos sealados en el Autoacordado de la Corte Suprema sobre la
materia del ao 1920.
Plazo para el pronunciamiento de la sentencia definitiva.
Segn el Art. 162 inciso 3: La sentencia definitiva en el juicio ordinario deber
pronunciarse dentro del trmino de 60 das, contados desde que la causa
quede en estado de sentencia.
Lo anterior nos hace preguntarnos Cundo estar la causa en estado de
sentencia?
a- La regla general nos seala que la causa est en estado de sentencia,
desde que se notifica a las partes la resolucin que les cita a or sentencia.
b- Excepcionalmente, pueden darse las siguientes situaciones:
1- En el caso que el juez hubiere decretado medidas para mejor resolver,
los 60 das para el pronunciamiento de la sentencia definitiva se cuentan
desde que se lleven a cabo tales medidas para mejor resolver.

61

2- En aquellos casos en que no exista termino probatorio, de acuerdo a lo


sealado en el Art. 313 del CPC, es decir, aquellos casos en que el
demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en
sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio, el plazo de 60 das se contar desde el termino
del periodo de la discusin.
3- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite, de
acuerdo a lo sealado en el Art. 313 del CPC, el plazo de 60 das se
contar desde el trmino del periodo de discusin.
Notificacin de la sentencia definitiva.
Deber ser notificada por cdula, en conformidad a lo sealado en el Art. 48 del
CPC, adems los secretarios anotarn en el estado diario, el hecho de haberse
dictado sentencia definitiva, el da de su dictacin y el envo de aviso a las
partes, de acuerdo a lo sealado en el Art. 162 del CPC.
Formas anormales de poner trmino al proceso.
1- A travs de la conciliacin, si esta es total, la cual tendr el mismo valor de
una sentencia definitiva, segn el Art. 262 y siguientes del CPC. Presupone
un acto entre las partes, con intervencin del juez que conoce de la causa.
2- A travs de la transaccin, que implica un acuerdo de las partes, sin
intervencin del juez, en que terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual, regulado en el Art. 2446 y
siguientes del CC. Segn el Art. 2460 del CC. La transaccin produce el
efecto de cosa juzgada en ltima instancia.
3- A travs de un acto unilateral del demandante, como es el desistimiento de
la demanda, que produce la extincin de las acciones, y regulada en los
Arts 148 al 151 del CPC.
4- A travs de la inactividad de las partes, durante 6 meses contados desde la
fecha de la ltima resolucin, que desencadena el abandono de la instancia,
de acuerdo al Art. 152 del CPC.

62

MDULO 2
LOS INCIDENTES
EL PROCEDIMIENTO INCIDENTAL
El procedimiento incidental se encuentra reglamentado en el Libro I, Titulo IX,
entre los Arts 82 al 91 del CPC.
Recordemos que el Libro I del CPC trata de las disposiciones comunes a todo
procedimiento.
Dispone el Art. 82 del CC: Toda cuestin accesoria de un juicio que requiera
pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitar como
incidente y se sujetar a las reglas de este ttulo, si no tiene sealada por la ley
una tramitacin especial.
Definicin de Incidente o Artculo
Es toda controversia accesoria del juicio, suscitada entre las partes del mismo,
que sin mirar el fondo de lo discutido, tiene relacin con l, y que requiere de
un especial pronunciamiento del tribunal; definicin extrada del Art. 82 del
CPC.
Elementos para estar en presencia de un incidente
1- Que se suscite una controversia entre las mismas partes del juicio, lo que
implica que durante la tramitacin del proceso se produzca una controversia
accesoria que no mire el fondo mismo de lo discutido, pero que se relacione
con l.
2- Que dicha controversia sea resuelta por medio de un especial
pronunciamiento del tribunal que conoce de la cuestin principal,
pronunciamiento distinto a aquel destinado a resolver la cuestin principal.
Dicho especial pronunciamiento se concretar con la dictacin de una
sentencia interlocutoria o un auto.
Debe advertirse que en el procedimiento sumario, el incidente se falla
conjuntamente con la cuestin principal.
3- Podr tambin sealarse un tercer requisito, segn el Art. 82, la cual es la
audiencia de las partes, pero no se tratara de un requisito general.
Tribunal competente para conocer de los incidentes
De acuerdo al Art. 111 del COT ser el mismo tribunal que conoce de la
cuestin principal, en este sentido seala esta disposicin El tribunal que es
competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas
las incidencias que en l se promuevan
Clasificacin de los incidentes
1- Atendiendo a su tramitacin.

63

a- Incidentes ordinarios: Son aquellos que deben someterse en su


tramitacin a las reglas generales sealadas en el Titulo IX del Libro I del
CPC, debido a que el legislador no ha sealado una tramitacin
especial; de all su denominacin.
b- Incidentes especiales: Son aquellos que por su importancia la ley ha
sealado una tramitacin especial para el caso que se susciten en el
juicio; se regulan en el Titulo X al XI del Libro I del CPC. Son incidentes
especiales, por ejemplo, la acumulacin de autos, las cuestiones de
competencia, las implicancias y recusaciones y las costas.
2- Atendiendo a si mientras se tramita el incidente se paraliza o no la
tramitacin del juicio.
a- Incidentes de previo y especial pronunciamiento: Son aquellos que una
vez promovidos paralizan la tramitacin del asunto principal, estos
incidentes se tramitan en el mismo cuaderno del asunto principal, as lo
seala el Art. 87 inciso 1.
Cules son los incidentes de previo y especial pronunciamiento?
No los enumera la ley, pues se determinarn en cada caso particular. En
general, se trata de incidentes que miran a la relacin procesal, como
por ejemplo, el incidente de las cuestiones de competencia, o el relativo
a la falta de emplazamiento.
b- Incidentes que no son de previo y especial pronunciamiento: Son
aquellos que una vez promovidos no paralizan la tramitacin del asunto
principal, estos incidentes se tramitan en cuadernos separados del
asunto principal, evitando as la perturbacin del curso normal del
proceso, as lo seala el Art. 87 inciso 2.
Ejemplo de esta clase de incidente es el que dice relacin a la falta de
validez de la declaracin de un testigo.
LOS INCIDENTES ORDINARIOS
Son aquellos que deben someterse en su tramitacin a las reglas generales
sealadas en el Titulo IX del Libro I del CPC, debido a que el legislador no ha
sealado una tramitacin especial, de all su denominacin.
Oportunidad para promover los incidentes ordinarios
Para determinar la oportunidad en que deben ser promovidos los incidentes
ordinarios, evitando as abusos, la ley ha establecido tres normas (Arts 84,85 y
86) que se refieren a la oportunidad en que se origina el hecho que da origen
al incidente.
1- Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su
principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deber
promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito,
de lo contrario podr ser rechazado de oficio por el tribunal, as lo seala el
Art. 84 inciso 2 del CPC.
Excepcin: Salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, ejemplo la
demanda ha sido entablada ante un tribunal absolutamente incompetente,

64

en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, que trata de la


nulidad procesal; o que se trate de una circunstancia esencial para la
ritualidad o la marcha del juicio, caso en el cual el tribunal ordenar que se
practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
legal, as lo seala el Art. 84 inciso 3 del CPC
2- Todo incidente originado de un hecho que acontezca durante el juicio, como
por ejemplo el originado en la declaracin de un testigo, deber promoverse
tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva, as
lo seala el Art. 85 del CPC.
Sancin: Si en el proceso consta que el hecho ha llegado al conocimiento
de la parte, y sta ha practicado una gestin posterior a dicho
conocimiento, el incidente promovido despus ser rechazado de plano,
salvo que se trate de algn vicio que anule todo el proceso o se trate de
circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio, Art. 85
inciso 2.
3- Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente debern
promoverse a la vez.
En caso contrario, se rechazarn de oficio por el tribunal, salvo que se trate
de un vicio que anule todo el proceso o que se trate de circunstancias
esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio, as lo seala el Art. 86
del CPC.
Tramitacin de los incidentes ordinarios
1- La parte interesada deber presentar ante el tribunal que conoce la cuestin
principal, el respectivo escrito en que se solicita la promocin del incidente.
2- El tribunal deber decidir si la cuestin promovida tiene o no el carcter de
incidente y si tiene relacin con el asunto que es materia del juicio, o a lo
menos mira el fondo del asunto, de lo contrario podr ser rechazado de
plano, de acuerdo a lo sealado en el Art. 84 inciso 1.
Si se promueve despus de la oportunidad adecuada para cada caso, ser
rechazado de oficio por el tribunal.
3- En caso que el tribunal decida que la cuestin promovida tiene el carcter
de incidente, proceder a conferir traslado del incidente a la contraparte, la
cual se notificar por el estado diario, al no sealar la ley otra forma
especial de notificacin.
a- Si se trata de un incidente de previo y especial pronunciamiento, una vez
promovido paraliza la tramitacin del asunto principal. Estos incidentes
se tramitan en el mismo cuaderno del asunto principal, as lo seala el
Art. 87 inciso 1.
b- Si se trata de un incidente que no es de previo y especial
pronunciamiento, una vez promovido no paraliza la tramitacin del
asunto principal. Estos incidentes se tramitan en cuadernos separados
del asunto principal, evitando as la perturbacin del curso normal del
proceso, as lo seala el Art. 87 inciso 2.

65

4- Notificada la resolucin, se conceder un plazo de 3 das para responder,


inicindose de esta forma un trmino de emplazamiento. Este plazo, es un
plazo de das, es discontinuo y es fatal.
Pueden darse a continuacin las siguientes situaciones
Si el demandado incidental contesta el incidente dentro del trmino de
emplazamiento de 3 das, el tribunal podr:
1- Recibir el incidente a prueba.
2- Resolver el tribunal la cuestin si, a su juicio, no hay necesidad de
prueba.
1- Recibir el incidente a prueba.
Cundo ser necesaria la prueba?
Cuando exista controversia sobre algn hecho substancial y pertinente
en el juicio, tal como sucede tratndose del juicio ordinario, dndose
aplicacin a lo sealado por el Art. 318 del CPC, en relacin al Art. 3 del
CPC, que consagra la aplicacin general del juicio ordinario.
Resolucin que recibe la causa a prueba.
Cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la resolucin que lo
ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y su recepcin se
har en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado, as lo seala el Art. 323
del CPC.
Recursos que proceden en contra de esta resolucin.
Solo procede el recurso de reposicin, dentro de tercero da, desde la
notificacin correspondiente, as lo seala el Art. 319 del CPC. Pero,
agrega el Art. 90 del CPC, que las resoluciones que se pronuncien en los
casos de este artculo son inapelables.
Notificada la resolucin que recibe la causa a prueba se abrir un
trmino probatorio, el cual podr ser:
1- Termino probatorio ordinario:
Constituye la regla general, es aquel termino destinado a que las
partes rindan sus pruebas ante el tribunal que conoce de la causa y
dentro de su territorio jurisdiccional, y tambin en caso que alcance
en su extensin, para que rindan sus pruebas en un tribunal distinto
al que conoce de la causa, fuera de su territorio jurisdiccional e
incluso fuera del territorio de la Repblica, todo ello va exhorto.
Dispone el Art. 334 del CPC que se puede durante el trmino
probatorio ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica
y fuera de ella.
Extensin del trmino ordinario de prueba:
Ser de 8 das contados desde la notificacin por el estado diario de
la resolucin que recibe la causa a prueba, debiendo rendirse en l
todos los medios de prueba, as lo seala el Art. 90 inciso 1.
Se trata de un plazo fatal para todos los medios de prueba, a
diferencia de lo que ocurre tratndose del juicio ordinario, llegamos a
esta conclusin de la propia redaccin del Art. 90 del CPC.

66

2- Termino probatorio extraordinario:


Este trmino no reemplaza al ordinario y es aquel trmino destinado
especficamente para que las partes puedan rendir sus pruebas
fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa,
o fuera del territorio de la Repblica, cuando no fuere suficiente para
ello el trmino ordinario.
Casos en que procede y extensin de acuerdo al Art. 90 del CPC.
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar
en que se sigue el juicio, sea dentro o fuera de Chile, podr el
tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino por el
nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn
caso del plazo total de 30 das, contados desde que se recibi el
incidente a prueba.
3- Trmino probatorio especial.
En algunos casos el trmino ordinario y extraordinario de prueba no
son suficientes por razones ajenas y no imputables a la voluntad de
las partes y no habiendo posibilidad de suspenderles, se produce
una situacin de injusticia que es necesario remediar. Surge
entonces el trmino especial de prueba.
Se dar aplicacin, tratndose del procedimiento incidental, a las
reglas generales relativas al juicio ordinario, consagradas en los Arts.
339 y 340 del CPC.
Formas de rendir la prueba.
Segn el Art. 323 del CPC Cuando haya de rendirse prueba en un
incidente su recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas
para la prueba principal.
Segn el Art. 90 inciso 2 Dentro de los 2 primeros das deber
acompaar cada parte una nmina de los testigos de que piensa
valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u
oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina.
No se admite en este caso, a diferencia de lo ocurre en el juicio
ordinario, la excepcin del Art. 372 inciso 2, pues slo se examinarn
testigos que figuren en la nmina.
2- Resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad
de prueba, en este caso no se recibir la causa a prueba.
Ello ocurre en los siguientes casos:
1- Cuando no hay hechos pertinentes y controvertidos.
2- Cuando los hechos, aunque controvertidos, consten en el proceso,
como lo seala el Art. 89 del CPC.
3- Cuando el tribunal pueda resolver de plano aquellas peticiones cuyo
fallo se pueda fundar en hechos que sean de pblica notoriedad,
como lo seala el Art. 89 del CPC.
Se trata de la aplicacin del llamado Hecho notorio en el mbito
procesal, que implica la omisin de la prueba.
Ser un hecho notorio todo hecho que es conocido por todos los
miembros de un grupo de personas en un tiempo y lugar

67

determinados, a diferencia del hecho evidente el cual todos conocen


en un mismo tiempo y lugar.
4- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite, en
conformidad al Art. 313 del CPC tratando el juicio ordinario, dando
aplicacin a lo sealado en el Art. 3 del CPC.
Concluido el trmino probatorio se proceder a pronunciar la resolucin
que decida el incidente.
Vencido el trmino de prueba, hayan no rendido prueba las partes, y aun
cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o, a ms tardar,
dentro de tercero da, la cuestin que haya dado origen al incidente, as lo
seala el Art. 91 del CPC. No se requiere citar a las partes a or sentencia.
Naturaleza jurdica de esta resolucin.
1- Si establece derechos permanentes a favor de las partes, se tratar de una
sentencia interlocutoria, de acuerdo a lo sealado en el Art. 158 del CPC.
2.Si no establece derechos permanentes a favor de las partes, se tratar
de un auto, de acuerdo a lo sealado en el Art. 158 del CPC.
LOS INCIDENTES ESPECIALES
1. EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA:
a) Concepto:
Es un acto jurdico procesal exclusivamente de la parte demandante, por
medio del cual el actor manifiesta su voluntad de no proseguir con la
tramitacin del procedimiento y de renunciar a la pretensin deducida. En el
Ttulo XV del CPC, se regulan dos instituciones diferentes, cuales son el
retiro de la demanda y el desistimiento de la demanda, las cuales es preciso
distinguir:
i. Retiro: Es un acto material del demandante, sin consecuencias
respecto de la pretensin deducida y que se realiza antes de la
notificacin de la demanda, cuando aun no est trabada la litis. Se
presenta el escrito para pedir al tribunal que tenga por retirada la
demanda y pedir que se devuelvan los documentos acompaados si
procede. El retiro no produce ningn tipo de efecto material o
procesal respecto de la pretensin del actor. Se puede volver a
demandar.
ii. Desistimiento: Doctrinariamente se distingue entre la renuncia del
derecho y la renuncia de la accin. En Chile, ni la ley ni la doctrina ni
la jurisprudencia hacen esta distincin, y los efectos del desistimiento
son de una sola clase. Como incidente el desistimiento es un acto de
disposicin, por lo cual el mandatario requiere facultades especiales,
conforme al artculo 7 inciso 2 CPC. La jurisprudencia entiende
que si el mandatario tiene poder especial en primera instancia, esto
se extiende a segunda instancia y a la Corte Suprema. Al revs, si no
tiene poder especial en primera instancia, no puede desistirse ni en
segunda ni ante la Corte Suprema. Jurisprudencialmente se ha
discutido tambin la relacin entre el desistimiento y la renuncia a
propsito del artculo 7 CPC. El desistimiento es el abandono

68

expreso o presunto de una gestin, accin o recurso iniciado,


entablado o interpuesto, mientras que la renuncia es el abandono del
derecho que se tiene, pero que an no se ha ejercitado.
b) Oportunidad Para Desistirse: El actor puede hacerlo desde la
notificacin de la demanda y durante todo el juicio, inclusive hasta la
dictacin de la sentencia definitiva, siendo una excepcin al artculo 433
CPC. De lo anterior, se deduce que el demandante puede desistirse
tanto en primera como en segunda instancia, e incluso ante la Corte
Suprema conociendo un recurso de casacin (jurisprudencia), toda vez
que, mientras no est ejecutoriada la sentencia definitiva, el juicio sigue
pendiente.
c) Tramitacin: Hay que distinguir entre el desistimiento de la demanda
como accin principal y el desistimiento de la reconvencin:
i. Desistimiento de la Demanda (accin principal): Se le da tramitacin
incidental general. Se confiere traslado y frente e ello el demandado
puede allanarse, guardar silencio, en cuyo caso se resuelve segn
las reglas generales, o puede oponerse. El tribunal deber resolver si
continua o no el juicio o la forma en que debe tenerse por desistido el
acto.
ii. Desistimiento de la Reconvencin: No existe tramitacin incidental. El
tribunal lo tiene por aceptado con citacin y el incidente se generar
solo si existe oposicin dentro del plazo de tres das. Si existe
oposicin, el tribunal puede reservar el pronunciamiento para la
sentencia definitiva (artculo 151 CPC).
d) Naturaleza Jurdica de la Resolucin que falla el incidente: Hay que
distinguir:
i. Si acepta el desistimiento: Ser sentencia interlocutoria que pone
trmino al juicio o hace imposible su continuacin, fallando un
incidente en el juicio y estableciendo derechos permanentes a favor
de al menos una de las partes (primer grado). En consecuencia es
susceptible de apelacin y casacin en la forma.
ii. Si desecha el desistimiento: Es un auto y en consecuencia no
produce cosa juzgada, por lo cual el actor podr volver a intentar
desistirse.
e) Efectos: El desistimiento, cuando la resolucin que ha acogido el
incidente se encuentre firme y ejecutoriada, extingue las pretensiones
del actor hechas valer respecto de las partes y de terceros a quienes
hubiere afectado la sentencia en virtud del efecto reflejo que sta
sentencia produce.
2. EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO:
a) Concepto:
En virtud del principio dispositivo, que es regla general en nuestros
procedimientos civiles, las partes detentan el impulso procesal en juicio, y
en consecuencia se les sanciona cuando no realizan actuaciones dentro del

69

procedimiento para darle curso progresivo. El abandono del procedimiento


es una sancin procesal a la inactividad de las partes, en virtud del cual se
extingue el derecho a continuar con la prosecusin del juicio y hacer valer
sus efectos. Se pierde todo lo obrado en el procedimiento, pero se permite
al actor renovar el ejercicio de su accin. Constituye, al igual que el
desistimiento, una forma anormal de poner trmino a un juicio, que en otras
legislaciones recibe el nombre de desistimiento tcito, y que antiguamente
se denominaba abandono de la instancia.
b) Requisitos:
i. Inactividad de las partes: El legislador exige inactividad tanto de las
partes principales como de los terceros que obran dentro del pleito.
La Ley N 18.705 incorpor la expresin "gestiones tiles" pero no la
defini ni seal sus efectos por lo cual el concepto qued entregado
al criterio de la jurisprudencia, la cual ha expresado que son
gestiones tiles todas aquellas necesarias para poner al proceso en
estado de sentencia. Por lo tanto, y a modo ejemplar, la
jurisprudencia seala que no son gestiones tiles la resolucin que
ordena agregar un documento, o el desarchivo de la causa, o la que
ordena agregar un exhorto, o la solicitud de recibir a prueba la tacha
de un testigo. Ser til un acto o gestin cuando persiga constituir,
modificar, impulsar o definir la relacin jurdico-procesal.
ii. Transcurso del Tiempo: Antes de la dictacin de la Ley N 18.705, se
exiga el plazo de un ao contado desde la ltima providencia. Hoy,
el plazo para declararlo es un plazo continuo de seis meses contados
desde la ltima resolucin recada en una gestin til. En otros
procedimientos el plazo es diferente:
- Juicio de mnima cuanta: 3 meses.
- Accin penal privada: 30 das.
- Implicancias y recusaciones: 10 das.
- Juicio Ejecutivo: Procede slo despus de ejecutoriada la
sentencia definitiva o despus de vencido el trmino para oponer
excepciones en el cuaderno ejecutivo o principal. Se establece un
plazo de tres aos desde la fecha de la ltima gestin til hecha
en el cuaderno de apremio, despus de ejecutoriada la sentencia
definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones.
Segn el artculo 152 CPC, el plazo se cuenta desde la fecha de la
resolucin, lo cual ha motivado una discusin doctrinaria, acerca de
si es necesaria la notificacin de tal resolucin. La jurisprudencia
mayoritaria dice que basta la resolucin, pero existe jurisprudencia
minoritaria de la Corte Suprema que exige notificacin, basndose en
el artculo 38 CPC.
iii. Que no se haya dictado Sentencia Ejecutoriada en la causa: Antes
de la Ley 18.705, se exiga que no se hubiere dictado sentencia de
trmino por poder ser recurrida. Hoy se exige que no se haya dictado
sentencia ejecutoriada en la causa, toda vez que puede solicitarse el
abandono incluso durante la vista de un recurso de casacin.
c) Oportunidad: Solo puede hacerse valer por el demandado desde la
notificacin de la demanda y hasta antes de que se haya dictado
sentencia ejecutoriada en la causa, siendo una excepcin al artculo

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433 CPC. El plazo se interrumpe (no se suspende) al realizar el


demandado cualquier gestin que no importe alegar el abandono.
(artculo 153 CPC). Como se trata de una sancin procesal a la
inactividad de las partes, derivada del principio dispositivo, no debiera
proceder en aquellas etapas del juicio en que el impulso procesal est
en manos del tribunal, tales como cuando se est estudiando el
expediente de conformidad al artculo 318 CPC, o cuando se ha citado
a las partes a or sentencia. No obstante, se ha dicho por nuestra
jurisprudencia que el demandante siempre puede efectuar gestiones
solicitando que se acelere la resolucin pendiente, y eventualmente
incluso puede presentar una queja.
d) Tribunal Competente: El de nica, primera o segunda instancia que
est conociendo del asunto y ante el cual se configuran los requisitos de
procedencia segn la regla de la extensin.
e) Tramitacin: (artculo 154 CPC) Puede alegarlo exclusivamente el
demandado, ya sea por va de accin, alegndolo directamente, o como
excepcin, respecto de cualquier actuacin del demandante realizada
con posterioridad a los 6 meses. En ambos casos tiene tratamiento
incidental y la jurisprudencia ha entendido que es de previo y especial
pronunciamiento. Existen algunos casos en los cuales no cabe el
abandono del procedimiento (artculo 157 CPC):
i. Juicio de Quiebra.
ii. Divisin y Liquidacin de Herencias, Sociedades o Comunidades.
iii. Otros casos expresamente establecidos en la ley.
iv. La jurisprudencia agrega el Juicio de Alimentos.
La resolucin que declara el abandono tiene la naturaleza jurdica de
una sentencia interlocutoria de primer grado, mientras que si lo rechaza,
es simplemente un auto.
f) Efectos: Ejecutoriada la resolucin que declara el abandono, se
produce la prdida de todo lo obrado en el procedimiento y todos los
efectos que este haya generado, sin perjuicio de que las acciones y
excepciones de las partes no se extinguen. A este respecto, el artculo
2503 CC, dispone que queda sin efecto la interrupcin civil de la
prescripcin que haba operado por causa de la notificacin vlida de la
demanda. No obstante, el artculo 156 CPC, establece un caso de
excepcin, en cuanto a que subsistirn todos los actos y contratos de
que resulten derechos definitivamente constituidos.
DESISTIMIENTO
Lo solicita el demandante
Produce cosa juzgada
Es una facultad procesal
El apoderado requiere facultades
especiales
3. LAS COSTAS:
a) Concepto:

ABANDONO
Lo solicita el demandado
No produce cosa juzgada
Es una sancin procesal
Basta con el mandato ordinario

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An cuando el procedimiento se basa en el principio de la gratuidad, toda


gestin judicial implica una serie de gastos que se producen como
consecuencia del pago de derechos tales como honorarios de receptores,
honorarios de los abogados, depositarios, etc. Las costas se definen como
los "gastos inmediatos y directos que genera la gestin judicial y que
deben soportar las partes en conformidad a la ley", y se encuentran
tratadas orgnicamente entre los artculos 25 y 28 CPC, y entre los
artculos 130 y 147 CPC.
b) Clasificacin:
i. Individuales y Comunes: Individuales son las que debe soportar
exclusivamente la parte que solicit la diligencia, como por ejemplo
los honorarios del receptor en la prueba testimonial o en la
absolucin de posiciones. Comunes en cambio, son aquellas que
mientras pende el juicio, son satisfechas por las partes en cuotas
iguales, pero que una vez terminado el juicio, el tribunal en la
sentencia debe hacer un pronunciamiento sobre el pago de costas.
ii. Procesales y Personales: Procesales son las causadas en la
formacin del proceso, en tanto que personales son las provenientes
de honorarios de abogados y dems personas que intervienen en el
proceso.
iii. tiles e Intiles: Hablamos de costas tiles cuando recaen en una
diligencia que es necesaria u ordenada por la ley. En cambio, se
habla de costas intiles cuando la diligencia es innecesaria o no la
ordena la ley.
c) Condena en Costas: La regla general es aquella contenida en el
artculo 144 CPC, y conforme a la cual se debe condenar en costas a la
parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente. El
legislador es inclusive mas estricto respecto de los incidentes, toda vez
que forma complementaria, establece que quien promueve un incidente
y lo pierde, debe ser precisamente condenado en costas (artculo 147
CPC). La ley no explica a que se refiere cuando dice "la parte totalmente
vencida", pero se ha interpretado analgicamente la norma contemplada
a propsito del Juicio de Hacienda, especficamente en el artculo 751
CPC, y lo ser cuando no se acoja totalmente su demanda o
reconvencin, o cuando no se deseche totalmente la demanda o
reconvencin de la contraria. Pero esta regla general tiene algunas
excepciones:
i. El tribunal puede eximir a la parte vencida sea cuando apareciere
que tuvo motivos plausibles para litigar, sobre lo cual el tribunal hace
declaracin expresa. Respecto de que significa "motivos plausibles
para litigar", esto tampoco est definido, por lo que el tribunal deber
resolverlo caso a caso entendindose que existe plausibilidad
cuando las acciones o excepciones tienen sustento legal o no han
sido totalmente desechadas.
ii. En los tribunales colegiados, si la parte vencida tiene uno o ms
votos favorables, no es condenada en costas. Esta norma es
imperativa, a diferencia de la norma anterior en que es facultativo
para el juez eximir o no de la condena en costas, lo cual se justifica
en que el legislador entiende que la plausibilidad se encuentra
implcita en todo fallo de minora (artculo 146 CPC)

72

iii. Otras disposiciones de este Cdigo (artculo 144 inciso 2 CPC):


- Juicio Ejecutivo: si se da lugar a la ejecucin, se condena en
costas al ejecutado; si se niega, se condena al ejecutante
(artculo 471 CPC)
- Querellas Posesorias: si se da lugar a la querella, se condena
en costas al demandado; si se niega, se condena al demandante
(artculo 562 CPC).
iv. Los tribunales de segunda instancia, an no existiendo voto de
minora, pueden eximir de la condena en costas cuando lo estima
necesario.
d) El Clculo de las Costas: Es un trmite destinado a materializar en
dinero, la suma que deba pagar la parte condenada en costas. Este
trmite comprende tanto la regulacin como la tasacin de las costas,
toda vez que mientras las costas personales se regulan, las procesales
se tasan.
i. Tasacin: La tasacin de las costas procesales pueden delegarse en
el secretario del tribunal o en uno de los miembros del tribunal
colegiado y es un simple acto material en que el secretario del
tribunal por delegacin del juez se limita a sumar los gastos
procesales tiles del juicio.
ii. Regulacin: Las costas personales quedan entregadas al criterio
exclusivo del tribunal. Antes estaba limitada por el arancel fijado por
el Colegio de Abogados, pero hoy en da estas disposiciones ya no
existen, pese a que an sirven como referencia.
Una vez hecha la tasacin y/o la regulacin, estas deben ser puestas en
conocimiento de las partes, quienes tendrn un plazo de tres das para
objetarlas. Si dentro de ese plazo nada dicen, se tienen por aprobadas.
Si las objetan, el tribunal puede resolver de plano o darle tramitacin
incidental. La tasacin de las costas es totalmente inoponible a los
derechos de las personas cuyos honorarios se han tasado para exigir el
pago de sus servicios (abogado, perito, receptor, etc.), todos los cuales
puedan hacer valer sus crditos en conformidad a la ley sin que la parte
pueda excepcionarse alegando por ejemplo que los honorarios fueron
fijados en una determinada cantidad o que la parte vencida no ha
pagado las costas.
4. LA ACUMULACIN DE AUTOS:
a) Concepto:
Es la reunin de dos o ms procesos, realizada con la finalidad de que
todos constituyan un solo juicio y terminen por una sola sentencia. Su fin es
mantener la unidad de la causa e impedir que se dicten sentencias
contradictorias. El fundamento de este incidente, se encuentra en una razn
de economa procesal y de orden pblico, a fin de evitar la repeticin y
aumento de los procesos, el recargo de la gestin judicial y las decisiones
contradictorias.
b) Casos en los que procede: (artculo 92 CPC)

73

i. Cuando la accin o acciones deducidas en un juicio, sean iguales a


las deducidas en otro, o cuando unas y otras emanen directa e
inmediata mente de unos mismos hechos;
ii. Cuando las personas y el objeto o la materia de los juicios sean
idnticos, aunque las acciones sean distintas; y,
iii. En general ,siempre que la sentencia que haya de pronunciarse,
deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro.
iv. Juicio de Quiebras: Mas que acumulacin de autos es acumulacin
de juicios.
c) Requisitos de Procedencia:
i. Que los juicios o procesos se encuentren comprendidos en alguna de
las cuatro situaciones antes referidas;
ii. Que los juicios estn sometidos a una misma clase de procedimiento;
y,
iii. Que los juicios se encuentren en anlogas instancias. Esto es obvio
dadas las consecuencias procesales que trae la tramitacin. Este
requisito emana de la propia naturaleza del incidente.
d) Tribunal Competente: Ser aquel a quien corresponda continuar con el
conocimiento de los asuntos. Si los tribunales son de igual jerarqua, la
acumulacin de autos se solicitar al tribunal que conoce del proceso
ms antiguo, toda vez que a ste se van a acumular los autos si es
decretado. Si los tribunales son de diferente jerarqua, la acumulacin de
autos se solicita al tribunal de ms alta jerarqua (artculo 96 CPC) La
acumulacin de autos se decreta generalmente a peticin de partes,
pero si los procesos se encuentran ante un mismo tribunal puede este
declararla de oficio.
e) Oportunidad: La acumulacin de autos puede solicitarse en cualquier
estado del juicio. Si se trata de procedimientos declarativos o de
cognicin, procede hasta la dictacin de la sentencia de trmino. Si se
trata de un procedimiento ejecutivo, procede hasta el pago de la
obligacin.
f) Tramitacin del Incidente: Se le dar tramitacin incidental ordinaria,
con una variacin, cual es que antes de resolver, el tribunal ordenar
traer a la vista todos los procesos que se solicita acumular. Si los
procesos no se siguen ante el mismo tribunal, puede solicitar la
remisin. En contra de la resolucin del tribunal que deniegue o acceda
a la acumulacin de autos, procede el recurso de apelacin en el solo
efecto devolutivo.
g) Efectos de la Acumulacin de Autos decretada:
i. En cuanto al tribunal: Si se tramitaban todos los juicios ante el
mismo, continua conociendo de los procesos ahora acumulados. Si
se tramitaban en diferentes tribunales, se produce excepcin a la
regla de la competencia de la radicacin.
ii. En cuanto al procedimiento: El curso de los juicios que estn ms
avanzados se suspende hasta que todos lleguen al mismo estado.

74

5. CUESTIONES DE COMPETENCIA:
Son aquellos incidentes que surgen por causa de la falta de competencia
del tribunal que conoce de un determinado asunto. La incompetencia del
tribunal puede alegarse por dos vas alternativas:
a) Inhibitoria: Se solicita al tribunal que no est conociendo del asunto,
pero al cual se estima competente, que asuma el conocimiento del
negocio (artculo 102 CPC) El tribunal requerido podr resolver con el
slo mrito de la solicitud, se accede a ella o no (artculo 103 CPC). Si
deniega la solicitud, dicha resolucin es apelable en el slo efecto
devolutivo. Se accede, proceder a oficiar al tribunal que actualmente
est conociendo el conflicto, para que se inhiba de seguir conociendo y
le remita los antecedentes. El tribunal oficiado debe dar traslado del
oficio a la contraparte antes de resolver. Si accede a inhibirse, se
suspende el procedimiento, se remiten los antecedentes al otro tribunal y
todo lo obrado ante el tribunal incompetente ser nulo, sin perjuicio de lo
cual la parte que inici el proceso ante l, puede apelar de tal resolucin.
Si deniega la inhibitoria, se forma una contienda de competencia que
deber ser resuelta de conformidad al artculo 190 COT. Todas las
apelaciones antes referidas, sern conocidas por quien debiera resolver
la eventual contienda de competencia, y no necesariamente por el
superior jerrquico.
b) Declinatoria: Se recurre ante el tribunal que est conociendo y que se
estima incompetente, para que deje de conocer del asunto. El tribunal
dar traslado a la contraparte, y luego de vencido el plazo o evacuado el
traslado, podr resolver o recibir el incidente a prueba. Esta va debe
ejercitarse antes de hacer ninguna otra gestin en el proceso, si lo que
se alega es la incompetencia relativa (excepcin dilatoria). Es un
incidente de previo y especial pronunciamiento. Si se desecha, procede
apelacin en el slo efecto devolutivo. Si se acoge, todo lo obrado ser
nulo y la apelacin procede en ambos efectos.
6. PRIVILEGIO DE POBREZA:
a) Concepto:
Es un privilegio que el Juez o la ley entrega a ciertos litigantes (litigantes
pobres), y que se traduce fundamentalmente en dos regalas esenciales:
i. Defensa y representacin gratuitas.
ii. Exencin del pago de multas y costas, salvo notoria malicia.
iii. La ley considera pobre a quien, atendido su nivel de ingresos y
gastos, no cuenta con lo suficiente para subvenir a los gastos del
proceso.
b) Fuentes del Privilegio de Pobreza:

75

i. Legal: Se trata de una presuncin legal en virtud de la cual se


consideran como pobres a ciertos litigantes, independiente de la
situacin real de hecho. Algunos casos de privilegio legal son los
siguientes:
- Artculos 135 CPC y 593 COT: Procesado o Condenado privado
de libertad.
- Artculo 600 COT: Personas patrocinadas por la Corporacin de
Asistencia Judicial u otras entidades pblicas o privadas de
asistencia jurdica gratuita.
ii. Judicial: cuando el tribunal as lo estime procedente.
c) Tramitacin: La solicitud se puede presentar en cualquier estado del
juicio y aun antes de su iniciacin, pero siempre con motivo fundado y
ante el tribunal competente (artculo 130 CPC). Se tramita siempre en
cuaderno separado y con audiencia de todos aquellos funcionarios a
quienes pudiere afectarles el otorgamiento de este privilegio (artculo
133 CPC). En el perodo probatorio del incidente, deber acreditarse
todo lo que diga relacin con la capacidad econmica del solicitante,
normalmente por la va de la informacin sumaria (artculo 131 CPC) En
lo dems rigen las reglas generales de tramitacin. La resolucin que lo
concede es apelable en el slo efecto devolutivo y produce cosa juzgada
formal provisional, que puede ser dejada sin efecto por el tribunal si
varan las circunstancias, e incluso puede ser renunciado por el
beneficiario. Si quien goza de este privilegio obtiene en el juicio, deber
destinar un 10% de lo ganado a honorarios del abogado de turno,
corporacin de asistencia judicial u otra entidad gratuita de asistencia
jurdica que lo patrocin.
7. LA NULIDAD PROCESAL:
El proceso se compone de un conjunto de actos sucesivos ligados entre s, los
que se encuentran estrictamente regulados por la ley.
Para que el proceso sea un instrumento adecuado, debe llevarse a cabo de
acuerdo a las normas legales que lo regulan, de lo contrario quedar privado
de sus efectos normales.
Nulidad procesal
Es aquella sancin en virtud de la cual se priva a un acto o actuacin del
proceso o a todo l, de sus efectos normales previstos por la ley, cuando en su
ejecucin no se han guardado las formas prescritas para l.
Objeto de la nulidad procesal:
El objeto de la nulidad procesal es restarle valor a un acto viciado, por no
haberse realizado de la manera que la ley indica.
Se afirma que el fundamento ltimo de la nulidad procesal es la proteccin del
proceso.
La propia Constitucin Poltica seala que toda sentencia pronunciada por un
rgano jurisdiccional debe proceder de un proceso legalmente tramitado, es

76

decir, que todos y cada uno de los elementos que integran el proceso hayan
sido tramitados conforme a la ley.
Caractersticas de la nulidad procesal en el Derecho Procesal Civil
No es fcil sealar las caractersticas de la nulidad procesal, pues se
reglamenta a travs de disposiciones aisladas. No se le asigna un solo titulo o
prrafo del CPC, a diferencia de lo que ocurre en el CPP, lo que impide un
tratamiento orgnico de la institucin.
La nulidad procesal no est definida en el CPC, y slo existen manifestaciones
de ella en diversas disposiciones diseminadas por el CPC, especficamente nos
referimos al Art. 83, que modificado por la Ley 18.705, establece:
1- La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente:
2- La nulidad procesal debe ser alegada por las partes. Muy
excepcionalmente la nulidad procesal es declarada de oficio por el
tribunal.
3- El efecto extensivo de la nulidad procesal.
4- La nulidad procesal tiene un carcter genrico.
5- El principio de la trascendencia, es decir, no hay nulidad sin dao.
6- La convalidacin de la nulidad procesal.
1- La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente:
La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente. Mientras no medie
una resolucin judicial que as lo declare, al acto o actuacin viciada se le
asignarn todos los efectos de uno normalmente ejecutado, an cuando no
est en condiciones de serlo.
Por lo tanto, la nulidad procesal no opera de pleno derecho, sino que debe
ser declarada judicialmente, de oficio o a peticin de parte. As se concluye
del Art. 83 inciso 1 del CPC que seala que la nulidad procesal, podr ser
declarada, de oficio o a peticin de parte...."
En doctrina, sin embargo, se distinguen entre actos nulos e inexistentes.
El acto inexistente est tan seriamente daado que no tiene valor alguno
ante la ley, mientras que el acto nulo si bien es irregular, esta irregularidad
no es tan relevante cono sucede en el caso de la inexistencia.
Se afirma en doctrina que el acto inexistente no requiere de declaracin
judicial y se prescindir derechamente de l, lo que no ha sido admitido por
la jurisprudencia, la que estima que siempre ser necesaria la declaracin
judicial. Sin embargo en algunas normas del CPC existen manifestaciones
del principio de la inexistencia, la cual opera de pleno derecho. Ejemplo, el
Art. 256 del CPC, que trata de la demanda que no cumple con los tres
primeros requisitos del 254, en que podr de oficio el juez no darle curso.
2- La nulidad procesal debe ser alegada por las partes, muy excepcionalmente
la nulidad procesal es declarada de oficio por el tribunal.
Por regla general las partes deben alegar la nulidad, y solo
excepcionalmente el tribunal podr declararla de oficio, lo que se desprende
del Art. 83, inc. 2 del CPC.
Para poder alegar la nulidad procesal se deben cumplir los siguientes
requisitos:

77

a) Ser parte en el respectivo proceso.


Son partes en el respectivo proceso el demandante y el demandado y los
terceros procesalmente hablando. Dispone el Art. 83 inciso 1 del CPC
que la nulidad procesal, podr ser declarada, de oficio o a peticin de
parte...."
b) Ser agraviado con la irregularidad del acto.
Es decir, ser perjudicado con el acto irregularmente ejecutado, lo que se
extrae del Art. 83 inciso 1 del CPC que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de
nulidad
c) No ser causante del vicio, ni haber contribuido a su materializacin.
Dispone el Art. 83 inciso 2 del CPC La parte que ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin... no podr demandar la nulidad. Se trata
de la aplicacin del principio nemo auditur nadie puede aprovecharse de
su propio dolo.
- La parte que ha originado el vicio no podr demandar la nulidad:
Ejemplo: uno de los testigos declara en contra de la parte que lo
presenta, posteriormente el abogado se percata que el nombre figura
errneamente en la lista de testigos, aquella parte no podr demandar la
nulidad procesal.
- La parte que ha concurrido a la materializacin del vicio no podr
demandar la nulidad.
3- Efecto extensivo de la nulidad procesal.
El proceso es un conjunto de actos ntimamente ligados entre s; cada uno
presupone la existencia de los anteriores.
Declarada la nulidad procesal de un acto se producir la nulidad de todos
aquellos actos que han sido una consecuencia directa de aquel. Esta
cuestin se reconoce en el Art. 83 inciso 3 segunda parte del CPC El
tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos
quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado. La nulidad
procesal puede extenderse a todo el proceso, si el vicio incide en un
presupuesto procesal, ejemplo: competencia absoluta del tribunal; capacidad
de las partes; o emplazamiento de la demanda (79 y 80 CPC).
En el caso que el acto irregular sea uno aislado, aquel ser invalidado sin
afectar a los dems, segn se concluye del Art. 83 inciso 3 primera parte
del CPC La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo
lo obrado
4- La nulidad procesal tiene un carcter genrico.
Esto implica que basta que un acto se ejecute irregularmente para que se
produzca la nulidad procesal, sin necesidad que la ley nos indique que debe
producirse esta nulidad.
Este carcter general se reconoce en el Art. 83 inciso 1 La nulidad
procesal podr ser declarada en todos aquellos casos en que exista un vicio
que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la
declaracin de nulidad

78

Siendo esta la regla general, el legislador ha debido sealar excepciones a


este principio, es decir, casos en que la irregularidad de un acto no traer
consigo su nulidad, ejemplo: el Art. 46 que al tratar la notificacin del art. 44,
sustitutiva de la personal, refirindose al aviso que debe darse por el
receptor, seala que La omisin en el envo de la carta no invalidar la
notificacin..; el Art. 50 del CPC Los errores u omisiones en el testimonio
de la notificacin por el estado diario no invalidarn la notificacin...
Sin embargo hay casos de especificidad: ello significa que para que opere la
nulidad procesal se requiere la existencia de ley expresa que la disponga.
Ello se reconoce en el Art. 83 inciso 1 La nulidad procesal podr ser
declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley
expresamente lo disponga. Ejemplo: tratndose de la casacin en la forma
respecto de las causales sealadas en los Artculos 768 y 795 del CPC.
5- Principio de la trascendencia, es decir, no hay nulidad sin dao.
Este principio se reconoce en el Art. 83 inciso 1 en los siguientes trminos
La nulidad procesal podr ser declarada en todos aquellos casos en que
exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo
con la declaracin de nulidad. Es decir, el vicio que da origen a la nulidad
procesal debe ser de tal magnitud que irrogue a alguna de las partes un
perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad, lo que implica que el
acto irregular incumple totalmente su finalidad dentro del proceso.
El dao debe ser de tal magnitud que ha impedido absolutamente a
la parte hacer valer su derecho, lo que tiene expresa aplicacin en
el recurso de casacin en la forma.
6- La convalidacin de la nulidad procesal
La nulidad de un acto del proceso slo puede alegarse y declararse en la
etapa procesal que corresponda, en la oportunidad sealada por la ley para
cada caso. Si la nulidad procesal no se alega y declara en la etapa procesal
sealada por la ley, se producir la convalidacin.
La convalidacin podr ser absoluta o anticipada:
a) Convalidacin absoluta: Implica que no podr demandarse la nulidad de
un acto una vez terminado el proceso en que l se produce por sentencia
ejecutoriada, pues ha operado la autoridad de cosa juzgada. Concluido el
proceso por sentencia ejecutoriada, ya no podr ser nuevamente
discutido el asunto, tanto su fondo como vicios ocurridos en el curso del
proceso.
b) Convalidacin anticipada: Se produce cuando el litigante habilitado para
solicitar la nulidad, deja pasar la oportunidad prescrita por la ley para
hacerlo. Se reconoce expresamente en el Art. 83 inciso 2 parte final La
parte que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr
demandar la nulidad
1- Convalidacin tcita: Se produce cuando la parte perjudicada por el
vicio de nulidad deja pasar la oportunidad procesal que corresponde

79

para alegar la nulidad procesal, se habla en doctrina de convalidacin


por conformidad.
2- Convalidacin expresa: Se produce cuando la parte perjudicada por el
vicio de nulidad realiza cualquiera gestin dentro del proceso que
implique pleno conocimiento de l sin reclamar la nulidad,
contribuyendo a su respecto a que el acto cumpla los fines previstos
para l. En doctrina se llama convalidacin por confirmacin. Ejemplo:
se recibe la causa a prueba, se notifica a una sola de las partes por
cdula, y la parte que no ha sido notificada presenta lista de testigos
dentro del plazo.
Caso especfico de nulidad procesal del Art. 80 del CPC.
Para la ocurrencia de esta situacin es necesario que se trate de un litigante
rebelde, generalmente el demandado, al que no se ha hecho saber en persona
ninguna de las providencias pronunciadas en el proceso, ello ya sea porque:
1- Por un hecho que no le es imputable han dejado de llegar a sus manos las
copias a que se refieren los artculos 40 y 44.
2- Porque si bien han llegado a sus manos las copias a que se refieren los
artculos 40 y 44 ellas no son exactas en su parte sustancial.
Una de las ltimas reformas al CPC exige que el funcionario que practica la
notificacin compruebe la identidad de la persona notificada.
Derecho tiene el litigante en esta situacin.
El litigante podr pedir la nulidad de todo lo obrado.
Este derecho no podr reclamarse sino dentro de 5 das, contados desde que
aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio,
segn lo seala el Art. 80 inciso 2 y se tramitar como incidente.
El conocimiento personal o la falta de l se trata de una cuestin subjetiva, pero
la jurisprudencia ha sealado que en caso de conflicto habr que creerle al
litigante que sufre la irregularidad por aplicacin del principio de buena fe, sin
embargo, el litigante contrario podr destruir esta presuncin mediante prueba
en contrario.
Qu sucede si el litigante que sufre la irregularidad tuvo conocimiento del vicio
luego de terminado el juicio por sentencia firme ejecutoriada?
Se ha estimado que en este caso el litigante que sufre la irregularidad tambin
podr pedir la nulidad de todo lo obrado, haciendo una excepcin a la
convalidacin definitiva. Numerosas disposiciones permiten llegar a esta
conclusin:
1- El Art. 182 del CPC, que consagra el principio del desasimiento del tribunal,
que implica que notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna
de las partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en
manera alguna.
Agrega el inciso 2 del Art. 182 Lo dispuesto en este artculo no obsta para
que el rebelde haga uso del derecho que le confiere el artculo 80
2- El Art. 231 del CPC, que se refiere al cumplimiento de las resoluciones
judiciales y que seala que se proceder a la ejecucin de las resoluciones
judiciales una vez que queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en
conformidad a la ley. El Art. 234 inciso final seala que Lo dispuesto en

80

este artculo, que tambin trata del cumplimiento de las resoluciones


judiciales, es sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 80
El Art. 80 contemplara una aparente situacin de excepcin a la autoridad de
cosa juzgada.
Al analizar detalladamente el Art. 80 del CPC puede llegarse a la conclusin de
que contempla una aparente excepcin a la autoridad de cosa juzgada, pues
tratndose de un proceso tan irregular, como ocurre en el caso que no es
emplazado el demandado, no existe verdaderamente autoridad de cosa
juzgada, pues se trata de un proceso aparente.
La jurisprudencia ha extendido los efectos del Art. 80 a otros casos no
mencionados en el Art. 80, como cuando se procede a la sustitucin de la
notificacin personal por la notificacin por aviso en los diarios, sin que se den
los supuestos para que el demandado se imponga de la demanda.
Medios sealados en la ley para alegar y obtener declaracin de nulidad
procesal.
La nulidad procesal debe ser declarada judicialmente. Mientras no medie una
resolucin judicial que as lo declare, al acto o actuacin viciada se le asignarn
todos los efectos de uno normalmente ejecutado, an cuando no est en esas
condiciones.
Para alegar y obtener la declaracin de nulidad procesal se utilizan ciertos
medios, segn sean las circunstancias, los cuales pueden ser clasificados de la
siguiente forma:
a) Modos directos para obtener la declaracin de nulidad procesal: Son
sealados especficamente por la ley para obtener dicho fin, ellos son los
siguientes:
1- El incidente de nulidad procesal, que es una controversia accesoria que
no mira el fondo del asunto, pero que se relaciona con l.
2- Las excepciones dilatorias. Las excepciones dilatorias pueden ser
definidas como aquellas medidas de defensa con que cuenta el
demandado, que tienen por objeto obtener que se corrija el
procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida; estas
excepciones deben ser opuestas antes de entrar a conocer el fondo del
asunto, es decir, antes de la contestacin de la demanda.
3- La casacin en la forma siendo una de sus causales (Art. 768 N9) En
haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la
ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan
expresamente que hay nulidad.
4- La facultad oficiosa del tribunal para declarar la nulidad de ciertos actos
del proceso de acuerdo a lo sealado en el Art. 83 del CPC.
b) Modos indirectos para obtener la declaracin de nulidad procesal: Son
medios que tienen otro fin dentro del proceso, pero que indirectamente a
travs de ellos es posible obtener la declaracin de nulidad de un acto; estos
medios son en trminos generales los recursos procesales, como ocurre con
el recurso de queja, reposicin, etc. No es un medio idneo para pedir la
nulidad de todo lo obrado en el proceso, pues sta implica un nuevo juicio, lo
que es contrario a la autoridad de cosa juzgada.

81

Quedar entregada a la voluntad de la parte que sufre la irregularidad optar


por el medio que ms conveniente le parece?
No, pues hay que utilizar los medios que corresponde, segn sean las
circunstancias:
a- As, si el vicio se produce con anterioridad a la contestacin de la demanda,
ejemplo, la incompetencia del tribunal, el medio adecuado ser una
excepcin dilatoria.
b- Si el vicio se produce durante el curso del proceso, el medio adecuado ser
un incidente de nulidad.
c- Si la parte perjudicada con el vicio, solo conoce del mismo luego de dictada
sentencia, el medio adecuado ser un recurso procesal.
Cmo se obtiene la nulidad de actos que tienen el carcter de civiles y
procesales?
Se trata de actos de carcter civil que tienen su origen en uno de carcter
procesal, ejemplo una pblica subasta o la realizacin que realiza el sndico de
quiebras de los bienes del deudor en materia de quiebras, una particin; todos
los cuales tienen su origen en un proceso judicial.
Respecto a los medios idneos para pedir la nulidad del acto la jurisprudencia
ha sealado que tales medios dependern del carcter del vicio de afecta al
acto.
As, si se trata de un vicio civil, ser perseguible por la accin civil, cuando
por ejemplo quien se adjudica en inmueble en pblica subasta sea un menor
de edad.
As, si se trata de un vicio procesal, ser perseguible por nulidad procesal,
cuando por ejemplo en un remate se producen vicios en los actos
procesales, como por ejemplo la incompetencia del tribunal.
Modos directos para obtener la declaracin de nulidad procesal:
Son sealados especficamente por la ley para obtener dicho fin, ellos son los
siguientes:
1- El incidente de nulidad procesal.
En base al Art. 82 del CPC puede definirse a los incidentes del siguiente modo:
Es toda controversia accesoria del juicio, suscitada entre las partes del mismo,
que sin mirar el fondo de lo discutido tiene relacin con l, y que requiere de un
especial pronunciamiento del tribunal
La mayor parte de los incidentes dicen relacin con la nulidad procesal y pese
a ello el legislador no ha entendido necesario darle una tramitacin especial. El
incidente de nulidad se regula por las reglas generales de todo incidente
previstas en el Libro I, Titulo IX, entre los Arts. 82 al 91 del CPC.
Oportunidad para promover los incidentes de nulidad.
La regla general dada para los incidentes ordinarios seala que para
determinar la oportunidad en que deben ser promovidos los incidentes
ordinarios, evitando as abusos, hay que atenerse a tres normas que establece

82

la ley, en sus artculos 84, 85 y 86 CPC, que se refieren a la oportunidad en


que se origina el hecho que da origen al incidente.
El Art. 83 inciso 2 del CPC establece una regla especial en materia de
incidentes de nulidad en cuanto a la oportunidad en que deben ser promovidos:
La nulidad slo podr impetrarse dentro de 5 das, contados desde que
aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, de forma tal que en este caso no se atiende a la
oportunidad en que se origina el hecho que da origen al incidente.
Excepcin: Cuando el incidente de nulidad verse sobre la incompetencia
absoluta del tribunal, caso en cual el incidente de nulidad podr ser promovido
durante todo el curso del proceso hasta la dictacin de la sentencia definitiva;
todo ello debido al carcter de orden publico de las normas sobre competencia
absoluta.
Pero si el incidente de nulidad versa sobre la incompetencia relativa del
tribunal, la nulidad slo podr alegarse dentro de 5 das, contados desde que
aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, pues si no se alega oportunamente la incompetencia
relativa del tribunal se producir la prorroga tcita de la competencia.
2- Las excepciones dilatorias.
3- La casacin en la forma.
4- La facultad oficiosa del tribunal para declarar la nulidad de ciertos actos del
proceso
Se trata de una excepcin al principio de la pasividad judicial.
Con anterioridad a la reforma introducida al CPC por la ley 18.705, dispona el
Art. 84 inciso 3 de la poca hoy inciso 4 que: El juez podr corregir de oficio
los errores que observe en la tramitacin del proceso. En base a esta
disposicin, especialmente en base a la expresin corregir los tribunales
entendieron que se encontraban facultados para anular de propia iniciativa un
acto del proceso.
A la vez, los tribunales se autolimitaron, sealando que su actividad oficiosa
slo dice relacin a actos que miran el inters social y no as el particular. Son
actos de inters social la incompetencia absoluta del tribunal o la falta de
notificacin o emplazamiento.
La ley 18.705 de 1988, introduce modificaciones al Art. 83 del CPC, el que
prescribe La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de
parte. Sin embargo, pese al texto de la ley, los tribunales de justicia slo
interpretaron esta facultad respecto de los actos que dicen relacin con el
inters social y no as respecto del inters particular de los litigantes. La nica
limitacin que la ley impone a los tribunales es que el perjuicio causado a los
litigantes slo sea reparable con la declaracin de nulidad.
Resolucin que falla la nulidad procesal.
La resolucin que falla la nulidad procesal, tanto la declarada de oficio como a
peticin de partes, es una sentencia interlocutoria, pues si bien el auto tambin
falla un incidente, solo la sentencia interlocutoria establece derechos
permanentes a favor de las partes, como ocurre en este caso.
Excepcionalmente, si se declara la nulidad de todo el proceso se tratar de una
sentencia sui generis.

83

Requisitos de la sentencia interlocutoria que falla la nulidad procesal.


Dispone el Art. 83 inciso final segunda parte: El tribunal, al declarar la nulidad,
deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su
conexin con el acto anulado
Recursos que proceden en contra de la sentencia interlocutoria que falla la
nulidad procesal.
El recurso de apelacin en contra de las sentencias interlocutorias de primera
instancia y, excepcionalmente, el recurso de casacin en el fondo.
Diferencias entre la nulidad procesal de oficio y la casacin de oficio.
Tratndose de la nulidad procesal el tribunal al declarar la nulidad, deber
establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin
con el acto anulado para luego proseguir.
Tratndose de la casacin de oficio el tribunal anular todo para atrs hasta la
oportunidad en que se produjo el vicio, ya sea en el curso del proceso o en la
sentencia.

84

MDULO 3
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES Y PRECAUTORIAS
I.- LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Quien pretende iniciar un juicio y el que teme ser demandado deben adoptar
medidas previas.
Su denominacin puede explicarse de la siguiente manera:
a- Son pre, pues se trata de diligencias anteriores al juicio que la ley permite
realizar al futuro demandante y en ciertos casos al que teme ser
demandado, destinadas a obtener los antecedentes necesarios para
preparar la demanda o procurar anticipadamente alguna prueba sobre
hechos que pueden desaparecer, o rendir medios de prueba que durante el
curso del proceso no se podrn hacer valer.
b- Son judiciales, pues requieren de la intervencin del tribunal competente, es
decir, se realizan con intervencin de los tribunales de justicia.
Regulacin en el CPC.
Las medidas prejudiciales se regulan en el CPC en el Titulo IV del Libro I,
Arts.273 al 289.
Pero no todas las medidas prejudiciales se reglamentan en este titulo, pues
existen otras dispersas a lo largo del CPC.
En todo caso, en definitiva, slo se podrn utilizar e invocar las medidas
prejudiciales reglamentadas en la ley, ya sea en el Titulo IV del Libro I, o en otro
titulo del CPC.
En Espaa se les denominan diligencias preliminares por la Ley de
Enjuiciamiento.
El CPC de Mxico las denomina medidas preparatorias.
El CPC de Italia las denomina procedimiento de instruccin preliminar.
Definicin
Son aquellas diligencias anteriores al juicio que la ley permite realizar al futuro
demandante y en ciertos casos al que teme ser demandado, destinadas a
obtener con la intervencin de los tribunales de justicia, los antecedentes
necesarios para preparar la demanda, o procurar anticipadamente alguna
prueba sobre hechos que pueden desaparecer, o rendir medios de prueba que
durante el curso del proceso no se podrn hacer valer.
Caractersticas de las medidas prejudiciales

85

1- Tienen un carcter de previas, es decir, no constituyen el juicio mismo, sino


que se realizan con anterioridad a la iniciacin del juicio, es decir, con
anterioridad a la contestacin de la demanda.
2- Tienen un carcter de preparatorias del juicio, pues buscan obtener los
antecedentes necesarios para preparar la demanda o procurar
anticipadamente alguna prueba sobre hechos que pueden desaparecer o
rendir medios de prueba que durante el curso del proceso no se podrn
hacer valer.
3- Tienen un carcter de taxativas, slo podrn invocarse las sealadas
taxativamente en ley, tanto en el propio CPC, como en otras leyes
especiales, no pudiendo crearse otras.
4- Se practican con intervencin del tribunal que conoce de la causa.
5- Son de tramitacin rpida y sencilla.
Aplicacin de las medidas prejudiciales
Atiende a la siguiente interrogante Qu juicios pueden prepararse mediante
medidas prejudiciales? Son aplicables a todo juicio? Se trata de una materia
discutible debido a la ubicacin de sus normas en el Libro II del CPC.
1- Un sector de la doctrina, entre ellos Carlos Anabaln, estima que son
aplicables respecto del juicio ordinario. Para ello se sealan los siguientes
argumentos:
a) La ubicacin de sus normas en el CPC, pues el Libro II trata del juicio
ordinario.
b) El tenor del Art. 273 del CPC que seala que El juicio ordinario podr
prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien
se propone dirigir la demanda....
c) El tenor del Art. 253 del CPC que seala que Todo juicio ordinario
comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Ttulo IV de este Libro, que como sabemos trata lo relativo a las medidas
prejudiciales.
2- Otro sector de la doctrina y la jurisprudencia, siendo la opinin mayoritaria,
estima que todo juicio puede iniciarse por esta va, para ello se sealan los
siguientes argumentos:
a) Las medidas prejudiciales tienen por objeto preparar el juicio
independientemente de la tramitacin que se d a ste, es decir, su
finalidad armoniza con todo juicio.
b) El Libro II tiene una aplicacin subsidiaria y supletoria a los dems
procedimientos del Libro III, segn lo seala el propio Art. 3 del CPC.
Se inicia el juicio mismo con la provocacin de las medidas
prejudiciales?
Esta cuestin tiene importancia, pues si se piensa que las medidas
prejudiciales inician el juicio mismo:
1- Se interrumpen las prescripciones adquisitiva y extintiva,
2- La prescripcin de corto plazo se transforma en de largo plazo,
3- Los derechos se transforman en litigiosos,
4- Se constituye en mora al deudor.
5- Empieza a correr el plazo para el abandono del procedimiento.

86

Frente a esta cuestin existen diversas posiciones:


1- Hay quienes sostienen que la provocacin de las medidas prejudiciales
dan inicio al juicio y para ello se basan en el tenor del Art. 253 del CPC,
que seala que Todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor,
sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro, que como
sabemos trata lo relativo a las medidas prejudiciales. De esta posicin
son autores tales como Fernando Alessandri.
2- La posicin mayoritaria estima que las medidas prejudiciales no dan
origen al juicio, el que se inicia con la notificacin legal de la demanda al
demandado. Para ello se basan en los siguientes argumentos:
a) La expresin sin perjuicio utilizada en el Art. 253 del CPC debe
entenderse como sinnimo de Aun cuando o no obstante y no de
adems.
b) La comisin de 1875 dej constancia que las medidas prejudiciales,
por su tramitacin sencilla, no constituyen el juicio mismo, sino slo
medidas preparatorias.
c) El propio mensaje del CPC.
d) Hay una serie de medidas prejudiciales que la ley permite sean
utilizadas por el futuro demandado. Si se estima que las medidas
prejudiciales dan origen al juicio, podra pensarse que es el
demandado el que da origen al juicio.
Clasificacin de las medidas prejudiciales
1- Atendiendo a su finalidad.
1- Medidas prejudiciales destinadas a preparar la demanda. Solo pueden
ser producidas por el demandante y estn destinadas a obtener con la
intervencin de los tribunales de justicia, los antecedentes necesarios
para preparar la demanda. Son ejemplos de ellas las siguientes:
a- Art. 273 El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que
pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
1- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad
para parecer en juicio, o a su personera, o al nombre y domicilio de
sus representantes;
2- La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se
trata de entablar;
3- La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,
ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por
su naturaleza puedan interesar a diversas personas;
4- Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos
42 y 43 del Cdigo de Comercio;
b- Art. 282 Art. Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple
tenedor de la cosa de que procede la accin o que es objeto de ella,
podr tambin ser obligado:

87

1- A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en


cuyo nombre la tiene.
2- A exhibir el ttulo de su tenencia, y si expresa no tener ttulo escrito, a
declarar bajo juramento qu carece de l.
2- Medidas prejudiciales destinadas a procurar anticipadamente alguna
prueba sobre hechos que pueden desaparecer o rendir medios de
prueba que durante el curso del proceso no se podrn hacer valer.
Pueden ser producidas tanto por el demandante como por el
demandado. Son ejemplos de ellas las siguientes:
a- Art. 273 N5 del CPC: El reconocimiento jurado de firma, puesta en
instrumento privado.
b- Art. 281 del CPC: Inspeccin personal, informe de peritos o
certificado del ministro de fe, cuando exista peligro inminente de un
dao o perjuicio o se trate de hechos que puedan fcilmente
desaparecer.
c- Art. 284 del CPC: Absolucin de posiciones del que se ausente.
d- Art. 286 del CPC: Examen de testigos cuyas declaraciones no
puedan recibirse oportunamente.
3- Medidas prejudiciales precautorias, son aquellas destinadas a asegurar
el resultado de la accin, y que se pueden provocar antes de la
iniciacin del juicio. Slo pueden ser producidas por el demandante.
2- Atendiendo al titular de la medida prejudicial.
1- Medidas que pueden ser solicitadas por el futuro demandante, son
aquellas que tienen por fin preparar la demanda.
2- Medidas que pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante
como por el futuro demandado, son aquellas que tienen un fin distinto de
preparar la demanda.
Tramitacin de las medidas prejudiciales .
Tribunal Competente:
No lo dice la ley, pero hay que entender que lo es el mismo tribunal que ser
competente para conocer del juicio que luego se iniciar.
Esto se desprende del Art. 178 COT. Por ello, habr que aplicar todas las
reglas de competencia tanto absoluta como relativa.
Si se promueve una medida prejudicial ante un tribunal relativamente
incompetente y la otra parte no cuestiona esta incompetencia se producir la
prrroga de la competencia?
Se ha entendido que la medida prejudicial no da lugar a la prrroga de la
competencia, ello porque la medida prejudicial no constituye juicio. Por lo
dems, el propio legislador lo ha sealado expresamente en materia de juicio
ejecutivo en el Art. 465 inciso 2 del CPC.
Requisitos para interponer una medida prejudicial .
1- Los generales de toda medida prejudicial.
2- Los particulares de cada una de las medidas.

88

1- Los generales de toda medida prejudicial .


Se presentar un escrito que deber reunir los siguientes requisitos:
1- Se debe expresar cual es la accin que se pretende deducir, segn el
Art. 287 del CPC.
2- Se deben expresar someramente los fundamentos de la accin que se
pretende deducir, segn el Art. 287 del CPC. Debe hacerse presente que
la ley solo exige una expresin somera, puesto que lo contrario
implicara otorgar demasiada informacin a la contraparte.
2- Los particulares de cada una de las medidas.
Se consagran en los Artculos 286 y 281 del CPC.
Art. 281 del CPC: Tratndose de inspeccin personal del tribunal,
informe de peritos o certificado del ministro de fe, es necesario que
exista peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de hechos que
puedan fcilmente desaparecer.
Art. 286 del CPC: Tratndose de testigos, es necesario que sus
declaraciones, por razones de impedimentos graves, haya fundado
temor que no puedan recibirse oportunamente.
Tramitacin del escrito.
El Art. 289 seala que las medidas prejudiciales pueden decretarse sin
audiencia de la persona contra quien se piden, es decir, lo dejar a decisin del
juez, salvo los casos en que expresamente se exige la intervencin de la
persona contra quien se pide. En estos casos puede ocurrir lo siguiente:
a- Si el tribunal accede a la medida prejudicial, podr resolver sin audiencia de
la parte contra quien se pide, para luego proceder a la notificacin de la
medida prejudicial.
b- Si el tribunal accede a la medida prejudicial podr resolver con audiencia
de la parte contra quien se pide. En este caso el juez antes de resolver
confiere traslado por 3 das a la parte contraria, y con las dos versiones en
su poder se pronunciar.
Deber resolver previa audiencia de la parte contraria en los casos en que
expresamente la ley exige la intervencin de la persona contra quien se
pide.

II.- LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS


Se trata de una especie de medidas que forman parte de la institucin llamada
medidas cautelares. Se trata de medidas destinadas a evitar las maniobras del
demandado dirigidas a impedir que prospere la accin.
Clasificacin de las medidas precautorias
1- Medidas precautorias reguladas en el Titulo V del Libro II, entre los artculos
290 al 302 del CPC.
2- Medidas que el Cdigo establece fuera de este Titulo V y a lo largo de todo
su articulado. Estn reconocidas en el Art. 300. Se otorgan exigiendo

89

caucin, segn el Art. 298. De este tipo es la retencin de los bienes


muebles a favor del arrendador, reglamentado en el Art. 545 incisos 1 y 2
CPC y en el Art. 1942 CC.
3- Aquellas que no estn establecidas en la ley, pero que se permite al juez
dictarlas a peticin de parte. Estas las reconoce el Art. 298 parte final.
Todas estas medidas se llaman genricamente procedimientos cautelares
Concepto de medidas precautorias.
Pueden definirse como aquellas diligencias que puede solicitar el demandante
en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda,
para asegurar el resultado de la accin. Art. 290 inc.1 CPC.
mbito de aplicacin
Aqu se presenta una duda Puede proteger al demandante cuando se trata de
un juicio ordinario o tambin se aplica a otros procedimientos?
Esta duda se presenta por la ubicacin del titulo, que est en el procedimiento
ordinario y podra creerse que solo protegera al demandante que seguir su
accin conforme a este procedimiento ordinario.
Pero sto debe ser desechado, pues en virtud de lo sealado en el Art. 3 del
CPC cada vez que exista duda se aplicar supletoriamente el procedimiento
ordinario.
La finalidad de proteger al demandante se puede presentar en cualquier clase
de juicio y no tan solo en el ordinario.
Enumeracin de las medidas precautorias (Art. 290)
1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda (Art. 2249 CC)
2 El nombramiento de dos o ms interventores
Es un interventor designado por el juez, encargado de la administracin de
los bienes que son materia del juicio y mientras dure el juicio
3 La retencin de bienes determinados.
Estos recaen sobre bienes muebles o dinero, y se persigue con sto que el
demandado no use el mueble o no gaste el dinero. Estos se pueden dejar
incluso en manos de terceros
4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados
Esto normalmente recae sobre inmuebles. Se busca evitar que el
demandado se desprenda de ellos para defraudar al acreedor Art. 296.
Titular de estas medidas
Es el demandante para asegurar su derecho en el juicio.
Tanto el artculo 290, como el 298 hacen referencia al demandante.
Caractersticas de esta institucin

90

1- Ellas son esencialmente provisorias. Por ende, deben hacerse cesar


siempre que desaparezca el peligro que se ha pretendido evitar, o bien
cuando se otorga una caucin suficiente. Art. 301
2- Son sustituibles; decretada una medida puede ser cambiada por otra, a
peticin del demandante o del demandado, siempre que cumpla con el fin
de asegurar el resultado de la accin Art.301 parte final.
3- Pueden ser acumulables; puede decretarse ms de una medida (Art.290
inc. 1 y Art.300) atendiendo la magnitud de los derechos que se pretende
proteger.
4- Solo debe recaer sobre los bienes estrictamente necesarios para responder
de los resultados del juicio.
5- Rechazada una medida puede solicitarse nuevamente si han variado las
circunstancias.
No se produce cosa juzgada, si el juez no di lugar a ellas; es decir, pueden
volver a pedirse, si variaron las circunstancias.
Oportunidad para pedir estas medidas
El actor puede solicitarlas en cualquier estado del juicio y aun cuando no est
contestada la demanda, e incluso despus de estar citadas las partes para or
sentencia. Art. 290 y 433 CPC.
Pueden tambin pedirse antes de presentarse la demanda, con el carcter de
prejudiciales.
Requisitos para que procedan estas medidas
Que sea necesario proteger los derechos del demandante, distinguiendo entre
los requisitos generales y los especiales de cada una de ellas.
1- Requisitos generales:
a) Al solicitar la medida deber el demandante acompaar comprobantes
que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama, segn lo seala el Art. 298 del CPC.
Esto debe entenderse como antecedentes que hagan verosmil la
necesidad de tales medidas, y que estos antecedentes expliquen al
tribunal las razones que se tienen para invocarlas.
b) Que las circunstancias del caso no ofrezcan seguridad del cumplimiento
de la sentencia si es a favor del demandante; es decir, que haya un
peligro grave, Artculos 291, 293 N4 y 301 del CPC.
c) Que se limiten las medidas que se soliciten, exclusivamente a los bienes
necesarios para responder a los resultados del juicio, segn lo seala el
Art. 298 del CPC.
2- Requisitos especiales para cada una de ellas. Art. 290 CPC.
Tramitacin de la peticin de una medida precautoria

91

Dispone el Art. 302 inciso 1 del CPC que El incidente a que den lugar las
medidas de que trata este Ttulo se tramitar en conformidad a las reglas
generales y por cuerda separada
Existe una discusin acerca de cmo debe interpretarse esta disposicin.
1- La doctrina mayoritaria estima que conforme al espritu de la norma, una
vez que se renen los requisitos generales y especiales de la medida
precautoria, el tribunal acceder a la medida, de lo contrario rechazar la
peticin.
Luego, la resolucin en que el tribunal accede a tal medida deber ser
notificada a la parte contraria, quien tendr derecho a oponerse a ella,
oposicin que se tramitar como incidente, siendo aplicables las reglas que
regulan los incidentes. Frente a este incidente de oposicin a la medida, el
tribunal podr mantenerla o dejarla sin efecto.
2- La doctrina minoritaria estima que la sola peticin de una medida
precautoria dar lugar a un incidente.
Pero, esta tesis presenta el inconveniente que puede ser burlada por esta
va el espritu de la norma y podra ocurrir que mientras se tramita el
incidente el demandado burle la medida.
3- Una tercera posicin eclctica seala que la peticin de una medida
precautoria dar lugar a un incidente, pero mientras ste se tramita se dar
lugar a la medida solicitada.
Ciertas situaciones especiales relacionadas con las medidas precautorias
1-

Segn el Art. 298 del CPC para decretar las medidas precautorias deber el
demandante acompaar comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama.
Excepcionalmente, segn lo seala el Art. 299 del CPC, en casos graves y
urgentes podrn los tribunales conceder las medidas precautorias de que
trata este Ttulo, aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un
trmino que no exceda de diez das, mientras se presentan dichos
comprobantes, exigiendo caucin para responder por los perjuicios que
resulten.
Vencido dicho plazo sin que se acompaen los comprobantes requeridos la
medida quedar sin efecto debiendo indemnizarse los perjuicios causados.

2-

Podrn, sin embargo, llevarse a efecto las medidas precautorias antes de


notificarse a la persona contra quien se dictan, es decir, antes de notificar al
demandado, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as
lo ordene, segn lo seala el Art. 302 inciso segundo.
Una vez decretada la medida por el tribunal, el demandante dispondr de
un plazo de 5 das para proceder a notificar de ellas al demandado, de
forma tal que transcurridos los 5 das sin que la notificacin se efecte,
quedarn sin valor las diligencias practicadas.
El tribunal podr ampliar este plazo de 5 das por motivos fundados. La
notificacin a que se refiere este artculo podr hacerse por cdula, si el
tribunal as lo ordena.

3-

Podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratndose de


medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caucin al actor para

92

responder de los perjuicios que se originen, segn lo seala el Art. 298


parte segunda del CPC.
III.- MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS
Segn lo seala el Art. 290 del CPC es requisito fundamental para estar en
presencia de una medida precautoria, que se encuentre notificada la demanda
al demandado.
Sin embargo, el legislador se pone en la situacin que existan casos urgentes,
permitiendo al futuro demandante adoptar medidas a fin de asegurar el
resultado del juicio frente a maniobras del demandado tendientes a impedir los
resultados del juicio, todo ello antes de proceder a notificar la demanda, es
decir, antes del juicio.
Requisitos para solicitar y obtener una medida precautoria antes del
juicio
1- Requisitos comunes para las medidas prejudiciales y precautorias en
general, contenidas en el Art. 287 y 298 del CPC, es decir:
a- Para decretar las medidas prejudiciales, deber el que las solicite
expresar la accin que se propone deducir y sealar someramente sus
fundamentos.
b- Para decretar las medidas precautorias deber el demandante
acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave
del derecho que se reclama.
2- Que existan motivos graves y calificados para solicitar la medida; se trata de
una situacin de hecho que el tribunal en cada caso apreciar, segn lo
seala el Art. 279, al tratar las medidas prejudiciales.
3- Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las
medidas de que se trate, segn lo seala el Art. 279 N1 del CPC.
4- Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para
responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan,
segn lo seala el Art. 279 N 2 del CPC.
De estas medidas se notificar personalmente al demandado, segn el Art. 40
del CPC, al ser la primera en el proceso.
Obligaciones del demandante que obtiene alguna medida prejudicial
precautoria
1- El demandante deber proceder a rendir fianza u otra garanta suficiente, a
juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas
que se impongan.
2- Aceptada la solicitud, vale decir, decretada la medida prejudicial precautoria
por el tribunal, deber el demandante presentar su demanda en el trmino
de diez das. Este plazo podr ampliarse hasta treinta das por motivos
fundados, segn lo seala el Art. 280 del CPC.
3- Aceptada la solicitud, vale decir, decretada la medida prejudicial precautoria
por el tribunal, deber el demandante pedir que se mantengan las medidas

93

decretadas en el trmino de diez das. Este plazo podr ampliarse hasta


treinta das por motivos fundados, segn lo seala el Art. 280 del CPC.
Sancin ante el incumplimiento de las obligaciones que el Art. 280 del CPC
impone al demandante.
Dispone el Art. 280 inciso final del CPC que Si no se deduce demanda
oportunamente, o no se pide en ella que continen en vigor las medidas
precautorias decretadas, o al resolver sobre esta peticin el tribunal no
mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedar responsable el que
las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su
procedimiento
ESTUDIO PARTICULAR DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
A- Medidas prejudiciales del Art. 273 del CPC.
El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
1- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para
parecer en juicio, o a su personera, o al nombre y domicilio de sus
representantes;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro
demandado.
b- Ser decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el
demandante pueda entrar en el juicio. El tribunal en su caso llamar a
audiencia al futuro demandado.
c- En caso de incumplimiento se sancionar al desobediente con una multa
de hasta 2 sueldos vitales o arresto hasta 6 meses, segn lo seala el Art.
274 del CPC.
2- La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de
entablar;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro
demandado.
b- Ser decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el
demandante pueda entrar en el juicio. Su procedimiento ser distinto
segn si quien tiene la cosa objeto de la accin sea el futuro demandado o
un tercero.
Procede respecto de cosas corporales muebles e inmuebles.
c- En caso de incumplimiento se sancionar al desobediente con una multa
de hasta 2 sueldos vitales o arresto hasta 6 meses.
3- La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de
propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza
puedan interesar a diversas personas;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro
demandado.
b- Ser decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el
demandante pueda entrar en el juicio. El tribunal en su caso llamar a

94

audiencia al futuro demandado. Se excluyen instrumentos de carcter


secreto o confidencial, como el testamento de una persona viva.
c- En caso de incumplimiento se sancionar al desobediente con la
imposibilidad de usar el instrumento en su favor en juicio.
4- Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga
parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del
Cdigo de Comercio;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro
demandado.
b- Ser decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el
demandante pueda entrar en el juicio. El tribunal en su caso llamar a
audiencia al futuro demandado. El examen de los libros los realizar el
juez personalmente pudiendo asesorarse por un perito o contador.
c- En caso de incumplimiento se sancionar al desobediente con una multa
de hasta 2 sueldos vitales o arresto hasta 6 meses, sin perjuicio de las
sanciones consagradas en el cdigo de comercio.
5- El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.
a- Puede ser invocada tanto por el futuro demandante como por toda
persona que fundadamente teme ser demandada.
b- Esta diligencia ser decretada en todo caso. El tribunal, en su caso,
llamar a audiencia al llamado a reconocer firma y solo comprende sta y
no el de la letra presente en el mismo instrumento. Se trata de una
diligencia personal y no procede la concurrencia de representantes.
c- Si no comparece el llamado o slo da respuestas evasivas se tendr por
reconocida la firma.
B.- Medidas prejudiciales establecidas en el Art. 281 del CPC.
Puede pedirse prejudicialmente:
1- La inspeccin personal del tribunal,
2- Informe de peritos nombrados por el mismo tribunal,
3- Certificado del ministro de fe,
Cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos
que puedan fcilmente desaparecer.
Para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento a la
persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento
del tribunal que las decreta, o donde deban ejecutarse. En los dems casos, se
proceder con intervencin del defensor de ausentes.
Se trata de una notificacin personal.
C.- Medidas prejudiciales establecidas en el Art. 282 del CPC.
Declaracin jurada o exhibicin de titulo de parte del simple tenedor de la cosa
de que procede la accin o es objeto de ella Podr ser invocado nicamente
por el futuro demandante.
Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa de
que procede la accin o que es objeto de ella, podr tambin ser obligado:
1- A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo
nombre la tiene; y

95

2- A exhibir el ttulo de su tenencia, y si expresa no tener ttulo escrito, a


declarar bajo juramento qu carece de l.
En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas
en este artculo, se le podr apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta
por el artculo 274.
D.- Medida prejudicial establecida en el Art. 284 del CPC.
Confesin judicial:
Podr ser invocada tanto por el futuro actor como por el futuro demandado.
Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo
del pas, podr exigrsele como medida prejudicial que absuelva posiciones
sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que sin
ulterior recurso, sealar da y hora para la prctica de la diligencia.
Si se ausenta dicha persona dentro de los 30 das subsiguientes al de la
notificacin sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorizacin
e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dar
por confesa en el curso de ste, salvo que aparezca suficientemente justificada
la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal.
E.- Medida prejudicial establecida en el Art. 285 del CPC .
Constitucin de apoderado judicial:
Podr ser invocado nicamente por el futuro demandante.
En el caso del inciso 1 del artculo anterior podr tambin pedirse que aquel
cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio
apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en que
sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes.
F.- Medida prejudicial establecida en el Art. 286 del CPC.
Declaracin testimonial:
Podr ser invocada por el futuro actor como el futuro demandado.
Se podr, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos
testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado
temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarn
sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el
tribunal.
Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a
quien se trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi
la orden o donde deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se
proceder con intervencin del defensor de ausentes.
ESTUDIO PARTICULAR DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS.
Medidas precautorias del Art. 290 del CPC.
Art. 290. Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir
una o ms de las siguientes medidas:

96

1) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;


Segn el Art. 291 del CPC Habr lugar al secuestro judicial en los siguientes
casos:
a- En el caso del Art. 901 del Cdigo Civil, que se refiere a la reivindicacin
de una cosa corporal mueble.
b- Cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa mueble
determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos
de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su
poder.
Segn la mayora de la doctrina esta medida slo procedera respecto de
cosas muebles y no inmuebles.
2) El nombramiento de uno o ms interventores;
Segn el Art. 293 del CPC Hay lugar al nombramiento de interventor (procede
respecto de cosas muebles e inmuebles):
1- En el caso del inciso 2 del artculo 902 del Cdigo Civil;
2- En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo
de temor que el citado inciso expresa;
3- En el del comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide cuentas
al comunero o socio que administra;
4- Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa
sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar
burlados;
5- En los dems casos expresamente sealados por las leyes, como por
ejemplo, la Ley de Quiebras.
3) La retencin de bienes determinados;
Segn lo seala el Art. 295 del CPC, la retencin de dineros o cosas muebles
podr hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de un
tercero, con relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto
de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no
ofrezcan suficiente garanta, o haya motivo racional para creer que procurar
ocultar sus bienes, y en los dems casos determinados por la ley.
Podr el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un
establecimiento de crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo
estime conveniente para la seguridad de dichos valores.
4) La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados
Segn el Art. 296 la prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse
con relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de
otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan
suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.
a- Requisitos cuando la prohibicin de celebrar actos o contratos dice relacin
con los bienes que son materia del juicio:
1- Que el solicitante especifique la naturaleza de los actos jurdicos cuya
celebracin desea que se prohba o impida al demandado.
2- Que la medida se refiera a bienes determinados del demandado.
b- Requisitos cuando la prohibicin de celebrar actos o contratos dice relacin
con otros bienes del deudor:

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1- Que el solicitante especifique la naturaleza de los actos jurdicos cuya


celebracin desea que se prohba o impida al demandado.
2- Que la medida se refiera a bienes determinados del demandado.
3- Que se acredite por parte del actor que las facultades del demandado no
ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.

MDULO 4
EL PROCEDIMIENTO SUMARIO
CONCEPTO Y REGLAMENTACIN
Se reglamenta en el Titulo XI del Libro III del CPC, entre los artculos 680 al
692.
El procedimiento sumario es un procedimiento de tramitacin breve,
establecido para los casos en que la naturaleza de la accin deducida requiere
una tramitacin rpida para que sea eficaz, y para ciertos asuntos
taxativamente enumerados por el legislador. Art. 680.
1- Criterio amplio o general de aplicacin.
De acuerdo al Art. 680 inc. 1 el procedimiento sumario se aplica cuando la
accin deducida requiere por su naturaleza una tramitacin rpida para que
sea eficaz y siempre que el legislador no haya previsto otra regla especial.
De este modo, para que pueda aplicarse el procedimiento sumario en el caso
del inciso 1 se requiere la concurrencia de ciertos requisitos:
1- Que la naturaleza de la accin deducida requiera de una tramitacin rpida
para que sea eficaz.
2- Que el legislador no haya sealado un procedimiento especial para esa
accin.
Quin determina si la naturaleza de la accin deducida requiere una
tramitacin rpida para que sea eficaz es el juez. Queda entregado a su criterio
determinar si es o no aplicable el procedimiento sumario.
2- Criterio restringido de aplicacin.
No queda entregada a la decisin del juez la aplicacin del procedimiento
sumario, sino que la propia ley lo seala en el Art. 680 Inciso 2 y 3 del CPC.
Dispone el Art. 680 inciso 2 Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos:
1- En los casos que la propia ley seale que debe procederse de esta forma,
utilizando expresiones tales como:
a- Sumariamente
b- Breve y sumariamente,
c- U otra forma anloga

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Por ejemplo, se ordena proceder sumariamente en el Cdigo de Aguas, o


en la Ley de Menores en juicio de alimentos o la Ley 18.101 sobre el
arrendamiento de predios urbanos.
2- A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin
o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a
que ellas den lugar; se excluyen de esta forma las servidumbres
convencionales.
Se proceder a la aplicacin del procedimiento sumario en la constitucin,
ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres convencionales en la
medida que se cumplan los requisitos para la aplicacin del criterio general
o amplio del procedimiento sumario.
3- A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697;
Se trata del juicio relativo al cobro de estipendios a que tiene derecho una
persona por la prestacin de un servicio, sin que medie un contrato de
trabajo, pues de lo contrario se proceder a la aplicacin de las normas
laborales.
El Art. 697 se refiere al cobro de honorarios de abogados en juicio. En este
caso el acreedor podr, a su arbitrio, perseguir la determinacin de su monto
y pago con arreglo al procedimiento sumario, o bien interponiendo su
reclamacin ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del
juicio.
4- A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre
los representantes legales y sus representados;
a- Tratndose de los juicios sobre remocin de guardadores, el Art. 539 del
CC seala las causales de remocin.
b- En los juicios que se susciten entre los representantes legales y sus
representados; encontramos por ejemplo los que se suscitan entre el
padre y su hijo menor de edad.
5- A los juicios sobre separacin de bienes;
En que la mujer demanda la separacin de bienes liquidando la sociedad
conyugal, a menos que proceda la separacin legal o que se haya acordado
convencionalmente, de acuerdo a lo sealado en el Art. 155 del CPC.
6- A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario;
a- El depsito necesario se regula en el Art. 2211 del CC; el depsito ser
necesario cuando no hay posibilidad del depositante de optar por la
persona del depositario, de acuerdo a lo sealado en el Art. 2236 del CC.
b- El comodato ser precario en los siguientes casos:
1- Cuando el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de
la cosa prestada en cualquier tiempo, de acuerdo al Art. 2194 del CC.
2- Cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija
tiempo para su restitucin, de acuerdo a lo sealado en el Art. 2195
del CC.
3- Cuando consiste en la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato
y por ignorancia o mera tolerancia del dueo, de acuerdo a lo
sealado en el Art. 2195 del CC.

99

7- A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan


convertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del
Cdigo Civil;
Las acciones ordinarias prescriben en 5 aos, mientras que las ejecutivas
prescriben en 3 aos. La accin ejecutiva se transforma en ordinaria por el
lapso de 3 aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros 2 aos.
8- A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la
ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 696;
Este nmero se refiere nicamente al juicio en que se discute la existencia o
no de rendir cuentas, y no as sobre el contenido de la cuenta misma
9- A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 del
Cdigo Civil para hacer cegar un pozo; caso que no tiene aplicacin, pues
el Art. 945 del CC fue derogado.
Caractersticas del procedimiento sumario:
1- Es un procedimiento declarativo, el demandante lo que persigue es la
declaracin de un derecho y no la ejecucin, no se trata de un juicio
ejecutivo.
2- Es un procedimiento de carcter comn y ordinario cuando se aplica en
virtud del Art. 680 inciso 1, mientras que tendr el carcter de
procedimiento de aplicacin especial cuando se hace en conformidad al
inciso 2 del Art. 680.
3- Es un procedimiento verbal, de forma tal que el demandante podr entablar
la demanda verbalmente y el demandado contestarla de igual manera, a
menos que las partes hagan uso de la escritura haciendo uso de minutas
escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que
se formulen, de acuerdo a lo sealado en el Art. 682 del CPC.
Sin embargo, debe recordarse que en virtud del Art. 61 del CPC de toda
actuacin deber dejarse testimonio escrito en el proceso, aun cuando se
trate de un procedimiento verbal.
Por regla general, no se hace uso de esta oralidad al resultar comnmente
bastante engorroso. Sin embargo, y pese a ello, tiene aplicacin la oralidad
en juicios especiales, como el de menores, en que no se necesita abogado.
4- Es un procedimiento breve y concentrado, para cumplir as la finalidad del
sistema.
Tramitacin de los juicios conforme al procedimiento sumario.
En la tramitacin del juicio conforme al procedimiento sumario pueden
encontrarse diversos perodos, los cuales son 3:
1- Perodo del planteamiento o discusin y, adems, el de la conciliacin.
2- Perodo de la prueba.
3- Perodo de la sentencia.
1- Perodo del planteamiento o discusin y, adems, el de la conciliacin.

100

Como todo juicio, el que se tramita conforme al procedimiento sumario, se


inicia con la presentacin de la demanda, la cual debe cumplir con todos los
requisitos sealados en la ley y analizados en su oportunidad.
Esta demanda podr presentarse verbalmente o por escrito, reuniendo
siempre los requisitos sealados en el Art. 254 al tratar al procedimiento
ordinario, dndose aplicacin al Art. 3 del CPC.
Resolucin que recae en esta demanda.
De acuerdo a lo sealado en el Art. 683 del CPC, deducida la demanda, citar
el tribunal a una audiencia al 5 da hbil despus de la ltima notificacin,
amplindose este plazo, si el demandado se encontrare fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, con todo lo que corresponda segn la tabla de
emplazamiento.
Este plazo de cinco das constituye el termino de emplazamiento, no
aplicndose el aumento del plazo de 3 das que sealaba el Art. 258 inciso 2
en caso similar para el procedimiento ordinario.
Finalidades de la audiencia.
1- Para que el demandado conteste la demanda, y oponga all excepciones
dilatorias. Se opondrn en un mismo escrito excepciones dilatorias y
perentorias, y se fallarn conjuntamente, o slo las dilatorias si son de
previo y especial pronunciamiento.
2- Para que se deduzcan por las partes incidentes. En este sentido se seala
que Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma
audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de
sta
La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los
incidentes, o slo sobre los incidentes cuando sean previos o incompatibles
con la accin deducida
Se presenta de esta forma una notable diferencia con el procedimiento
ordinario en que los incidentes se formulan a medida que ocurren los
hechos que los originan.
3- El juez deber llamar a conciliacin a las partes cuando este trmite
proceda. En este sentido, dispone el Art. 262 inciso 2 del CPC, que en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin
de la demanda, como ocurre en el procedimiento sumario, se efectuar
tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho
trmite.
Situaciones que pueden ocurrir en esta audiencia .
1- Comparece el demandante y el demandado a la audiencia o no comparece
el demandante:
a- Comparece el demandante y el demandado:
Se entiende que se cumplen todas las finalidades propias de la
audiencia ya analizadas.

101

1- El demandado podr contestar la demanda, y oponer all


excepciones dilatorias.
2- Las partes podrn deducir incidentes.
3- El juez deber llamar a conciliacin a las partes cuando este trmite
proceda
b- Comparece slo el demandado y no as el demandante:
El cdigo no se refiere a esta situacin. Se concluye que el comparendo hay
que celebrarlo en rebelda del demandante, pues se entiende que la
audiencia cumple sus fines.
Esto es as porque la asistencia del actor no es obligatoria. En la prctica la
ratificacin de la demanda no es un trmite que la ley establezca y por lo
tanto no es obligatorio el realizarlo
Con lo que exponga el demandado el tribunal podr optar por:
-

Recibir la causa a prueba, si existen hechos controvertidos segn lo


seala el Art. 683 inciso 2, dando aplicacin a lo sealado en el Art.
318 en relacin al Art. 3 del CPC.
Citar a las partes para or sentencia.

2- Solo concurre el demandante a la audiencia y no as el demandado:


En este caso se lleva a efecto la audiencia en rebelda del demandado
quien pierde la oportunidad de contestar la demanda o formular incidentes;
se dejar constancia de los presentes y ausentes a la audiencia.
En este caso el tribunal pronunciar una resolucin en que recibe la causa
a prueba, pues el silencio del demandado se considerar como una
negativa.
Surgir en este caso un derecho para el demandante:
Podr el demandante, si existen fundamentos plausibles, solicitar al juez
que acceda provisionalmente a lo pedido en la demanda, as lo seala el
Art. 684 del CPC, y para ello se requiere que:
1- Que el demandado no haya concurrido a la audiencia.
2- Que existan fundamentos plausibles para solicitar al tribunal que acceda
provisionalmente a lo pedido en la demanda.
3- Que lo anterior sea pedido por el demandante.
Actitudes del demandado frente a la resolucin en que el tribunal accede
provisionalmente a lo pedido en la demanda.
1- Oponerse a ella dentro de un plazo de 5 das, contados desde la
notificacin por el estado diario; una vez formulada esta oposicin se
citar a nueva audiencia, procediendo como si fuere la primera
audiencia, pero sin que se suspenda el cumplimiento provisional de lo
decretado con esta calidad, ni se altere la condicin jurdica de las
partes, as lo seala el Art. 684 inciso 2.
2- No oponerse a ella, dejando transcurrir el plazo de 5 das sin formular
oposicin alguna.
El Art. 685 seala que No deducindose oposicin, el tribunal recibir la
causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia, segn lo estime
de derecho.
3- No oponerse a ella, pero apelar de la resolucin que ordena el
cumplimiento provisional. Segn el Art. 691 inciso 2 la resolucin que

102

acceda provisionalmente a la demanda, slo ser apelable en el efecto


devolutivo. Es decir, el juez sigue conociendo del asunto, no
suspendindose el curso del proceso.
3- No se lleva a efecto la audiencia.
Esta situacin se presenta cuando no concurren a la audiencia ni el
demandante, ni el demandado.
Frente a los efectos que produce esta situacin, existen 2 posiciones
diversas:
1- No habindose llevado a efecto la audiencia, el demandado pierde la
oportunidad para contestar la demanda, se trata de un plazo fatal.
2- Para otros en el juicio sumario la audiencia es el receptculo para
contestar la demanda por el demandado, de forma tal que para contestar
la demanda no hay un plazo, sino que una oportunidad, la cual
precisamente es la audiencia, que en este caso no ha tenido lugar. El
tribunal deber, por tanto, notificar a las partes por cdula para una
nueva audiencia.
Casos especiales en que el derecho sustantivo seala que debe orse al
ministerio pblico, al defensor pblico o a los parientes de las partes.
Hay casos en que el derecho sustantivo, ya sea el CC o el COT, sealan que
debe orse la opinin del ministerio pblico, del defensor pblico o de los
parientes de las partes. Estos juicios debern, por coincidencia, ser tramitados
conforme las normas del procedimiento sumario.
Algunos casos en el Cdigo Civil y en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
1) Art. 542 del CC dice relacin al juicio de remocin de guardadores, en este
caso sern siempre odos los parientes y el ministerio pblico. Segn el Art.
680 N4 estos juicios debern tramitarse conforme a las reglas del
procedimiento sumario. Debe destacarse, sin embargo, que la intervencin
del ministerio pblico en causas civiles de primera instancia fue suprimida
en 1927.
2) Segn el Art. 366 N1 del COT en ciertos juicios habr que or al defensor
pblico, ante el cual se presta confesin en el procedimiento sumario.
Tratndose del ministerio pblico o defensor pblico.
Dispone el Art. 683 inciso 2 que: A esta audiencia, propia del procedimiento
sumario, concurrir el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor
pblico, cuando deban intervenir conforme a la ley, o cuando el tribunal lo
juzgue necesario. Con el mrito de lo que en ella se exponga, se recibir la
causa a prueba o se citar a las partes para or sentencia
Cmo se notifica al defensor pblico?
Se notifica personalmente o por cdula, segn el Art. 56, pues se notifica a un
tercero que no es parte en el juicio. Puede tambin el defensor pblico
comparecer por escrito.
Tratndose de los parientes de las partes.

103

Dispone el Art. 689 del CPC que: Cuando haya de orse a los parientes, se
citar en trminos generales a los que designa el artculo 42 del Cdigo Civil,
para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificndose
personalmente a los que puedan ser habidos. Los dems podrn concurrir aun
cuando slo tengan conocimiento privado del acto
Compareciendo los parientes, el tribunal les pedir informe verbal sobre los
hechos que considere conducentes.
Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen
estime de influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la
audiencia y ordenar que se les cite determinadamente.
2- Perodo de la prueba.
Cundo ser necesaria la prueba?
Cuando exista controversia sobre algn hecho sustancial y pertinente en el
juicio, tal como sucede tratndose del juicio ordinario, dndose aplicacin a lo
sealado por el Art. 318 del CPC, en relacin al Art. 3 del CPC, que consagra la
aplicacin general del juicio ordinario.
Segn el Art. 685 del CPC, No deducindose oposicin, el tribunal recibir la
causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia, segn lo estime de
derecho.
La resolucin que recibe la causa a prueba.
La resolucin que recibe la causa a prueba ser notificada por cdula, de
acuerdo a lo sealado en el Art. 48 del CPC.
Segn el Art. 686 La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y
en la forma establecidas para los incidentes
Notificada la resolucin que recibe la causa a prueba se abrir un trmino
probatorio, el cual podr ser:
1- Termino probatorio ordinario:
Se dar aplicacin a lo sealado en el Art. 90 para los incidentes que seala
que: Si es necesaria la prueba, se abrir un termino probatorio de 8 das
para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los
testigos, si hay lugar a ellas.
Se trata de un plazo fatal para todos los medios de prueba, a diferencia de
lo que ocurre tratndose del juicio ordinario. Se llega a esta conclusin de la
propia redaccin del Art. 90 del CPC.
2- Termino probatorio extraordinario:
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que
se sigue el juicio, sea dentro o fuera de Chile, podr el tribunal, por motivos
fundados, ampliar por una sola vez el trmino de 8 das por el nmero de
das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total
de 30 das, contados desde que se recibi la causa a prueba.
3- Trmino probatorio especial.

104

Se dar aplicacin, tratndose del procedimiento sumario, a las reglas


generales relativas al juicio ordinario, consagradas en los Arts. 339 y 340
del CPC.
Forma en que deber rendirse la prueba en el procedimiento sumario.
Segn el Art. 686 del CPC, La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en
el plazo y en la forma establecida para los incidentes
Cmo se notifica la resolucin que recibe la causa a prueba en el
procedimiento sumario?
La resolucin que recibe la causa a prueba se notifica por el estado diario en
los incidentes, mientras que en el procedimiento ordinario tal resolucin se
notifica por cdula.
La posicin mayoritaria sostiene que la resolucin que recibe la causa a
prueba deber notificarse por cdula en el procedimiento sumario.
3.- Periodo de la sentencia o decisin.
Dispone el Art. 687 del CPC que: Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de
inmediato, citar a las partes para or sentencia.
Sin embargo, la resolucin en que el tribunal cita a las partes a or sentencia
ser pronunciada antes cuando no existen hechos controvertidos o pertinentes
sobre los cuales debe recaer la prueba, o cuando las partes pidan que se falle
el pleito sin ms trmite, de acuerdo a lo sealado en el Art. 313 del CPC.
Plazo para dictar sentencia definitiva y resoluciones en general en el
procedimiento sumario.
De acuerdo a lo sealado en el Art. 688 del CPC: Las resoluciones en el
procedimiento sumario debern dictarse, a ms tardar, dentro de segundo da
La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los 10 das siguientes a
la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia.
La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida, las
excepciones dilatorias que se opusieron y los incidentes si se dedujeron en la
audiencia correspondiente.
Si se trata de un incidente de previo y especial pronunciamiento y el juez lo
acoge, ejemplo, la incompetencia del tribunal, la sentencia solo contendr el
fallo de tal incidente que se acoge, segn lo seala el Art. 90 del CPC.
Diferencias entre el procedimiento sumario y el procedimiento ordinario .
1- En el procedimiento ordinario, si el incidente nace de un hecho anterior al
juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de
proponer la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera
gestin principal en el pleito. En el procedimiento sumario, si el incidente
nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, deber
promoverse siempre en la audiencia respectiva.
Pero que sucede si el incidente nace de un hecho que acontezca despus
de la audiencia?

105

Se aplicar la regla dada, en el mismo caso, para los incidentes en el


procedimiento ordinario; as lo ha sealado la jurisprudencia.
2- En el procedimiento sumario el incidente se falla en la propia sentencia
definitiva, conjuntamente con la accin principal, a menos que se trate de un
incidente de previo y especial pronunciamiento, como lo seala el Art. 690
del CPC, mientras que en el procedimiento ordinario los incidentes se fallan
por separado.
Es importante distinguir que parte de la sentencia en el procedimiento
sumario, falla la cuestin principal y que parte falla el incidente, a fin de
determinar los recursos que proceden en uno u otro caso.
La sustitucin del procedimiento.
Distinguiremos entre:
1- La sustitucin del procedimiento sumario al ordinario.
2- La sustitucin del procedimiento ordinario al sumario.
1- La sustitucin del procedimiento sumario al ordinario.
Tramitndose el asunto conforme a las reglas del procedimiento sumario,
puede suceder que la accin deducida ya no requiera una tramitacin rpida
para que sea eficaz.
En este caso el demandado, si existen motivos fundados para ello, podr
solicitar al tribunal que decrete la continuacin del juicio conforme a las reglas
del procedimiento ordinario, as lo seala el Art. 681 inciso 1 del CPC.
Requisitos para proceder a la sustitucin del procedimiento sumario en
ordinario:
1- Debe encontrarse el asunto siendo tramitado conforme a las reglas del
procedimiento sumario, en conformidad a la aplicacin general del Art. 680
inc. 1, de forma tal que no procede cuando el asunto se encuentre siendo
tramitado conforme al procedimiento sumario conforme alguno de los casos
especiales del Art. 680 inciso 2.
2- Que, tramitndose el asunto conforme a las reglas del procedimiento
sumario, ocurra que la accin deducida ya no requiera una tramitacin
rpida para que sea eficaz, habiendo motivos fundados para ello.
Tramitacin de la solicitud de sustitucin y oportunidad para formularla.
Se regula en el Art. 681 inciso final que seala que: La solicitud en que se pida
la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como incidente.
Si se tramita, la sustitucin del procedimiento, como incidente en el
procedimiento sumario, deber procederse conforme a las reglas de los
incidentes en el procedimiento sumario?
Existen diversas posiciones:
1- La sustitucin del procedimiento, de sumario al ordinario, deber formularse
en la misma audiencia, fallndose conjuntamente con la cuestin principal
en la sentencia definitiva. Sin embargo, esta posicin no parece lgica. De

106

esta forma se tramita la sustitucin del procedimiento como incidente en el


procedimiento sumario.
2- Segn otros no es as. La sustitucin del procedimiento, deber formularse
cuando nace el motivo fundado para tramitar el asunto conforme al
procedimiento ordinario. De esta forma se tramita la sustitucin del
procedimiento como incidente en el procedimiento ordinario.
Este incidente no sera de previo y especial pronunciamiento, y por lo tanto
no se suspendera la tramitacin del procedimiento sumario.
2- La sustitucin del procedimiento ordinario al sumario
Tramitndose el asunto conforme a las reglas del procedimiento ordinario,
podr el demandante solicitar al tribunal, cuando aparezca la necesidad para la
eficacia de la accin, que decrete la continuacin del juicio conforme a las
reglas del procedimiento sumario, as lo seala el Art. 681 inciso 1 del CPC.
Tramitacin de la solicitud de sustitucin y oportunidad para formularla.
Se regula en el Art. 681 inciso final que seala que: La solicitud en que se pida
la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como incidente.
Esta sustitucin del procedimiento se tramitar como incidente en el
procedimiento ordinario.
Esta sustitucin puede solicitarse cuando aparezca la necesidad de aplicar el
procedimiento sumario. Por consiguiente la sustitucin puede pedirse en el
momento oportuno, incluso despus de contestar la demanda y el nico lmite
sera la dictacin de la sentencia definitiva.
Algunos sostienen que la sustitucin de procedimiento debe hacerse valer
como excepcin dilatoria, antes de la contestacin de la demanda, pero la
sustitucin del procedimiento no persigue corregir el procedimiento, no
pretende corregir vicios procesales sino que hacer ms expedita o eficaz la
accin.
En ambos casos de sustitucin, Cuando surte efecto la resolucin, que en su
caso, decrete la sustitucin del procedimiento?
La sustitucin del procedimiento surte efecto desde la notificacin a las partes
de la resolucin que decreta la sustitucin, sometindose desde all a las reglas
del procedimiento correspondiente. No se anula todo lo obrado conforme a las
reglas del procedimiento sustituido.
Recursos destinados a impugnar las resoluciones pronunciadas en el
procedimiento sumario.
Proceden las reglas generales de impugnacin de las resoluciones judiciales.
La sentencia definitiva ser impugnable en primera instancia por el recurso de
apelacin, el cual se rige por reglas generales, y por el recurso de casacin en
la forma.
Mientras que en segunda instancia ser impugnable por el recurso de
casacin en la forma y en el fondo.

107

Pero el recurso de apelacin tiene normas especiales en el procedimiento


sumario: Arts. 691 y 692:
1- En cuanto a la situacin de la resolucin impugnada mientras se tramita el
recurso de apelacin por el tribunal de segunda instancia.
Nos referimos a la situacin de la resolucin impugnada mientras se tramita el
recurso de apelacin por el tribunal de segunda instancia.
a- Regla general: De acuerdo al Art. 691 inc. 2, la regla general en el
procedimiento sumario es que la apelacin se concede en el slo efecto
devolutivo, es decir, no se suspende la competencia del tribunal de primera
instancia para seguir conociendo del asunto, pudiendo cumplirse la
resolucin impugnada, de forma tal que acogido el recurso de apelacin
deber dejarse sin efecto lo obrado.
b- Excepcionalmente: El recurso de apelacin se concede en ambos efectos:
devolutivo y suspensivo; en los siguientes casos:
1- Cuando se trata de la apelacin de la sentencia definitiva de primera
instancia, Art. 691 inciso 1.
2- Cuando se d lugar a la sustitucin del procedimiento ordinario en
sumario.
Pero se vuelve a la regla general, cuando concedida la apelacin en ambos
efectos, devolutivo y suspensivo, haya de burlarse o eludirse los resultados de
esa resolucin.
2 - De acuerdo al Art. 691 inciso final, el recurso de apelacin se tramita
conforme a las reglas establecidas para los incidentes.
3- De acuerdo al Art. 692, el tribunal de segunda instancia que conoce del
recurso de apelacin tiene ms competencia que la competencia normal.
La regla general nos dice que el tribunal de segunda instancia, conociendo del
recurso de apelacin, pueda conocer slo las acciones y excepciones opuestas
por las partes en primera instancia oportunamente y falladas en la sentencia
definitiva.
En este caso, sin embargo, el tribunal de segunda instancia puede
pronunciarse sobre todas las acciones y excepciones opuestas por las partes
en primera instancia oportunamente, aun cuando no hubieren sido falladas en
la sentencia definitiva apelada, no necesariamente por ser incompatibles, sino
incluso por un simple olvido. Esta es una excepcin a la regla general del Art.
208 CPC.

108

MDULO 5
EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO
En el procedimiento ejecutivo no se busca la declaracin de un
derecho, sino que el ejecutante busca la ejecucin forzada de una obligacin
que pesa sobre el ejecutado. A diferencia de los procedimientos declarativos,
aqu no se parte de la ms absoluta igualdad entre las partes, lo que no impide
que el ejecutado pueda defenderse. Se exige, entre otras cuestiones, que la
obligacin cuya ejecucin forzada exige el ejecutante, conste en un documento
indubitable llamado titulo ejecutivo.
Reglamentacin del juicio ejecutivo .
Se reglamenta en los Ttulos I y II del Libro III del CPC, que corresponde a los
Arts 434 a 544 del CPC, relativo al procedimiento ejecutivo de mayor y menor
cuanta. Tambin resultan aplicables las normas contenidas en los artculos 729
al 738, que reglamenta el procedimiento ejecutivo de mnima cuanta.
Definicin del juicio ejecutivo:
Es un procedimiento establecido en la ley para satisfacer, mediante el
respectivo proceso, los juicios originados en acciones cuya finalidad es obtener
el cumplimiento forzado de una obligacin, cuya existencia consta en un
antecedente indubitado llamado titulo ejecutivo
Clasificacin del procedimiento ejecutivo.
1- Atendiendo a la naturaleza de la prestacin cuyo cumplimiento se exige por
esta va.
1- Procedimiento ejecutivo de la obligacin de dar: Cuando la prestacin
cuya ejecucin forzada exige el ejecutante sea la entrega de una cosa,
sea que lleve anexa o no la transferencia de dominio o de otro derecho
real. De esta forma, la obligacin de dar, procesalmente hablando, es
ms amplia que desde un punto de vista civil, pues para el Derecho Civil
la obligacin de dar consiste en la entrega de una cosa acompaada de
la transferencia del dominio.
Llegamos a esta conclusin, aun cuando el CPC no lo seale
expresamente, en base a la historia fidedigna del establecimiento del

109

CPC, en que en un anterior proyecto se distingua entre obligacin de dar


y entregar, diferencia que fue suprimida al aplicarse las mismas reglas.
Se reglamenta en el Titulo I del Libro III, entre los Artculos 434 al 529 del
CPC.
2- Procedimiento ejecutivo de la obligacin de hacer: Cuando la prestacin
cuya ejecucin forzada exige el ejecutante consiste en la ejecucin de un
hecho.
Se reglamenta en el Titulo II del Libro III, entre los Artculos 530 al 543 del
CPC.
3- Procedimiento ejecutivo de la obligacin de no hacer: Cuando la
prestacin cuya ejecucin forzada exige el ejecutante consiste en la no
ejecucin de un hecho, es decir, en una abstencin, siempre que sea
posible destruir lo hecho en contravencin de la obligacin,
transformndose en una obligacin de hacer. Si no es posible destruir lo
hecho en contravencin de la obligacin, se transformar el juicio
ejecutivo en un juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios.
Se reglamenta en el Titulo II del Libro III, entre los Artculos 530 al 543
del CPC, pues el Art. 544 se remite a estas disposiciones.
2- Atendiendo a la aplicacin del procedimiento ejecutivo.
1- Procedimiento ejecutivo de aplicacin general: Se trata de los
procedimientos ejecutivos reglamentados en el CPC, es decir,
procedimientos ejecutivos de la obligacin de dar, hacer y no hacer.
2- Procedimiento ejecutivo de aplicacin especial: Se reglamenta en leyes
especiales cuando se busca la ejecucin forzada de determinadas
obligaciones. Ejemplo: el titulo ejecutivo de que dispone el trabajador en
caso que su empleador no entere las cotizaciones previsionales en las
instituciones correspondientes.
3- Atendiendo a la cuanta de la obligacin.
1- Procedimiento ejecutivo de mayor cuanta: Cuando el valor de la
obligacin cuya ejecucin forzada se persigue por esta va es de sobre
500 UTM, segn el Art. 698 del CPC.
2- Procedimiento ejecutivo de menor cuanta: Cuando el valor de la
obligacin cuya ejecucin forzada se persigue por esta va es de sobre
10 UTM hasta 500 UTM, el que se somete a la misma reglamentacin del
procedimiento ejecutivo de mayor cuanta segn el Art. 698 CPC.
3- Procedimiento ejecutivo de mnima cuanta: Cuando el valor de la
obligacin cuya ejecucin forzada se persigue por esta va es de hasta
10 UTM, segn el Art. 703 del CPC.
Requisitos de la accin ejecutiva
Se trata de los requisitos necesarios para la aplicacin del procedimiento
ejecutivo, que son:
1- Que la obligacin respectiva conste en un antecedente llamado titulo
ejecutivo, segn lo exige el Art. 434 tratndose de la obligacin de dar, Art.
530 tratndose de la obligacin de hacer y Art. 544 tratndose de la
obligacin de no hacer.
2- Que la obligacin respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta va, sea
actualmente exigible tratndose de la obligacin de dar segn el Art. 437,

110

tratndose de la obligacin de hacer segn el Art. 530 y tratndose de la


obligacin de no hacer segn el Art. 544 del CPC.
3- Tratndose de la obligacin de dar sta debe ser lquida segn el Art. 438
del CPC; tratndose de la obligacin de hacer sta debe ser determinada
segn el Art. 530 del CPC y, tratndose de la obligacin de no hacer debe
ser posible la destruccin de lo obrado en contravencin a la obligacin
segn el Art. 544 del CPC.
4- Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita, segn lo exige el Art. 442
del CPC tratndose del la obligacin de dar, el Art. 531 tratndose de la
obligacin de hacer y el Art. 544 tratndose de la obligacin de no hacer.
1- Que la obligacin respectiva conste en un antecedente llamado titulo
ejecutivo.
Definicin de titulo ejecutivo: Es el antecedente que da constancia de una
obligacin, el que cumpliendo determinados requisitos la ley le otorga la
suficiencia necesaria para exigirse el cumplimiento forzado de la obligacin en
l contenida a travs de las normas del juicio ejecutivo.
Requisitos comunes a todo titulo ejecutivo:
1- Que sea establecido por la ley, de forma tal que slo son ttulos ejecutivos
aquellos antecedentes a los cuales la ley otorga expresamente tal carcter.
Las partes no podran atribuirle a cualquier antecedente el carcter de ttulo
ejecutivo.
2- Ser solemnes. La solemnidad consiste en que deben constar por escrito.
Clasificacin de los ttulos ejecutivos:
1- Ttulos perfectos o completos: Cuando tan pronto otorgado el ttulo y
cumplindose los dems requisitos de la accin ejecutiva, se podr exigir por
esta va el cumplimiento de la obligacin en l contenida.
2- Ttulos imperfectos o incompletos: Son aquellos ttulos que por s solos no
tienen fuerza ejecutiva, pero pueden llegar a tenerla si se realizan ciertas
gestiones llamadas preparatorias de la va ejecutiva con intervencin de los
tribunales de justicia.
Ttulos ejecutivos establecidos en el CPC.
Se establecen y reglamentan en el Art. 434 del CPC, enumeracin que no es
taxativa, pues existen otros ttulos ejecutivos en el mismo CPC y en otras leyes
especiales. Adems, el ttulo del Art. 434 N6 ya no existe.
A- Ttulos perfectos.
1- Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria;
Supone la existencia de un juicio declarativo en que se busca la declaracin de
la existencia de un derecho y de su obligacin correlativa y que termina con
una sentencia definitiva o interlocutoria.

111

La ejecucin o cumplimiento de dichas sentencias, ms bien de la prestacin


que la compone, puede exigirse de acuerdo a las normas del procedimiento
ejecutivo.
No es ms que el ejercicio de la accin de cosa juzgada.
Debe tenerse presente que el procedimiento ejecutivo no es el nico medio
para obtener la ejecucin o cumplimiento de una sentencia judicial.
Tendrn el carcter de titulo ejecutivo tanto la sentencia como sus copias
autorizadas.
Cundo una sentencia definitiva o interlocutoria est firme?
El Art. 174 del CPC distingue entre las siguientes situaciones:
a- Cuando no procede recurso alguno en su contra: Se entender firme o
ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes.
b- Cuando procedan recursos en contra de la sentencia: Debemos a distinguir,
a su vez:
b.1) Cuando procedan recursos en su contra y han sido interpuestos: En
este caso se elevarn los autos al tribunal superior; resuelto el recurso se
debe devolver el expediente al tribunal de primera instancia, ste tribunal
dictar una resolucin denominada Cmplase. Cuando se notifique esta
resolucin a las partes, se entender que la sentencia se encuentra firme o
ejecutoriada.
b.2) Cuando procedan recursos en su contra y no han sido interpuestos:
desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la
interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las
partes. En este ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar
el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se
considerar firme desde este momento, sin ms trmite.
2- Copia autorizada de escritura pblica;
En base al Art. 403 del COT podemos concluir que es escritura publica el
instrumento publico otorgado por el competente notario con las solemnidades
legales e incorporado a un protocolo o registro pblico.
El titulo ejecutivo ser una copia autorizada de la escritura publica, pues la
escritura publica como tal no saldr del protocolo del notario o matriz y ste
protocolo o matriz no tiene el carcter de titulo ejecutivo, a diferencia de lo que
sucede a la prueba instrumental en el procedimiento declarativo, en que
tendrn el carcter de tal los documentos originales segn el Art. 342 N1 del
CPC.
Quin podr otorgar las copias autorizadas de las escrituras pblicas?
Segn el Art. 421 del COT Slo podrn dar copias autorizadas de escrituras
pblicas o documentos protocolizados:
1- El notario autorizante,
2- El que subroga o suceda legalmente al notario
3- El archivero a cuyo cargo est el protocolo respectivo, que es el competente
conservador, pues despus de cierto plazo, generalmente 5 aos, los
protocolos pasan al archivero judicial.

112

3- Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por


un ministro de fe o por dos testigos de actuacin;
El avenimiento es una forma de poner trmino al juicio pendiente, por acuerdo
de los litigantes, sin intervencin del tribunal.
El avenimiento para tener mrito ejecutivo debe reunir los siguientes requisitos:
1- Debe constar en un acta, es decir, por escrito.
2- Debe ser presentada ante el tribunal competente.
3- Esta acta debe ser autorizada por un ministro de fe, en el sentido que lo que
en el acta se contiene corresponde al acuerdo y las partes que intervinieron
en l. Este ministro de fe ser generalmente el secretario del tribunal en que
la causa est pendiente.
Esta acta tambin podr ser autorizada por dos testigos de actuacin, ello
cuando la causa est pendiente ante un tribunal cuyo secretario no es un
ministro de fe, como ocurre tratndose de los tribunales arbitrales.
El acta de avenimiento es el mismo ttulo ejecutivo que el acta de
conciliacin?
El avenimiento y la conciliacin si bien son formas de poner trmino a un litigio
pendiente, slo en el caso de la conciliacin este trmino se produce a
instancias del tribunal, el que propone personalmente bases de arreglo. El
propio legislador otorga al acta de conciliacin el carcter de sentencia
ejecutoriada en el Art. 267 del CPC, siendo por tanto, un titulo ejecutivo por
aplicacin del Art. 434 N1 del CPC.
El acta de avenimiento es el mismo titulo ejecutivo que la transaccin?
La transaccin es un contrato reglamentado en el Art. 2446 del CC, en virtud
del cual se precave un juicio eventual o se pone trmino a uno pendiente, sin la
intervencin del tribunal, presentando diferencias respecto de la conciliacin y
del avenimiento.
El Art. 2460 del CC otorga a la transaccin el carcter de sentencia
ejecutoriada, siendo por tanto, un titulo ejecutivo por aplicacin del Art. 434 N1
del CPC.
B- Ttulos imperfectos.
4-

Instrumentos privados.

Los instrumentos privados por regla general no tienen la suficiente


autenticidad, pero pueden llegar a tenerla realizando gestiones previas,
llamadas preparatorias de la va ejecutiva.
Para estos efectos, el legislador distingue entre:
1- Instrumento privado propiamente tal, reconocido o mandado tener por
reconocido.
2- Instrumentos privados mercantiles, tales como letras de cambio, pagars
y cheques.
1- Instrumento privado propiamente tal, reconocido o mandado tener por
reconocido.

113

Los instrumentos privados son aquellos que dejan constancia de un hecho, sin
que en su otorgamiento se observe ninguna solemnidad o formalidad, los que
no tienen valor ejecutivo en principio, pero que pueden llegar a tenerlo por
medio de una gestin previa que busca su reconocimiento, denominada gestin
preparatoria de la va ejecutiva, ya sea un reconocimiento de la persona de
quien emana o mandndolo tener por reconocido.
Forma como se lleva a cabo la gestin preparatoria de la va ejecutiva.
Se trata del caso en que un acreedor no tiene titulo ejecutivo de que valerse.
En este caso el titular del instrumento privado, es decir, quien desea valerse de
l, deber presentar un escrito ante el tribunal competente a fin de que se cite a
la presencia judicial al suscriptor del instrumento privado para reconocer como
suya la firma estampada all, segn seala el Art. 425 del CPC.
El tribunal dispondr como se pide, y fijar una audiencia, est se notificar
personalmente al suscriptor del instrumento privado en virtud del Art. 40. Al ser
la primera gestin judicial, esta notificacin se har personalmente al autor en
virtud del Art. 40 inciso 2.
a) Al nico que podr citarse a presencia judicial a reconocer como suya la
firma estampada all es al suscriptor del instrumento privado, es decir, a su
otorgante, salvo que ste sea incapaz caso en el cual deber comparecer
su representante legal. La jurisprudencia ha sealado que el
reconocimiento es un acto personal.
b) El reconocimiento del instrumento privado implica que ha sido firmado por
el otorgante.
c) La jurisprudencia ha sealado que el plazo para comparecer a la audiencia
ha sido establecido a favor de quien emana el instrumento, es decir, del
suscriptor u otorgante, pudiendo concurrir con anterioridad a la oportunidad
fijada por el tribunal.
Actitudes del suscriptor del instrumento llamado a reconocer firma, segn el Art.
435 y 436 del CPC
1- Comparece a la audiencia y reconoce la firma estampada en el instrumento;
se levantar acta y quedar preparado el titulo ejecutivo conformado por el
instrumento privado y el acta de reconocimiento, segn seala el Art. 436 del
CPC. Se trata de un reconocimiento judicial y ahora se demandar el
cumplimiento de la obligacin contenida en el instrumento.
2- Comparece a la audiencia y niega la firma estampada en el instrumento; se
debe iniciar un juicio declarativo, sirviendo el instrumento privado como
medio de prueba, siendo la sentencia definitiva titulo ejecutivo en caso de
resultado favorable.
3- No comparece a la audiencia o compareciendo slo da respuestas evasivas;
se dar por reconocida la firma previa peticin del actor al tribunal, segn
seala el Art. 435 inciso 2. Hay sentencias que han sealado que en caso
de respuestas evasivas el tribunal deber apercibir al suscriptor con su
reconocimiento tcito.
Quedar conformado el titulo ejecutivo en este caso por el instrumento
privado, el acta en que se deja constancia de las respuestas evasivas y la
sentencia del tribunal en que a peticin del actor se resuelve tener por
reconocido el instrumento privado. En este caso se mandar reconocer el
instrumento privado.

114

2- Instrumentos privados mercantiles tales como letras de cambio,


pagar y cheques.
Los instrumentos privados por regla general no tiene merito ejecutivo, pero
pueden llegar a tenerlo mediante una gestin preparatoria de la va ejecutiva;
distinguiremos entre letras de cambio y pagars, y por otra parte cheques.
1- Letras de cambio y pagars.
Se regulan por la Ley N 18.802, de enero de 1982, y en materia de juicio
ejecutivo tendrn idntico tratamiento.
Se trata de una letra de cambio o pagar protestado personalmente por un
notario u oficial de registro civil en aquellas comunas que no sean de asiento
de notarios.
Se llevar ante el notario u Oficial del Registro Civil para que ste proteste la
letra de cambio o pagar disponiendo que se cite al suscriptor o aceptante.
Requisitos para que la letra de cambio o pagar sean ttulos ejecutivos.
1- Cuando ha sido protestada personalmente por el notario u Oficial del
Registro Civil y el deudor no ha opuesto tacha de falsedad a su firma
estampada en el documento, en el acto del protesto. Ser ttulo ejecutivo
en este caso la letra de cambio o el pagar y el acta en que conste el
protesto y siempre que no se haya opuesto tacha de falsedad a la firma en
el acto de protesto.
2- Cuando el protesto ha sido realizado por el notario u Oficial del Registro
Civil, pero no ha sido realizado en forma personal, pues no comparece el
deudor.
En este caso el notario u Oficial del Registro Civil devolver la letra de
cambio o el pagar acompaados del acta en que se deja constancia que
el protesto no ha sido personal por cuanto el deudor no ha comparecido y
por tanto no ha aceptado.
Ahora el dueo del documento deber iniciar una gestin preparatoria de la
va ejecutiva en que se solicita al tribunal el protesto personal del deudor,
aceptante o suscriptor segn el caso, notificacin que ser practicada por
un receptor.
Cundo ser ttulo ejecutivo la letra de cambio o pagar en este caso?
La letra de cambio o pagar ser titulo ejecutivo cuando en el acto de
notificacin del protesto por el receptor o dentro de tercero da no se
oponga tacha de falsedad a su firma por el deudor.
Situacin especial prevista en la ley 18.092.
Esta ley seala que si en esta gestin preparatoria de la va ejecutiva,
consistente en la notificacin del protesto en aquellos casos en que no
exista protesto personal, si se opone tacha de falsedad por el deudor, an
ser posible configurar un titulo ejecutivo cuando se logre probar
incidentalmente la firma del aceptante o suscriptor. En este caso si se logra

115

probar incidentalmente la firma del aceptante o suscriptor por medio de


peritos, el deudor estar sujeto a las penas del delito de estafa.
3- Tratndose de una letra de cambio o pagar protestado por falta de pago
por un banco o una institucin financiera, dado que no son ministros de fe,
ser necesario la notificacin judicial del protesto. En ese caso, ser
considerado como titulo ejecutivo si en dicho acto de notificacin no se
opone tacha de falsedad de la firma, o dentro del plazo de tercero da.
Aun oponindose tacha de falsedad, ser posible configurar un titulo
ejecutivo cuando se logre probar incidentalmente la firma del aceptante o
suscriptor, segn lo seala la Ley N 18.092.
2- Cheque.
Es una orden de pago que una persona emite para que sea pagada por el
banco. Se regula en materia de titulo ejecutivo, en el DFL N 707 del 7 de
octubre de 1982. El cheque siempre ser protestado nicamente por un banco.
En este caso el cheque protestado por el banco se debe notificar
personalmente al girador, notificacin que ser judicial y que ser practicada
por un receptor. En este caso el cheque ser considerado como titulo ejecutivo
si en dicho acto de notificacin no se opone tacha de falsedad a la firma, o
dentro de tercero da.
Aun oponindose tacha de falsedad ser posible configurar un titulo ejecutivo
cuando se logre probar incidentalmente la firma del girador, segn lo seala la
Ley N 18.092.
Casos en que la letra de cambio, pagar o cheque tendrn siempre mrito
ejecutivo.
1- La letra de cambio, pagar o cheque firmado ante notario u Oficial de
Registro Civil ser considerado derechamente titulo ejecutivo, sin necesidad
de reconocimiento previo, segn lo seala el Art. 434 N4 inciso final.
2- De acuerdo con la Ley N 17.318 (Art. 31), las letras de cambio y pagars de
instituciones bancarias y de entidades estatales de crdito, aceptadas o
suscritas por un analfabeto, tienen mrito ejecutivo por el solo hecho de
haber sido autorizada la impresin digital del deudor por un notario pblico u
Oficial de Registro Civil donde no exista notario.
5-

Confesin judicial

Aqu estamos en presencia de un acreedor que no tiene ningn antecedente en


su favor.
En este caso este acreedor podr preparar la va ejecutiva a travs de la
confesin judicial de la deuda, pidiendo al tribunal mediante un escrito que se
cite a la presencia judicial a su deudor, a fin de que se lleve a cabo esta
diligencia, segn seala el Art. 425 del CPC.
El tribunal dispondr como se pide y fijar una audiencia. Esta se notificar
personalmente al deudor, ya que se trata de la primera gestin judicial, en
virtud de lo que dispone el Art. 40 inciso 2.
Actitudes del deudor llamado a confesar deuda, segn el Art. 435 y 436 del
CPC

116

1- Comparece a la audiencia y confiesa la deuda; en este caso se levantar


acta y quedar preparado el titulo ejecutivo, conformado por el acta de
reconocimiento, segn seala el Art. 436 del CPC. Se trata de un
reconocimiento judicial y ahora se demandar el cumplimiento de la
obligacin contenida en el instrumento.
2- Comparece a la audiencia y niega la deuda; se debe iniciar un juicio
declarativo, siendo la sentencia definitiva titulo ejecutivo en caso de
resultado favorable.
3- No comparece a la audiencia o compareciendo slo da respuestas evasivas;
se dar por confesa la deuda previa peticin del actor al tribunal, segn
seala el Art. 435 inciso 2. Hay sentencias que han sealado que en caso
de respuestas evasivas el tribunal deber apercibir al suscriptor con su
reconocimiento tcito.
Quedar conformado el titulo ejecutivo en este caso por el acta en que se
deja constancia de las respuestas evasivas y la sentencia del tribunal en que
a peticin del actor se resuelve tener por confesa la deuda. En este caso se
mandar tener por reconocida la deuda.
Se podr solicitar conjuntamente a fin de que se lleve a cabo en una misma
audiencia el reconocimiento de firma estampada en un instrumento privado y la
confesin de deuda.
En este caso ambas diligencias se regirn por iguales reglas, segn se
desprende del Art. 435 del CPC. Agrega el Art. 436 del CPC que reconocida la
firma, quedar preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda.
6.- Cualesquiera ttulos al portador o nominativos, legtimamente emitidos,
que representen obligaciones vencidas y los cupones tambin vencidos de
dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en
todo caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la
ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la
persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la
falsedad como una de las excepciones del juicio.
En la actualidad esta gestin preparatoria no tiene mayor aplicacin, puesto
que los bonos que constituyen el principal documento que se emite por las
sociedades privadas para el endeudamiento, deben emitirse cumpliendo con
las normas de la Ley de Mercado de Valores.
De acuerdo a esta ltima normativa, y particularmente lo establecido en el
artculo 20 de la Ley N 18.045, los bonos constituyen ttulos ejecutivos
perfectos, no siendo necesario respecto de ellos efectuar esta gestin
preparatoria. En efecto, se dispone Los bonos vencidos por sorteo, rescate o
expiracin del plazo de su vencimiento y los cupones tambin vencidos tendrn
mrito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados, stos
debern figurar en el acta respectiva.
7- Cualquiera otro titulo a los que las leyes den fuerza ejecutiva.

117

Este numeral del Art. 434 del CPC nos permite concluir que esta disposicin no
tiene un carcter taxativo y por lo dems no slo el CPC establece ttulos
ejecutivos.
Podemos sealar los siguientes ttulos ejecutivos consagrados en el CPC y
otras leyes:
1- El acta de conciliacin segn el Art. 267 en relacin al Art. 434 N1 del
CPC.
2- El contrato de transaccin segn el Art. 2460 en relacin al Art. 434 N1
del CPC.
3- Las sentencias que causan ejecutoria, las que pueden cumplirse no
obstante haber recursos pendientes en su contra.
4- La lista de deudores de contribuciones de bienes races.
5- Las actas que levantan instituciones previsionales en que se contienen
los empleadores que no han realizado las cotizaciones de sus
trabajadores y dependientes.
Avaluacin
De conformidad con el artculo 438 CPC, la ejecucin puede recaer:
1.- Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del
deudor.
2.- Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor,
hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal.
3.- Sobre una cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya
avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior.
En consecuencia, en estos dos ltimos casos es necesario preparar la va
ejecutiva mediante la intervencin de un perito.
Esta designacin de perito la hace el tribunal por s mismo, sin necesidad de
intervencin de las partes.
Por su parte, el perito hace la avaluacin con los datos que el ttulo ejecutivo le
suministre.
En todo caso, las partes conservan el derecho para pedir que la avaluacin se
aumente o disminuya. Art. 440 CPC.
El ejecutante podr hacer valer su derecho impugnando la avaluacin del
perito, en conformidad a las reglas generales, en cuyo caso corresponder en
definitiva al tribunal resolver la avaluacin, y su resolucin podr ser objeto de
los recursos procesales de reposicin y apelacin subsidiaria.
Por su parte, el ejecutado si se ha hecho parte, podr oponerse a la ejecucin
mediante la excepcin contemplada en el artculo 464 N 8 CPC, denominada
exceso de avalo.
Validacin de sentencias extranjeras
Las sentencias pronunciadas por los tribunales extranjeros tendrn en Chile:
1.- La fuerza que les confieran los tratados respectivos.
2.- A falta de tratados, la misma fuerza que a las sentencias chilenas se les
confiere en la Nacin de donde procede la sentencia extranjera.
3.- A falta de tratados o de la aplicacin del principio de reciprocidad, las
sentencias extranjeras tendrn la misma fuerza que las sentencias chilenas,
siempre y cuando renan las condiciones mnimas que nuestra misma ley
procesal se encarga de sealar. Arts. 242 a 245 CPC.

118

En todo caso, que una sentencia pronunciada por un tribunal extranjero tenga
fuerza en Chile equivale a decir que dicha sentencia pueda ejecutarse o
cumplirse en nuestro pas y para ello es previo que la Corte Suprema la
constate dentro de una gestin preparatoria de la va ejecutiva denominada
validacin de sentencia extranjera o exequtur.
El titulo ejecutivo en relacin a los herederos del deudor.
La ley se encarga de sealar que los ttulos ejecutivos que lo eran en contra del
deudor que ha fallecido, los sern tambin respecto de sus herederos.
Dispone el Art. 1377 del CC: Los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern
igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o
llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin
judicial de sus ttulos
De esta disposicin podemos concluir que para cobrar a los herederos la
deuda consagrada en el titulo ejecutivo, se deben cumplir los siguientes
requisitos:
1- Que se haya notificado judicialmente a los herederos del deudor fallecido.
2- No podr llevarse a cabo la ejecucin, es decir, iniciar un juicio ejecutivo
sino pasados 8 das despus de la notificacin judicial de sus ttulos,
siempre que se cumplan los dems requisitos de la accin ejecutiva. Este
plazo se establece a fin de que los herederos del deudor puedan pagar en
ste.
Esta disposicin debe relacionarse con el Art. 5 del CPC Si durante el juicio
fallece alguna de las partes que litiga personalmente quedar suspenso por
este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en noticia de los herederos
para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de
emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y
259
Esta disposicin se pone en el caso de un juicio pendiente en que fallece uno
de los litigantes que lo haca personalmente.
A continuacin pueden darse alguna de las siguientes situaciones:
1- Fallece el deudor antes de iniciarse el juicio y existe titulo ejecutivo. En este
caso habr que notificar judicialmente a los herederos y no podr llevarse a
cabo la ejecucin, es decir, iniciar un juicio ejecutivo sino pasados 8 das
despus de la notificacin judicial de sus ttulos, siempre que se cumplan los
dems requisitos de la accin ejecutiva.
2- Fallece el deudor durante la tramitacin del juicio, en este caso se debe
realizar la siguiente distincin:
a) Si el ejecutado litiga personalmente, ejemplo, gozaba de ius postulandi,
se dar aplicacin al Art. 5 del CPC, es decir, quedar en suspenso por
este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en noticia de los
herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo
igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los
Arts. 258 y 259
b) Si el ejecutado litiga por medio de mandatario, se dar aplicacin al Art.
1377 del CC. En este caso habr que notificar judicialmente a los
herederos y no podr llevarse a cabo la ejecucin, es decir, iniciar un

119

juicio ejecutivo sino pasados 8 das despus de la notificacin judicial de


sus ttulos, siempre que se cumplan los dems requisitos de la accin
ejecutiva.

Gestin preparatoria para el cobro por va ejecutiva de una factura.


Notificacin judicial para poner en conocimiento del obligado al pago de
la o las copias de las facturas y o sus guas con todos los requisitos
legales y del recibo de las mercaderas o de la conformidad con la
prestacin de los servicios.
La Ley N 19.983, de 2004, regula la transferencia de la factura y seala los
casos en los cuales una factura puede llegar a tener mrito ejecutivo.
Segn el artculo 1 en toda operacin de compraventa, de prestacin de
servicios, o en aquellas en que la ley asimile tales operaciones, en que el
vendedor o prestador del servicio est sujeto a la obligacin de emitir factura,
deber emitir una copia, sin valor tributario, de la factura original, para los
efectos de su transferencia a terceros o cobro ejecutivo, segn lo dispuesto en
la ley.
En la factura debe dejarse constancia si el pago no se ha efectuado al contado,
el plazo dentro del cual se pagar el saldo insoluto. Al efecto dispone el artculo
2 que la obligacin de pago del saldo insoluto contenida en la factura deber
ser cumplida en cualquiera de los siguientes momentos:
1.- A la recepcin de la factura.
2.- A un plazo desde la recepcin de la mercadera o prestacin del servicio,
pudiendo establecerse vencimientos parciales y sucesivos.
3.- A un da fijo y determinado.
En ausencia de mencin expresa de la factura y su copia transferible de alguno
de los plazos sealados, se entender que debe ser pagada dentro de los
treinta das siguientes a la recepcin.
De acuerdo con lo sealado, hoy se contemplan por la ley dos nuevas
obligaciones al vendedor o prestador de servicios respecto de la factura con
pago a plazo:
1.- Emitir una copia adicional de la factura, que va a servir para transferirla o
para tener ttulo ejecutivo conforme al artculo 1; y
2.- Dejar constancia en su original y copia adicional de la forma de pago o
solucin en la forma prevista en el artculo 2.
Frente a esta emisin de copia de la factura para facilitar su traspaso y la
regulacin de la factura como ttulo ejecutivo imperfecto para su cobro, la ley
regul un procedimiento extrajudicial para que el acreedor pudiera reclamar de
la factura que se le cobra.
Prev el artculo 3 que para los efectos de la ley, se tendr por
irrevocablemente aceptada la factura si no se reclamara en contra de su
contenido mediante alguno cualquiera de los siguientes procedimientos:
1.- Devolviendo la factura y la gua o guas de despacho en su caso, al
momento de la entrega.

120

Debera procederse a devolver la factura mediante una carta para contar con
un medio de prueba para acreditar ello en el evento que posteriormente le
pretenda ser cobrada, sin perjuicio de entender que la sola devolucin de ella
importa su rechazo.
2.- Reclamando en contra de su contenido dentro de los ocho das corridos
siguientes a su recepcin, o en el plazo que las partes hayan acordado, el que
no podr exceder de treinta das corridos. En este caso, el reclamo deber ser
puesto en conocimiento del emisor de la factura por carta certificada, o por
cualquier otro modo fehaciente, conjuntamente con la devolucin de la factura y
la gua o guas de despacho, o bien junto con la solicitud de emisin de nota de
crdito correspondiente. El reclamo se entender practicado en la fecha de
envo de la comunicacin.
El reclamo de la factura en la forma y dentro de los plazos previstos en este
artculo 3 reviste gran importancia, puesto que en tal caso no podr iniciarse la
gestin preparatoria de la va ejecutiva para el cobro de la factura, sino que
deber en tal caso ejercerse la accin declarativa que corresponda.
De conformidad a lo previsto en el artculo 5, la copia de la factura tendr
mrito ejecutivo para su cobro, si cumple los siguientes requisitos:
a) Que la factura correspondiente no haya sido reclamada en
alguna de las formas contempladas en el artculo 3 de la Ley
N 19.983.
b) Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la accin
para su cobro no est prescrita.
El pago de la factura ser actualmente exigible, al igual que la letra de cambio
o pagar, cuando no est sujeta en su cumplimiento a alguna modalidad, sea
una condicin, plazo o modo. De acuerdo con ello, no ser posible cobrar una
factura si no ha expirado el plazo sealado en ella para su cobro.
Respecto de la prescripcin, debe tenerse presente que el inciso 3 del artculo
10 dispone que el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva, para el cobro de
un crdito consignado en la copia de la factura establecida en la ley, en contra
del deudor de la misma, es de un ao contado desde su vencimiento. Si la
obligacin de pago tuviere vencimientos parciales, el plazo de prescripcin
correr respecto de cada vencimiento.
c) Que en la copia de la factura consta el recibo de las
mercaderas entregadas o del servicio prestado, con
indicacin del recinto y fecha de la entrega de las
mercaderas o de la prestacin del servicio, del nombre
completo, rol nico tributario y domicilio del comprador o
beneficiario del servicio e identificacin de la persona que
recibe las mercaderas o el servicio, ms la firma de este
ltimo.
En todo caso, si en la copia de la factura no consta el recibo mencionado, ella
podr tener mrito ejecutivo cuando se la acompae de una copia de la gua de
despacho o guas de despacho emitida o emitidas de conformidad a la ley, en
las que conste el recibo correspondiente.
Ser obligacin del comprador o beneficiario del servicio otorgar el recibo a que
se refieren los prrafos precedentes y la letra b) del artculo 4 en el momento

121

de la entrega real o simblica de las mercaderas, o tratndose de servicios, al


momento de recibir la factura.
El cumplimiento de la obligacin establecida en el prrafo anterior ser
fiscalizado por el Servicio de Impuestos Internos, que deber denunciar las
infracciones al Juez de Polica Local del domicilio del infractor. Asimismo, el
afectado por el incumplimiento podr hacer la denuncia ante el mencionado
tribunal. La infraccin ser sancionada con multa, a beneficio fiscal, de hasta el
50% del monto de la factura, con un mximo de 40 unidades tributarias
anuales, la que ser aplicada conforme a las disposiciones de la Ley N
18.267, sobre procedimientos ante los juzgados de polica local.
Cumplidos los tres requisitos precedentes, la factura no constituye un ttulo
ejecutivo perfecto, sino que es necesario que se realice la gestin preparatoria
contemplada en la letra d) del artculo 5 de la Ley N 19.983, consistente en la
notificacin judicial para poner en conocimiento del obligado al pago de la o las
copias de la factura y/o sus guas con todos los requisitos legales y del recibo
de las mercaderas o de la conformidad con la prestacin de los servicios.
El obligado al pago de la factura tiene tres das para alegar:
a) La falsificacin material de la factura o gua de despacho
respectiva o del recibo de las mercaderas o de prestacin de los
servicios; y/o,
b) La falta de entrega de las mercaderas o de la prestacin del
servicio.
Transcurrido el plazo de los tres das sin que se alegue la falsedad material de
la factura o la falta de entrega de la mercadera o de la prestacin del servicio,
se tiene por preparada la va ejecutiva.
La alegacin mediante la cual se impugna el pago de la factura cuyo cobro
ejecutivo se pretende puede basarse solo en las dos razones antes sealadas.
Dicha impugnacin se tramita como incidente y, en contra de la resolucin que
la deniegue, proceder el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.
Si la impugnacin es acogida, se entender fracasada la preparacin de la va
ejecutiva.
En cambio, si la impugnacin es rechazada se entender preparada la va
ejecutiva, y podr deducirse la demanda ejecutiva no obstante el recurso de
apelacin que se deduzca, dado que debe ser concedida en el solo efecto
devolutivo. Adicionalmente en este caso, existe una sancin adicional puesto
que el que dolosamente impugne la falsedad, cualquiera de los documentos
mencionados en la letra c) y sea vencido totalmente en el incidente respectivo,
ser condenado al pago del saldo insoluto y, a ttulo de indemnizacin de
perjuicios, al de una suma igual al referido saldo, ms el inters convencional
calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra entre la fecha de la
notificacin y la del pago. En otras palabras, la ley lo obliga a pagar el doble de
lo adeudado ms el inters mximo convencional sobre la suma a pagar por
indemnizacin, entre la notificacin de la gestin preparatoria y su pago.
Para aplicar esta sancin debe existir una peticin del que requiere la gestin
preparatoria, puesto que los tribunales no pueden actuar de oficio y adems se
debe acreditar el actuar doloso, ya que ste no se presume.
2- Que la obligacin respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta va
sea actualmente exigible.

122

Se requiere que la obligacin respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta


va, sea actualmente exigible tratndose de la obligacin de dar segn el Art.
437, tratndose de la obligacin de hacer segn el Art. 530 y tratndose de la
obligacin de no hacer segn el Art. 544 del CPC.
Es decir, debe tratarse de una obligacin pura y simple, no sujeta a ninguna
modalidad como lo sera una condicin, un plazo o un modo, que impida el
cumplimiento de la obligacin de que se trate.
3- Tratndose de la obligacin de dar sta debe ser lquida, tratndose de
la obligacin de hacer sta debe ser determinada, tratndose de la
obligacin de no hacer debe ser posible la destruccin de lo obrado en
contravencin a la obligacin.
a)
Tratndose de la obligacin de dar sta debe ser lquida segn el
Art. 438 del CPC:
Debe encontrarse claramente establecida la obligacin en su especie, genero y
calidad, el Art. 438 del CPC seala una serie de obligaciones que renen este
requisito (se trata de una obligacin liquida):
1- Cuando la obligacin consiste en una especie o cuerpo cierto que se deba y
que exista en poder del deudor, se deben reunir los siguientes requisitos
segn el Art. 438 N1 del CPC:
a- Que se trate de una especie o cuerpo cierto debido.
b- Que exista en poder del deudor.
2- Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor,
hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal, se deben
reunir los siguientes requisitos segn el Art. 438 N2 del CPC: (Se trata de
una obligacin liquidable):
a- Que se trate de una especie o cuerpo cierto debido.
b- Que no exista en poder del deudor
c- Debe hacer su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal, esta
avaluacin debe considerarse como una gestin preparatoria de la va
ejecutiva. El perito ser nombrado por el tribunal no dndose aplicacin a
las reglas contenidas en el CPC relativas a la prueba pericial.
La avaluacin, al tratarse de una especie o cuerpo cierto debido que no
existe en poder del deudor la har el perito valindose de los
antecedentes proporcionados por el propio titulo ejecutivo.
Esta evaluacin realizada por el perito se entender sin perjuicio del
derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya, segn
seala el Art. 440 del CPC. Todo ello sin perjuicio de la posibilidad que
durante el curso del juicio se pueda oponer la excepcin de exceso de
avalo contemplada en el Art. 464 N8 del CPC.
3- Sobre cantidad lquida de dinero, segn seala el Art. 438 N3 del CPC (se
trata de una obligacin liquida)
4- Sobre cantidad de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse
mediante un perito nombrado por el tribunal de la misma forma que el Art.

123

438 N2, segn seala el Art. 438 N3 del CPC (Se trata de una obligacin
liquidable). Esta avaluacin debe considerarse como una gestin
preparatoria de la va ejecutiva, ejemplo, un bosque de pinos.
La avaluacin la har el perito valindose de los antecedentes
proporcionados por el propio titulo ejecutivo.
Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad.
Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad,
sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas
con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre, segn seala el Art.
438 N3 inciso 2 del CPC.
El legislador pretende que con slo los datos proporcionados por el titulo pueda
hacerse la liquidacin sin necesidad de otros datos anexos. Ejemplo en el titulo
ejecutivo se consagra una suma de $20 millones de pesos ms un inters de
5%; en este caso la obligacin tambin ser liquida pues puede liquidarse
mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo
ttulo ejecutivo suministre.
Se presenta un problema cuando el titulo ejecutivo hace referencia a
mecanismos de reajustablidad, tales como la UF, IPC, UTM, etc. En este caso
la 123peracione no sera liquida pues no puede liquidarse mediante simples
123peraciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo
suministre. El DL 1533 de julio de 1976 resuelve este problema al sealar Que
se entiende que el titulo cumple con el requisito del Art. 438 N3 inciso 2
cuando se suministre la fuente de donde extraer el dato relativo al mecanismo
de reajustabilidad, ejemplo el INE.
b)
Tratndose de la obligacin de hacer sta debe ser determinada
segn el Art. 530 del CPC
Seala el Art. 530 del CPC Hay accin ejecutiva en las obligaciones de hacer,
cuando, siendo determinadas y actualmente exigibles, se hace valer para
acreditarlas algn ttulo que traiga aparejada ejecucin de conformidad al
artculo 434.
Con este requisito se quiere poner de manifiesto que debe encontrarse
claramente establecido aquello que el deudor se comprometi a hacer.
c)
Tratndose de la obligacin de no hacer debe ser posible la
destruccin de lo obrado en contravencin a la obligacin segn el Art.
544 del CPC.
Todo ello en conformidad a lo establecido en el Art. 544 del CPC.
4- Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita.
Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita, segn lo exige el Art. 442 del
CPC tratndose de la obligacin de dar, el Art. 531 tratndose de la obligacin
de hacer y el Art. 544 tratndose de la obligacin de no hacer.
Segn el Art. 2515 del CC el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva es
menor al plazo de prescripcin de la accin declarativa, este plazo ser de tres

124

aos y no de cinco aos, ambos plazos contados desde que se hace exigible la
obligacin.
Agrega el Art. 2515 inciso 2 que la accin ejecutiva se convierte en ordinaria
por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
Qu sucede si la accin ejecutiva no se ejerce en el plazo de 3 aos contados
desde que se hace exigible la obligacin?
El acreedor podr perseguir el cumplimiento de la obligacin por medio del
procedimiento sumario, pues segn el Art. 680 N7 del CPC Deber aplicarse,
adems, el procedimiento sumario tratndose de los juicios en que se
deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas a virtud
de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil.
Ttulos ejecutivos que prescriben en un plazo inferior a 3 aos.
Existen ttulos ejecutivos que de acuerdo a las respectivas leyes que los
reglamentan prescriben en un plazo inferior. As, tratndose de la letra de
cambio y pagar prescriben en un plazo de 1 ao contado desde que se hace
exigible la obligacin o desde su protesto tratndose del cheque.
Si se ejercita una accin ejecutiva prescrita el tribunal de oficio podr no dar
curso a la demanda.
Dispone el Art. 442 del CPC que el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo
presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya
hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva
por alguno de los medios que sirven para deducir esta accin en conformidad
al artculo 434. Se trata de una excepcin a la situacin existente en el juicio
declarativo en que el tribunal no tiene esta facultad y en que la excepcin de
prescripcin debe ser alegada y no proceder de oficio por el tribunal.
Cul es el plazo que deber constatar el tribunal para no dar curso a la
demanda tratndose de ttulos ejecutivos tales como letras de cambio, pagars
y cheques?
Se ha estimado que en estos casos el tribunal no podr rechazar de oficio la
accin ejecutiva transcurrido el plazo de 1 ao de prescripcin, sino slo
despus de 3 aos contados desde que la obligacin se haga exigible. Con
anterioridad al plazo de 1 ao la prescripcin slo podr se alegada por la
contraparte.

PROCEDIMIENTO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTA DE LA OBLIGACIN


DE DAR.
Se reglamenta en el Titulo I del Libro III del CPC en el Art. 434 y siguientes del
CPC.
Requisitos para la aplicacin del procedimiento ejecutivo de mayor cuanta de
la obligacin de dar.

125

Debe cumplirse los requisitos generales de la accin ejecutiva:


1- Que la obligacin respectiva conste en un antecedente llamado titulo
ejecutivo, segn lo exige el Art. 434, tratndose de la obligacin de dar.
2- Que la obligacin respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta va sea
actualmente exigible, tratndose de la obligacin de dar segn el Art. 437.
3- Tratndose de la obligacin de dar sta debe ser lquida segn el Art. 438
del CPC.
4- Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita, segn lo exige el Art. 442
del CPC tratndose de la obligacin de dar.
Deben reunirse los siguientes requisitos particulares:
1- Que se trate de una obligacin de dar: Cuando la prestacin cuya ejecucin
forzada exige el ejecutante sea la entrega de una cosa, sea que lleve anexa
o no la transferencia de dominio o de otro derecho real. De esta forma, la
obligacin de dar procesalmente hablando es ms amplia que desde un
punto de vista civil, pues para el Derecho Civil la obligacin de dar consiste
en la entrega de una cosa acompaada de la transferencia del dominio.
2- Que sea de mayor cuanta: Que la obligacin cuyo cumplimiento se intente
exigir por esta va sea superior a 500 UTM, sin perjuicio, que el
procedimiento ejecutivo de menor cuanta de la obligacin de dar se rige por
iguales normas, al no existir reglas especiales para el efecto. En cambio, el
procedimiento ejecutivo de mnima cuanta de la obligacin de dar se rige
por normas especiales.
Cuadernos en que se tramitar el procedimiento ejecutivo de mayor cuanta de
la obligacin de dar.
Existen a lo menos dos cuadernos indispensables, los que en ningn caso
pueden faltar:
1- Cuaderno principal o cuaderno ejecutivo: Se trata del vehculo para
sustanciar la contienda misma, en l se consignar la demanda, la
resolucin que recaiga sobre ella, su notificacin, la oposicin a la demanda,
la resolucin que recae sobre ella, la prueba y la sentencia.
2- Cuaderno de apremio: En l se consigna el aspecto compulsivo de este
procedimiento, que comprende el requerimiento de pago, el embargo de
bienes del deudor, el nombramiento de un depositario de bienes del deudor,
la subasta de los bienes del deudor, etc. Este cuaderno se inicia con el
mandamiento de ejecucin y embargo.
Pueden haber facultativamente tambin los siguientes cuadernos:
3- Cuaderno de terceras: En l se consignan los terceros que se introducen en
el pleito por tener un inters actual comprometido en su resultado.
4- Cuaderno de incidentes: En l se consignan aquellos incidentes que no son
de previo y especial pronunciamiento.
La demanda ejecutiva:

126

Como todo procedimiento el ejecutivo de mayor cuanta de la obligacin de dar


se inicia con la presentacin de la demanda, sin perjuicio de que pudieran
darse gestiones preparatorias de la va ejecutiva.
El legislador no seala cuales son los requisitos que debe reunir la demanda
ejecutiva. Sin embargo, se ha concluido que debern cumplirse adems de los
requisitos generales de todo escrito, los mismos requisitos contemplados en el
Art. 254 del CPC, en materia de procedimiento ordinario. Se ha llegado a esta
conclusin en base a los siguientes argumentos:
1- El Art. 3 del CPC, que consagra la aplicacin supletoria del procedimiento
ordinario de mayor cuanta.
2- El Art. 464 N4 del CPC, que seala entre una de las excepciones que
puede oponer el ejecutado La ineptitud del libelo por falta de algn requisito
legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en
el artculo 254
Dispone el Art. 254 del CPC: La demanda debe contener:
1- La designacin del tribunal ante quien se entabla;
2- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas
que lo representen, y la naturaleza de la representacin;
3- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;
4- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoya; y
5- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las
peticiones que se sometan al fallo del tribunal. El ejecutante pedir al tribunal
que se despache mandamiento de ejecucin y embargo en contra del
deudor por el monto de la ejecucin, intereses y costas y que se siga
adelante el juicio hasta hacerse entero pago del monto total adeudado. No
ser necesario solicitar al tribunal que declare la existencia de la deuda,
pues sta ya ha sido establecida.
Junto con la demanda se acompaar el titulo ejecutivo de que se trata.
Tribunal ante el cual se presenta la demanda.
La demanda se presentar ante el tribunal competente que resulte de la
aplicacin de las reglas de competencia absoluta y relativa contempladas en el
COT. Pero si ha habido una gestin preparatoria de la va ejecutiva la demanda
deber presentarse ante el mismo tribunal que conoci de dicha gestin al ya
haberse establecido su competencia.
Resolucin que recae sobre la demanda ejecutiva.
Luego de presentada la demanda, el tribunal deber examinar si sta rene los
requisitos generales de la accin ejecutiva, luego de este examen el tribunal
podr llegar a alguna de las siguientes conclusiones:
1- Ordenar que se despache mandamiento de ejecucin y embargo en
contra del deudor cuando se renan los requisitos generales de la
accin ejecutiva; el tribunal slo dar tramitacin a la demanda, sin
significar con ello que dar lugar a la misma o la acoger en definitiva.
2- No dar lugar al despacho del mandamiento de ejecucin y embargo en
contra del deudor cuando no se renan los requisitos generales de la
accin ejecutiva. Esta resolucin tendr el carcter de una sentencia

127

interlocutoria, pues resuelve sobre un tramite que debe servir de base al


pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
Hasta ahora la ley prescinde del deudor.
As se concluye de lo sealado en el Art. 441 inciso 1 El tribunal examinar el
ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del
demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio
Agrega el Art. 441 inciso 2 Las gestiones que en tal caso haga el demandado
no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn
ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la
procedencia o improcedencia de la accin
Recursos que proceden en contra de la resolucin que recae sobre la
demanda.
1- Si el tribunal dispone que no dar lugar al despacho del mandamiento de
ejecucin y embargo en contra del deudor cuando no se renan los
requisitos generales de la accin ejecutiva el agraviado ser el ejecutante.
Esta resolucin tendr el carcter de una sentencia interlocutoria de la
segunda clase pues resuelve sobre un trmite que debe servir de base al
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Contra esta
resolucin proceden los siguientes recursos:
1- Recurso de apelacin: procede en contra de las sentencias definitivas o
interlocutorias de primera instancia, segn seala el Art. 441 del CPC.
2- Recurso de casacin en la forma segn el Art. 766, al tratarse de una
sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o que hace imposible
su continuacin, siempre que se renan las dems condiciones de
procedencia del recurso.
2- Si el tribunal da lugar al despacho del mandamiento de ejecucin y embargo
en contra del deudor cuando se renan los requisitos generales de la accin
ejecutiva, el agraviado ser el ejecutado. Esta resolucin tendr el carcter
de sentencia interlocutoria de la segunda clase, pues resuelve sobre un
trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria. Contra esta resolucin proceden los siguientes
recursos:
- Recurso de apelacin: La que se concede slo en el efecto devolutivo,
pues se trata de una resolucin dictada en contra del demandado en los
juicios ejecutivos, segn seala el Art. 194 del CPC. Sin perjuicio de la
facultad del demandado para solicitar orden de innovar en virtud de lo
dispuesto en el Art. 192 del CPC.
- No procede el recurso de casacin en la forma, pues no se trata de una
sentencia interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin.
- Algunos autores basndose en el Art. 441 inciso segundo sealan que en
este caso el ejecutado no podr entablar recurso alguno. Dispone el Art.
441 inciso 2 Las gestiones que en tal caso haga el demandado no
embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn
ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la
procedencia o improcedencia de la accin

128

El tribunal da lugar al despacho del mandamiento de ejecucin y


embargo en contra del deudor cuando estima que se renen los
requisitos generales de la accin ejecutiva.
En este caso el agraviado ser el ejecutado. Esta resolucin que ser una
interlocutoria de la segunda clase ser notificada por el estado diario al
ejecutante.
El mandamiento de ejecucin y embargo se constituye en la primera pieza del
cuaderno de apremio.
El mandamiento de ejecucin y embargo puede ser definido en los
siguientes trminos: Es una resolucin judicial, que consta en el cuaderno de
apremio, dictada por el tribunal, disponiendo u ordenando que un ministro de fe
requiera de pago al ejecutado, y que si no hace ese pago se le embargarn
bienes de su dominio en cantidad suficiente para responder de las obligaciones
que se le cobran
Requisitos del mandamiento de ejecucin y embargo .
1- Los requisitos generales de toda resolucin judicial. Art 169 CPC:
- Fecha y lugar en que se expidan
- Firma juez (ces) que la dicta (n) o emita (n)
- Autorizacin del secretario del tribunal
- Primera resolucin rol y cuanta
2- Los requisitos o menciones obligatorias de esta resolucin judicial sealadas
en Art. 443 CPC.
1- Orden de requerir de pago al deudor por un ministro de fe, segn lo
seala el Art. 443 N1 CPC.
2- Orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la
deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto del
requerimiento de pago, segn seala el Art. 443 N2 del CPC.
3- La designacin de un depositario provisional encargado de la tenencia y
administracin de los bienes que se embarguen. Esta designacin deber
recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor o
en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la
ha indicado. El acreedor podr designar como depositario al mismo
deudor o pedir que no se designe depositario, segn lo seala el Art. 443
N3 del CPC.
Segn seala el Art. 450 del CPC A falta de depositario designado por el
juez, har las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un
depositario distinto
3- Menciones que segn las circunstancias puede tener el mandamiento de
ejecucin y embargo:
1- Sealar el mandamiento de ejecucin y embargo los bienes sobre los
cuales debe recaer el embargo en el caso de que el deudor no pague al

129

ser requerido de pago. El mandamiento deber contener esta mencin


en los siguientes casos:
1- Cuando la ejecucin recae sobre la especie o cuerpo cierto que se
deba y que exista en poder del deudor, situacin a que hace
referencia el Art. 438 N1 del CPC.
2- Cuando lo pretendido por el ejecutante sea una cantidad de dinero y
siempre que el ejecutante haya propuesto en su demanda los bienes
sobre los cuales recae la ejecucin.
2- La orden de proceder al requerimiento de pago y embargo en caso que
no se pague, con el auxilio de la fuerza publica siempre que en concepto
del tribunal hubiere fundado temor de que el mandamiento sea
desobedecido, y en la medida en que el ejecutante solicite tal auxilio,
segn seala el Art. 443 N3 inciso final del CPC.
Cmo se cumple el mandamiento de ejecucin y embargo?
El ministro de fe encargado de llevar a cabo el cumplimiento del mandamiento
de ejecucin y embargo ser un receptor judicial. Para determinar como se
lleva a cabo el mandamiento de ejecucin y embargo distinguiremos entre los
dos trmites que lo componen: El requerimiento de pago y el embargo:
1- El requerimiento de pago.
Cmo se requiere de pago al deudor?
El requerimiento de pago consta de dos partes distintas:
1- La notificacin de la demanda y de la resolucin en que ella recay.
2- El requerimiento de pago propiamente tal.
El legislador seala 3 formas de practicar el requerimiento de pago:
1- Personalmente: Segn seala el Art. 443 N1 del CPC. En este caso el
requerimiento de pago es notificado personalmente al ejecutado por el
receptor judicial. El receptor deber entregar al ejecutado copia integra de la
resolucin y de la solicitud en que haya recado, es decir, deber:
1- Entregar copia integra de la sentencia interlocutoria en que el tribunal da
lugar a la demanda ejecutiva y en que da despacho al mandamiento de
ejecucin y embargo.
2- Entregar copia integra de la solicitud en que haya recado, es decir, de la
demanda ejecutiva.
3- Entregar copia integra del mandamiento de ejecucin y embargo.
Esta notificacin deber practicarse en horas, das y lugares hbiles para
practicar la notificacin personal, sealados estos ltimos en el Art. 41 del
CPC. Agrega el Art. 41 del CPC que en los juicios ejecutivos, no podr
efectuarse el requerimiento de pago en pblico.
La ley se pone en la situacin que el ejecutado no es habido en los lugares
hbiles para practicar la notificacin personal. En este caso, el ejecutante
solicitar al tribunal la sustitucin de la notificacin personal por la prevista
en el Art. 44 del CPC, expresndose en la copia que se notifica adems del
mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe
para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se
har inmediatamente y sin ms trmite el embargo (cdula de espera).

130

2- Por cdula: Para que proceda la sustitucin de la notificacin personal por la


notificacin por cedula ser necesario que se cumplan los siguientes
requisitos copulativos, segn el Art. 443 N1 del CPC:
1- Que haya existido una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la que fue
notificada personalmente o en la forma prevista en el Art. 44 del CPC.
2- Que el ejecutado haya fijado un domicilio dentro de los dos das
siguientes a la notificacin personal o sustitutiva de la personal del Art. 44
del CPC.
3- Por el estado diario: Para que proceda la sustitucin de la notificacin
personal por la notificacin por el estado diario ser necesario que se
cumplan los siguientes requisitos copulativos, segn el Art. 443 N1 del
CPC:
1- Que haya existido una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la que fue
notificada personalmente o en la forma prevista en el Art. 44 del CPC.
2- Que el ejecutado no haya fijado un domicilio dentro de los dos das
siguientes a la notificacin personal o sustitutiva de la personal del Art. 44
del CPC. Se trata de una sancin frente a la indiferencia del ejecutado
dndose aplicacin a lo previsto en el Art. 53 del CPC.
Actitudes del deudor frente al requerimiento de pago.
1- Requerido de pago paga la deuda: En este caso se termina el juicio; el
ejecutado deber incluir en este pago las costas correspondientes segn se
extrae de lo sealado en el Art. 446 del CPC, que si bien no lo seala
expresamente se debe llegar a esta conclusin, pues cuando se paga antes
del requerimiento de pago deben incluirse las costas, con mayor razn
deben incluirse las costas si dicho pago se efecta luego del requerimiento
de pago.
2- Requerido de pago no paga la deuda: En este caso deber darse
cumplimiento al segundo mandato del mandamiento de ejecucin y embargo
que es precisamente el embargo. Del embargo deber dejarse constancia
en el cuaderno de apremio.
2- El embargo.
Si requerido de pago el deudor no paga la deuda, deber darse cumplimiento al
segundo mandato del mandamiento de ejecucin y embargo que es
precisamente el embargo.
En base al Art. 450 del CPC podemos definir al embargo de la siguiente
manera:
Diligencia o actuacin practicada por funcionario competente, dentro del
cuaderno de apremio, que consiste en la aprehensin de bienes del deudor y la
entrega real o simblica de ellos posteriormente al depositario, con el objeto de
que una vez dictada la sentencia hacer pago al acreedor, si sobre ellos recae la
ejecucin (especie o cuerpo cierto debido), o para realizarlos y con su producto
pagar el crdito del ejecutante y costas, si se trata de otros bienes
Anlisis de la definicin de embargo:

131

1- Aprehensin de bienes del deudor y entrega real o simblica de ellos


posteriormente al depositario.
a- aprehensin de bienes del deudor y entrega real de ellos posteriormente
al depositario:
La entrega es real cuando el depositario es una persona distinta del
deudor, la expresin posterior resulta luego de la reforma introducida al
Art. 455 inciso 2 del CPC que en su texto actual seala que: El retiro de
las especies no podr decretarse sino hasta transcurridos 10 das desde
la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez, por resolucin
fundada, ordene otra cosa
b- aprehensin de bienes del deudor y entrega simblica de ellos
posteriormente al depositario:
La entrega es simblica cuando el depositario es el propio deudor.
2- con el objeto de que una vez dictada la sentencia hacer pago al acreedor si
sobre ellos recae la ejecucin (especie o cuerpo cierto debido), en este
caso existe coincidencia entre lo pretendido por el ejecutante y lo
embargado.
3- o para realizarlos y con su producto pagar el crdito del ejecutante y costas
si se trata de otros bienes. En este caso no existe coincidencia entre lo
pretendido por el ejecutante y lo embargado.
Trmites posteriores al embargo
1- El ministro de fe que practique el embargo deber levantar un acta de la
diligencia, la que formar parte del cuaderno de apremio; sealar el lugar y
hora en que ste se trab; contendr la expresin individual y detallada de
los bienes embargados; e indicar si fue necesario o no el auxilio de la
fuerza pblica para efectuarlo. Asimismo, dejar constancia de toda
alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del
bien embargado. El acta deber ser suscrita por el ministro de fe que la
practic y por todos los que intervinieron , segn lo seala el Art. 450 inciso
2 3 y 4.
2- Sin que ello afecte la validez del embargo, el ministro de fe deber enviar
carta certificada al ejecutado, comunicndole el hecho del embargo, dentro
de los dos das siguientes a la fecha de la diligencia o del da en que se
reabran las oficinas de correos, si sta se hubiere efectuado en domingo o
festivo. El ministro de fe deber dejar constancia en el proceso del
cumplimiento de esta obligacin, en los trminos del artculo 46, segn lo
seala el Art. 450 inciso 5.
3- Tratndose del embargo de bienes races, el ministro de fe deber proceder
a su inscripcin en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar
del Conservador de Bienes Races correspondiente, segn se extrae del Art.
453 inciso final y 1464 N3 del CC.
4- Una vez verificado el embargo, el ministro de fe deber devolver el
expediente al tribunal, bajo apercibimiento de la aplicacin de alguna de las
medidas sealadas en el Art. 532 del COT.

132

Bienes del deudor que pueden ser objeto del embargo.


Por aplicacin del derecho de prenda general, consagrado en el Art. 2465 del
CC por regla general todos los bienes del deudor quedan afectos al
cumplimiento de sus obligaciones.
Constituye, sin embargo, una excepcin a este principio los llamados bienes
inembargables, consagrados en el Art. 445 del CPC. Entre ellos encontramos:
1- Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y
montepo que pagan el Estado y las Municipalidades, segn el Art. 445 N1,
salvo lo relativo a las pensiones alimenticias.
2- Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan
los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo; segn el Art. 445 N2.
3- Las pensiones alimenticias forzosas. Art. 445 N 3.
4- Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que se deba a
la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos
que vivan con l y a sus expensas. Art. 445 N 4
5- Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica
del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine. Art.
445 N 5.
6- Las plizas de seguro sobre vida y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser
embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza. Art.
445 N 6.
7- Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la
ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo
que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los
crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos
suministrados para la construccin de dichas obras. Art. 445 N 7.
8- El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un
avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se
trate de una vivienda de emergencia y sus ampliaciones, a que se refiere el
artculo 5 del decreto ley N 2.552, de 1979; los muebles de dormitorio, de
comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del
deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas; segn el Art. 445
N8.
9- Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de 50 UTM, y a
eleccin del mismo deudor, segn el Art. 445 N9.
10Las mquinas e instrumentos de que se sirva el deudor para la
enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma
eleccin. Art. 445 N 10.
11Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado; Segn
el Art. 445 N11.
12Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los
artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y
material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la
explotacin agrcola, hasta la suma de 50 UTM, y a eleccin del mismo deudor.
Art. 445 N 12.
13Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y
combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo
necesario para el consumo de la familia durante un mes. Art. 445 N 13.

133

14La propiedad de los objetos que el deudor posea fiduciariamente. Art.


445 N 14.
15Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal como los de uso y
habitacin. Art. 445 N 15.
16Los bienes races donados o legados con la expresin de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la
entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el
valor adicional que despus adquieran. Art. 445 N 16.
17Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin
perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas
de agua potable o desague de las ciudades, etc. pero podr embargarse la
renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el
artculo anterior. Art. 445 N17.
18Los dems bienes que leyes especiales prohiban embargar. Art.445 N
18. Ejemplo: artculo 2466 del Cdigo Civil usufructos del marido sobre los
bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo.
El ejecutado puede renunciar a la inembargabilidad?
El ejecutado podr renunciar a la inembargabilidad, no solicitando el alzamiento
del embargo; ello, por aplicacin del Art. 12 del CC. Todo ello, salvo el Art. 445
N1 el cual es irrenunciable en virtud a lo sealado en el Art. 445 inciso final del
CPC.
Frente al embargo de bienes inembargables, el ejecutado deber solicitar el
alzamiento del embargo, el que se tramitar como incidente segn lo seala el
Art. 519 inciso 2 del CPC.
Cmo se determinan los bienes sobre los cuales recaer el embargo siendo
en principio todos los bienes embargables?
1- El ejecutante tendr derecho a determinar los bienes sobre los cuales
recaer el embargo, este derecho podr ejercerlo en dos oportunidades:
1- En la demanda ejecutiva. En este caso el mandamiento de ejecucin y
embargo determinar los bienes a embargar, segn seala el Art. 443
N3 inciso 3 del CPC.
2- Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no
lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no
excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose
esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin
perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada,
segn lo seala el Art. 447 del CPC.
2- Si el acreedor no hace uso del derecho anteriormente sealado, en alguna
de estas dos oportunidades, la ley permite al deudor designar los bienes
sobre los cuales recaer el embargo. En caso que los bienes designados por
el deudor sean insuficientes, resolver aquello el ministro de fe encargado
de la diligencia, segn seala el Art. 448 del CPC.
3- Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe designar
los bienes sobre los cuales recaer el embargo, el que deber utilizar el
siguiente orden, segn seala el Art. 449 del CPC:
1- Dinero;

134

234-

Otros bienes muebles;


Bienes races, y
Salarios y pensiones, solo excepcionalmente en el caso de juicios de
alimentos.

El depositario.
Es una persona ajena al juicio encargada de la tenencia y administracin de los
bienes embargados durante la tramitacin del juicio sin que pueda disponer de
ellos.
Clasificacin de los depositarios:
1- Depositario provisional: El depositario provisional es designado en el
mandamiento de ejecucin y embargo.
1- El depositario provisional puede ser propuesto por el ejecutante en la
demanda, segn lo seala el Art. 443 N3 del CPC. Puede el ejecutante
designar como depositario provisional al mismo ejecutado, quien pese a
mantener la tenencia de los bienes embargados no podr disponer de
ellos, pues de lo contrario habr objeto ilcito.
No podr recaer esta designacin en empleados o dependientes a
cualquier ttulo del tribunal ni en persona que desempee el cargo de
depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado.
2- Si el ejecutante no ha designado al depositario provisional en la demanda
ejecutiva esta facultad la ejercer el juez , debiendo recaer la designacin
en una persona de reconocida honorabilidad y solvencia, segn lo seala
el Art. 443 N3 del CPC.
No podr recaer esta designacin en empleados o dependientes a
cualquier ttulo del tribunal, ni en persona que desempee el cargo de
depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado.
3- A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el
propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto, segn
seala el Art. 450 del CPC.
2- Depositario definitivo: El depositario definitivo lo nombrarn las partes en
audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo, segn lo seala el Art.
451 del CPC.
Los bienes embargados se pondrn a disposicin del depositario provisional
y ste, a su vez, los entregar al depositario definitivo.
Situaciones en que existirn distintos depositarios de los bienes embargados:
1-

Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales


distintos, podr nombrarse ms de un depositario, segn seala el Art. 451
inciso 2 del CPC.

135

2-

Si los bienes embargados consisten en especies de distinta naturaleza,


podr nombrarse ms de un depositario, segn seala el Art. 451 inciso 2
del CPC.

La orden depositaria.
Verificado el embargo, el ministro de fe ejecutor entregar inmediatamente la
diligencia en la secretara, y el secretario pondr testimonio del da en que la
recibe.
1- Al depositario corresponde la tenencia de la cosa embargada, sin embargo,
el retiro de las especies no podr decretarse sino hasta transcurridos que
sean diez das desde la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez,
por resolucin fundada, ordene otra cosa, segn seala el Art. 455 inciso 2.
2- Al depositario tambin le puede corresponder la administracin de la cosa
embargada, en aquellos casos en que la naturaleza de la cosa embargada
requiere de explotacin.
Los problemas que se susciten entre el depositario y las partes durante el curso
del juicio se resolvern como incidente en audiencias verbales, segn seala el
Art. 480 del CPC.
Consecuencias del hecho que el deudor no sea el depositario.
1- Siempre pierde el deudor la mera tenencia de la cosa embargada.
2- Siempre pierde el deudor la facultad de disposicin sobre la cosa
embargada; la enajenacin de la cosa embargada, por parte del deudor,
implica objeto ilcito, lo que implica la inscripcin del inmueble en el Registro
de Hipotecas y Gravmenes. Todo ello, salvo que el juez autorice la
inscripcin.
3- Puede el deudor perder la administracin de la cosa embargada.
Algunas situaciones que la ley contempla respecto de los bienes embargados
mientras se tramita el juicio:
1) Ampliacin del embargo.
Puede el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio,
aun luego de pronunciada la sentencia definitiva, siempre que haya justo
motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y
las costas, segn seala el Art. 456 inciso primero.
Esta solicitud se tramitar como incidente.
El Art. 456 inciso 2 seala una serie de situaciones en que procede la
ampliacin del embargo:
1- El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, ser siempre
justo motivo para la ampliacin.
2- Lo ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los bienes
embargados.

136

Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el


pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los
bienes agregados al embargo.
2) Reduccin del embargo.
El ejecutado tambin tiene derecho a solicitar la reduccin de los bienes
embargados cuando la cantidad de los bienes embargados son excesivos en
comparacin con lo que se debe. Esta solicitud se tramitar como incidente.
Este derecho no se consagra expresamente, pero se deduce del Art. 447 del
CPC.
3) Sustitucin del embargo.
Puede el deudor en cualquier estado del juicio sustituir el embargo,
consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas,
siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la
ejecucin, segn seala el Art. 457 del CPC.
4) El reembargo.
Se refiere a la posibilidad de trabar embargo sobre un mismo bien del deudor
en distintos juicios ejecutivos.
Mucho se discuti en los orgenes del CPC acerca de la posibilidad del
reembargo. Se entendi que ello era posible basndose en el derecho de
prenda general y en que el embargo no es una causal de preferencia entre los
acreedores.
1- El Art. 528 inciso 2 del CPC seala que Si existe depositario en la primera
ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. Nos permite
concluir que el primer depositario har las veces de tal en las dos
ejecuciones.
2- La segunda parte del Art. 528 inciso 2 agrega que El ejecutante que a
sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace
retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo
depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa.
Tramitacin del cuaderno principal.
Derechos que le corresponden al ejecutado.
Notificada que sea la demanda, surge el emplazamiento que comprende dos
trmites procesales distintos, como son: La notificacin de la demanda y la
contestacin de la demanda.
1- Notificacin de la demanda.
Recordemos que la notificacin de la demanda ejecutiva podr ser:
a) Personalmente: Segn seala el Art. 443 N1 del CPC. En este caso el
requerimiento de pago es practicado personalmente al ejecutado por el
receptor judicial.
b) Por cdula: Para que proceda la sustitucin de la notificacin personal
por la notificacin por cdula ser necesario que se cumplan los
siguientes requisitos copulativos, segn el Art. 443 N1 del CPC:

137

1- Que haya existido una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la que


fue notificada personalmente o por la forma prevista en el Art. 44 del
CPC.
2- Que el ejecutado haya fijado un domicilio dentro de los dos das
siguientes a la notificacin personal o sustitutiva de la personal del
Art. 44 del CPC.
c) Por el estado diario: Para que proceda la sustitucin de la notificacin
personal por la notificacin por el estado diario ser necesario que se
cumplan los siguientes requisitos copulativos, segn el Art. 443 N1 del
CPC:
1- Que haya existido una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la que
fue notificada personalmente o por la forma prevista en el Art. 44 del
CPC.
2- Que el ejecutado no haya fijado un domicilio dentro de los dos das
siguientes a la notificacin personal o sustitutiva de la personal del
Art. 44 del CPC. Se trata de una sancin frente a la indiferencia del
ejecutado, dndose aplicacin a lo previsto en el Art. 53 del CPC
2- La contestacin de la demanda, llamada en el procedimiento ejecutivo
oposicin.
El ejecutado podr defenderse a travs de excepciones taxativamente
sealadas en la ley.
Tratndose del procedimiento ejecutivo las excepciones que puede oponer
el ejecutado se encuentran taxativamente enumeradas en la ley, sin perjuicio
que algunos autores niegan este carcter taxativo.
Las excepciones dilatorias y perentorias se opondrn y tramitarn
conjuntamente sin hacer distincin alguna al respecto.
Estas excepciones se contemplan en el Art. 464 del CPC en los siguientes
trminos:
La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de
las excepciones siguientes.
Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella
solamente.
1) La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;
Se refiere tanto a la incompetencia absoluta y relativa y es equivalente a la
excepcin dilatoria de incompetencia propia del procedimiento ordinario.
No obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de
haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para
preparar la accin ejecutiva, segn seala expresamente el Art. 465 inciso 1
del CPC, lo anterior nos permite concluir que en el procedimiento ejecutivo
siempre se puede reclamar de la competencia del tribunal formulando esta
excepcin, en los trminos del Art. 187 N2 del COT.
2) La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin
legal del que comparezca en su nombre; Equivalente a la excepcin dilatoria
del Art. 303 N2 del CPC en materia de procedimiento ordinario.

138

3) La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da


origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de
reconvencin;
Equivalente a la excepcin dilatoria del Art. 303 N3 del CPC en materia de
procedimiento ordinario.
No podr oponerse la excepcin de litis pendencia si el juicio anterior ha sido
promovido por el ejecutado, ello tiene por objeto proteger al ejecutante de la
actitud fraudulenta del ejecutado que sintindose prximo a ser demandado
ejecutivamente inicia un falso juicio en contra del ejecutante.
Esta limitacin no existe en materia de procedimiento ordinario.
4) La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de
formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254;
Equivalente a la excepcin dilatoria del Art. 303 N3 del CPC en materia de
procedimiento ordinario.
Sern aplicables a la demanda ejecutiva los mismos requisitos exigidos que
para la demanda en el procedimiento ordinario; se llega a esta conclusin en
base al Art. 3 del CPC y 464 N4 del CPC.
5) El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza; Se trata de una
excepcin perentoria prevista en el Art. 2381 del CC.
6) La falsedad del ttulo; Se trata de una excepcin perentoria.
7) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes
para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relacin al demandado; Algunos autores se valen de este numeral para negar
el carcter taxativo al Art. 464 del CPC.
a) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las
leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva absolutamente: En este
caso a nadie podr demandarse ejecutivamente haciendo uso del titulo de
que se trate.
b) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las
leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva con relacin al
demandado: Lo que significa que el titulo de que se trata tiene fuerza
ejecutiva pero respecto de otra persona.
8) El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438;
9) El pago de la deuda; Se trata de una excepcin perentoria.
10) La remisin de la misma;
11) La concesin de esperas o la prrroga del plazo;
12) La novacin;
13) La compensacin;
14) La nulidad de la obligacin;

139

15) La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo


XIX , Libro IV del Cdigo Civil;
16) La transaccin;
17) La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva; La prescripcin
de la deuda se produce en el plazo de 5 aos, mientras que la prescripcin de
la accin ejecutiva se produce en el plazo de 3 aos.
18) La cosa juzgada.
Caractersticas de estas excepciones:
1- Tienen un carcter taxativo, as lo deja de manifiesto el enunciado del Art.
464 La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en
alguna de las excepciones siguientes. Sin embargo algunos autores
valindose del Art. 464 N7 niegan este carcter taxativo.
2- Algunas de esas excepciones tienen el carcter de perentorias, mientras
que otras excepciones tienen el carcter de dilatorias. Todas las
excepciones debern oponerse en un mismo escrito, expresndose con
claridad y precisin los hechos y los medios de prueba de que el deudor
intente valerse para acreditarlas, se tramitarn conjuntamente y se fallarn
en la sentencia definitiva, segn seala el Art. 465 del CPC.
3- No obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho
de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para
preparar la accin ejecutiva. Deducida esta excepcin, podr el tribunal
pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia
definitiva, segn seala el Art. 465 inciso 1 y 2 del CPC.
Las excepciones incompatibles se opondrn en subsidio.
4- Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella
solamente, segn seala el Art. 464 inciso final del CPC.
Forma en que se oponen estas excepciones.
Todas las excepciones debern oponerse en un mismo escrito, expresndose
con claridad y precisin los hechos y los medios de prueba de que el deudor
intente valerse para acreditarlas, segn seala el Art. 465 inciso 1 del CPC.
El legislador no seala los requisitos que debe reunir el escrito de oposicin.
Sin embargo, por aplicacin del Art. 3 del CPC debemos entender aplicable la
regla del Art. 309 del CPC en materia de procedimiento ordinario.
Dispone el Art. 309 del CPC: La contestacin a la demanda debe contener:
1- La designacin del tribunal ante quien se presente;
2- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;
3- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y
4- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
Adems de que todas las excepciones debern oponerse en un mismo escrito,
deber expresndose con claridad y precisin los hechos y los medios de

140

prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas, segn seala el Art.
465 inciso 1.
Los tribunales de justicia han interpretado con libertad esta exigencia, se
exigira slo una expresin de carcter genrica, ejemplo Me valdr de todos
los medios de prueba que la ley seala especialmente los del artculo 341 del
CPC, sin que sea necesario proceder al detalle de cada uno de los medios de
prueba como por ejemplo sera el nombre de los testigos.
Plazo para formular la oposicin.
El plazo para formular la oposicin se contar desde que se requiere de pago
al ejecutado, segn seala el Art. 462 del CPC, trmite que como sabemos
comprende la notificacin de la demanda y el requerimiento de pago
propiamente tal. En cuanto el plazo en s, es necesario realizar la siguiente
distincin:
1-

Si el deudor es requerido de pago en el lugar del asiento del tribunal, tendr


el trmino de 4 das tiles contados desde la respectiva notificacin para
oponerse a la ejecucin, segn seala el Art. 459 inciso 1.

2-

Si el deudor es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional en que


se ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna del asiento del tribunal,
tendr el trmino de 8 das tiles contados desde la respectiva notificacin
para oponerse a la ejecucin, segn seala el Art. 459 inciso 2.

3-

Si el deudor es requerido de pago fuera del territorio jurisdiccional en que se


ha promovido el juicio, la oposicin podr presentarse ante el tribunal que
haya ordenado cumplir el exhorto del que conoce en el juicio, o ante este
ltimo tribunal, segn seala el Art. 460.
a) La oposicin podr presentarse ante el tribunal exhortado, segn seala
el Art. 460, lo que constituye una situacin excepcional en materia
procesal. En este caso la oposicin deber formularse dentro de los
respectivos plazos del Art. 459 del CPC, es decir, 4 u 8 das. El tribunal
exhortado se limitar a remitir la solicitud de oposicin al exhortante para
que ste provea sobre ella lo que sea de derecho, segn seala el Art.
460 inciso final.
b) La oposicin podr presentarse ante el mismo tribunal que conoce de la
causa, prescindindose del tribunal exhortado. En este caso, el
ejecutado deber formular su oposicin en el plazo fatal de ocho das,
ms el aumento del trmino de emplazamiento en conformidad a la tabla
de que trata el artculo 259, segn seala el Art. 460 inciso penltimo.

4-

Si el deudor es requerido de pago fuera del territorio de la Repblica, el


plazo para deducir oposicin ser de 8 das tiles contados desde la
respectiva notificacin, ms el trmino que corresponda segn la Tabla de
Emplazamiento, como aumento extraordinario del plazo para contestar una
demanda, segn seala el Art. 461 del CPC. Este trmite implica que el
tribunal que conoce de la causa deber remitir el exhorto a la Corte
Suprema quien lo examinar y lo remitir al Ministerio de Relaciones
Exteriores y ste a su vez al smil de su pas.

Caractersticas del plazo para formular la oposicin.

141

1- Se trata de plazos fatales segn seala el Art. 463 del CPC, de forma tal
que extinguido el plazo se extingue el derecho que puede ejecutarse en l.
No era necesaria esta mencin, pues de acuerdo al Art. 64 del CPC los
plazos del CPC son fatales.
2- Se trata de plazos de das hbiles, lo anterior queda de manifiesto con
expresin das tiles utilizada en el Art. 459 del CPC. Sin embargo, todos
los plazos de das del CPC son hbiles, segn seala el Art. 66 del CPC.
3- Son plazos legales y por tanto improrrogables segn seala el Art. 68 del
CPC.

Resolucin que recae sobre el escrito de oposicin.


Del escrito de oposicin se dar traslado al ejecutante, dndosele copia de l,
para que dentro de 4 das exponga las observaciones que juzgue oportuno
hacindose cargo de las excepciones opuestas por el ejecutante, segn seala
el Art. 466 inciso 1 del CPC. La resolucin en que el tribunal confiere traslado
de la oposicin ser notificada por el estado diario. Las copias a que se refiere
el Art. 466 podra inducirnos a engao, pero no se trata ms que de las copias
del Art. 31 del CPC.
Vencido el plazo que tiene el ejecutante para formular observaciones.
Vencido este plazo, haya o no hecho observaciones el demandante, se
pronunciar el tribunal sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las
excepciones alegadas en el escrito de oposicin, segn seala el Art. 466
inciso 2 del CPC.
Este examen es slo un estudio formal y no de fondo; es decir, si se trata de
excepciones que puede oponer el ejecutado en virtud de la ley y si se
encuentran comprendidas en el Art. 464 del CPC.
Pero, el tribunal tambin deber examinar si la oposicin se formul dentro del
plazo que para cada caso seala el legislador.
Frente a dicho examen formal el tribunal podr adoptar alguna de las siguientes
actitudes:
1- El tribunal puede estimar admisibles las excepciones alegadas: Si las
excepciones opuestas son de aquellas que puede oponer el ejecutado en
virtud de la ley, es decir, se encuentran comprendidas en el Art. 464 del
CPC, y han sido opuestas en el plazo legal, en este caso el tribunal en la
misma resolucin deber recibir la causa a prueba, fijando los hechos
controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba, segn seala el Art.
466 inciso 1 y el Art. 469 inciso 1 del CPC.
2- El tribunal puede estimar admisibles las excepciones alegadas, cuando se
cumplan los requisitos anteriores, pero a su vez estimar que no existen
hechos controvertidos sobre los cuales debe recaer prueba, y por lo tanto
no recibir la causa a prueba. En este caso el tribunal dictar desde luego
sentencia definitiva, segn seala el Art. 466 inciso final, decidindose el
fondo del asunto controvertido.

142

3- El tribunal puede estimar inadmisibles las excepciones alegadas, cuando no


se cumplan los requisitos antes sealados. En este caso el tribunal dictar
desde luego sentencia definitiva, segn seala el Art. 466 inciso final,
decidindose el fondo del asunto controvertido, resultando vencedor
generalmente el ejecutante, al ser rechazadas las excepciones.
Qu sucede si el ejecutado no opone excepciones dentro de los plazos que
en cada caso seala el legislador?
Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento
de ejecucin y embargo para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de
los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del
procedimiento de apremio, segn seala el Art. 472 del CPC.
Perodo de la prueba en el procedimiento ejecutivo.
La recepcin de la causa a prueba.
Si el juez estima admisibles las excepciones opuestas por el deudor y adems
estima que hay hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes, recibir la
causa a prueba y fijar los puntos sobre los cuales sta debe recaer, segn
seala el Art. 496 del CPC.
Cmo se notifica la resolucin que recibe la causa a prueba?
Nada dice el legislador al respecto.
Sin embargo, en base al Art. 443 inciso 2, debemos entender que la regla
general en esta materia es la notificacin por cdula.
Notificada la resolucin que recibe la causa a prueba, empezar a correr el
trmino probatorio.
En caso que exista ms de un notificado, el trmino probatorio comenzar a
correr desde la ltima notificacin.
El trmino probatorio
Distinguiremos entre el trmino ordinario de prueba, extraordinario de prueba y
especial de prueba.
1- Trmino ordinario de prueba.
Constituye la regla general. Es aquel trmino destinado a que las partes rindan
sus pruebas ante el tribunal que conoce de la causa y dentro de su territorio
jurisdiccional, y tambin en caso que alcance en su extensin, para que rindan
sus pruebas en un tribunal distinto al que conoce de la causa fuera de su
territorio jurisdiccional e incluso fuera del territorio de la Repblica, todo ello va
exhorto.
En cuanto a la duracin del termino ordinario de prueba: Segn seala el Art.
468 del CPC cuando haya de recibirse a prueba la causa, el trmino para
rendirla ser de 10 das.
Podr ampliarse este trmino hasta 10 das ms, a peticin del acreedor.

143

La prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal, y correr sin


interrupcin despus de ste
En esta ampliacin del trmino probatorio ordinario solicitada por el acreedor
podr rendir pruebas el ejecutado?
Al parecer parece que s, as lo ha entendido la jurisprudencia por aplicacin de
principios de justicia.
2- Trmino extraordinario de prueba.
Este trmino no reemplaza al ordinario y es aquel trmino destinado
especficamente para que las partes puedan rendir sus pruebas fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa o fuera del territorio
de la Repblica, cuando no le fuere suficiente para ello el termino ordinario.
En cuanto a la duracin del trmino extraordinario de prueba: Segn seala el
Art. 468 del CPC, por acuerdo de ambas partes, podrn concederse los
trminos extraordinarios que ellas designen.
3- Trmino especial de prueba.
En algunos casos el trmino ordinario y extraordinario de prueba no es
suficiente por razones ajenas y no imputables a la voluntad de las partes y no
habiendo posibilidad de suspenderles, se produce una situacin de injusticia
que es necesario remediar, lo que es grave tratndose de las pruebas
documentales, de testigos y pericial. Surge entonces el trmino especial de
prueba.
El trmino especial de prueba procede en todos aquellos casos sealados
para el procedimiento ordinario por aplicacin del Art. 3 del CPC.
Diligencias posteriores a la prueba.
a) Segn seala el Art. 469 del CPC, vencido el trmino probatorio quedarn
los autos en la secretara por espacio de 6 das a disposicin de las partes,
antes de pronunciar sentencia.
Durante este plazo podrn hacerse por escrito las observaciones que el
examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, hyanse o no presentado
escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia,
resolucin que ser notificada por el estado diario.
b) Segn seala el Art. 470, La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro
del trmino de 10 das contados de la notificacin de la resolucin en que se
cita a las partes a or sentencia. En caso que el tribunal decrete medidas
para mejor resolver, este plazo de das para dictar sentencia comenzar a
correr desde que la medida quede ejecutada.
Perodo de la ejecucin o sentencia en el procedimiento ejecutivo.
Recordemos que pudo haber sentencia definitiva directamente cuando el
tribunal, estimando admisible la oposicin, no fija hechos controvertidos sobre
los cuales debe recaer la prueba, o bien cuando estima inadmisible la
oposicin. Por lo dems, habr sentencia definitiva cuando el ejecutado no
opone excepciones dentro del plazo sealado en la ley.
La sentencia definitiva que falla el juicio ejecutivo deber cumplir con los
requisitos que seala el Art. 170 del CPC y el Autoacordado de 1920.

144

La sentencia definitiva que falla el procedimiento ejecutivo, podr ser


absolutoria o condenatoria.
1) Sentencia absolutoria: Cuando se desestima la demanda ejecutiva y por
tanto se ordena alzar el embargo que pesa sobre los bienes del ejecutado,
disponindose su restitucin al deudor.
2) Sentencia condenatoria: Cuando se acoge la demanda ejecutiva, se
rechaza la oposicin del ejecutado si la hubo, y se dispone seguir adelante
la ejecucin hasta hacer entero pago al ejecutante por medio de la
realizacin de los bienes embargados del deudor.
La sentencia condenatoria podr ser de pago o de remate, distincin
reconocida en el Art. 473 del CPC.
a) Sentencia condenatoria de pago: Se produce cuando existe coincidencia
entre lo que pretende el ejecutante y los bienes embargados, ello ocurre
cuando:
1) Cuando la ejecucin recae sobre la especie o cuerpo cierto que se
deba y que exista en poder del deudor; segn seala el Art. 438 N1
del CPC.
2) Cuando la ejecucin recae sobre una cantidad lquida de dinero
segn seala el Art. 438 N3 del CPC.
b) Sentencia condenatoria de remate: Se produce cuando no existe
coincidencia entre lo que pretende el ejecutante y los bienes
embargados. En este caso se deben realizar los bienes embargados,
reducirlos a dinero y con su producto pagar al ejecutante.
Las Costas.
Se refiere a las costas ocasionadas por las partes, con motivo de la promocin
del juicio.
Si se trata de una sentencia condenatoria, el juez estar obligado a condenar
en costas al ejecutado, y si se trata de una sentencia absolutoria el juez estar
obligado a condenar en costas al ejecutante, segn seala el Art. 471 del CPC.
Se trata de una obligacin para el juez y no procede la facultad del Art. 144, en
virtud de la cual el juez podr eximir del pago de costas, si ha habido motivos
plausibles para litigar.
Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas
proporcionalmente, pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado, cuando en
concepto del tribunal haya motivo fundado, segn seala el Art. 472 del CPC.
Recursos que proceden en contra de la sentencia definitiva que falla el juicio
ejecutivo.
Procedern todos los recursos sealados en la ley para las sentencias
definitivas de primera instancia.
1- Tratndose del recurso de apelacin: Se rige por las reglas generales.
Sin embargo, la concesin del recurso de apelacin por el tribunal a quo, es
decir, por el tribunal que pronuncia la resolucin que se impugna,
disponiendo la elevacin de los antecedentes al tribunal llamado a conocer

145

del recurso, producir efectos distintos segn se trate de alguno de los


siguientes casos:
a) Si la apelacin la interpone el ejecutante, frente a una sentencia
absolutoria, se suspende el cumplimiento de la resolucin recurrida; al
no haber reglas especiales se da aplicacin a la regla general del Art.
195 del CPC.
b) Si la apelacin la interpone el ejecutado, frente a una sentencia
condenatoria, habr que realizar la siguiente distincin:
1) Si la sentencia es condenatoria de pago: Segn el Art. 475 del CPC
Si se interpone apelacin en contra de la sentencia de pago, podr
procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso,
siempre que el ejecutante rinda caucin de resultas del mismo.
2) Si la sentencia es condenatoria de pago: Segn el Art. 509 inciso 2
del CPC para los efectos del remate no existe inconveniente alguno
frente a la interposicin del recurso de apelacin, pero reducidos los
bienes a dinero ste deber quedar a disposicin del tribunal y no
podr procederse al pago del ejecutante, pendiente recurso, sino en
caso de que caucione las resultas del mismo.
2- Tratndose del recurso de casacin en la forma: Se rige por las reglas
generales.
a) Si la casacin la interpone el ejecutante, frente a una sentencia
absolutoria, no se suspende la ejecucin de la sentencia. Pero el
ejecutante podr exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la
parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal
que haya dictado la sentencia recurrida, segn seala el Art. 773 inciso
2.
b) Si la casacin la interpone el ejecutado, frente a una sentencia
condenatoria, no se suspende la ejecucin de la sentencia. Pero el
ejecutado no podr exigir que se rinda caucin de resultas, segn seala
expresamente el Art. 773 inciso 2.
Cumplimiento de la sentencia condenatoria pronunciada en un
procedimiento ejecutivo.
Implica la suspensin de la tramitacin del cuaderno ejecutivo y el retomar el
cuaderno de apremio.
Nos abocaremos al estudio de la sentencia condenatoria pronunciada en el
procedimiento ejecutivo, pues tratndose de la sentencia absolutoria slo debe
procederse al alzamiento del embargo y a la devolucin de los bienes al
deudor.
La sentencia condenatoria pronunciada en el procedimiento ejecutivo podr ser
de pago o de embargo.
A- Tratndose de la sentencia condenatoria de pago.
1- Si lo embargado es dinero debern seguirse las siguientes reglas:
1- El ejecutante solicitar al tribunal que el secretario practique la
liquidacin del crdito, es decir, proceder a determinar el monto de la
deuda a la fecha, tomando en consideracin la prdida del poder

146

adquisitivo que ha experimentado el dinero, ms los reajustes e


intereses correspondientes, conforme a lo previsto en el ttulo
respectivo.
2- El ejecutante luego solicitar al tribunal la tasacin de las costas, las
que podrn ser personales o reales, las que sern practicadas por el
secretario del tribunal, salvo lo que dice relacin con los honorarios de
los abogados, los que sern tasados por el tribunal.
3- El tribunal dispondr que se giren las cantidades correspondientes que
previamente se haban depositado en la cuenta corriente del tribunal.
2- Si lo embargado es una especie o cuerpo cierto que se encuentra en
poder del deudor:
1- El tribunal dispondr que el depositario entregue al ejecutante la
especie o cuerpo cierto de que se trate.
2- El ejecutante luego solicitar al tribunal la tasacin de las costas, las
que podrn ser personales o reales, las que sern practicadas por el
secretario del tribunal, salvo lo que dice relacin con los honorarios de
los abogados los que sern tasados por el tribunal.
B- Tratndose de la sentencia condenatoria de remate:
En este caso no existe una coincidencia entre lo que pretende el ejecutante y lo
embargado, debiendo reducirse a dinero los bienes embargados.
La interposicin del recurso de apelacin o casacin en la forma o fondo en
contra de la sentencia condenatoria de remate, no suspender la ejecucin de
la sentencia, no pudiendo en este ltimo caso el ejecutado solicitar la rendicin
de caucin de resultas, de acuerdo a lo sealado en el Art. 773 inciso 2 del
CPC.
Tratndose de la ejecucin de la sentencia condenatoria de remate es
necesario realizar la siguiente distincin:
1- Realizacin de bienes embargados que no requieren, de acuerdo a la ley,
tasacin previa.
2- Realizacin de bienes embargados que requieren, de acuerdo a la ley,
tasacin previa.
1- Realizacin de bienes embargados que no requieren, de acuerdo a la ley,
tasacin previa.
El legislador distingue en este caso 4 categoras de bienes:
1) Bienes muebles que pueden venderse al martillo:
Los bienes muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea
posible, sin necesidad de tasacin. La venta se har por el martillero
designado por el tribunal que corresponda, segn seala el Art. 482 del
CPC. La actividad de los martilleros se regula por su ley orgnica: Ley N
18.118 del 22 de mayo de 1982 y de acuerdo a esta ley son bienes que
pueden venderse al martillo los bienes corporales muebles.
El tribunal proceder a designar un martillero, designacin que le ser
notificada por un receptor judicial. El depositario entregar los bienes al
martillero, quien proceder a su subasta de acuerdo a las formalidades
prescritas en la Ley N 18.118. El dinero obtenido con la realizacin de los

147

bienes del ejecutado deber ser depositado en la cuenta corriente del


tribunal, deducidos los honorarios del martillero.
2) Bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo
deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa, ejemplo
carne.
Segn seala el Art. 483 del CPC en este caso el juez a peticin del
ejecutante encomendar al depositario para que proceda a la venta de los
bienes embargados del ejecutado. El dinero obtenido con la realizacin de
los bienes del ejecutado deber ser depositado en la cuenta corriente del
tribunal, deducidos los honorarios del depositario.
3) Efectos de comercio realizables en el acto, ejemplo acciones.
Segn seala el Art. 484 del CPC la venta ser practicada por un
corredor de comercio que se designar de la misma forma que los
peritos.
2- Realizacin de bienes embargados que requieren, de acuerdo a la ley,
tasacin previa.
Se trata de bienes inmuebles y bienes muebles no comprendidos en los
artculos anteriores, ejemplo una lnea telefnica. En este caso, los bienes se
tasarn y vendern en remate pblico ante el tribunal que conoce de la
ejecucin, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los
bienes, cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados;
tribunal que, en uno y otro, caso actuar como representante legal del
ejecutado.
Para proceder a la pblica subasta es necesario el cumplimiento de los
siguientes trmites previos.
1- Tasacin de los bienes.
Antes de proceder a la realizacin de los bienes del ejecutado es necesario
determinar exactamente cul es su valor. Tratndose de la tasacin, es
necesario distinguir entre la tasacin de los bienes inmuebles y la tasacin de
los bienes muebles.
a) Tasacin de los bienes inmuebles:
1- Segn seala el Art. 486 del CPC, La tasacin ser la que figure en el
Servicio de Impuestos Internos para los efectos del pago del impuesto
territorial. Sin embargo, el ejecutado podr solicitar que se prescinda del
avalo fiscal y que se proceda a una nueva tasacin, ello porque
generalmente el avalo fiscal de los bienes inmuebles es inferior al valor
comercial.
2- Segn seala el Art. 486 del CPC, En este caso la tasacin se practicar
por peritos nombrados en la forma sealada para ellos, hacindose el
nombramiento en la audiencia del segundo da hbil despus de
notificada la sentencia, sin necesidad de nueva notificacin.
3- Segn seala el Art. 486 del CPC, En el caso que la designacin de
peritos deba hacerla el tribunal, no podr recaer en empleados o
dependientes a cualquier ttulo del mismo tribunal.
4- Segn seala el Art. 486 del CPC, Puesta en conocimiento de las partes
la tasacin, tendrn ellas el trmino de tres das para impugnarla. De la

148

impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino,


es decir, por 3 das.
5- Segn seala el Art. 486 del CPC, Transcurridos los plazos que expresa
el artculo 486, resolver el tribunal, sea aprobando la tasacin, sea
mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito, sea fijando el
tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son
inapelables.
b) Tasacin de los bienes muebles: Se proceder igual que tratndose de los
bienes inmuebles.
2- Determinacin de las bases del remate.
Se refiere a la determinacin de los siguientes aspectos:
1) Mnimo de las posturas en la subasta. Salvo el caso de convenio expreso
de las partes, no se admitir postura que baje de los dos tercios de la
tasacin, segn seala el Art. 493 del CPC.
2) Consignacin que se exige a los que participen en el remate. Segn seala
el Art. 494 Todo postor, para tomar parte en el remate deber rendir
caucin suficiente, calificada por el tribunal, para responder de que se
llevar a efecto la compra de los bienes rematados. La caucin ser
equivalente al 10% de la valoracin de dichos bienes.
3) Cmo ser pagado el precio de los bienes subastados. El precio de los
bienes que se rematen deber pagarse de contado, salvo que las partes
acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa,
segn seala el Art. 491 del CPC.
4) Fecha en que debe suscribirse la escritura pblica si lo subastado es un
bien raz.
Quin fija las bases del remate?
Las bases del remate son fijadas a proposicin del ejecutante, con citacin de
la parte contraria.
La oposicin que se formule, ser resuelta de plano por el tribunal,
consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin.
3- Publicidad del remate.
1) El remate, con el sealamiento del da y hora en que debe tener lugar, se
anunciar por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en
un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de
la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, segn
seala el Art. 489 del CPC. Los avisos podrn publicarse tambin en das
inhbiles, ello porque en stos das la venta de diarios es mayor.
Entre la fecha de primer aviso y el remate, deben haber transcurrido a lo
menos 15 das, segn seala el Art. 489 del CPC.
2) Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella
o en la capital de la respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo
y en la misma forma.

149

3) Los avisos sern redactados por el secretario del tribunal. En la prctica los
avisos sern redactados por el abogado del ejecutante, el que ser
presentado al tribunal.
4) Los avisos sealados contendrn los datos necesarios para identificar los
bienes que van a rematarse.
4- Fijar el da y la hora del remate.
Segn seala el Art. 488 del CPC, Aprobada la tasacin, se sealar da y
hora para la subasta. Generalmente el da y hora del remate sern fijados en
las bases del remate.
La citacin de los acreedores hipotecarios:
Se trata de un trmite que puede realizarse, segn lo seala el Art. 492 del
CPC, en relacin al artculo 2428 del CC.
Tribunal ante el cual se har el remate:
Llegado el da del remate ste se realizar normalmente ante el tribunal que
conoce de la ejecucin, segn seala el Art. 485 del CPC.
Pero, si el bien raz que se subasta se encuentra fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce la ejecucin las partes podrn solicitar al
tribunal, habiendo motivos fundados, que se exhorte al tribunal de la comuna
en que se encuentra el inmueble para que ante ste se practique el remate.
Cmo se procede?
El ejecutante solicita al tribunal que se anuncie el remate, anuncio que ser
practicado por el secretario del tribunal.
1- Primeramente se constatar que todo postor que forma parte del remate ha
rendido la caucin a que se refiere el Art. 494 del CPC. Normalmente
consistir en un vale vista depositado en la cuenta corriente del tribunal o
simplemente dinero en efectivo.
2- Se harn las posturas de cada postor. En su caso se producir la
adjudicacin de los bienes subastados y se levantar acta en que se deje
constancia del precio de los bienes subastados.
La naturaleza jurdica de la subasta ser la de una compraventa forzosa
entre el ejecutado, representado legalmente por el juez, y el subastador.
Tramites posteriores al remate:
1- Se deber proceder a levantar un acta en que se deje constancia de todo lo
sucedido: da y hora de su celebracin, quienes intervinieron en l,
postores, consignacin, precio de los bienes subastados.
a) Tratndose de bienes races el acta se extender en el registro de
remates o subastas del secretario que intervenga en la subasta, y ser
firmada por el juez, el rematante y el secretario, segn seala el Art. 495
del CPC. Un extracto del acta debe ser agregado al expediente.

150

b) Tratndose de otros bienes el acta se extender directamente en el


expediente, segn seala el Art. 498 del CPC.
Valor del acta de remate:
Segn seala el Art. 495 inciso 2 del CPC esta acta valdr como escritura
pblica, para los efectos del Art. 1801 del CPC.
2- Si se trata de bienes races deber adems extenderse escritura pblica de
compraventa firmada por el juez como representante legal del ejecutado y
por el rematante como comprador. La referida escritura permitir la
inscripcin del inmueble en el Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races competente, pues no se puede inscribir el acta.
En la prctica la escritura pblica es redactada por el abogado del
rematante, la que ser revisada por el juez.
Segn seala el Art. 497 Para los efectos de la inscripcin, no admitir el
Conservador sino la escritura definitiva de compraventa.
Qu sucede si el subastador no comparece a suscribir la escritura pblica o
no paga el precio?
Segn seala el Art. 494 inciso 2 y 3 Si no se consigna el precio del remate
en la oportunidad fijada en las bases, la que el secretario har saber en el
momento de la licitacin, o el subastador no subscribe la escritura definitiva de
compraventa, el remate quedar sin efecto y se har efectiva la caucin.
a) El valor de la caucin, deducido el monto de los gastos del remate, se
abonar en un 50% al crdito.
b) El 50% restante quedar beneficio de la Corporacin de Asistencia Judicial.
El Art. 494 habla de la Junta de Servicios Judiciales.
Qu sucede si llegado el da de la subasta no se presentan postores o si
habindolos no se ofrece del mnimo hacia arriba?
Segn el Art. 499 del CPC Si no se presentan postores en el da sealado,
podr el acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas, a su eleccin:
1) Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes
embargados; el enajenante desde un punto de vista civil adquiere los bienes
embargados. Si los dos tercios de la tasacin de los bienes embargados
exceden el monto de la deuda, el ejecutante deber cubrir la diferencia, en
caso contrario el ejecutante deber hacer efectivo su crdito en otros bienes
del deudor.
2) Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado,
procedindose luego a un nuevo remate. La reduccin no podr exceder de
una tercera parte de este avalo.
Se proceder a este segundo remate en la misma forma que el primer
remate. Sin embargo, segn el Art. 502 del CPC cuando haya de procederse
a nuevo remate se reducir a la mitad los plazos de 15 das fijados para los

151

avisos. No se har, sin embargo, reduccin alguna de estos plazos, si han


transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior
remate hasta aqul en que se solicite la nueva subasta.
Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del nuevo
avalo, hecho de conformidad al Art. 499 N2, tampoco se presentan postores,
podr el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su eleccin, segn
seala el Art. 500:
1) Que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios del nuevo avalo.
2) Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal
designe, sin lmites en cuanto a la rebaja del avalo. Se proceder a la
tramitacin del remate como si fuere el primero o segundo. El legislador no
ha regulado aquella situacin en que puestas las cosas por tercera vez a
remate tampoco logren ser realizadas. La Corte de Apelaciones de
Concepcin ha sealado que en tal caso se partir desde cero, y se
proceder a un nuevo remate como si fuere el primero.
3) Que se le entreguen las cosas embargadas en prenda pretoria. Se trata de
una anticresis judicial que consiste en la entrega al ejecutante de los bienes
embargados para cobrar su crdito con los frutos que ella produzca.
a) Sin embargo, en este caso segn seala el Art. 501, Cuando el acreedor
pida que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados,
podr el deudor solicitar que se pongan por ltima vez a remate. En este
caso no habr mnimo para las posturas.
b) Segn agrega el Art. 503 la entrega de los bienes en prenda pretoria se
har bajo inventario solemne.
c) El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en
prenda pretoria, deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable
documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades lquidas
que de ellos obtenga se aplicarn al pago del crdito, a medida que se
perciban, segn seala el Art. 504 del CPC.
d) Segn seala el Art. 506 "El acreedor que tenga bienes en prenda
pretoria, deber rendir cuenta de su administracin, cada ao si son
bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo la
sancin, si no lo hace, de perder la remuneracin que le habra
correspondido"
e) Segn seala el Art. 505 inciso 2: "Podr el acreedor, en cualquier
tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su enajenacin o el
embargo de otros bienes del deudor".
f) Segn seala el Art. 505 inciso 1: "Salvo estipulacin en contrario,
podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir los bienes dados en prenda
pretoria pagando la deuda y las costas"
Trmites finales del cuaderno de apremio:
Partiendo de la base que los bienes embargados del deudor ya se encuentran
reducidos a dinero, se proceder a los siguientes trmites:
1- Los fondos que resulten de la realizacin de los bienes embargados se
consignarn directamente por los compradores, depositarios, corredores de

152

bolsa, etc. a la orden del tribunal que conozca de la ejecucin, segn seala
el Art. 509 del CPC.
2- El depositario rendir cuenta de su administracin en la forma que la ley
establece para los tutores y curadores. Presentada la cuenta por el
depositario, tendrn las partes el trmino de seis das para examinarla; y si
se hacen reparos, se tramitarn como un incidente, segn seala el Art. 514
inciso 2 del CPC.
De acuerdo al Art. 516 del CPC, Al pronunciarse sobre la
aprobacin de la cuenta, fijar el tribunal la remuneracin del
depositario, si hay lugar a ella
3- Se proceder a la liquidacin del crdito y a la tasacin de las costas segn
seala el Art. 510 del CPC.
a) El crdito se liquidar de acuerdo a los antecedentes que el propio ttulo
suministre o, en su caso, considerando la prdida del poder adquisitivo
que ha experimentado el dinero.
b) Tratndose de las costas procedentes de la ejecucin gozarn de
preferencia an sobre el crdito mismo, segn seala el Art. 513 inciso
2
c) del CPC.
4- Se proceder al pago del acreedor. Segn seala el Art. 511 del CPC
Practicada la liquidacin del crdito se ordenar hacer pago al acreedor con
el dinero embargado o con el que resulte de la realizacin de los bienes de
otra clase comprendidos en la ejecucin.
Autoridad de cosa juzgada en el procedimiento ejecutivo.
La sentencia que falla el juicio ejecutivo es una sentencia definitiva, tanto la
sentencia absolutoria, como la condenatoria, sea sta de pago o de remate.
Efectos que produce la sentencia que falla el juicio ejecutivo:
No hay ninguna duda que la sentencia que falla el juicio ejecutivo producir los
siguientes efectos:
1) Produce el desasimiento del tribunal que puede ser definido como El efecto
que producen ciertas resoluciones judiciales, en virtud del cual, notificadas
legalmente a cualquiera de las partes, el tribunal que las dict no puede
alterarlas o modificarlas de manera alguna, definicin extrada del Art. 182
inciso 1 del CPC.
2) Produce la autoridad de cosa juzgada la que comprende:
a) La accin de cosa juzgada: En base al Art. 176 puede ser definida como
aquella que la ley confiere al litigante en cuyo favor se ha declarado un
derecho en una resolucin judicial firme o ejecutoriada o que causa
ejecutoria, para exigir el cumplimiento de lo resuelto aun
compulsivamente.
b) La excepcin de cosa juzgada: En base al Art. 177 se puede concluir
que la excepcin de cosa juzgada es el efecto que producen las
sentencias definitivas o interlocutorias firmes o ejecutoriadas, en virtud
de la cual, no pueden volverse a discutir, en el mismo proceso o en otro
posterior el asunto objeto del fallo.

153

Surge a continuacin la siguiente interrogante Es posible


promover un juicio ordinario declarativo por quien ha perdido un
juicio ejecutivo anterior?
a) Doctrinariamente esta posibilidad se presenta como dudosa
especialmente tomando en consideracin el requisito de la triple
identidad.
b) El legislador ha debido sealar expresamente en el Art. 478 del CPC
que la sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en
el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
De forma tal, que la sentencia definitiva pronunciada en juicio ejecutivo
produce excepcin de cosa juzgada respecto de un juicio ejecutivo
posterior, segun el Art 177, y respecto de un juicio ordinario posterior,
segn el Art. 478 del CPC. Sin embargo, lo sealado tiene algunas
excepciones que a continuacin detallaremos.
1- Excepciones a la que la sentencia definitiva que falla un juicio ejecutivo
produce excepcin de cosa juzgada respecto de un juicio ejecutivo posterior.
Se trata de una excepcin a lo previsto en el Art. 177 del CPC.
Se trata de una institucin denominada "Renovacin de la accin ejecutiva"
establecida en favor de aquel ejecutante que no obtuvo en un primer juicio
ejecutivo a fin de que pueda promover un nuevo juicio ejecutivo y obtener en
aqul.
2- Excepciones a la que la sentencia definitiva que falla un juicio ejecutivo
produce excepcin de cosa juzgada respecto de un juicio ordinario posterior.
Se trata de una excepcin a lo previsto en el Art. 478 del CPC.
Se trata de una institucin denominada "Reserva de derechos" establecida en
favor tanto del ejecutante como del ejecutado que no obtuvo en un primer juicio
ejecutivo a fin de que pueda promover un nuevo juicio ordinario sobre las
mismas materias y obtener en aquel.
a) Cuando es el ejecutante quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario
estamos en presencia de una reserva de acciones.
b) Cuando es el ejecutado quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario
estamos en presencia de una reserva de excepciones
1- La renovacin de la accin ejecutiva.
Se trata de una institucin establecida en favor de aquel ejecutante que no
obtuvo en un primer juicio ejecutivo, a fin de que pueda promover un nuevo
juicio ejecutivo y en definitiva obtener en aquel. Se trata de una excepcin a lo
previsto en el Art. 177 del CPC.
Puede ser definida como: "Institucin que constituye una excepcin al principio
de que la sentencia ejecutiva produce excepcin de cosa juzgada respecto de
un juicio ejecutivo posterior".
Requisitos para que proceda la renovacin de la accin ejecutiva:

154

1- Que la sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo sea absolutoria.


2- Que la sentencia sea absolutoria por alguno de los siguientes motivos,
segn seala el Art. 477 del CPC:
1- Por incompetencia del tribunal.
2- Por incapacidad del ejecutante o del ejecutado.
3- Ineptitud del libelo, es decir, la demanda no cumple los requisitos de tal.
4- Por falta de oportunidad en la ejecucin.
1- Por incompetencia del tribunal: Supone que el tribunal ha acogido la
excepcin prevista en el Art 464 N1 del CPC.
2- Por incapacidad del ejecutante o del ejecutado: Supone que el tribunal ha
acogido la excepcin prevista en el Art 464 N2 del CPC.
3- Ineptitud del libelo: Supone que el tribunal ha acogido la excepcin prevista
en el Art. 464 N4 del CPC.
4- Por falta de oportunidad en la ejecucin: La demanda se entabl fuera de la
oportunidad establecida en la ley, lo que supone que el tribunal ha acogido
alguna de las siguientes excepciones:
1) La prevista en el Art. 464 N3: "La litis pendencia ante tribunal
competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido
por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin;"
2) La prevista en el Art. 464 N5: "El beneficio de excusin o la caducidad
de la fianza"
3) La prevista en el Art. 464 N7:"La falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza
ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado"
4) La prevista en el Art. 464 N11: "La concesin de esperas o la prrroga
del plazo"
Fundamento de la institucin de la renovacin de la accin ejecutiva.
Se debe fundamentalmente a que los 4 motivos de la sentencia absolutoria
pronunciada en el juicio ejecutivo son meramente formales y no miran el fondo
del asunto.
Si en el juicio ejecutivo primitivo se pronunci sentencia absolutoria por motivos
distintos a los previstos en el Art. 477, operar la excepcin de cosa juzgada
dndose aplicacin al Art. 177 del CPC.
2.- La reserva de derechos.
Se trata de una excepcin a lo previsto en el Art. 478 del CPC.
Se trata de una institucin establecida en favor tanto del ejecutante como del
ejecutado que no obtuvo en un primer juicio ejecutivo, a fin de que pueda
promover un nuevo juicio ordinario, sobre las mismas materias, y en definitiva
obtener en aqul.
a) Cuando es el ejecutante quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario
estamos en presencia de una reserva de acciones.
b) Cuando es el ejecutado quien inicia un nuevo juicio declarativo ordinario
estamos en presencia de una reserva de excepciones.
A.- La reserva de acciones.

155

"Es el derecho del ejecutante para impedir, previo el cumplimiento de ciertos


trmites legales, que la sentencia pronunciada en un juicio ejecutivo que le es
desfavorable produzca autoridad de cosa juzgada en un juicio ordinario
posterior"
Esta institucin se denomina reserva de acciones pues el ejecutante en la
tramitacin del procedimiento ejecutivo, en la oportunidad sealada en la ley,
solicitar reserva de acciones para promover un nuevo juicio declarativo
ordinario posterior.
Oportunidad en que el ejecutante podr ejercer su derecho a reservar sus
acciones para promover un juicio ordinario declarativo posterior:
1- El ejecutante podr dentro del plazo de 4 das que concede el inciso 1 del
Art. 466, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho
para entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que han sido
materia de aqulla segn seala el Art. 467 inciso 1.
En este caso el ejecutante deber formular las siguientes declaraciones:
1) Que se desiste de la demanda manifestando su voluntad de no seguir
adelante con el juicio. El desistimiento de la demanda se reglamenta en el
Art. 148 y siguientes del CPC.
2) El ejecutante en el mismo escrito solicitar reserva de su derecho para
entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia
del juicio que se desiste.
El juez frente a estas dos declaraciones inmediatamente y de plano
aceptar la reserva de derechos y tendr por desistida la demanda, no
requirindose para ello que el ejecutante invoque motivos calificados. Lo
anterior constituye una excepcin a la regla general en materia de
incidentes.
Efectos de la reserva de acciones sealados en el Art. 467 inciso 2.
1- Termina el procedimiento ejecutivo y quedarn ipso facto sin valor el
embargo y dems resoluciones dictadas.
2- Por el desistimiento el ejecutante perder el derecho para deducir nueva
accin ejecutiva sobre las mismas materias.
3- El ejecutante desistido conserva su accin para iniciar un nuevo juicio
declarativo sobre las mismas materias objeto del juicio desistido. La ley
no consagra plazo alguno en que el ejecutante debe ejercitar el nuevo
juicio declarativo ordinario. Resultan aplicables, por tanto, las reglas
generales de prescripcin.
4- Responder el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la
demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario.
2- Durante toda la tramitacin del juicio ejecutivo hasta antes de que se dicte
sentencia definitiva, siempre que existan motivos calificados, segn seala el
Art. 478 inciso 2 del CPC.
A diferencia de la oportunidad anterior ahora se requiere que el ejecutante
invoque motivos calificados que el tribunal declare la reserva de sus acciones:
1) En este caso el tribunal proveer un tngase presente y continuar
adelante el juicio.
2) Si en la dictacin de la sentencia no se di lugar a la demanda ejecutiva,
es decir, se trata de una sentencia absolutoria, el tribunal deber
pronunciarse sobre la reserva, calificando los motivos invocados.

156

3) Si el tribunal da lugar a la reserva de derechos, la demanda ordinaria


deber interponerse por el ejecutante dentro del plazo de 15 das
contados desde que se notifique la sentencia definitiva, segn seala el
Art. 478 inciso final. Si el ejecutante no ejercita su accin ordinaria dentro
de este plazo perder este derecho.
B.- La reserva de excepciones.
"Es el derecho del ejecutado para impedir, previo el cumplimiento de ciertos
trmites legales, que la sentencia pronunciada en un juicio ejecutivo que le es
desfavorable, produzca autoridad de cosa juzgada en un juicio ordinario
posterior"
Oportunidad en que el ejecutado podr ejercer su derecho a reservar sus
excepciones.
1- El ejecutado podr ejercer su derecho a reservar sus excepciones en el
escrito de oposicin, segn seala el Art. 473 del CPC, debiendo formular las
siguientes declaraciones:
1- Que no tiene medios para probar las excepciones opuestas.
2- Que en vista de lo anterior se le reserve su derecho para promover un
juicio declarativo posterior.
3- Que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las
resultas del juicio declarativo ordinario que luego se promover.
Actitudes del tribunal frente a la presentacin del escrito de la reserva de
excepciones:
1- El tribunal proveer tngase presente e inmediatamente dictar sentencia
definitiva que ser condenatoria de pago o remate, segn sea el caso,
pues el ejecutado no cuenta con medios para probar las excepciones
opuestas.
2- En esta sentencia el tribunal se pronunciar sobre la reserva de
excepciones formulada por el ejecutado, y en caso favorable fijar una
caucin de resultas para el juicio declarativo ordinario posterior.
Actitudes del ejecutado que obtiene reserva de excepciones:
Tendr un plazo de 15 das contados desde la notificacin de la sentencia
definitiva para promover el nuevo juicio ordinario declarativo posterior.
En caso que no ejerza su derecho en este plazo se producirn los siguientes
efectos:
1) Pierde su derecho a entablar aquel juicio declarativo ordinario.
2) Queda sin efecto la caucin exigida al ejecutante para hacer cumplir la
sentencia que le es favorable.
2- Durante toda la tramitacin del juicio ejecutivo, hasta antes de que se dicte
sentencia definitiva, siempre que existan motivos calificados, segn seala el
Art. 478 inciso 2 del CPC, siendo ntegramente aplicable lo sealado sobre el
particular a propsito de la reserva de acciones.

157

LAS TERCERAS EN EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO


Recordemos que los terceros pueden ser coadyuvantes, excluyentes o
independientes.
En el procedimiento ejecutivo tambin se permite la intervencin de
terceros, pero ello es mucho ms restringido en comparacin a lo que ocurre
en los restantes procedimientos, en los que slo basta que el tercero tenga un
inters actual comprometido.
Segn seala el Art. 518 del CPC, en el juicio ejecutivo slo son
admisibles las terceras cuando el reclamante pretende:
1- Dominio de los bienes embargados; en este caso la tercera es llamada de
dominio.
2- Posesin de los bienes embargados; en este caso la tercera es llamada de
posesin.
3- Derecho para ser pagado preferentemente, en este caso la tercera es
llamada de prelacin.
4- Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes, en este caso la
tercera es llamada de pago.
1- LA TERCERA DE DOMINIO.
A ella hace referencia el Art. 518 N1 del CPC. Puede ser definida del
siguiente modo Es la intervencin en el juicio ejecutivo pendiente, de una
persona distinta de las partes directas, solicitando que se le reconozca su
derecho de dominio sobre algn bien embargado y que consecuencialmente se
le excluya de esta medida.
El inters actual comprometido en este caso es el dominio que se alega tener
sobre la cosa embargada, solicitando que se le reconozca ese derecho y que
consecuencialmente se levante el embargo trabado sobre el bien de que se
trata.
Oportunidad para promover la tercera de dominio:
a) Desde que se traba el embargo sobre el bien cuyo dominio alega el tercero.
b) Hasta antes que el bien embargado se haya subastado y se haga tradicin
de l a un tercero; tradicin que se verificar con la entrega, tratndose de
los bienes muebles y con la inscripcin del dominio, tratndose de los
bienes inmuebles.
Forma en que el tercero se introduce al juicio:
La tercera de dominio se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario y por
lo tanto ella se contendr en una demanda dirigida en contra del ejecutante y
del ejecutado.
Esta demanda, segn seala el Art. 523, deber reunir los requisitos del Art.
254, es decir:
1- La designacin del tribunal ante quien se entabla;
2- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas
que lo representen, y la naturaleza de la representacin;
3- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;

158

4- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se


apoya; y
5- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
Qu sucede si faltan estos requisitos?
Segn el Art. 523 del CPC No se dar curso a la tercera de dominio si no
contiene las enunciaciones que indica el artculo 254.
Lo anterior constituye una excepcin a la regla general establecida en el Art.
256 del CPC, en virtud de la cual puede el juez de oficio no dar curso a la
demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros
nmeros del Art. 254.
Por el contrario, cumplidos los requisitos del Art. 254 el tribunal dar traslado
de la demanda a las partes y se iniciarn los trmites propios del procedimiento
ordinario.
Tribunal ante cual se entabla la tercera de dominio:
La tercera de dominio se entabla ante el mismo tribunal que conoce del juicio
ejecutivo.
Tramitacin de la tercera de dominio:
Segn seala el Art. 521 del CPC: La tercera de dominio se seguir en
cuaderno separado, denominado cuaderno de tercera de dominio, con los
trmites del juicio ordinario, pero sin escritos de rplica y de dplica.
Efectos de la tramitacin de la tercera de dominio dentro del juicio ejecutivo:
a) Tratndose del cuaderno principal o ejecutivo, seala el Art. 522 del CPC: la
interposicin de una tercera no suspender en caso alguno el
procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en
lo que dice relacin con lo contencioso.
b) Tratndose del cuaderno de apremio:
1) La regla general es que no se suspender el procedimiento de apremio
con la interposicin de la tercera de dominio, segn seala el Art. 523
del CPC.
2) Excepcionalmente se suspender el procedimiento de apremio, con la
interposicin de la tercera de dominio, cuando se apoye en instrumento
pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la
demanda ejecutiva, segn seala el Art. 523 del CPC. Se busca de esta
forma la proteccin del ejecutante frente a la venta maliciosa del
ejecutado de sus bienes durante la tramitacin del juicio.
Si el tercero no logra suspender el procedimiento de apremio, al no
contar con un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha
de presentacin de la demanda ejecutiva y gana la tercera, deber
iniciar un juicio declarativo ordinario.
Segn seala el Art. 456 del CPC: Puede el acreedor pedir ampliacin
del embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo

159

motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir la
deuda y las costas.
Regla del Art. 450 inciso 2 del CPC: El ministro de fe que practique el embargo
deber levantar un acta de la diligencia, la que dejar constancia de toda
alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del
bien embargado.
Fallo de la tercera de dominio:
1) Si el tribunal acoge la tercera de dominio, se excluye del embargo el bien
objeto de ella, debiendo procederse a su alzamiento y a la restitucin del
bien al tercerista legtimo dueo, a menos que se lo haya adjudicado un
tercero en la subasta, caso en el cual el tercerista de dominio deber iniciar
un juicio declarativo ordinario en su contra.
2) Si el tribunal no acoge la tercera de dominio:
a) Si se haba suspendido la tramitacin del cuaderno de apremio conforme
al Art. 523, termina dicha suspensin y prosigue la tramitacin de dicho
cuaderno.
b) Si no se haba suspendido la tramitacin del cuaderno de apremio
quedar afirme la subasta que se hubiere realizado sobre los derechos o
pretendidos derechos del deudor. Al tercerista slo le quedara intentar
una accin reivindicatoria en juicio ordinario en contra del subastador.
2- LA TERCERA DE POSESIN
A ella hace referencia el Art. 518 N2 del CPC.
Se trata de una institucin creada por la jurisprudencia antes de su introduccin
al CPC por la Ley N 18.705, de 1988.
Se trata de un embargo de bienes en manos de su poseedor, ya que se supone
que el poseedor es dueo de los bienes embargados.
Tramitacin de la tercera de posesin:
La tercera de posesin se tramita como incidente y por cuaderno separado,
segn seala el Art. 521 del CPC.
Efectos de la tramitacin de la tercera de posesin dentro del juicio ejecutivo:
a) Tratndose del cuaderno principal o ejecutivo, seala el Art. 522 del CPC: la
interposicin de una tercera no suspender en caso alguno el
procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en
lo que dice relacin con lo contencioso.
b) Tratndose del cuaderno de apremio:
1) La regla general es que no se suspender el procedimiento de apremio
con la interposicin de la tercera de posesin, segn seala el Art. 522
del CPC.
2) Excepcionalmente se suspender el procedimiento de apremio con la
interposicin de la tercera de posesin, cuando se acompaan a ella
antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la
posesin que se invoca, segn seala el Art. 522 del CPC.

160

Regla del Art. 450 inciso 2 del CPC: El ministro de fe que practique el embargo
deber levantar un acta de la diligencia, la que dejar constancia de toda
alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del
bien embargado.
Fallo de la tercera de posesin:
Es aplicable todo lo dicho en materia de tercera de dominio.
3- LA TERCERA DE PRELACIN
A ella hace referencia el Art. 518 N3 del CPC.
En este caso el tercero busca ser pagado preferentemente respecto del
ejecutante.
Su fundamento es la existencia, segn el CC, de crditos que son pagados con
anterioridad respecto de otros que no gozan de preferencia.
La tercera de prelacin puede definirse como: Es la intervencin en el juicio
ejecutivo de una persona distinta del ejecutante y del ejecutado, solicitando que
se le reconozca su crdito preferencial y en consecuencia su derecho a ser
pagado antes que el ejecutante con el producto de los bienes embargados
Oportunidad para promover la tercera de prelacin:
a) Desde que se traba el embargo sobre el bien cuya preferencia alega el
tercero.
b) Hasta antes que el bien embargado se haya subastado y se haga tradicin
de l a un tercero, tradicin que se verificar con la entrega, tratndose de
los bienes muebles y con la inscripcin del dominio, tratndose de los
bienes inmuebles.
Condiciones de procedencia de la tercera de prelacin:
Se requiere que el tercero disponga de un titulo ejecutivo en que conste:
1- El crdito de que es titular.
2- De la preferencia de que consta dicho crdito, requisitos que se extraen del
Art. 527 del CPC.
Tramitacin de la tercera de prelacin:
La tercera de prelacin se tramita como incidente y en cuaderno separado,
segn seala el Art. 521 del CPC.
Efectos de la tramitacin de la tercera de prelacin dentro del juicio ejecutivo:
a) Tratndose del cuaderno principal o ejecutivo, seala el Art. 522 del CPC:
la interposicin de una tercera no suspender en caso alguno el
procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en
lo que dice relacin con lo contencioso.

161

b) Tratndose del cuaderno de apremio, segn seala el Art. 525 del CPC
seguir el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la
realizacin de los bienes embargados.
Fallo de la tercera de prelacin:
1) Si el tribunal acoge la tercera de prelacin se paga con preferencia al
tercerista con el producto de la realizacin de los bienes del deudor. El
saldo, en su caso, ser destinado a pagar al ejecutante, segn se extrae del
Art. 527 del CPC.
2) Si el tribunal no acoge la tercera de prelacin:
a) Cuando se ha acreditado el crdito, pero no se ha justificado el derecho
preferente para el pago, en este caso, se distribuir el producto de los
bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al monto de los
crditos ejecutivos que hagan valer, segn seala el Art. 527 del CPC.
Se trata aqu en definitiva de que la ley lo considera un crdito valista.
b) Cuando no se logra acreditar ni el crdito ni la preferencia, al tercero
slo le quedar intentar una accin ordinaria respecto del ejecutado o
del subastador.
4- LA TERCERA DE PAGO
A ella hace referencia el Art. 518 N4 del CPC.
Es necesario sealar que todos los bienes del deudor quedan afectos al
cumplimiento de sus obligaciones, es lo que se conoce con el nombre de
derecho de prenda general.
El embargo a que da lugar el juicio ejecutivo no da preferencia al ejecutante
para pagarse antes que los dems acreedores, es decir, la ley no consagra el
embargo como una causal de preferencia.
Si de entre varios de los acreedores del deudor slo uno de ellos ha iniciado un
juicio ejecutivo en su contra, encontrndose embargados todos sus bienes, los
dems acreedores podrn adoptar alguna de las siguientes opciones:
1- Incorporarse al juicio ejecutivo ya iniciado como tercerista de pago.
2- Iniciar un nuevo juicio ejecutivo.
1- Incorporarse al juicio ejecutivo ya iniciado como tercerista de pago:
La tercera de pago puede ser definida de la siguiente manera: Intervencin de
un acreedor en un juicio ejecutivo iniciado entre ejecutante y ejecutado,
solicitando que se le reconozca su derecho para concurrir con el ejecutante en
el pago de su crdito con el producto del remate de los bienes embargados, a
falta de otros bienes.
Condiciones de procedencia de la tercera de pago:
1- Que el crdito del tercerista de pago conste tambin en un ttulo ejecutivo,
requisito que se desprende del Art. 527 del CPC.
2- Que el deudor no tenga otros bienes que los embargados en el juicio
ejecutivo para responder de sus deudas, segn se desprende del Art. 527
del CPC.

162

Oportunidad para promover la tercera de pago:


a) Desde que se traba el embargo sobre el bien cuyo pago alega el tercero.
b) Hasta antes que el bien embargado se haya subastado y se haga tradicin
de l a un tercero, tradicin que se verificar con la entrega tratndose de
los bienes muebles y con la inscripcin del dominio tratndose de los bienes
inmuebles.
Tramitacin de la tercera de pago:
La tercera de pago se tramita como incidente y en cuaderno separado, segn
seala el Art. 521 del CPC.
Derechos del tercerista de pago en la tramitacin del juicio ejecutivo, Art. 529
del CPC:
1- El tercerista de pago podr solicitar la remocin del depositario alegando
motivo fundado; ello, pues el tercerista tiene inters en la conservacin de
los bienes;
2- Decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por ambos
acreedores, o por el tribunal, si no se avienen;
3- Podr tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes, con las
facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podr obrar el
primer acreedor en la ejecucin que ante otro tribunal deduzca el segundo,
segn seala el Art. 529 del CPC.
Efectos de la tramitacin de la tercera de pago dentro del juicio ejecutivo:
a) Tratndose del cuaderno principal o ejecutivo seala el Art. 522 del CPC: la
interposicin de una tercera no suspender en caso alguno el
procedimiento ejecutivo, es decir, no afecta al ejecutante ni al ejecutado en
lo que dice relacin con lo contencioso.
b) Tratndose del cuaderno de apremio, segn seala el Art. 525 del CPC
seguir el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la
realizacin de los bienes embargados.
Realizado el remate, el tribunal consignar su producto hasta que se
pronuncie sentencia firme en la tercera.
Fallo de la tercera de pago:
1- Si el tribunal acoge la tercera de pago se distribuir el producto de los
bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al monto de los crditos
ejecutivos que hagan valer, segn seala el Art. 527 del CPC.
2- Si el tribunal no acoge la tercera de pago, con el producto de la realizacin
de los bienes del ejecutado, slo se paga al ejecutante y no al tercerista de
pago.
3- Iniciar un nuevo juicio ejecutivo:
El Art. 528 del CPC reconoce esta posibilidad.

163

Se presenta el problema del reembargo, en virtud del cual es posible embargar


en el segundo juicio los bienes ya embargados en el primitivo juicio, con la
limitacin de que el depositario nombrado en el primer juicio lo ser respecto de
los dos, segn seala el Art. 528 inciso 2 del CPC.
El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de
saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el
nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de
estafa, segn seala el Art. 528 inciso 2 del CPC.
Es importante sealar el derecho que el Art. 528 inciso 1 confiere al segundo
acreedor: Cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso
tribunal, podr pedir se dirija oficio al que est conociendo de la primera
ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda a dicho acreedor.
La ley no se ha puesto en el caso en que el segundo juicio ejecutivo, seguido
ante otro tribunal, obtenga la realizacin de los bienes antes que en el primer
juicio. Sin embargo, en justicia el primer acreedor tiene el derecho que confiere
el Art. 528 inciso 1 del CPC.
PROCEDIMIENTO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTA DE LA OBLIGACIN
DE HACER
Se reglamenta en el Titulo II del Libro III, entre los Artculos 530 al 543 del CPC.
Supletoriamente se aplican las normas previstas en el prrafo I del Ttulo I,
artculos 434 a 529, relativas a la obligacin de dar.
Tratndose de la obligacin de hacer el deudor se obliga ejecutar un hecho
que podr consistir en:
1) Constituir una obligacin (ejemplo, constituir una hipoteca), o suscribir un
determinado documento (ejemplo, la promesa de celebrar un contrato de
compraventa).
2) Ejecutar una obra material (ejemplo el deudor se obliga a construir una
casa).
Derechos del acreedor en caso que el deudor se constituya en mora en la
obligacin de hacer:
Segn seala el Art. 1553 del CC Si la obligacin es de hacer y el deudor se
constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la
mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1- Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2- Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3- Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato.
En caso que el acreedor opte por que el deudor le indemnice de los
perjuicios resultantes de la infraccin del contrato, este juicio se tramitar
conforme a las reglas del procedimiento ordinario. Esta opcin suele ser la
ms utilizada.
En caso que el acreedor opte porque se apremie al deudor para la ejecucin
del hecho convenido, o que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar

164

por un tercero a expensas del deudor, este juicio se tramitar conforme a las
reglas del procedimiento ejecutivo siempre que se cumplan los siguientes
requisitos:
1) Que la obligacin respectiva conste en un antecedente llamado titulo
ejecutivo, segn lo exige el Art. 530 tratndose de la obligacin de hacer.
2) Que la obligacin respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta va
sea actualmente exigible tratndose de la obligacin de hacer segn el
Art. 530 del CPC.
3) Tratndose de la obligacin de hacer sta debe ser determinada segn el
Art. 530 del CPC.
4) Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita, segn lo exige el Art.
531 del CPC tratndose de la obligacin de hacer.
Clasificacin del procedimiento ejecutivo de la obligacin de hacer:
1- Cuando la obligacin del deudor consiste en la constitucin de una
obligacin o en la suscripcin de un determinado documento.
2- Cuando la obligacin del deudor consiste en ejecutar una obra material.
1- Procedimiento ejecutivo de la obligacin de hacer cuando ello
consista en la constitucin de una obligacin o en la suscripcin de
un documento.
Se tramita mediante dos cuadernos principalmente:
1- Cuaderno ejecutivo.
2- Cuaderno de apremio.
1Cuaderno ejecutivo.
Por disposicin del Art. 531, que consagra la aplicacin supletoria del prrafo I
del Ttulo I, podemos concluir que el cuaderno ejecutivo se inicia con la
demanda ejecutiva, en donde el ejecutante solicita que se despache
mandamiento de ejecucin a fin de que se requiera al deudor para que dentro
del plazo de que se trate suscriba el documento o constituya la obligacin.
2Cuaderno de apremio.
Por disposicin del Art. 532 del CPC el cuaderno de apremio se inicia con el
mandamiento de ejecucin en donde se requiere al deudor, por medio de un
ministro de fe, para que suscriba el documento, o constituya la obligacin
dentro del plazo que en el mandamiento se otorga, bajo el apercibimiento que
si no lo hace lo har el juez.
Cmo se requiere de pago al deudor?
De acuerdo a la reglas ya vistas (Art. 443 del CPC)
Actitudes del deudor frente al requerimiento de pago:
1Requerido de pago suscribe el documento o constituye la obligacin: En
este caso el ejecutado deber incluir el pago de las costas correspondientes
segn se extrae de lo sealado en el Art. 446 del CPC, que si bien no lo
seala expresamente se debe llegar a esta conclusin, pues si se paga
antes del requerimiento de pago deben incluirse las costas, con mayor razn
deben incluirse las costas si dicho pago se efecta luego del requerimiento
de pago.

165

2-

Oponer las mismas excepciones y en los mismos plazos que las


sealadas para la obligacin de dar, por aplicacin del Art. 531 del CPC.
a)
Si las excepciones son acogidas por el tribunal vencer el
ejecutado.
b)
Si las excepciones no son acogidas, la sentencia ser
condenatoria, de forma tal que el documento debe suscribirse y la
obligacin constituirse dentro del plazo que seale el tribunal, bajo
apercibimiento que lo haga el juez.

3-

Requerido de pago no suscribe el documento o no constituye la


obligacin y no opone excepciones. En estos casos, se tiene el
mandamiento como suficiente sentencia. Segn seala el Art. 532 del CPC
si el hecho debido consiste en la suscripcin de un documento o en la
constitucin de una obligacin por parte del deudor, podr proceder a su
nombre el juez que conozca del litigio si, requerido aqul, no lo hace dentro
del plazo que le seale el tribunal.
2- Procedimiento ejecutivo de la obligacin de hacer cuando ello
consista en la ejecucin de una obra material.

Actitudes del deudor frente al requerimiento de pago.


1Requerido de pago ejecuta la obra. En este caso, termina el juicio.
2Oponer las mismas excepciones y en los mismos plazos que las
sealadas para la obligacin de dar, por aplicacin del Art. 531 del CPC.
Debemos agregar la excepcin contenida en el Art. 534 del CPC podr
oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la
obra debida.
a)
Si las excepciones son acogidas la sentencia ser absolutoria.
b)
Si las excepciones no son acogidas la sentencia ser
condenatoria.
3-

Requerido de pago no ejecuta la obra o no opone excepciones dentro


del plazo sealado en la ley. Si no se oponen excepciones, se omitir la
sentencia de pago, y bastar el mandamiento ejecutivo para que el acreedor
haga uso de su derecho de conformidad a las disposiciones de los artculos
siguientes, segn seala el Art. 535 del CPC.
Cuando la sentencia es condenatoria o el ejecutado no opone excepciones
nacern para el ejecutante dos derechos:
1- El acreedor podr solicitar que se le autorice para llevar a cabo por medio
de un tercero, y a expensas del deudor, el hecho debido, si a juicio de
aqul es esto posible, segn seala el Art. 536 del CPC.
a)
Si el ejecutado paga la obra ejecutada por el tercero no habr
problemas. Termina el juicio.
b)
Si el ejecutado no paga la obra ejecutada por el tercero, el juicio
se transformar en un juicio de obligacin de dar.
2- Cuando se pida apremio contra el deudor podr el tribunal imponerle
arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas
medidas para obtener el cumplimiento de la obligacin, segn seala el
Art. 543 inciso 1 del CPC.

166

Cesar el apremio:
1- Si el deudor ejecuta la obra debida o.
2- Si el deudor paga las multas impuestas y rinde adems caucin
suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin
completa de todo perjuicio al acreedor.

PROCEDIMIENTO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTA DE LA OBLIGACIN


DE NO HACER
Se reglamenta en el Titulo II del Libro III, entre los Artculos 530 al 543 del
CPC, pues el Art. 544 se remite a estas disposiciones.
Este procedimiento tiene lugar cuando la prestacin cuya ejecucin forzada
exige el ejecutante consiste en la no ejecucin de un hecho, es decir, una
abstencin, siempre que sea posible destruir lo hecho en contravencin de la
obligacin, transformndose en una obligacin de hacer.
Si no es posible destruir lo hecho en contravencin de la obligacin, se
transformar el juicio ejecutivo en un juicio ordinario de indemnizacin de
perjuicios.
Requisitos de la accin ejecutiva.
1-

Que la obligacin respectiva conste en un antecedente llamado titulo


ejecutivo segn lo exige el Art. 544 tratndose de la obligacin de no hacer.
2Que la obligacin respectiva, cuyo cumplimiento se exige por esta va
sea actualmente exigible tratndose de la obligacin de no hacer segn el
Art. 544 del CPC.
3Tratndose de la obligacin de no hacer debe ser posible la destruccin
de lo obrado en contravencin a la obligacin segn el Art. 544 del CPC.
4Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita, segn lo exige el Art.
544 tratndose de la obligacin de no hacer.

167

MODULO 6
LOS JUICIOS ESPECIALES

1) LOS JUICIOS DE HACIENDA


Son aquellos en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a
los tribunales ordinarios de justicia.
Requisitos:
1.- Que en el juicio tenga inters el Fisco; debe tratarse de un inters
pecuniario y aparecer de manifiesto en el juicio. Por ejemplo, cuando se ven
comprometidos bienes del Fisco.
2.- Que su conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios de justicia; se
exige esto, ya que puede suceder que el Fisco tenga inters en un juicio, pero
no por eso el juicio va a adquirir el carcter de juicio de hacienda, como por
ejemplo, cuando se trata de reclamaciones ante el Servicio de Impuestos
Internos, ante el Tribunal de Aduanas, etc.
Tribunal competente:
Se debe distinguir si el Fisco es demandado o demandante.
1.- Si el Fisco es demandado, el tribunal competente es el juez de letras de
asiento de Corte de Apelaciones, cualquiera sea su cuanta.
2.- Si el Fisco es demandante, es competente el juez de letras de asiento de
Corte de Apelaciones, o bien el del domicilio del demandado cualquiera sea la
naturaleza de la accin deducida. Art. 48 COT.
3.- La segunda instancia corresponde a la Corte de Apelaciones respectiva,
esto es, la superior de aquel juzgado de letras que est conociendo de la
causa.
Representacin judicial del Fisco:
El Fisco en Chile tiene la organizacin establecida por la Ley N 19.202, de
1993, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado se contiene en el D.F.L.
N 1 de Hacienda, de 1993, actual Ley Orgnica del Consejo de Defensa del
Estado.
De acuerdo con el artculo 3 N 1 La defensa del Fisco en todos los juicios y
en los actos no contenciosos de cualquier naturaleza la tiene el Consejo de

168

Defensa del Estado, sin perjuicio de la que corresponda de acuerdo con la ley,
a los abogados de otros servicios pblicos.
Este Consejo de Defensa del Estado es colegiado, y se conforma de doce
abogados. Uno de ellos es designado Presidente del organismo y dura tres
aos en el cargo. Tiene la representacin judicial del Fisco en todos los
negocios que se ventilan ante los tribunales de justicia cualquiera sea su
naturaleza. Art. 21. Adems, en cada ciudad asiento de Corte de Apelaciones,
existe un Abogado Procurador Fiscal. Estos ltimos son designados por el
Presidente del Consejo y duran en el cargo mientras cuenten con la confianza
del Consejo.
El territorio jurisdiccional de estos abogados ser el de la Corte de Apelaciones
respectiva. Art. 22. Sin embargo, el Presidente del Consejo podr
encomendarle la atencin de asuntos determinados en otro territorio, para cuyo
efecto tendrn tambin la representacin de que trata el artculo 24.
Tramitacin del juicio de hacienda:
De acuerdo al art. 748 CPC, los juicios de hacienda se tramitan siempre por
escrito con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero
ordinario de mayor cuanta. Estos ltimos son los que estn sujetos al
conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia. Ahora bien, entre los
juicios de que conoce la justicia ordinaria, se encuentran no solo los que se
tramitan conforme al procedimiento ordinario, sino tambin aquellos a que se
aplica alguno de los procedimientos contenidos en el Libro III del CPC.
Por lo tanto, debe tenerse presente que de acuerdo a lo anterior, el Fisco
puede entablar una accin posesoria, y el juicio tendr el carcter de juicio de
hacienda, no obstante que su tramitacin no es conforme al juicio ordinario.
El juicio de hacienda puede sufrir en su tramitacin algunas alteraciones que
pueden referirse a:
a) Omisin de ciertos trmites en ciertos juicios;
b) Existencia del trmite de la consulta;
c) Ejecucin del fallo;
a) Omisin de ciertos trmites: Segn el art. 749 cuando el juicio de hacienda
se tramita de acuerdo a las reglas del juicio ordinario, se van a omitir los
trmites de rplica y dplica, siempre que la cuanta del negocio no pase de
500 UTM.
b) La consulta: En este juicio procede este trmite establecido obedeciendo al
principio de velar por los intereses fiscales. Al respecto, cabe sealar que la
consulta es un trmite excepcional en materia civil y se trata de un trmite
judicial en virtud del cual la sentencia definitiva de primera instancia debe ser
revisada por el tribunal de alzada cuando no lo ha sido por la va de la
apelacin. Se trata de un trmite judicial y no de un recurso.
Requisitos para que proceda la consulta:
1.- Debe tratarse de una sentencia definitiva de primera instancia. Art 751 CPC;
2.- Esta sentencia debe recaer en un juicio de hacienda;
3.- Debe ser desfavorable al inters fiscal. Art. 751. Se entiende que es
desfavorable cuando se acoge en todas sus partes la demanda o reconvencin
deducida contra el Fisco, o cuando se deseche totalmente la demanda o
reconvencin deducida por el Fisco;

169

4.- Que esta sentencia definitiva no sea apelada. Si se interpone recurso de


apelacin en contra de la sentencia definitiva, no procede el trmite de la
consulta. El propsito del legislador es que el fallo de primera instancia sea
revisado cuando no es apelado. Si habindose deducido recurso de apelacin,
la parte que lo hubiere formulado se desiste de l en segunda instancia, no
significa que la sentencia vaya a carecer del trmite de la consulta, pues el
desistimiento del recurso revive la facultad del tribunal de alzada de revisar la
sentencia por la va de la consulta.
5.- Que se notifique a las partes la verificacin de la consulta. Y las partes van
a quedar notificadas de la consulta cuando se les notifique la sentencia
definitiva sin considerar si apelan o no del fallo.
Tramitacin de la consulta:
Art. 751 CPC.
Notificada la sentencia definitiva de primera instancia, quedan las partes
emplazadas para seguir el trmite ante el tribunal superior.
Recibidos los autos en el tribunal superior, revisar la sentencia en cuenta, y
como la consulta se tramita de oficio y sin necesidad de que las partes
comparezcan o se apersonen a esa instancia, es improcedente que el Fisco de
desista de la consulta. Por la misma razn es improcedente que al Fisco se le
declare prescrita o desierta la consulta, sanciones que slo proceden en el
recurso de apelacin.
La revisin en cuenta de la sentencia puede concluir con que ella est ajustada
a derecho, esto es, que no perjudica al inters fiscal por lo que el tribunal de
alzada la aprobar sin ms trmite. A este respecto cabe precisar que no
resultan perjudicados los intereses del Fisco por el solo hecho de que haya
perdido el juicio. Los intereses fiscales van a sufrir perjuicio cuando el Fisco es
condenado a una prestacin en virtud de un fallo injusto dado en contravencin
a las normas legales, o cuando el fallo desecha la demanda del Fisco no
obstante haber acreditado legalmente su pretensin.
Si se considera que el fallo es contrario a derecho, el tribunal de alzada
retendr el conocimiento del negocio y, en su resolucin, deber sealar los
puntos que le merecen duda, ordenando traer los autos en relacin. La vista de
la causa se limitar a los puntos de derecho indicados en esta resolucin.
d) Cumplimiento de la sentencia: La forma de cumplir esta sentencia
constituye una excepcin a la regla general en esta materia. La ejecucin de
toda sentencia que condena al Fisco, a cualquiera prestacin, se lleva a efecto
dictando el Ministerio respectivo el correspondiente decreto dentro del plazo y
en las condiciones sealadas en el art. 752 del CPC.
De lo que dispone el art. 752 CPC se desprende que los tribunales carecen de
una facultad propia de ellos, cual es que carecen de imperio para poder hacer
cumplir una sentencia dictada por ellos en contra del Fisco.

2) JUICIOS DE ARRENDAMIENTO
I.- Generalidades:
La Ley N 18.101 que regula el arrendamiento de predios urbanos, fue
modificada por la Ley N 19.866, publicada en el Diario Oficial de 11 de abril de
2003, con la finalidad de modernizar su normativa.

170

Estas modificaciones se refieren principalmente a variaciones que se


introducen al procedimiento por el cual se rige la tramitacin de los juicios de
arrendamiento de inmuebles urbanos.
II.- Campo de aplicacin de la Ley:
La Ley N 18.101, de acuerdo a lo sealado en el art. 1 se aplica a:
a) Predios urbanos
b) Viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno,
siempre que su superficie no exceda de una hectrea.
Para determinar si un predio o una vivienda es o no urbano, debe analizarse su
ubicacin dentro o fuera del radio urbano pertinente que fija
administrativamente la municipalidad respectiva.
Sin perjuicio de lo anterior, la ley establece expresamente en su art. 2 algunas
excepciones respecto de ciertos y determinados bienes races urbanos, o sea
que estn situados dentro del radio urbano respectivo, a los cuales no se les
aplica esta normativa, sino que se rigen por otra legislacin. Es el caso por
ejemplo de algunos predios de aptitud agrcola, ganadera o forestal; de los
inmuebles fiscales; de los hoteles; de los estacionamientos de vehculos, etc.
No obstante, la misma ley indica que los juicios que se originen en relacin con
los contratos referidos en los nmeros 3 (juicios referidos a viviendas que se
arrienden por temporadas no superiores a tres meses por perodos continuos o
discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o
turismo) y 5 (estacionamiento de automviles y vehculos) del art. 2, se
sustanciarn con arreglo al procedimiento de esta ley.
III.- Juicios a los cuales se aplica esta ley:
La normativa de la Ley N 18.0101 es aplicable a todos los juicios derivados del
contrato de arrendamiento referidos a inmuebles urbanas y viviendas urbanas,
estas ltimas aunque incluyan terreno y siempre que su superficie no sea
superior a una hectrea, debiendo especialmente aplicarse a los juicios de
desahucio, del terminacin del contrato, de restitucin del inmueble y de
indemnizacin de perjuicios.
IV.- Competencia:
a) Los juicios de arrendamiento regulados en esta ley, atendida su materia
son de competencia de los juzgados de letras, segn lo dispne el
artculo 17, conforme a las reglas generales del COT, pudiendo estos
tribunales conocer de ellos en nica o en primera instancia, sin perjuicio
de las atribuciones que competen a los Juzgados de Polica Local
servidos por abogados (en aquellas ciudades compuestas por una o
ms comunas en que no tenga su asiento un juez de letras, los
Juzgados de Polica Local conocen en nica instancia de los juicios
relativos al contrato de arrendamiento de cuanta nfima.
b) Dependiendo de la cuanta del asunto se determinar la instancia o
grado jurisdiccional en que el tribunal va a conocer del juicio de
arrendamiento, ya que si la cuanta no es superior a 10 UTM se
conocer del asunto por el juzgado de letras en nica instancia y si es
superior a 10 UTM se conocer en primera instancia, de acuerdo al art.
45 del COT.
c) En lo relativo al factor fuero personal la ley no seala ninguna regla
especial. Por lo tanto existe la duda de si en estos juicios tiene
aplicacin este factor de la competencia denominado fuero, por cuanto

171

segn el art. 133 del COT no se considera el fuero de que gocen las
partes en los juicios que se tramiten breve y sumariamente.
Esta frase no preguntaba problemas con la redaccin antigua de la ley
cuando sealaba su art. 8 que estos juicios se tramitaban conforme al
procedimiento sumario. Pero, en la actualidad el procedimiento dej de
ser sumario para ser simplemente verbal. Por lo tanto cabe preguntarse
si tiene o no aplicacin en estos juicios el factor fuero.
La mayora sostiene que el procedimiento de los juicios de arrendamiento
contina siendo breve y sumario, ya que es muy resumido incluso ms que
antes, lo que queda de manifiesto al haberse suprimido el trmino probatorio
por una audiencia de prueba, por lo que el factor fuero no debe aplicarse
como elemento para fijar la competencia absoluta.
d) Cuando se trate de juicio de arrendamiento en que el Fisco sea parte o
tenga inters, conforme al art. 18 de la Ley, por tratarse de juicios de
hacienda, tienen competencia para conocer de ellos los juzgados de
letras de comuna asiento de Corte de Apelaciones, siempre que el Fisco
sea demandado. En cambio si el Fisco acta como demandante puede
elegir entre interponer su demanda ante el juzgado de letras de una
comuna asiento de Corte o ante el juzgado de letras del domicilio del
demandado, segn el artculo 48 del COT.
V.- Procedimiento:
El art. 8 de la ley fue completamente reemplazado introducindose
importantes modificaciones en lo referente a la tramitacin con la finalidad de
agilizar estos juicios.
De este modo, en la actualidad, el procedimiento presenta las siguientes
caractersticas:
a) De acuerdo al art. 8 N 1 el procedimiento ser verbal; pero las partes
podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los
hechos invocados y las peticiones que se formulen. Esta caracterstica
tambin se desprende de lo dispuesto en el art. 8 N 4 al establecer que
la audiencia se iniciar con la relacin verbal de la demanda y
continuar con la contestacin verbal del demandado.
b) La ley ha cambiado el procedimiento aplicable a estos juicios y
concretamente se abandon el procedimiento sumario, establecindose
ahora un procedimiento especial, que no es ni ordinario ni sumario, ya
que se rige por reglas legales propias.
c) El nuevo procedimiento es concentrado y breve lo que se demuestra en
que estos juicios se deben desenvolver en una o dos audiencias, en que
se concentrar toda la actividad procesal fundamental. Esta
concentracin se demuestra claramente en las mltiples finalidades que
la ley estableci para la audiencia, en que se verifican la contestacin de
la demanda, formulacin de la reconvencin, posible contestacin de la
reconvencin, interposicin de incidentes, llamado obligatorio a
conciliacin, fijacin de los hechos controvertidos y recepcin de la
prueba ofrecida por las partes.
VI.- Desahucio y restitucin:
En cuanto al desahucio la nueva ley contempla en su art. 3 que en los
contratos de arrendamiento de duracin indefinida y en aquellos en que el

172

plazo se haya pactado mes a mes, el desahucio del arrendador se puede


efectuar de dos formas:
a) Judicialmente, para cuyo efecto debe deducirse la demanda
correspondiente ante el tribunal competente; o
b) Extrajudicialmente, mediante notificacin personal efectuada por un
notario pblico
Respecto a los plazos de restitucin para la entrega del inmueble arrendado se
contemplan importantes reducciones, ya que tratndose de contratos de
duracin indefinida o de plazos pactados mes a mes, la nueva ley los rebaja de
4 a 2 meses, contado dicho plazo desde la notificacin del desahucio.
Este plazo de 2 meses se aumentar en un mes por cada ao completo de
ocupacin del inmueble por el arrendatario, en cuyo caso el plazo con el
aumento incluido no podr exceder en total de 6 meses ( 12 estableca la
norma anterior).
VII.- Estructura del nuevo juicio de arrendamiento:
El juicio de arrendamiento de predios urbanos presenta actualmente una
estructura bastante simplificada, considerando estas ltimas modificaciones:
1.- Presentacin de la demanda.
2.- Providencia del tribunal recada en la demanda y su notificacin a las
partes.
3.- Celebracin de la audiencia, que es de contestacin, conciliacin y prueba
(aun cuando eventualmente podr existir una segunda audiencia).
4.- Citacin para or sentencia.
5.- Sentencia definitiva.
1.- La demanda:
Este juicio debe comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de la
procedencia de medidas prejudiciales. Esta demanda, en la prctica, tendr
que ser siempre escrita, por las dificultades que existen para presentar
demandas orales, por ejemplo el ingreso en una Corte para su distribucin y
adems porque la ley se refiere expresamente al escrito de demanda en el art.
8 N 3.
Por lo tanto, deber cumplir con los requisitos generales de todo escrito y los
especiales del art. 254 del CPC. Sin embargo estas demandas tienen unas
particularidades especiales:
a) Es necesario indicar u ofrecer en este escrito los medios de prueba de
que pretende valerse el demandante. Art 8 N 3.
b) La lista o nmina de testigos del demandante debe presentarse en el
mismo escrito de demanda, debiendo tenerse presente que pueden
declarar un mximo de 4 testigos por cada parte, pero para la confeccin
de la lista no hay limitacin en cuanto a cantidad. Art. 8 N 3.
c) En cuanto a las cargas procesales de patrocinio y poder, podra la
demanda en ciertos casos no cumplir con estas exigencias ya que es
posible que las partes, si lo desean, comparezcan personalmente en
primera instancia en aquellos juicios en que la renta vigente al tiempo de
interponerse la demanda no sea superior a 4 UTM. Art 8 N 10.
2.- Resolucin recada en la demanda y su notificacin a las partes:
La providencia del tribunal que da curso a la demanda ser la orden de citar a
las partes a una audiencia para el quinto da hbil despus de la ltima
notificacin. Art. 8 N 1 parte final.

173

No se contempla ningn tipo de aumento respecto del plazo indicado para la


celebracin de esta audiencia.
Si la demanda no cumple con los tres primeros requisitos del art. 254 CPC
podra no ser admitida a tramitacin por el tribunal y si el problema se presenta
con el mandato judicial, el tribunal debe limitarse a ordenar su debida
constitucin en el plazo legal, aplicando a este respecto las reglas generales
que en esta materia establece la Ley N 18.120, salvo que se trate de juicios de
arrendamiento en los cuales la ley permite la comparecencia personal.
En cuanto a la notificacin de la demanda la ley seala en su art. 8 N 2 que
esta notificacin se efectuar en conformidad al art. 553 del CPC que hace
aplicable las reglas del Ttulo VI del Libro I, es decir hace aplicable las reglas
generales en materia de notificacin, procediendo por tanto como regla general
la notificacin personal, y agrega que para los efectos del artculo 44 del CPC
se presumir de pleno derecho como domicilio del demandado el que
corresponda al inmueble arrendado.
En particular, en relacin a la notificacin personal sta habr que practicarla
en el domicilio real del notificado, ya que supone la entrega efectiva de las
copias a la persona misma del notificado.
Tratndose de la notificacin especial del art. 44, sta proceder siempre que
el demandado no sea habido en su domicilio correspondiente al inmueble
arrendado, que es el que la ley indica como vlido y lo presume para estos
efectos.
Por cierto, al demandante bastar con notificarlo por el estado diario de
acuerdo al art. 40 inciso final del CPC.
3.- La audiencia del 5 da hbil:
Despus de notificadas todas las partes, debe celebrarse la audiencia al 5 da
hbil, la que se celebrar con solo la parte que asista.
En esta audiencia se concentra prcticamente toda la actividad procesal del
nuevo juicio, debido a que durante su desarrollo deben cumplirse todas las
actuaciones que corresponde realizar a los litigantes.
Las finalidades de esta audiencia son:
a) Se inicia la audiencia con la relacin verbal de la demanda (art. 8 N 4). La
Ley nada dice a quien corresponde realizar esta relacin. Al respecto debe
recordarse que la relacin es una actuacin propia que se cumple ante los
tribunales colegiados, que la realiza un funcionario judicial, normalmente el
relator, con la finalidad que el tribunal se informe oralmente del asunto que
debe resolver. Naturalmente no parece estar tomado en esta sentido la
expresin relacin de que habla la ley, sino ms bien en el sentido de que en
la prctica corresponder al propio demandante hacer la relacin de su
demanda ante el juez.
b) Contina la audiencia con la contestacin verbal de la demanda por parte del
demandado (art. 8 N 4), la que puede presentarse por escrito de acuerdo a la
facultad amplia de que gozan las partes en este proceso para hacer valer
minutas escritas.
En esta contestacin el demandado debe ofrecer las pruebas de que se va a
valer en el juicio (art. 8 N 6), sin perjuicio de que su lista de testigos debe
presentarse antes de las 12,00 horas del da que preceda al de la audiencia
(art. 8 N 3).
En esta audiencia el demandado puede deducir reconvencin, haciendo valer
otra pretensin, debiendo en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba
que la fundamentan (art. 8 N 5).

174

Enseguida la tramitacin del juicio variar dependiendo de si el demandado


formula o no reconvencin al contestarse la demanda y de la oportunidad en
que se conteste la demanda reconvencional.
c) Si no se ha deducido demanda reconvencional el tribunal debe proceder
obligatoriamente a efectuar el llamado a conciliacin (art. 8 N 4), caso en que
se deben aplicar las reglas generales establecidas en el art. 262 y siguientes
del CPC.
Podra en este caso producirse un acuerdo entre las partes para dar solucin al
litigio, que puede ser total o parcial, debiendo levantarse acta de la conciliacin
o podra suceder que no haya otra cosa.
d) En caso de no producirse avenimiento total, el tribunal debe proceder a
recibir la causa a prueba dictando la resolucin correspondiente en la que se
establecern los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban
ser acreditados. Si se hicieron valer incidentes en la audiencia, y se produce
asimismo controversia a su respecto, tambin deber el tribunal recibirlos a
prueba en esa misma resolucin, ya que estas cuestiones accesorias se
tramitan conjuntamente con la cuestin principal y sin paralizar el curso de sta
(art. 8 N 8).
e) Enseguida se procede de inmediato a la recepcin de la causa a prueba
ofrecida por las partes en la demanda y en la contestacin. La recepcin de
esta prueba puede referirse tanto a la cuestin principal como a las cuestiones
accesorias o incidencias promovidas en la audiencia.
4.- Citacin para or sentencia:
Este trmite o diligencia esencial se debe cumplir una vez concluida la
recepcin de la prueba en la audiencia (art. 8 N 7), es decir dentro de la
misma audiencia.
Las partes quedan en consecuencia notificadas de esta resolucin en la misma
audiencia en que el tribunal la dicte.
5.- Dictacin de la sentencia definitiva:
La ley no seala plazo para dictar la sentencia.
Por ello, debe recurrirse a las reglas generales del juicio ordinario en esta
materia, por aplicacin del art. 3 del CPC. De este modo, conforma al art. 162
inc. 3 del CPC, debe concluirse que el plazo para dictacin de la sentencia
ser de 60 das contado desde que la causa quede en estado de sentencia.
Por su parte, son plenamente procedentes las medidas para mejor resolver.
En cuanto a los requisitos, la sentencia debe cumplir con los requisitos del art.
170 del CPC y del Autoacordado de la Corte Suprema sobre la materia.
Asimismo, ella deber pronunciarse sobre la accin principal deducida, sobre la
accin reconvencional si se hubiere hecho valer y sobre los incidentes o slo
sobre los incidentes cuando sean de previo y especial pronunciamiento e
incompatibles con la accin (art. 8 N 5 y 8).
La prueba deber ser apreciada por el juez en la sentencia conforme a las
reglas de la sana crtica (art. 8 N 7).
6) Tramitacin del juicio si existi reconvencin del demandado:
Si el demandado, al contestar la demanda, en la audiencia del 5 da hbil, opta
por deducir reconvencin en contra del demandante, la tramitacin del juicio
sufre algunas variaciones que pasan a sealarse:
a) El demandado junto con deducir su reconvencin en el mismo acto debe
dar cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensin.

175

b) El tribunal debe conferir traslado en la misma audiencia para que el


demandado reconvencional conteste.
c) Dicha contestacin debe realizarse de inmediato, verbalmente o, en
resguardo de su adecuado derecho de defensa, el demandado
reconvencional podra pedir al tribunal que se cite a una nueva
audiencia, a realizarse dentro de los 5 das siguientes, a objeto de
proceder a evacuar la contestacin y a la recepcin de la prueba que se
ofrezca, entendindose las partes citadas de pleno derecho a este
nuevo comparendo.
d) La reconvencin se tramita y resuelve conjuntamente con la cuestin
principal.
e) Si el demandado reconvencional opta por contestar de inmediato, es
decir en el mismo comparendo en que se ha formulado la reconvencin,
el juicio tendr los trmites antes sealados, pero si prefiere valerse de
mayor plazo para preparar su defensa, puede pedir al tribunal que se
realice una segunda audiencia dentro de los 5 das siguientes.
7) Celebracin de la nueva audiencia:
Esta nueva audiencia tiene las siguientes finalidades:
a) Recibir la contestacin de la demanda reconvencional
b) Recibir la prueba que se ofrezca por las partes relacionada con la
controversia reconvencional.
c) Recibir la prueba acerca de la cuestin principal que cualquiera de las
partes haya solicitado se les reserve para esta segunda audiencia, y que
no haya podido ser rendida en el primer comparendo. Se trata aqu de
completar la prueba iniciada en la primera audiencia.
d) Efectuar el llamado obligatorio a conciliacin despus de evacuado el
trmite de contestacin de la demanda reconvencional, toda vez que la
conciliacin debe plantearse en relacin a todas las cuestiones de fondo
que conformen el asunto controvertido del juicio y si la reconvencin se
contest en este segundo comparendo procede, por la misma razn,
llamar a las partes a conciliacin respecto de la controversia suscitada
por dicha reconvencin.
e) Citar a las partes a or sentencia, ya que este trmite no habra podido
cumplirse en el primer comparendo, si ha de verificarse esta segunda
audiencia, ya que en esa primera oportunidad la causa no estara en
estado de cumplirse con esta diligencia.
f) Posteriormente vendra la dictacin de la sentencia definitiva, siendo
vlido todo lo expuesto anteriormente.
Materias de inters que plantea la ley en relacin al procedimiento:
1.- En relacin a la procedencia de los medios de prueba:
En estos juicios se admite la procedencia de todos los medios de prueba
legales.
Naturalmente, por su esencia habr medios de prueba que no podrn
verificarse en una sola audiencia, ejemplo, peritos y confesin.
2.- Forma de rendir la testimonial:
a) Las partes que deseen valerse de prueba de testigos deben presentar la
nmina respectiva con la particularidad que solo pueden declarar hasta
4 testigos por cada parte.

176

El demandante debe presentar su lista de testigos en el mismo escrito


de demanda y sino lo hace precluye su derecho. El demandado debe
hacerlo antes de las 12,00 horas del da que preceda al de la audiencia
inicial, independientemente que esta se realice o no dentro del 5 da
hbil que indica la ley.
Respecto del demandante reconvencional deber presentar su lista de
testigos en el mismo acto de deducir su demanda reconvencional. En
cuanto al demandado reconvencional la oportunidad para presentar su
nmina de testigos ser la nueva audiencia que se fije por el tribunal
para contestar la reconvencin, declarando sus testigos en esa misma
audiencia.
b) Citacin judicial de los testigos:
Es prcticamente imposible cumplir con esta citacin por la rapidez con
que se fija la audiencia. Por ello en la prctica los testigos deben
presentarse voluntariamente.
c) No proceden los exhortos:
No proceden los exhortos para rendir prueba testimonial en otros territorios
jurisdiccionales distintos al del juez que conoce de la causa, ya que la ley no
lo permite (art. 8 N 7).
3.- Situacin del arrendatario que abandona el inmueble sin restituirlo:
La ley contiene un nuevo inciso en su artculo 6 que se refiere al caso que
suele ocurrir con frecuencia relativo a la situacin del arrendatario que
abandona el inmueble sin restituirlo.
Antes slo caba iniciar el juicio de arrendamiento correspondiente para obtener
una sentencia que ordenara la restitucin del inmueble al arrendador.
Actualmente se ha establecido un trmite ms simple que consiste en que si el
arrendatario abandona el inmueble sin restituirlo al arrendador este ltimo
puede solicitar al juez competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con
la sola certificacin de abandono por un ministro de fe (art. 6 inc. 2).
Lo anterior da origen a una simple peticin o gestin no contenciosa, ya que la
ley dice sin forma de juicio, por lo cual basta que el arrendatario a travs d eun
escrito le solicite al juez dicha entrega.
El abandono del inmueble se acredita ante el juez con un certificado de un
ministro de fe (notario pblico o receptor judicial). Con el mrito de tal
certificacin se puede verificar la entrega, para lo cual el mismo ministro de fe
debe levantar un acta del estado en que se encuentre el bien raz al momento
de su entrega y remitir copia de ella al tribunal.
3) PROCEDIMIENTOS DE FAMILIA
Estn regulados en la Ley N 19.968 que crea los juzgados de familia.
La ley consta de siete Ttulos destinados al tratamiento de:
I)
II)
III)
IV)
V)
VI)

la organizacin de los tribunales;


su competencia;
el procedimiento;
los procedimientos especiales;
la mediacin;
las plantas del personal; y

177

VII)
I)

disposiciones varias; ms un captulo de normas transitorias.


La organizacin de los tribunales

De conformidad al artculo 4, se crean 60 Juzgados de Familia, con un total de


258 jueces.
Los referidos tribunales se harn cargo de la competencia actual de los
Juzgados de Menores (que comprenden un total de 51 jueces) y de parte de la
competencia de los actuales juzgados con competencia civil.
Habr cobertura de justicia especializada del orden del 87 %.
El resto ser asumido por 77 Juzgados de Letras, con competencia comn,
reforzados al efecto.
Integracin:
Cada tribunal de familia se integrar de la siguiente forma:

El nmero de jueces que en cada caso se dispone.

Un consejo tcnico de asesora especializada, compuesto por asistentes


sociales, psiclogos y orientadores familiares, y tendr carcter de organismo
auxiliar de la administracin de justicia. Su funcin primordial ser la de
asesorar a los jueces en el anlisis de los hechos y situaciones relacionadas con
los asuntos de que conozcan y en cualquier otra materia de su especialidad en
que el juez lo solicite, as como en la adopcin de la resolucin que mejor
convenga a los intereses permanentes del grupo familiar.

Una planta de oficiales de secretara.

II)

Su competencia

Las materias ms relevantes que sern conocidas por estos juzgados (o con el
nuevo procedimiento por Juzgados de Letras, donde corresponda) segn el
artculo 8:
1) Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los nios, nias o
adolescentes (tuicin);
2) Las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no
tenga el cuidado personal del hijo, a mantener con ste una relacin directa y
regular (visitas);
3) Las causas relativas al derecho de alimentos;
4) Todos los asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentes
gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales
se requiera adoptar una medida de proteccin conforme al artculo 30 de la Ley
de Menores;
5) Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la
constitucin o modificacin del estado civil de las personas, incluyendo la
citacin a confesar paternidad o maternidad a que se refiere el artculo 188 del
Cdigo Civil;

178

6) Todos los asuntos en que se impute un hecho punible a nios, nias o


adolescentes exentos de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda,
las medidas contempladas en el artculo 29 de la Ley de Menores;
7) Las causas relativas al maltrato de nios, nias o adolescentes de acuerdo
a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 62 de la Ley de Menores;
8) Los procedimientos previos a la adopcin, de que trata el Ttulo II de la ley
19.620;
9) El procedimiento de adopcin a que se refiere el Ttulo III de la ley 19.620;
10) Las causas sobre separacin judicial de bienes;
11) Las causas sobre declaracin y desafectacin de bienes familiares y la
constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los mismos;
12) Las acciones de separacin, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de
Matrimonio Civil;
13) Los actos de violencia intrafamiliar;
14) Y, en general, toda otra cuestin personal derivada de las relaciones de
familia.
III)

El procedimiento

Este ttulo se divide en cuatro prrafos:


El primero, sobre los principios del procedimiento: oralidad;
concentracin; inmediacin; actuacin de oficio; colaboracin; proteccin de la
intimidad; e inters superior del nio, nia o adolescente y su derecho a ser
odos.
El segundo, establece las reglas generales:
Acumulacin de causas:
Se establece que los Tribunales de Familia podrn conocer y fallar en una sola
causa dos o ms conflictos diversos que existan entre las partes y que sean de
aquellos que se encuentren dentro del mbito de accin de los tribunales de
familia. Art 17
Comparecencia en juicio:
Las partes podrn actuar y comparecer personalmente, sin necesidad de
mandatario judicial y de abogado patrocinante, a menos que el juez as lo
ordene expresamente, especialmente en aquellos casos en que una de las
partes cuente con asesora de letrado. Art. 18
Representacin:
En los asuntos en que aparezcan involucrados intereses de menores de edad o
de incapaces, el juez deber velar porque stos se encuentren debidamente
representados. El juez designar a un abogado, perteneciente a la respectiva
Corporacin de Asistencia Judicial o a cualquier institucin pblica o privada
que se dedique a la defensa, promocin o proteccin de los derechos de los
menores o incapaces, en los casos en que el menor de edad o incapaz carezca
de representante legal o en que, por motivos fundados, el juez estime
necesario que su representacin sea ejercida por una persona distinta de
aqulla a quien corresponda legalmente. Art 19
Suspensin del procedimiento:

179

Las partes podrn, de comn acuerdo, suspender el procedimiento, por una


vez, hasta por sesenta das. Art 20
Abandono del procedimiento:
Si llegado el da de la celebracin de las audiencias fijadas, no concurriere
ninguna de las partes que figuren en el proceso, y el demandante o solicitante
no pidiere una nueva citacin dentro de quinto da, el juez de familia proceder
a declarar el abandono del procedimiento y ordenar el archivo de los
antecedentes.
No obstante, en los asuntos a que se refieren los nmeros 8, 9, 10, 12, 13 y 18
del artculo 8, el juez citar a las partes, en forma inmediata, a una nueva
audiencia bajo apercibimiento de continuar el procedimiento y resolver de
oficio. Art 21
8) Todos los asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentes
gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales
se requiera adoptar una medida de proteccin conforme al artculo 30 de la Ley
de Menores;
9) Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la
constitucin o modificacin del estado civil de las personas, incluyendo la
citacin a confesar paternidad o maternidad a que se refiere el artculo 188 del
Cdigo Civil;
10) Todos los asuntos en que se impute un hecho punible a nios, nias o
adolescentes exentos de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda,
las medidas contempladas en el artculo 29 de la Ley de Menores;
12) Las causas relativas al maltrato de nios, nias o adolescentes de acuerdo
a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 62 de la ley 16.618;
13) Los procedimientos previos a la adopcin, de que trata el Ttulo II de la ley
19.620;
18) Los actos de violencia intrafamiliar;
Potestad cautelar:
En cualquier momento de la causa el juez, de oficio o a peticin de parte, en
caso de que la gravedad de los hechos as lo requiera, decretar, mediante
resolucin fundada, cualquier medida cautelar que estime indispensable para la
proteccin de un derecho. Art 18
Notificaciones:
La primera notificacin a la demandada se efectuar personalmente por el
ministro de fe que el juez determine, conforme a la proposicin que, atendiendo a
las circunstancias del lugar en que funcione el tribunal y restantes
consideraciones que miren a la eficacia de su actividad, haya formulado el
administrador. La parte interesada podr siempre encargar, a su costa, la prctica
de la notificacin a un receptor judicial.
Importante:

180

En los casos que no resultare posible practicar la primera notificacin


personalmente, el juez dispondr otra forma, por cualquier medio idneo, que
garantice la debida informacin del notificado para el adecuado ejercicio de sus
derechos. Art 23
Nulidad procesal:
No se podr decretar la nulidad procesal si el vicio no hubiese ocasionado
perjuicio al litigante que la reclama, salvo la realizacin de audiencias y
diligencias de prueba sin la presencia del juez. Art 25
Supletoriedad:
En todo lo no regulado, sern aplicables las disposiciones comunes a todo
procedimiento establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que
ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos sobre
familia, particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad. Art 27
El tercero, regula profusamente la prueba, establecindose
disposiciones generales acerca de la prueba (normas sobre libertad,
ofrecimiento, exclusin y valoracin de prueba, y sobre convenciones
probatorias); y disposiciones especiales sobre prueba testimonial y
pericial, sobre la declaracin de las partes (no confesin) y otros medios
de prueba.
Libertad de prueba:
Constituirn medios de prueba todos aquellos obtenidos lcitamente y que sirvan
para formar la conviccin del juez. Art 28
Regulacin de medios de prueba no regulados expresamente.
Podrn admitirse como pruebas: pelculas cinematogrficas, fotografas,
fonografas, video grabaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o
del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para
producir fe.
El juez determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola,
en lo posible, al medio de prueba ms anlogo. Art. 54.
Apreciacin de la prueba:
La prueba se apreciar en conformidad a las reglas de la sana crtica, esto es,
aquellas en que el tribunal debe expresar las razones jurdicas y las simplemente
lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia en cuya virtud les asigne valor o las
desestime.
Finalmente, el cuarto prrafo establece el procedimiento ordinario ante
los Juzgados de Familia. Este procedimiento ser aplicable a todos los
asuntos contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los Juzgados de
Familia y que no tengan sealado otro distinto en sta u otras leyes. Respecto
de estos ltimos, las reglas del prrafo tendrn carcter supletorio.
En el prrafo se regula especialmente lo referido a: presentacin y
requisitos de la demanda; demanda reconvencional; citacin y comparecencia
a audiencia preparatoria; el objeto y desarrollo de la audiencia preparatoria; el

181

contenido de la resolucin que cita a juicio; la audiencia de juicio; la produccin


de la prueba; la dictacin y contenidos de la sentencia; y los recursos.
El proceso podr comenzar por demanda oral o escrita. Recibida la
demanda, el tribunal citar a las partes a una audiencia principal. sta no
podr llevarse a cabo si no ha sido notificada con una antelacin mnima de 5
das. Las partes podrn concurrir personalmente a la audiencia principal sin
perjuicio de la presencia de sus patrocinantes y apoderados, cuando los tengan.
Debern concurrir con los antecedentes probatorios que avalen su pretensin.
El procedimiento se regula en dos audiencias, una preparatoria (para
preparar el juicio):
Audiencia de preparacin:
- Ratificar oralmente el contenido de la demanda;
- Contestar la demanda en forma oral, si no se ha procedido por escrito hasta la
vspera de la audiencia, caso en el cual ser ratificada oralmente;
- Contestar la reconvencin que se hubiere deducido;
- Decretar las medidas cautelares que procedan;
- Promover, a iniciativa del tribunal o a peticin de parte, la sujecin del
conflicto a la mediacin familiar;
- Promover, por parte del tribunal, la conciliacin total o parcial, conforme a las
bases que ste proponga a las partes; determinar el objeto del juicio;
- Fijar los hechos que deben ser probados, as como las convenciones
probatorias que las partes hayan acordado;
- Determinar las pruebas que debern rendirse al tenor de la propuesta de las
partes y disponer la prctica de las otras que estime necesarias; recibir la
prueba que sea posible rendir en ese momento; y
- Fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber llevarse a efecto en un
plazo no superior a treinta das de realizada la preparatoria. Las partes se
entendern citadas a la audiencia de juicio por el solo ministerio de la ley y les
ser aplicable lo dispuesto en el artculo 59, inciso cuarto (En la resolucin se
har constar que la audiencia se celebrar con las partes que asistan,
afectndole a la que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella,
sin necesidad de ulterior notificacin).
Contenido de la resolucin que cita a juicio:
Al trmino de la audiencia preparatoria, sin solucin alternativa del conflicto, el
juez dictar una resolucin, que contendr las menciones siguientes:
a) La o las demandas que deban ser conocidas en el juicio, as como las
contestaciones que hubieren sido presentadas, fijando el objeto del juicio.
b) Los hechos que se dieren por acreditados, de conformidad a lo dispuesto por
el artculo 30.
c) Las pruebas que debern rendirse en el juicio.
d) La individualizacin de quienes debern ser citados a la audiencia
respectiva.
Tener presente algunas observaciones:
- Tachas de testigos (no existen inhabilidades)
- Cmo se acompaan documentos
- No existe causa a prueba (existe el objeto de la prueba)

182

- Partes interrogan a testigos?


- Prueba pericial, presentada por las partes?
- Interrogaciones a las partes es sin pliego posiciones, es libre?;
La audiencia principal o preliminar y la complementaria en su caso, se llevarn
a efecto en un solo acto.
Si el tiempo no fuere suficiente, u otro motivo legtimo impidiere continuar la
audiencia, el tribunal podr prorrogarla para el siguiente da hbil hasta su
culminacin.
Audiencia de juicio:
Para recibir la prueba y fallar el asunto sometido a la decisin del tribunal.
Concluida la audiencia principal, o la complementaria en su caso, el juez
dictar la sentencia en ese mismo acto, explicitando verbalmente sus
fundamentos. Deber asimismo entregar a las partes copia escrita de la misma
dentro de los cinco das siguientes.
Las resoluciones sern impugnables a travs de los recursos y en las formas
que establece el Cdigo de Procedimiento Civil, con las siguientes
modificaciones:

La solicitud de reposicin de una resolucin pronunciada en audiencia,


se interpondr y resolver en el acto (La solicitud de reposicin deber
presentarse dentro de tercero da de notificada la resolucin, a menos que
tenga lugar una audiencia).

Slo sern apelables la sentencia definitiva de primera instancia, las


resoluciones que ponen trmino al procedimiento o hacen imposible su
continuacin, y las que se pronuncien sobre medidas cautelares.

El Tribunal de Alzada conocer y fallar la apelacin sin esperar la


comparecencia de las partes.

Proceder el recurso de casacin en la forma con modificaciones:


a) slo en contra de las sentencias definitivas de primera instancia y de las
interlocutorias de primera instancia que pongan trmino al juicio o hagan
imposible su continuacin.
b) Slo fundarse en causales expresadas en los nmeros 1, 2, 4, 6, 7, y 9
del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, o en haber sido pronunciada
la sentencia definitiva con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados
en el artculo 66 de la presente ley.
c) Se entender cumplida la exigencia de patrocinio de los recursos de
casacin, por la sola circunstancia de interponerlos el abogado que patrocine la
causa.
IV)

Los procedimientos especiales

Este ttulo se divide en tres prrafos:


La aplicacin judicial de medidas de proteccin de los derechos de los
nios, nias o adolescentes.
Procedimiento relativo a los actos de violencia intrafamiliar
El procedimiento aplicable para los actos judiciales no contenciosos.

183

Procedimiento relativo a los actos de violencia intrafamiliar:


Se establecen normas especiales sobre competencia; inicio del procedimiento
(por denuncia o demanda); actuacin de la polica; obligacin de denunciar;
exmenes y reconocimientos mdicos; contenido de la demanda y de la
denuncia; diligencias para la identificacin del ofensor; solicitud de extracto de
filiacin del denunciado o demandado; remisin de antecedentes al Ministerio
Pblico si el hecho denunciado reviste caracteres de delito; actuaciones
judiciales ante demanda o denuncia de terceros; medidas cautelares en
proteccin de la vctima (tales como la prohibicin o restriccin de la presencia
del ofensor en el hogar comn, lugar de estudios o de trabajo de la vctima o la
fijacin de alimentos provisorios); comunicacin y ejecucin de las medidas
cautelares; incumplimiento de medidas cautelares; citacin a audiencia
preparatoria; suspensin condicional de la dictacin de la sentencia (como
salida alternativa a la resolucin del tribunal y respecto de la cual se regulan
causales de improcedencia, efectos y revocacin de la misma); y, finalmente,
sobre formas de trmino del proceso y, en especial, de la sentencia.
V)

La mediacin

La ley consagra la mediacin como un sistema de resolucin de conflictos no


confrontacional, en que un tercero imparcial, sin poder decisorio, ayuda a las
partes a encontrar por s mismas una solucin a su conflicto y sus efectos,
mediante acuerdos. Son soluciones alternativas a la estrictamente adversarial
para la solucin de los conflictos.
Se trata de un mecanismo pacfico que apunta a que las partes involucradas
puedan llegar por s mismas a acuerdos satisfactorios para ambas.
Existe voluntariedad propia del proceso (en el mbito de la procedencia y en lo
que respecta a la designacin del mediador) y la obligacin del tribunal de
instruir a las partes sobre la alternativa de la mediacin.
El ejercicio de la mediacin se entrega a profesionales privados con formacin
especializada en mediacin, que debern estar inscritos en un registro de
mediadores a cargo del Ministerio de Justicia y sometidos al control de las
respectivas Cortes de Apelaciones.
El costo de la mediacin ser de cargo de las partes, salvo para las personas
de escasos recursos quienes podrn acceder gratuitamente a los servicios de
un mediador, financiado por el Estado, a travs de licitaciones pblicas de
estos servicios.
VI)

Las plantas del personal

En este ttulo se regula la planta tipo para cada Juzgado de Familia, dependiendo
del nmero de jueces, donde la principal innovacin se encuentra en la
incorporacin de administradores profesionales en la organizacin de estos
tribunales, con el objeto de concentrar a los jueces en labores netamente
jurisdiccionales.

184

VII)

Disposiciones varias

En este ttulo se abordan bsicamente las adecuaciones de una serie de


normas, para hacerlas compatibles con este nueva ley. A saber: Cdigo
Orgnico de Tribunales; Ley de Menores N 16.618; Ley sobre Violencia
Intrafamiliar N 19.325; Cdigo de Procedimiento Civil; Ley sobre Pensiones
Alimenticias N 14.908; Ley de Adopcin N 19.620; Cdigo Civil; y Decreto Ley
sobre el Sistema de Remuneraciones del Poder Judicial N 3.058.
Existen muchas ms normas miscelneas.
Por ltimo, el ttulo VI dispone como fecha de entrada en vigencia de la ley, el
da 1 de octubre de 2005.
VIII)

Normas transitorias

Causas de familia actualmente radicadas ante Juzgados de Menores o de


competencia civil, las que se seguirn conociendo hasta su sentencia de
trmino, de conformidad al procedimiento antiguo.
Se regulan las normas de traspaso y nombramiento de jueces, secretarios,
asistentes sociales, psiclogos y empleados que prestan funciones en los
tribunales que se suprimen o que dejan de tener injerencia en materias de
familia.
Se dispone la facultad del Presidente de la Repblica, para establecer las
normas reglamentarias necesarias para la ejecucin de esta ley.
Y, por ltimo, se regula la supresin de los Juzgados de Menores, la que se
verificar en el plazo de seis meses, contados desde la entrada en vigencia de
la ley, pudiendo prorrogarse, por las Cortes de Apelaciones respectivas, hasta
por seis meses. Excepcionalmente, se regula los casos en que debido al flujo
de causas pendientes se mantenga subsistentes hasta dos Juzgados de
Menores por territorio jurisdiccional de Corte de Apelaciones, por un plazo
mximo adicional de un ao. Finalmente, vencido este ltimo plazo, las causas
que se mantuvieren pendientes sern traspasadas al Juzgado de Familia,
debiendo designarse en ste a un juez de familia que asumir su tramitacin en
conformidad al procedimiento vigente al momento de su iniciacin.

4.- LOS JUICIOS DE ALIMENTOS


Ley que regula las pensiones alimenticias:
El 24 de julio del 2001, entr en vigencia la Ley N 19.741, texto que modific el
rgimen de pensiones alimenticias contenido en la Ley N 14.908. Por lo tanto,
hoy en da las normas aplicables en esta materia estn contenidas en el DFL
N 1 (art 7) sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias y en
los artculos 321 a 337 del Cdigo Civil.

185

Alimentos:
Se refiere a la obligacin de dar alimentos. Por tal debe entenderse no solo la
comida, sino tambin el vestuario, la habitacin, la enseanza bsica, media, y
la de alguna profesin u oficio. En general, son los medios econmicos que le
permitan subsistir a una persona.
La persona que proporciona los alimentos se llama alimentante y la persona
que percibe los alimentos se llama alimentario.
Clases de alimentos:
Hay alimentos forzosos o legales y voluntarios
- Los alimentos forzosos o legales son los que se deben obligatoriamente por
mandato de la ley.
- Los alimentos voluntarios son los que se proporcionan libremente por una de
las partes, mediando un simple acuerdo aprobado judicialmente.
Caractersticas de los alimentos:
1.- El derecho a pedir alimentos es irrenunciable.
2.- El derecho a pedir alimentos es imprescriptible, mientras subsistan las
condiciones para poder solicitarlos.
3.- Los alimentos se deben desde la notificacin de la demanda del que los
solicita.
4.- El derecho a pedir alimentos no se puede transferir.
5.- La pensin de alimentos no es compensable, o sea, el que debe alimentos
no puede oponer en compensacin al demandante lo que ste le deba a l.
Origen del derecho de una persona para solicitar alimentos:
Este derecho nace del matrimonio o del parentesco por consanguinidad
existente entre dos personas, es decir de aquel que existe entre dos personas
que descienden una de la otra o de un mismo progenitor.
Por lo tanto, quienes tienen derecho a demandar alimentos, en principio son los
cnyuges y los hijos, pero tambin lo tienen los padres y los hermanos y,
finalmente la madre del hijo que est por nacer.
Extensin del derecho de alimentos:
De acuerdo con lo sealado por la ley los alimentos se deben por toda la vida,
salvo que cambien las circunstancias que dieron lugar a su otorgamiento, en tal
caso el alimentante debe hacer una presentacin judicial solicitando el cese o
rebaja de stos.
Por regla general, se entiende que estas circunstancias han variado, por
ejemplo en alguna de las siguientes circunstancias: a) Cuando los hijos llegan a
la mayora de edad y trabajan o se casan; b) Lo mismo puede solicitarse si la
cnyuge comienza a trabajar despus de que se hayan fijado los alimentos; y
c) Tambin deben incluirse las enfermedades graves o un empobrecimiento
que sobrevenga a las partes.
Los hijos tienen derecho a recibir alimentos de su padre o madre hasta que
cumplen 21 aos. No obstante, tambin lo pueden hacer los hijos mayores de
21 aos que estn en las siguientes condiciones:

186

- Si estn estudiando una profesin u oficio. En ese caso tendrn derecho


hasta los 28 aos.
- Cuando estn afectados por una incapacidad fsica o mental que les impide
subsistir por s mismos, sin lmite de edad.
Requisitos para tener derecho a solicitar alimentos
1.- Que el alimentario tenga alguno de los grados de parentesco que la ley
seala con el alimentante;
2.- Que el alimentario se encuentre en un estado de necesidad; y
3.- Que el alimentante tenga las facultades econmicas para cumplir con estas
obligaciones.
En este ltimo caso la ley presume que el alimentante tiene los medios para
otorgarla.
Lo que se puede retener de una persona por concepto de alimentos es hasta el
50% del total de sus rentas.
Se entiende por rentas del alimentante todos los ingresos que una persona
perciba con motivo de su trabajo o de bienes que le produzcan un beneficio
econmico.
El desahucio en principio no puede ser objeto de una retencin judicial parcial o
total para el pago de alimentos, salvo que se deban por parte del alimentante
alimentos atrasados.
A quienes se puede demandar y quienes pueden ser demandados:
Respecto de los hijos, ambos padres pueden ser demandados si trabajan
remuneradamente. Cuando uno no trabaja en forma remunerada, pesa sobre el
otro la obligacin de dar los recursos necesarios para sustentar y desarrollar la
vida del hijo.
Tambin respecto de los hijos, en su caso, stos pueden demandar a los
abuelos paternos y maternos a falta de los padres, en caso de fallecimiento o
por no tener facultades econmicas para ello, sin importar si los padres estn o
no casados.
Pero, por otra parte, si los padres no tienen recursos suficientes para su
subsistencia, pueden tambin demandar alimentos de sus hijos, en la medida
que estos estn en condiciones de proporcionrselos.
Tambin puede interponer demanda de alimentos la madre en representacin
de los hijos o la persona que los tenga bajo su cuidado, si estos son menores
de edad, y los hijos por si mismos cuando son mayores de 18 aos.
Finalmente puede demandar de alimentos la madre del hijo que est por nacer.
Determinacin de los alimentos:
Estos se pueden convenir en dinero, sea una suma numrica o bien un
porcentaje de la renta del alimentante, o en sueldos vitales.
Tambin se puede fijar como pensin de alimentos un derecho de usufructo,
uso o habitacin sobre bienes del alimentante
Controversias del derecho de alimentos:
La va ms expedita y conveniente para solucionar el derecho de alimentos es
que las partes de mutuo acuerdo resuelvan el conflicto por medio de un

187

avenimiento, el que posteriormente deber ser ratificado y aprobado por el


tribunal competente.
El tribunal competente aprobar el avenimiento en todo aquello que no
contravenga la ley.
Ahora, si las partes no llegan a avenimiento, la parte afectada podr interponer
las acciones judiciales que correspondan ante los tribunales de justicia.
Tramitacin de la pensin alimenticia:
Estas normas rigen para todos los alimentarios cualquiera que ellos fueren.
Sin embargo, es necesario tener presente en la prctica que en caso de
separacin de los padres, el cuidado de los hijos corresponde a la madre. Por
lo tanto, ser en la prctica ella entonces la que los represente para efectos de
obtener su pensin de alimentos.
Asimismo, las adolescentes embarazadas tambin tienen derecho a demandar
pensin de alimentos por el hijo(a) que est por nacer, sin necesidad de contar
con un representante legal.
Para ello hay dos caminos:
1.- Extrajudicial: Puede intentarse un acuerdo con la persona obligada a pagar
alimentos para fijar la pensin de alimentos. Ello debe quedar por escrito,
firmado por ambas partes y autorizado por un notario o el jefe de la
Corporacin de Asistencia Judicial. Se les entrega a los encargados de las
oficinas de asistencia gratuita, la facultad de autorizar los avenimientos que se
celebren ante ellos.
Tambin se puede recurrir a un mediador.
Luego, este documento debe presentarse ante el Juzgado de Familia para que
sea aprobado y tenga la misma fuerza que una sentencia judicial. As, en caso
de que la persona obligada no cumpla, podr exigir el cumplimiento forzado de
ese acuerdo, mediante el despacho de una orden de arresto u otro apremio.
2.- Judicial: Si la persona obligada no otorga voluntariamente la pensin de
alimentos, o no es posible lograr un acuerdo extrajudicial, o no se ve otra
opcin, es posible interponer una demanda de pensin de alimentos ante el
Juzgado de Familia del domicilio del alimentario.
Acciones judiciales que pueden deducir los alimentarios:
Los alimentarios pueden demandar de alimentos a las personas que tienen la
obligacin de otorgarlos en conformidad a la ley, y en caso de una pensin
alimenticia ya decretada judicialmente, se podr solicitar el aumento de su
monto, si las condiciones socio-econmicas de las partes, que se tuvieron a la
vista en su oportunidad, hubieran cambiado sustancialmente en desmedro de
los alimentarios.
Documentos para iniciar la demanda de alimentos:
Para tal efecto se requieren los respectivos certificados de nacimiento de los
hijos y el certificado de matrimonio si se tratare de una cnyuge.
Para el cese o rebaja de alimentos, por su parte hay que distinguir segn la
causal que se invoque en la demanda. Si la causal invocada es la edad de los
hijos (mayores de 28 aos), se requieren los respectivos certificados de
nacimiento, y el certificado de matrimonio con la madre si se tratare de hijos de

188

filiacin matrimonial. Si la causal invocada es el matrimonio de un alimentario,


se necesita el respectivo certificado de matrimonio. Si la causal invocada es
que los hijos mayores de edad se encuentran trabajando, se requiere conocer
la empresa o establecimiento donde se encuentran prestando sus servicios (y,
si fuere posible, el monto aproximado a que ascienden sus remuneraciones). Si
la causal invocada es una enfermedad que sufre el alimentante o el alimentario,
se requiere presentar el certificado mdico correspondiente.
En general, la parte interesada deber acompaar toda la documentacin que
pruebe los fundamentos de la demanda.
Adems, en todos los casos se requiere conocer el domicilio actual de los
alimentantes y alimentarios.
Presentacin de la demanda de alimentos:
No se requiere de abogado para demandar, esto es no se requiere que el
escrito sea patrocinado por abogado, sino que se puede presentar
personalmente al tribunal.
Sin embargo, considerando lo complejo del proceso, se recomienda contar con
la asesora de un abogado. Si la persona no tiene recursos para contratar uno,
se puede acudir a la Corporacin de Asistencia Judicial.
Se suprime la obligacin de sealar en la demanda, el domicilio del
demandado.
Para tal efecto, se autoriza al tribunal para que adopte todas las medidas
necesarias que permita la ubicacin del demandado.
Tribunal competente:
Es tribunal competente para conocer de las demandas de alimentos el Tribunal
de Familia que corresponda a la residencia de los alimentarios.
El cese o rebaja de la pensin de alimentos debe tramitarse en el mismo
tribunal que fij la pensin alimenticia que se trata de rebajar o dejar sin efecto.
Prueba en el juicio de alimentos:
En el juicio de alimentos debern probarse:
1.- El vnculo de parentesco con el demandado, mediante certificado de
nacimiento o libreta de matrimonio.
2.- Las necesidades del alimentario: a travs de una lista con sus gastos de
alimentacin, educacin, recreacin, vivienda, salud, vestuario, movilizacin,
luz, agua, gas, telfono, etc.
3.- La capacidad econmica y patrimonial del demandado: mediante
liquidaciones de sueldo, declaracin de impuesto a la renta, boletas de
honorarios y antecedentes de su patrimonio o declaracin jurada. Si se ocultan
las fuentes de ingreso o se presentan antecedentes falsos, se arriesga a
sanciones de hasta tres aos de crcel.
En esta materia, desde un punto de vista procesal con la nueva ley se han
modificado las normas relativas a la prueba a objeto de que los jueces
justifiquen debidamente sus sentencias.
Se pretende terminar con el sistema que autorizaba a los jueces para fallar en
conciencia, a objeto de que se expliciten las consideraciones y fundamentos de
las resoluciones judiciales en materia de alimentos.

189

Se modifica el actual sistema de apremios para el caso de incumplimiento en el


pago de una pensin alimenticia, sustituyndose el arresto por la reclusin
nocturna.
De este modo, se pretende por la nueva ley no alterar la capacidad laboral del
alimentante.
Tambin en caso de incumplimiento en el pago de la pensin alimenticia, se le
da a la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, la posibilidad de
disponer de bienes sociales, en forma excepcional y con autorizacin judicial,
para pagarse con ellos las pensiones adeudadas.
Necesidad de buscar alternativas efectivas, distintas a la privacin de libertad,
en el pago de las pensiones alimenticias.
Alimentos provisorios:
Mientras se tramita el juicio, el alimentario no queda sin pensin alimenticia,
pues en la primera actuacin judicial el juez tiene la obligacin de fijar el monto
de dinero que el demandado deber pagar para los hijos menores de edad
mientras se tramita el juicio de alimentos y hasta que se dicte sentencia
definitiva. Esto se conoce como alimentos provisorios.
El juez deber decretar alimentos provisorios, desde el momento en que exista
fundamento plausible del derecho a alimentos (antes el juez poda hacerlo,
ahora, se le exige que lo haga).
Tratndose de alimentos para hijos menores de edad, la ley no slo obliga al
juez a decretar alimentos provisorios, sino que le da un plazo muy corto para
hacerlo: 10 das desde la notificacin de la demanda. Si el demandado no
puede darlos, deber aportar las pruebas que demuestran que no puede
hacerlo, en dicho plazo.
Percepcin de la pensin de alimentos decretada por el juez:
Tratndose de trabajadores dependientes, el juez est obligado a decretar
como forma de pago la retencin del empleador. Esto significa que el
empleador deber descontar del sueldo del trabajador la pensin alimenticia y
pagrsela directamente a quin recibe los alimentos.
Si el trabajador teme que esta forma de pago perjudique su trabajo, el juez
podr eximirlo por una vez, pero si no cumple, el juez volver a la regla general
y ordenar que su empleador le descuente por planilla el monto de la pensin.
Lo ms frecuente es que se fije una suma de dinero a pagar mensualmente,
mediante depsito en una cuenta bancaria especial. Si el demandado es
trabajador dependiente con empleo fijo, el juez oficiar al empleador para que
descuente la pensin de alimentos directamente de su sueldo, quien depositar
la suma correspondiente en una cuenta del Banco Estado determinada por el
juez.
Tambin es posible que se imputen a la pensin alimenticia ciertos pagos
efectuados en especies, situacin que el tribunal regular en la sentencia. Por
ejemplo: el pago de la o las colegiaturas. El tribunal puede disponer adems de
otros canales de pago.
Forma de pago de la pensin.
Se obliga al juez a fijar la pensin en dinero, pero se lo autoriza para que si el
demandado se lo solicita, impute al pago de la pensin alimenticia,

190

prestaciones especficas y determinadas que efecte el alimentante con


ocasin de vivienda, salud, educacin y otras.
En la antigua ley, el juez condenaba a veces al demandado a prestaciones
especficas, sin sealar su valor, por lo que en caso de incumplimiento era muy
difcil liquidar la deuda. Ahora se lo obliga a hacerlo en dinero, sin perjuicio de
poder imputarlo a prestaciones especficas, en el evento de que por ejemplo, el
demandado tenga desconfianzas, acerca de la administracin de los dineros
entregados a la madre de sus hijos, por concepto de pago de la pensin.
Montos establecidos para solicitar la pensin de alimentos:
Se presume que el demandado tiene ingresos, como para pagar a su hijo
menor, el 40% de un ingreso mnimo, es decir, $40.000 aproximadamente.
Ahora bien, si el demandado tiene ms de un hijo menor, lo que se presume es
que tiene ingresos para pagar por cada uno, el 30% de un ingreso mnimo
($30.000).
El monto mnimo equivale al 40% de un ingreso mnimo cuando se trate de un
solo hijo. Si tiene ms de un hijo, el monto mnimo por cada uno de ellos
equivale al 30% de un ingreso mnimo.
El monto mximo no podr sobrepasar el 50% de los ingresos totales de quien
pagar la pensin. Ejemplo: si el padre da la pensin y sus ingresos totales
equivalen a un sueldo mnimo, y se solicita la pensin para 3 hijos, la pensin
total (por los 3 hijos) no podra ser menor a $108.000. Pero como sobrepasar el
50% de los ingresos totales, la pensin total sera de $60.000.
Incumplimiento del demandado en el pago de la pensin de alimentos:
El juez puede:
- suspender su licencia de conducir hasta por seis meses.
- retener su devolucin a la renta.
- castigar a quien colabore en el ocultamiento del demandado con el fin
de impedir su notificacin o el cumplimiento de sus obligaciones
parentales, con la pena de reclusin nocturna hasta por 15 das.
- ordenar arresto nocturno (22:00-06:00 hrs.) hasta por 15 das. Si
cumplido el arresto, el demandado deja de pagar la pensin
correspondiente al mes siguiente, el juez puede repetir esta medida
hasta obtener el pago total de la pensin de alimentos adeudada.
- ordenar arresto completo hasta por 15 das, si no cumple el arresto
nocturno decretado o no paga la pensin de alimentos despus de dos
perodos de arresto nocturno. En caso que se den nuevos
incumplimientos, el juez podr ampliar el arresto hasta por 30 das.
- Tanto en el caso del arresto nocturno como en el arresto completo, si el
padre no es encontrado en el domicilio que se seala en el expediente,
el juez deber adoptar todas las medidas necesarias para que el arresto
se cumpla.
- oficiar al empleador del demandado (si es trabajador dependiente) a
que deposite el dinero correspondiente a la pensin y se haga efectiva
la multa que la ley establece como sancin para el empleador.
- ordenar su arraigo o prohibicin para salir fuera del pas hasta que se
efecte el pago de lo adeudado. Tambin se puede solicitar el arraigo al
tribunal cuando existan motivos fundados para estimar que se
ausentar del pas y no dejar garanta para el pago de la pensin

191

regulada o aprobada por el tribunal.


solicitar el pago solidario de su conviviente.
solicitar que se constituyan garantas sobre los bienes de su propiedad,
de manera de asegurar el pago de la pensin. Por ejemplo: si el
demandado es dueo de una casa, se puede solicitar que la renta de
arriendo de esa casa se impute a alimentos, o que se le prohba
venderla para asegurar el pago de las pensiones futuras.
Embargar y rematar los bienes del demandado, hasta el pago total de la
pensin.

5) EL JUICIO ARBITRAL
Est contemplado en los arts. 628 al 644 del CPC.
Concepto:
Es aquel al que las partes concurren de comn acuerdo o por mandato del
legislador. Son juicios que se llevan a tribunales especiales, distintos a los
ordinarios, elegidos por los propios interesados o por la autoridad judicial en
subsidio, o por terceros en algunos casos.
Caractersticas:
1.- Es un juicio, es decir una controversia actual jurdica sometida al
conocimiento de un tribunal.
2.- Tiene un origen generalmente contractual. Supone un acuerdo entre las
partes para sacar de la jurisdiccin ordinaria un asunto y llevarla a un tribunal
arbitral para que resuelva, y que ellos designan. Este acuerdo en que las partes
designan a este tribunal arbitral es lo que se denomina compromiso. Es distinta
de la clusula compromisoria, que es una convencin por la cual las partes
sustraen de los tribunales ordinarios las controversias actuales o futuras y
acuerdan llevarlas ante un tribunal arbitral que ser designado en un acto
posterior.
No obstante, hay casos en que no se requiere convencin alguna para someter
un asunto a arbitraje y esto ocurre cuando la ley determina que un asunto debe
obligatoriamente someterse a arbitraje, caso en el cual estamos frente a un
arbitraje forzoso.
3.- Supone la creacin de un tribunal arbitral. La ley solo autoriza su existencia,
pero es preciso crear este tribunal en cada caso y ello se hace por el acuerdo
de las partes. Este acuerdo es un contrato que produce una relacin jurdica de
carcter privado entre las partes y el rbitro, que hace a ste rbitro constituirlo
en tribunal y que lo obliga a cumplir la misin de juez. Tambin produce efecto
entre las partes y uno de ellos es la obligacin de pagar, remunerar los
servicios del juez rbitro.
La voluntad de las partes en este contrato puede ser sustituida por la autoridad
judicial en caso de que no se coloquen de acuerdo acerca de la persona del
rbitro.
Puede tambin la voluntad de las partes sustituirse por la de un tercero y as
ocurre por ejemplo en el caso del art. 1324 que se refiere al nombramiento de
juez partidor por el causante.

192

Arbitro o juez arbitral:


De acuerdo al art. 222 del COT los rbitros son jueces porque tienen
jurisdiccin, es decir facultad para administrar justicia. Esta caracterstica del
rbitro es lo que lo diferencia del perito por ejemplo, que no es llamado a
resolver un litigio con fuerza decisoria, sino que el perito debe dar su opinin
acerca de un asunto tcnico.
Atendiendo a la amplitud de sus facultades se clasifican en:
- Arbitros de Derecho
- Arbitros Arbitradores
- Arbitros Mixtos
Arbitros de Derecho:
Son los que deben emitir su fallo sujetndose estrictamente a las leyes y se
someten tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia
definitiva a las reglas establecidas para los jueces ordinarios segn la
naturaleza de la accin deducida. Art. 223 inc. 2 COT.
Por lo tanto, estos rbitros en cuanto al fondo de la controversia estn
obligados a resolverla de acuerdo a las normas sustantivas.
En cuanto al procedimiento estn sujetos a las normas que se prescriben para
los jueces ordinarios, lo que no significa que vayan a aplicar siempre las reglas
del juicio ordinario, por cuanto deben emplear en cada caso el procedimiento
que corresponda segn la naturaleza de la accin deducida.
Arbitros Arbitradores o Amigables Componedores:
Son los llamados a fallar de acuerdo a lo que su prudencia y equidad les
dictare. Es decir, no estn sujetos en cuanto a la tramitacin del asunto a los
plazos y reglas de los jueces ordinarios y tampoco en cuanto al fondo del
asunto se sujetan a las normas establecidas para los jueces ordinarios. Art 23
inc. 2 COT.
En el aspecto procesal no es tan efectivo que estos juices sustancien la causa
en la forma en que ellos lo deseen, por cuanto por el contrario el CPC y el COT
se encargan de fijarle un lmite en este sentido al arbitrador. As el art. 223 inc.
3 COT le impone al rbitro arbitrador la obligacin de observar las reglas que
las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso y en
ausencia de stas debe sujetarse a las normas que para estos efectos
establece el CPC en los arts. 636 al 643.
Se admite adems que este rbitro estara sujeto a las normas comunes a todo
procedimiento del Libro I del CPC, salvo en lo que fueren incompatibles con las
reglas dadas por las partes o las establecidas en el CPC para los arbitradores.
De acuerdo con el art. 224 inc. 1 del COT slo las partes que sean mayores
de edad y que tengan la libre administracin de sus bienes pueden dar el
carcter de arbitradores a los rbitros.
Arbitros Mixtos:
Son aquellos que tramitan conforme a las reglas que las partes les sealen o,
en subsidio, las que seala la ley para los arbitradores, pero que fallan
conforme a derecho, igual que los rbitros de Derecho, es decir igual que los
jueces ordinarios.
El rbitro de Derecho constituye la regla general, de acuerdo al art. 235 del
COT, por tanto si nada se dice acerca de la calidad del rbitro se entiende que
ste tiene la calidad de arbitro de Derecho.

193

a) JUICIO ARBITRAL SEGUIDO ANTE UN ARBITRO DE DERECHO


Tramitacin:
Estos rbitros de Derecho se someten en su tramitacin a las mismas reglas
que la ley establece para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin
deducida. Sin embargo esta identidad no es completa porque hay situaciones
en que se dan modificaciones en las disposiciones procedimentales
establecidas en los arts. 628 y siguientes del CPC. que pasaremos a analizar:
1.- Emplazamiento y comparecencia de las partes:
El juicio arbitral no queda incoado por la celebracin del compromiso o el
nombramiento del rbitro en los juicios arbitrales convencionales o legales.
Es menester que el actor comparezca ante el juez compromisario haciendo
valer sus pretensiones en forma legal (demanda con los requisitos del art. 254
y dems) y si la naturaleza de la accin requiere que esa demanda contenga
otros requisitos debe darse cumplimiento a ellos.
Pero adems es necesario que se ponga en conocimiento del demandado
estas pretensiones y para ello se le debe notificar y darle un emplazamiento
para su comparecencia, emplazamiento que variar segn la naturaleza de la
accin deducida.
Comparecencia: Las partes estn obligadas a comparecer por medio de un
mandatario judicial y un abogado patrocinante de acuerdo a la ley 18.120.
Este juicio arbitral puede seguirse en rebelda del demandado cuando este no
comparezca a la litis.
Actuaciones judiciales: Al igual que sucede en los tribunales ordinarios deben
verificarse en das y horas hbiles. Es lugar hbil para la prctica de las
actuaciones del arbitraje el lugar que las partes indiquen en el acto constitutivo
del arbitraje o en la clusula compromisoria. Si no indican el lugar, entra a suplir
este silencio el art. 235 del COT.
Si las partes no indican ningn lugar se entiende que es hbil para celebrar
estas actuaciones el lugar en que se ha celebrado el compromiso. Se refiere al
lugar geogrfico.
Tiempo hbil: Para las actuaciones del arbitraje: Reglas comunes a todo
procedimiento a menos que las partes acuerden otra cosa.
Las actuaciones del juez rbitro deben ser autorizadas por un ministro de fe
que aqu pueden serlo los receptores, los notarios y los secretarios de los
tribunales ordinarios de justicia. El actuario es designado por el rbitro sin
perjuicio que ese ministro de fe pueda ser inhabilitado por causas de
implicancias o recusaciones de las partes. Si no hay ministro de fe en el lugar
en que se sigue el juicio la sustanciacin deber hacerse ante una persona que
en calidad de actuario es nombrado por el juez arbitral. Art. 632 inc. 1 CPC.
Cuando el rbitro debe practicar diligencias fuera del lugar en que se sigue el
juicio podr intervenir otro ministro de fe y si este no existe, se puede designar
un actuario y siempre que residan en el lugar donde deben practicarse esas
diligencias. Art. 632 inc. 2.
El art. 648 del CPC establece que tratndose de un juicio de particin de
bienes slo pueden tener la calidad de ministro de fe un notario, un secretario
de los tribunales superiores de justicia o un secretario de un juzgado de letras.

194

Si falta la intervencin de este ministro de fe en la sustanciacin de este juicio


arbitral, esas actuaciones son nulas dando la posibilidad de plantear la nulidad
procesal en sus oportunidades o un recurso de casacin en la forma.
Notificacin:
En el juicio arbitral deben hacerse las notificaciones
personalmente o por cdula, de acuerdo al art. 629 CPC, pero adems se
establece la regla general que seala: salvo que las partes unnimemente
acuerden otra forma de notificacin.
El empleo de estas notificaciones personal o por cdula va a tener que
someterse a las reglas generales sobre estas notificaciones, salvo que las
partes acuerden una cosa distinta.
En este juicio arbitral las partes son libres para adoptar cualquier forma de
notificacin aun cuando no est contemplado en la ley. Ejemplo, telegramas.
Pero para que el acuerdo sea legtimo requiere de la unanimidad de todas las
partes.
Es obvio que esta notificacin personal en el juicio arbitral pueda reemplazarse
por la del art. 44 CPC.
Frente a la notificacin del art. 54, por avisos, la jurisprudencia est dividida,
pues algunas sentencias admiten la viabilidad de esa notificacin por avisos y
otras la niegan.
En todo caso debe sealarse que una caracterstica de estos juicios arbitrales
es que este tribunal de derecho carece de imperio. En general los jueces
rbitros no tienen imperio y ello se debe a que los rbitros ejercen jurisdiccin
porque tienen la facultad de conocer y juzgar las controversias cuya decisin se
les encomend por las partes interesadas; pero habiendo sido investidos
privadamente del carcter de juez y no pblicamente por el Estado, no pueden
ordenar por si mismos el empleo de la fuerza pblica para asegurar el
cumplimiento de sus resoluciones.
Prueba en el juicio arbitral:
Se rige por las mismas reglas que establece la ley para los jueces ordinarios.
Sin embargo, existen algunas modificaciones:
a) Cuando los jueces rbitros son dos o ms tienen la obligacin de concurrir
todos ellos a los actos de sustanciacin del juicio, a menos que las partes
acuerden otra cosa.
b) En relacin a la falta de imperio, el art. 633 CPC establece que rbitro no
puede compeler a ningn testigo a declarar ante l y slo puede tomar
declaracin a los testigos que voluntariamente acepten declarar.
Sin embargo, la ley otorga un camino para hacer declarar al testigo rebelde y
consiste en que el rbitro puede solicitar al tribunal ordinario que corresponda
que practique la diligencia y adems debe acompaar los antecedentes
necesarios para que cumpla la diligencia.
Para esto el tribunal arbitral debe dirigir la comunicacin que corresponda al
tribunal ordinario del lugar del juicio, o del lugar donde el testigo debe prestar
declaracin.
La ley faculta al tribunal ordinario para cometer esta diligencia al rbitro mismo,
asistido por un ministro de fe que ser un receptor.
De acuerdo al art. 634 CPC para el examen de los testigos y para la prctica de
cualquier otra diligencia fuera del lugar del juicio, se proceder en la forma
dispuesta por el inc. 2 de la referida norma, dirigindose por el rbitro la
comunicacin que corresponda al tribunal que deba entender en dichas
diligencias.

195

Pluralidad de rbitros:
Si el juez arbitral es unipersonal: el pronunciamiento de sus resoluciones no
tiene ningn problema.
Si el tribunal es colegiado: debe haber acuerdo entre sus miembros. Art. 630 y
631.
Si los rbitros son dos o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento
de la sentencia y a cualquier otro acto de sustanciacin del juicio, a menos que
las partes acuerden otra cosa.
Si no se ponen de acuerdo, se reunir con ellos el terceros en discordia, si lo
hay y la mayora pronunciar la resolucin.
Artculo 233 del COT:
El art. 233 del COT estableci que en caso de desacuerdo las partes pueden
nombrar a un tercero para que dirima esa discordia y el nombramiento de ese
tercero puede ser designado por las partes en el compromiso, o facultar a los
rbitros para que designen a este tercero dilucidador.
Producida esta discordia entre estos rbitros es necesario que se renan con
este tercero y la mayora va a hacer acuerdo.
Efectos de la discordia si no hay tercero en discordia:
Hay que distinguir:
1.- Si la resolucin es inapelable: Hay que subdistinguir:
a) Si el compromiso es voluntario, al no producirse acuerdo queda sin
efecto el arbitraje.
b) Si el arbitraje es forzoso, se debe proceder a nombrar nuevos rbitros
para solucionar la discordia y se designarn aun cuando las partes no
estn de acuerdo, por parte del tribunal.
2.- Si la resolucin es apelable: en este caso deben elevarse los autos al
tribunal de alzada para que resuelva el punto que ha motivado el desacuerdo
de los rbitros y para estos efectos las opiniones de cada uno de los rbitros se
consideran como resoluciones distintas y apeladas. Art. 631 inc. 2.
Recursos que proceden en contra de las resoluciones que dictan los rbitros de
derecho:
Proceden todos los recursos ordinarios y extraordinarios segn deriva del art.
239 del COT.
Algunos recursos:
1.- Apelacin: Procede la apelacin segn la regla general a menos que las
partes capaces para hacerlo hayan renunciado expresamente a este recurso o
expresamente a todo recurso.
La apelacin se interpone para ante el tribunal de alzada a quien
correspondiera conocer el asunto si este se hubiere interpuesto en un juicio
ordinario ante el tribunal ordinario de primera instancia competente, a menos
que para conocer de l se hubiere designado tambin un tribunal arbitral de
derecho en el acto del compromiso u otro posterior.
El tribunal competente para conocer este recurso de apelacin ser aquel en
cuyo territorio jurisdiccional el rbitro ejerce su jurisdiccin y si en este lugar
ejercen jurisdiccin varios tribunales de igual jerarqua, hay que considerar las
reglas de distribucin de causa, teniendo en cuenta que las apelaciones de
resoluciones arbitrales se consideran siempre asuntos contenciosos.

196

2.- Casacin: Procede en contra de las resoluciones de los rbitros de derecho,


segn las reglas de este recurso con la misma salvedad del caso anterior, esto
es, que se haya renunciado expresamente al recurso por las partes.
En lo que respecta a la renuncia entre estos recursos hay diferencias: El
recurso de casacin en la forma va a proceder siempre por los vicios de
incompetencia y de ultrapetita, y la razn es porque los rbitros no pueden
extender su competencia a materias que quedan fuera de los lmites de su
competencia o ms all de lo pedido por las partes.
Es tribunal competente para conocer del recurso de casacin en la forma el de
jueces rbitros o compromisarios que las partes hayan estipulado. Si no han
estipulado ninguno, ser competente el tribunal que habra conocido de la
casacin si se hubiese interpuesto ante tribunal ordinario, o sea ante el tribunal
superior jerrquico de aqul a quien hubiere correspondido pronunciar la
sentencia recurrida.
Surge en la casacin el problema de la falta de subrogacin, dado que el
rbitro queda inhabilitado y para solucionar esto hay que distinguir:
a) Si se trata de un arbitraje voluntario, designan las partes un nuevo
rbitro y si no logran acuerdo sobre ese rbitro el arbitraje fracasa.
b) Si se trata de un arbitraje forzoso, las partes deben nombrar otro rbitro
y si no hay acuerdo lo nombra la justicia ordinaria.
3.- Recurso de casacin en el fondo: Procede contra las sentencias dictadas
por tribunales arbitrales de segunda instancia, constituidos por rbitros de
derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de materias
correspondientes o de la competencia de las Cortes de Apelaciones. Art. 767
CPC.
El tribunal competente es la Corte Suprema a menos que las partes instituyan
un tribunal de compromisarios para que conozca y falle este recurso. Art. 239
COT.
4.- Recurso de queja: Tambin es procedente contra las resoluciones abusivas
que pueda dictar un rbitro de derecho.
El tribunal competente es la Corte Suprema porque a ella se le concede la
tuicin de todos los tribunales del pas, ordinarios y especiales y ste es un
tribunal especial.
Cumplimiento de las resoluciones arbitrales:
Los efectos que ellas producen son similares a las de los tribunales ordinarios y
por eso es que las resoluciones arbitrales una vez firmes y ejecutoriadas tienen
mrito ejecutivo.
Conoce del cumplimiento de estas resoluciones el mismo rbitro que las dict,
por regla general.
Excepciones:
1.- De acuerdo con el art. 635 CPC puede ocurrirse ante el rbitro que la dict,
si no est vencido el plazo por el cual fue nombrado, o ante el tribunal ordinario
que corresponda, a eleccin del que pida su cumplimiento.
2.- Cuando el cumplimiento de la resolucin judicial exija procedimientos de
apremio o el cumplimiento de otras medidas compulsivas, o cuando haya de
afectar a terceros que no son parte del compromiso, debe ocurrirse ante los
tribunales ordinarios para la ejecucin de lo resuelto.
En lo que respecta al proceso de ejecucin de las resoluciones, se aplican las
normas del art. 231 y siguientes, siempre que no sea necesario un juicio para
realizar el cumplimiento de estas resoluciones. Si se solicita el cumplimiento de

197

una sentencia ante un tribunal ordinario, es competente para ello el tribunal que
le hubiese correspondido conocer del asunto de acuerdo a la regla general.
Como cuestin de orden prctico cuando se recurre a un tribunal ordinario
pidiendo el cumplimiento de una sentencia arbitral, debe acompaarse el fallo y
el certificado de que est ejecutoriado y una copia autorizada del
nombramiento del rbitro.
Alcance de las expresiones procedimiento de apremio y medidas compulsivas
del art. 635 CPC.
No lo define la ley.
De acuerdo con la historia fidedigna del establecimiento de la ley, se entiende a
toda medida coactiva con que se compele a una persona al cumplimiento de
una resolucin.
Puede considerarse dentro de ellos a los embargos, el lanzamiento, etc. y, en
general, toda diligencia que por su naturaleza requiera el empleo de la fuerza o
la intervencin de la autoridad pblica o de sus agentes. Tienen tambin este
carcter de medidas compulsivas o procedimiento de apremio, los
allanamientos y las multas.
Siempre que el juez arbitral requiera usar estas medidas coactivas va a
necesitar del juez ordinario.
b) JUICIO ARBITRAL SEGUIDO ANTE ARBITRADORES
Arts. 636 a 643 CPC.
El rbitro arbitrador no est obligado a guardar en el proceso otras reglas que
aquellas que las partes le han sealado en el acto constitutivo del compromiso.
Si las partes nada han dicho, se aplican las normas enunciadas de los arts. 636
a 643 del CPC.
Si bien las partes pueden sealar libremente el proceso a los arbitradores,
stos deben aplicar las normas del 636 y siguientes en algunos casos:
1.- Cuando las partes han sealado un proceso, pero ste no es completo, no
cubre todas las situaciones y ante esta carencia entran a regir los arts. 636 y
siguientes.
2.- Por otra parte, el arbitrador se sujeta tambin a las reglas comunes a todo
procedimiento siempre que no sean contrarias a estas normas del 636 y
siguientes del CPC y tampoco contrarias a las sealadas por las partes en el
instrumento constitutivo del arbitraje.
Por lo tanto, se aplican:
- Normas determinadas por las partes;
- Normas del CPC; y
- Normas comunes a todo procedimiento.
Normas del CPC que deben aplicarse ante la carencia de otras normas de
procedimiento:
1.- Comparecencia y emplazamiento:
El arbitrador debe emplazar a las partes.
El art. 637 CPC dispone que El arbitrador oir a los interesados. Esto significa
que una vez requerido el arbitrador por una de las partes debe comunicar a la
otra parte la pretensin de su contraparte.

198

De acuerdo al art. 796 del CPC se establece que el emplazamiento de las


partes en la forma prescrita por la ley es un trmite esencial. Sin embargo este
arbitrador no est obligado a or a todas las partes conjuntamente y puede
hacerlo en forma separada, si no es posible reunirlos. Art. 637 inc. 2 CPC.
A diferencia de lo que sucede en el arbitraje de derecho, las partes en este tipo
de juicio arbitral pueden comparecer por s mismas. Art. 2 Ley N 18.120.
2.- Actuaciones judiciales:
Se aplican en esta material las mismas reglas sealadas en los rbitros de
Derecho, tanto para el lugar como para el tiempo hbil en que deben
practicarse. Pero el principio general de que de toda actuacin debe dejarse
testimonio escrito en el proceso sufre excepciones tratndose del arbitrador, ya
que de acuerdo al art. 639 CPC el arbitrador dejar constancia de los hechos
que pasen entre l y cuyo testimonio le exijan los interesados, siempre que el
arbitrador los estime necesarios para el fallo.
3.- Autorizacin de las resoluciones:
Tratndose de los arbitradores no se les aplican las exigencias para que sus
resoluciones sean autorizadas por un ministro de fe. Art. 639 CPC.
Estos rbitros pueden llevar por si solos la sustanciacin del proceso si las
partes nada dicen, y realizar cualquier tipo de actuaciones.
Esta regla tiene excepciones:
a) Art. 640 inc. final CPC. La sentencia definitive del arbitrador debe ser
autorizada por un ministro de fe o en su defecto por dos testigos.
b) Las diligencias probatorias relativas al arbitraje que por encargo del
arbitrador se practiquen ante los tribunales ordinarios, deben someterse
a las reglas establecidas para estos tribunales ordinarios. Art. 639 inc.2.
c) Cuando el tribunal ordinario comete al arbitrador la prctica de alguna
diligencia probatoria, este arbitrador debe actuar asistido por un ministro
de fe .
d) Las actuaciones en el juicio de particin de bienes, aun cuando el juez
partidor tenga el carcter de amigable componedor, deben ser siempre
autorizadas por un notario o por un secretario de un juzgado de letras o
por un secretario de los tribunales superiores de justicia.
4.- Notificaciones:
La ley no seala como deben efectuarse las notificaciones.
Se ha resuelto que las notificaciones deben efectuarse de acuerdo a las reglas
generales del Libro I del CPC.
5.- Prueba:
De acuerdo con el art. 637 CPC el arbitrador debe recibir y agregar al proceso
los instrumentos que le presenten y debe practicar las diligencias que
considere necesarias para el conocimiento de los hechos. Art. 637 CPC.
De lo anterior se desprende que los arbitradores gozan de cierta libertad para
el conocimiento de los hechos y en virtud de esta libertad pueden practicar de
oficio las actuaciones y diligencias que estimen necesarias y denegar las que
consideren intiles.
El art. 795 N 4 establece la obligacin de agregar los instrumentos
presentados por las partes y la citacin de aquella contra quien se presentan,
por cuanto ste es un trmite esencial.

199

El art. 638 CPC prescribe que si el arbitrador lo cree conveniente recibir la


causa a prueba. Le es aplicable lo dispuesto en los arts. 633 y 634 CPC.
6.- Acuerdos:
Cuando existieren dos o ms arbitradores todos ellos deben concurrir al
pronunciamiento de la sentencia definitiva y a cualquier otro acto de
sustanciacin, salvo que las partes acuerden otra cosa.
Si se produce discordia entre los arbitradores y las partes han nombrado un
tercero en discordia, este tercero debe integrar el tribunal y la mayora formar
resolucin. Art. 641 inc. 2.
Si no hay tercero en discordia hay que distinguir:
a) Si la sentencia es apelable deben elevarse los antecedentes a los
arbitradores de segunda instancia para que ellos resuelvan. Esto
significa que existe un tribunal arbitral de segunda instancia que ha sido
designado por las partes.
b) Si la sentencia es inapelable queda sin efecto el compromiso. Sin
embargo en esta segunda posibilidad cuando los interesados han
convenido la amigable composicin en una clusula compromisoria la
discordia que se produzca entre los arbitradores y se trata de una
resolucin inapelable y no hay tercero en discordia, las partes debern
nombrar nuevos rbitros y si no hay acuerdo para la designacin,
cualquiera de las partes puede recurrir a los tribunales para que
designen nuevos rbitros.
7.- Sentencia que dicta el rbitro arbitrador:
No se ajusta al art. 170 CPC, es decir el arbitrador no se cie a los requisitos
que el 170 exige para la sentencia definitiva.
Los requisitos de esta sentencia del arbitrador estn en el art. 640 del CPC.
Nada ha dicho el legislador sobre las otras resoluciones, por lo que se estima
deben cumplir las normas comunes de todo procedimiento, con la excepcin de
que no deben ser autorizadas por un ministro de fe.
8.- Recursos:
Las resoluciones pueden ser objeto de los recursos ordinarios de aclaracin,
reposicin y apelacin y de los extraordinarios de casacin y revisin.
a) En cuanto a la apelacin ella est sujeta a normas especiales de acuerdo al
art. 642 CPC, que seala solo habr lugar a la apelacin de la sentencia del
arbitrador siempre que las partes en el instrumento en que constituyan el
compromiso expresen que se reservan este recurso para ante otros rbitros del
mismo carcter de segunda instancia y designen a las personas que han de
desempear ese cargo.
Por tanto, el compromiso requerir de una clusula especial.
b) En cuanto al recurso de casacin en la forma este procede contra las
resoluciones dictadas por los arbitradores en igual forma que contra las
resoluciones dictadas por los rbitros de Derecho. Pero las causales son
distintas. Se van a aplicar las reglas generales y en foirma particular el art. 796
CPC conforme al cual en los juicios de mayor cuanta seguidos ante
arbitradores son trmites esenciales los que las partes designen en el acto
constitutivo del compromiso y si las partes nada dicen van a tener este carcter
las causales 1 y 5 del art. 795 por la referencia que hace el art. 796 CPC. La
expresin mayor cuanta que hace el art. 796 CPC no tiene razn de ser en
atencin a que la distincin de procedimiento en relacin a la cuanta no se

200

aplica en los juicios seguidos ante los arbitradores dado que estos deben
ceirse a las reglas que las partes les han sealado.
No es aplicable en la especie la causal del artculo 768 N 5 en atencin a que
esta sentencia del arbitrador se sujeta al art. 640 CPC y no al art. 170 CPC.
c) En cuanto al recurso de casacin en el fondo, no procede porque el
arbitrador no aplica normas de Derecho, sino que razones de prudencia y
equidad.
El cumplimiento de la sentencia de estos arbitradores se sujeta a las mismas
reglas ya vistas para los rbitros de Derecho.

c) PROCEDIMIENTO ANTE LOS ARBITROS MIXTOS


Son los que tienen facultad de arbitradores en cuanto al procedimiento, pero en
la dictacin de la sentencia deben aplicar estrictamente el Derecho. Art. 628
inc. 2 CPC.
Atendida la naturaleza mixta de este tipo de juicios, hay ciertas excepciones a
algunos aspectos:
1) En los juicios que se siguen ante los rbitros mixtos rigen las normas
sobre comparecencia.
2) La sentencia definitiva que dicta este rbitro mixto debe atenerse a los
requisitos del art. 170 CPC dado que el fallo debe ceirse a las
disposiciones que en el CPC se contienen.
3) En contra de la sentencia que dicta este rbitro van a proceder los
mismos recursos que la ley otorga en contra de los fallos de los rbitros
de Derecho.
El art. 644 CPC cierra el prrafo relativo al juicio arbitral sealando que los
expedientes fallados por rbitros o arbitradores se archivarn en la comuna o
agrupacin de comunas donde se haya constituido el compromiso, en el oficio
del funcionario a quien correspondera su custodia si se hubiera seguido el
juicio ante los tribunales ordinarios.
6)

EL JUICIO DE DESPOSEIMIENTO

Est regulado en los artculos 758 al 762, del Titulo XVIII del
Libro III del CPC.
El acreedor hipotecario es aquel que tiene la accin hipotecaria
destinada a caucionar la obligacin principal.
Este acreedor tiene dos acciones:
1. - Ante el deudor personal si l ha constituido la hipoteca, y;
2. - Contra el tercero poseedor de la finca hipotecada.

201

Estas dos acciones no son copulativas porque el inmueble o


est en manos del deudor principal, o en manos de un tercero. En ambos
casos tiene accin hipotecaria.
Cuando la accin se dirige contra el deudor principal, se
confunde con la accin que este mismo acreedor tiene en contra de su
demandado personal en virtud del contrato del cual emanan las obligaciones
que se han garantizado con la hipoteca. Esta situacin slo es en los hechos
porque en el derecho son acciones distintas: una real, la otra personal.
Este procedimiento del juicio de desposeimiento se ejerce
contra un tercero que no es deudor personal, es solo una tercero que tiene una
obligacin real.
El procedimiento que nos interesa es el que persigue la cosa en
manos del tercer poseedor de la finca hipotecada. En este caso se tiene accin
de desposeimiento y un procedimiento especial.
Esta accin es el derecho de persecucin puesto es ejercicio;
es la facultad del acreedor para perseguir la finca hipotecada en manos de
quien se encuentre a fin de subastarla y pagarse con el producto de su
realizacin hasta el monto de la deuda.
El sujeto activo es el acreedor hipotecario, aquel en cuyo
beneficio se estableci la hipoteca.
El sujeto pasivo es el tercer poseedor de la finca hipotecada,
aquel que sea dueo del inmueble hipotecado a cualquier ttulo, pero que no se
ha obligado con el acreedor hipotecario para el pago de la deuda principal.
Ahora si el poseedor de la finca hipotecada fuere
simultneamente deudor no podemos ejercer este procedimiento en contra de
l.
La accin de desposeimiento es aquella que permite ejercer el
derecho de persecucin que otorga la hipoteca contra el poseedor de aquella,
que no es deudor personal.
Tramitacin
El procedimiento de desposeimiento consta de dos partes:
1. - La notificacin del desposeimiento que es una gestin preparatoria de
desposeimiento.
2. - El juicio mismo.
Gestin Preparatoria
Consiste en que se notifica al poseedor para que dentro de un
plazo de 10 das:

202

1. - Pague la deuda.
2. - Abandone ante el tribunal la propiedad hipotecaria.
3. - No hacer nada.
Se presenta una solicitud al tribunal pidiendo que se notifique al
tercer poseedor de la finca hipotecada. Esta solicitud es proveda como se
pide, fijando el plazo y se notifica personalmente por ser la primera gestin del
juicio.
Como esta gestin persigue preparar el posterior juicio, es
conveniente solicitar una medida prejudicial que evite que el tercer poseedor
pueda transferir el inmueble hipotecado.
Estas medidas precautorias, son prejudiciales precautorias
porque son anteriores al juicio de desposeimiento, por tanto, deben cumplir
todos los requisitos de las prejudiciales precautorias.
Actitudes del poseedor:
1.- Paga la deuda: No hay problema, porque se soluciona la deuda.
2.- Abandona la finca ante el tribunal: En este caso el poseedor no paga, pero
abandona la propiedad con el objeto de que sea rematada. Si abandona la
finca hipotecada, se procede igual al procedimiento de desposeimiento.
Artculo 760. Efectuado el abandono o el desposeimiento de la
finca perseguida, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 2397 y
2424 del Cdigo Civil, sin necesidad de citar al deudor personal. Pero si ste
comparece a la incidencia, ser odo en los trmites de tasacin y de subasta.
El artculo 2397 se refiere a la prenda, en especial al derecho
de persecucin, y el artculo 2424, hace aplicable este derecho al acreedor
hipotecario.
Artculo 2397. El acreedor prendario tendr derecho de pedir
que la prenda del deudor moroso se venda en pblica subasta para que con el
producido se le pague; o que, a falta de postura admisible, sea apreciada por
peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su crdito; sin que
valga estipulacin alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para
perseguir la obligacin principal por otros medios.
Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de
disponer de la prenda o de apropirsela por otros medios que los aqu
sealados.
Artculo 2424. El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar
sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario
sobre la prenda.
As cuando el tercero poseedor que no es deudor personal sino
que deudor real, abandona la finca el acreedor entonces tiene derecho,

203

conforme al 2397, a pedir que la hipoteca se venda en pblica subasta, para


que con el producto se le pague.
Si no hay posturas admisibles en la subasta, es decir, no hay
postores, la finca deber ser apreciada por peritos, y podr el acreedor
adjudicrsela en pago, hasta la concurrencia de su crdito.
Para estos trmites, no es necesario citar al deudor personal,
as lo dispone el artculo 760. Es decir, si el tercero abandona el inmueble ante
el tribunal, el acreedor la rematar; pero al deudor personal le interesar que
remate en tal o cual cantidad la finca, porque dependiendo de eso se pagar la
deuda. Por ello, el verdadero interesado es el deudor personal y siendo as, el
legislador ha dicho que no es necesario que se le cite. La razn es simple: el
deudor personal no es parte en el juicio.
Pero obviamente el deudor personal puede concurrir a los
trmites de tasacin y subasta, donde ser odo, segn el artculo 760. Aqu el
tercero puede comparecer como tercero coadyuvante o independiente,
dependiendo del inters que tengan las partes.
El derecho a abandonar la finca est consagrado en el artculo
2426 Cdigo Civil. El nico efecto que produce es que el tercer poseedor pone
a disposicin del tribunal el inmueble, perdiendo su tenencia material a fin de
que dicho inmueble sea rematado y con el producto se pague la deuda.
La ley no seala la forma de efectuar este abandono, pero
segn las reglas generales deber ser por escrito quedando constancia de esto
en el expediente.
Efectuado el abandono se proceder segn los artculos 2424 y
2397 Cdigo Civil.
Artculo 761. Si el deudor personal no es odo en el trmite de
tasacin, esta diligencia deber hacerse con intervencin del ministerio pblico,
por peritos que nombrar el juez de la causa en la forma prescrita por este
Cdigo. La tasacin, en este caso, no impide que el deudor personal pueda
objetar la determinacin del saldo de la obligacin principal por el cual se le
demande, si comprueba en el juicio correspondiente que se ha procedido en
fraude de sus derechos.
Este artculo nos indica que si el deudor personal no es odo,
en la oportunidad que se seal, intervendr el ministerio pblico, lo cual en la
prctica no ocurre porque no existe un ministerio pblico en primera instancia.
Por otro lado, lo que si se har ser el nombramiento de peritos
conforme al artculo 414 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sigue el artculo, diciendo que la tasacin, no impide que l
deudor pueda en el mismo juicio, reclamar que la tasacin no est en relacin
directa con el crdito.

204

Respecto de la tasacin por peritos, que designa el tribunal en


conformidad con las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, son una
excepcin a las normas del juicio ejecutivo, porque conforme al artculo 486 del
Cdigo de Procedimiento Civil la tasacin de un inmueble se determina por el
avalo fiscal vigente para el pago del impuesto territorial.
Eso no quiere decir que siempre haya que estarse al avalo
porque ello puede implicar perjuicios. Se puede pedir una tasacin de peritos,
pero aqu debe impugnarse el avalo fiscal. Si no se hace, debe estarse a l.
En cambio, en el juicio de desposeimiento seguido contra el
tercer poseedor y si el deudor personal no concurre, hay siempre tasacin de
peritos.
Si el deudor no concurre, se vuelve a la regla del artculo 486
del Cdigo de Procedimiento Civil. La ley no provee de ningn resguardo ni
formalidad si es que el deudor no concurre a la subasta. Slo dice que puede
ser odo en la subasta, significa que puede participar en las ponencias,
inclusive adjudicarse la finca porque el valor le podra convenir.
Se procede a la tasacin y subasta del inmueble para satisfacer
la deuda con el dinero. Este procedimiento se sigue sin necesidad de citar al
deudor personal.
Puede demandarse al deudor personal y al deudor hipotecario con el mismo
titulo?
Aqu hay una discusin.
La Corte Suprema en algunas sentencias ha sido muy clara en
un sentido: no puede haber juicio de desposeimiento sin titulo
Por lo tanto, si se pretende iniciar un juicio de desposeimiento y
se tiene un titulo ejecutivo, puede iniciarse el juicio de desposeimiento, pero no
se puede iniciar dos juicios, uno de desposeimiento y uno ejecutivo para cobrar
la obligacin principal.
Entonces Qu se hace?. La Corte Suprema, ha dicho que al
menos hay que traer a la vista el expediente de un juicio para fundar el titulo.
Debe tenerse cuidado en no confundir los ttulos fundantes de
acciones distintas. El titulo fundante de la accin personal ser el contrato o el
titulo ejecutivo si existe, u otros ttulos. Pero el titulo fundante de la accin de
desposeimiento es la escritura pblica de hipoteca; es el nico titulo fundante.
No puede haber accin de desposeimiento si no hay hipoteca, la que solo se
funda en una escritura pblica.
La existencia de titulo ejecutivo que d cuenta de la obligacin
personal, o la no existencia de un titulo ejecutivo que d cuenta de la obligacin
principal, incidir en el tipo de procedimiento al cual se someter la accin de
desposeimiento. Si hay titulo ejecutivo se iniciar un Juicio Ejecutivo de

205

Desposeimiento; en cambio si no se tiene un titulo ejecutivo se iniciar un


Juicio Ordinario de Desposeimiento.
Si hay titulo ejecutivo y el acreedor inicia el Juicio Ejecutivo en
contra del deudor personal, e inicia la accin de desposeimiento contra el
tercero poseedor, no se puede clonar el pagar, y no se admitir la copia
autorizada porque no es titulo ejecutivo y la Corte Suprema ha acogido
recursos de casacin en el fondo respecto de esto.
Entonces, la Corte Suprema ha dicho. Como no se pueden
tramitar ambos juicios con un solo titulo, se trae a la vista el pagar para fundar
el juicio de desposeimiento.
3.- No hace nada: Aqu el tercer poseedor no paga, ni abandona la finca dentro
del plazo de 10 das. Entonces, antes que nada hay que pedir que se certifique
que se ha vencido el plazo para abandonar o pagar.
El artculo 759 dice que hay que hacer despus:
Artculo 759. Si el poseedor no efecta el pago o el abandono
en el plazo expresado en el artculo anterior, podr desposersele de la
propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.
Esta accin se someter a las reglas del juicio ordinario o a las
del ejecutivo, segn sea la calidad del ttulo en que se funde, procedindose
contra el poseedor en los mismos trminos en que podra hacerse contra el
deudor personal.
Si asume una actitud pasiva, o sea, no paga ni abandona, esta
actitud da inicio al juicio de desposeimiento propiamente tal. Con esto el tercer
poseedor pasa a constituirse en sujeto pasivo de un juicio respecto de una
deuda en la que no es deudor personal, por eso se llama tercer poseedor,
porque a quien debe desposeerse de la finca no es al deudor personal.
Este juicio en contra del tercer poseedor podr ser:
1. -

Juicio Ejecutivo

2. -

Juicio Ordinario de Mayor Cuanta.

Para comenzar el juicio se presentar la demanda y para


determinar si es ordinaria o ejecutiva, depender de la calidad del titulo.
La demanda se presentar ante el tribunal que conoci de la
gestin preparatoria de notificacin de desposeimiento. Se presenta
directamente, no va a distribucin de causa ni al turno. Artculo 178 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Artculo 178.
No obstante lo dispuesto en el artculo 176,
sern de la competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente,
las demandas en juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales, por
medidas preparatorias de la va ejecutiva o mediante la notificacin previa

206

ordenada por el artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil; todas las
gestiones que se susciten con motivo de un juicio ya iniciado y aquellas a que
d lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso previsto en la parte
final del artculo 114.
En el juicio ejecutivo, adems, el acreedor o actor, deber
solicitar que se despache mandamiento de desposeimiento contra el tercer
poseedor a fin de proceder a la subasta de la finca hipotecada para pagarse
con el producto de la misma hasta el monto de su crdito.
No hay requerimiento de pago, solo hay requerimiento de
desposeimiento y se embarga la propiedad.
Cuando se presenta una demanda ejecutiva, la primera
providencia de la demanda, es una auto orden para el tribunal, que dice
despchese mandamiento. Es un requerimiento de pago, despchese
mandamiento de ejecucin y embargo al deudor por una determinada suma y
si no pagare en el acto del requerimiento, embrguesele bienes suficientes. Se
pueden sealar los bienes pero no es necesario. Esta resolucin es la orden al
tribunal para realizar un mandamiento que va a ser el inicio del cuaderno de
apremio.
En el juicio ejecutivo hay un cuaderno principal o ejecutivo
donde va la demanda y las excepciones y toda la discusin, y otro cuaderno de
apremio donde van el embargo y la posterior subasta o remate. Entonces el
mandamiento es la primera foja o diligencia de apremio.
En un juicio ejecutivo normal dirigido contra el deudor personal,
el mandamiento sera de ejecucin y embargo, que es el general y tpico de un
juicio ejecutivo porque se ordena requerir de pago a una persona por una suma
de dinero, y si no pagase ordena que se le embarguen bienes suficientes para
pagarse una vez que estos sean rematados.
Pero, en este juicio que se intenta en contra del tercer poseedor
es distinto el mandamiento porque l no tiene obligacin de pagar, slo puede
exigirse el desposeimiento para que el acreedor se pague con el bien, ya que l
no tiene obligacin personal. Solo se puede rematar el bien. Por lo tanto, el
mandamiento es de desposeimiento.
Este tercer poseedor, no obstante, tiene medios de defensa que
puede hacer valer en el plazo normal en que se hacen valer las excepciones en
el juicio ejecutivo (todo lo que no se diga expresamente que est modificado se
entiende regirse por las normas del juicio ejecutivo). Estas excepciones son:
Todas las propias del juicio ejecutivo que le competan al tercer
poseedor (en el juicio ejecutivo a diferencia del ordinario se pueden oponer
algunas excepciones que estn taxativamente sealadas. Hay algunas ms
genricas pero deben encuadrarse en las que la ley seala.
Todas aquellas que encuadradas en las del juicio ejecutivo
sealadas en el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, hubiese podido
oponer el deudor personal si se lo hubiese demandado a l en juicio.

207

El efecto de la sentencia es un efecto relativo, no alcanza al


deudor personal, en consecuencia, puede ste interponer todas las
excepciones que haya o no presentado el tercer poseedor si es demandado en
un juicio posterior. Puede ser que haya quedado un saldo de la deuda sin pagar
y el acreedor se dirija en contra del deudor personal para cobrar ese saldo. El
acreedor no podr alegar cosa juzgada por no existir la triple identidad.
Dictada la sentencia, si fue favorable al acreedor hipotecario y
se encuentra firme y ejecutoriada, se procede al remate de la finca. Este
remate se rige por las normas generales del juicio ejecutivo, sin que sea
necesaria la presencia del deudor personal que no es parte del juicio. Sin
embargo, la ley establece que ste puede comparecer y ser odo para
defender sus derechos en los trmites de tasacin y subasta. No olvidar que la
tasacin se realiza con los peritos nombrados por el tribunal.
El artculo 762 del Cdigo de Procedimiento Civil, hace
aplicable la notificacin a otros acreedores hipotecarios.
Artculo 762. Lo dispuesto en el artculo 492 se aplicar
tambin al caso en que se persiga la finca hipotecada contra terceros
poseedores.
Ahora, por el contrario, si no se tiene titulo ejecutivo, solo cabe
la posibilidad de iniciar un Juicio Ordinario, donde se deber probar la
existencia de la obligacin. Es conveniente pedir una medida prejudicial
precautoria o una precautoria en el Juicio Ordinario para evitar que el tercer
poseedor venda la finca hipotecada porque si es as, ya no sirve el juicio.
Luego se procede igual que los artculos 760 y 761.
7) Los Interdictos Posesorios
Las acciones posesorias tienen una doble regulacin en
nuestro derecho:
1. - En el Cdigo Civil, artculos 916 y siguientes. Se denominan Acciones
Posesorias.
2. - En el Cdigo de Procedimiento Civil, artculos 549 a 583. Se denominan
Interdictos.
Las acciones posesorias tienen por objeto la conservacin o
recuperacin de los bienes races y derechos reales constituidos en ellos.
Artculo 916 del Cdigo Civil.
Artculo 916. Las acciones posesorias tienen por objeto
conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos.
Hay dos elementos fundamentales, y es que las acciones
posesorias solo buscan:

208

1. - Conservar o Recuperar.
2. - La Posesin, nunca el dominio. En un caso se puede recuperar la Mera
Tenencia.
3. - Solo de bienes races o derechos reales constituidos en ellos.
La posesin est definida en el artculo 700 del Cdigo Civil
como la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo. La
posesin es en realidad un hecho y no un derecho, pero es un hecho del cual
emanan importantes consecuencias jurdicas, como la presuncin de dominio
que favorece al poseedor (inciso final artculo 700 Cdigo Civil).
Se incorporan los bienes inmuebles por Destinacin?. Si se
consideran porque la ley en el artculo 916 del Cdigo Civil, no distingue. De
todas formas son inmuebles.
Cmo se recupera la posesin de bienes muebles?. No puede
ser por la reivindicatoria, porque tendramos que exigirle que acredite que es
dueo, si solo buscamos la posesin. Lo nico que sabemos es que slo
amparan la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos sobre
estos. No hay acciones posesorias sobre bienes muebles (Artculo 916 Cdigo
Civil). Pero no podemos decirle eso al cliente...no hay otro procedimiento
destinado a esta situacin. Con lo que sabemos podramos iniciar un Juicio
Sumario, pero hay que ver como. Podramos ejercer la Accin Publiciana del
artculo 894 del Cdigo Civil.
Clases de Interdictos
1.-

Querella de Amparo: Tiene por objeto conservar la posesin sobre un bien


raz o sobre un derecho real constituido sobre ste.

2.-

Querella de Restitucin: Tiene por objeto recuperar la posesin sobre un


bien raz o sobre un derecho real constituido sobre este.

3.-

Querella de Restablecimiento: Su objeto es restablecer la posesin o


mera tenencia de un bien raz o de algn derecho real constituido sobre
este, cuando ha sido violentamente arrebatado.

4.-

Denuncia de Obra Nueva: Su objeto es impedir, precisamente, la


construccin de una obra nueva.

5.-

Denuncia de Obra Ruinosa: Su objeto es impedir que una obra ruinosa o


peligrosa cause dao.

6.-

Interdicto Especial: Tiene por objeto hacer efectiva cualquiera de las


acciones posesorias especiales que seala el ttulo XIV del libro 2 Cdigo
Civil.

Esta clasificacin emana de lo dispuesto en el Artculo 549


Cdigo de Procedimiento Civil.

209

Artculo 549 (701). Los interdictos o juicios posesorios sumarios


pueden intentarse:
1. Para conservar la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos;
2. Para recuperar esta misma posesin;
3. Para obtener el restablecimiento en la posesin o mera
tenencia de los mismos bienes, cuando dicha posesin o mera tenencia hayan
sido violentamente arrebatadas;
4. Para impedir una obra nueva;
5. Para impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause dao, y
6. Para hacer efectivas las dems acciones posesorias
especiales que enumera el Ttulo XIV, Libro II del Cdigo Civil.
En el primer caso, el interdicto se llama querella de amparo; en
el segundo, querella de restitucin; en el tercero, querella de restablecimiento;
en el cuarto, denuncia de obra nueva; en el quinto, denuncia de obra ruinosa; y
en el ltimo, interdicto especial.
Caractersticas
1. - Los Interdictos Posesorios son Brevsimos y Concentrados. Veremos que
los procedimientos ms breves que existen son los del interdicto
posesorio. El ms breve de todo el derecho chileno, es el de Obra
Ruinosa.

Estos se realizan mediante un solo comparendo que tiene un triple


objeto:
a)

Contestacin.

b)

Conciliacin.

c)

Prueba.

2. - Es un procedimiento declarativo. Declara que la posesin le corresponde


a una determina persona. Tambin declara de quien es la mera tenencia.
No se declara el derecho preexistente sino que el hecho jurdico.

Tradicionalmente la accin estaba relacionada a un derecho


sustantivo, y en este caso est relacionada a un hecho. Ahora se
protege un hecho, porque de la posesin que es un hecho, nacen
consecuencias jurdicas que son susceptibles de ser protegidas. La
posesin es el hecho fundamental de la prescripcin adquisitiva y sin
la prescripcin adquisitiva no hay dominio, es una cadena.

3. - No rige el fuero. Artculo 133 del Cdigo Orgnico de Tribunales: No se


considerar el fuero de que gocen las partes en los juicios de minas,
posesorios, sobre distribucin de aguas, particiones, en los que se
tramiten breve y sumariamente y en los dems que determinen las leyes.
4. - El juez competente es:

210

a)

Competencia Absoluta. El juez de letras.

b)

Competencia Relativa. Segn la regla especial del artculo 143 del


Cdigo Orgnico de Tribunales, es el del territorio jurisdiccional
donde se encuentra el inmueble: Es competente para conocer de
los interdictos posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional
en que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por
su situacin, pertenecieren a varios territorios jurisdiccionales, ser
competente el juez de cualquiera de stos.

5. - Se protege excepcionalmente la Mera Tenencia.


excepcionalmente la querella de restablecimiento.

Lo

hace

6. - Apelaciones. Ellas solo se conceden en el efecto devolutivo, artculo 550.


Tiene 2 excepciones:
a)

Que la propia ley lo conceda en ambos efectos.

b)

Que el fallo apelado no haya dado lugar al interdicto.

Las apelaciones se tramitan conforme a los Incidentes, es decir, que


se vean en cuenta, salvo que se pidan alegatos.

7. - Cosa Juzgada. Los artculos 563 y 564, podran llevar a un error y hacer
pensar que la cosa juzgada sea formal o simplemente que no haya cosa
juzgada, porque en la querella de restablecimiento (564) permite que sin
perjuicio del resultado de la sentencia se puede iniciar el juicio ordinario y
las dems acciones posesorias que no ha interpuesto. As podra
entenderse que hay una cosa juzgada formal. Otros autores piensan que
no hay cosa juzgada, porque se inicia otro juicio que cambia al primero.

Debemos tener en cuenta que: La accin que permite recuperar el


dominio es la Reivindicatoria; la posesin Interdictos Posesorios; la
mera tenencia Querella de Restablecimiento. Puede que un mero
tenedor sea despojado violentamente del inmueble por un poseedor,
el que obviamente tiene mucho mejor posicin jurdica que el mero
tenedor.
El mero tenedor puede interponer una querella de
restablecimiento; lo hace y gana y se le reestablece. El poseedor,
conforme al artculo 564 puede interponer las dems acciones
posesorias (restitucin en el ejemplo) y la accin ordinaria.

Pero sucede que la sentencia que emana del primer juicio posesorio
que le restituy la tenencia al mero tenedor, una Cosa Juzgada
Sustancial, por la razn de que no podramos alegar que hay triple
identidad si intentamos otra accin posterior, porque primeramente
no hay a misma causa de pedir, porque en una la causa era la
violencia con que se haba despojado, pero si el poseedor quiere
volver a iniciar otra accin contra el mero tenedor, cambiar su
causa porque ya no hay violencia, lo que nos hace decir que en el
primer juicio hay cosa juzgada sustancial, es decir, no se puede
cambiar en otro juicio, solo da la posibilidad el artculo 564 de iniciar
otra accin ordinaria.

211

En un juicio se argumentar la calidad de mero tenedor, en el otro de


la calidad de poseedor y en el otro puede alegarse la calidad de
dueo, la causa de pedir siempre es distinta.

8. - Para poder interponer alguna de estas acciones se requiere posesin


tranquila y no interrumpida durante un ao completo. Artculo 981 del
Cdigo Civil: No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha
estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo.
Prueba de la Posesin (Artculos 924, 925 Cdigo Civil)
Se trata de reglas aplicables a cualquier juicio donde se discuta
la posesin.
Existen tres posiciones al respecto:
1. - El artculo 924 prueba la posesin de todos los derechos reales
inmuebles, salvo el dominio, que se prueba por el artculo 925. Su
fundamento es que el Cdigo Civil divide la posesin de los inscritos de
los no inscritos. Artculo 924: La posesin de los derechos inscritos se
prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya
durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con
que se pretenda impugnarla.

Crtica: La Ley no ordena la inscripcin de inmuebles, sino que la de


los derechos sobre estos inmuebles. Si bien para adquirir y
conservar la posesin de un inmueble se requiere la inscripcin, no
resulta lgico que ella no se requiera tambin para la prueba, y que
sea desvirtuado por los hechos a que se refiere el artculo 925. Ello
implicara que quien tiene posesin inscrita se podra ver privado de
ella por los hechos positivos del artculo 925.

2. - El artculo 924 prueba la posesin de inmuebles inscritos, mientras que el


artculo 925 se refiere a inmuebles no inscritos.

Razn: La propia ley establece que la inscripcin sirve para adquirir


y conservar la posesin. Por lo tanto, al ser garanta de posesin, la
inscripcin sera lgicamente prueba. (artculos 786, 724, 728
Cdigo Civil). Por otro lado, tambin la ley dice que para adquirir o
conservar la posesin de un inmueble no inscrito no se requiere
inscripcin (artculo 729 Cdigo Civil).

3. - La tercera postura es la solucin prctica. Dice que la prueba de la


posesin de derechos reales constituidos sobre inmuebles inscritos, salvo
el derecho de dominio, se prueba por el 924. La posesin de todos los
derechos reales no inscritos, se prueba por el 925. La posesin del
dominio para inmuebles inscritos, se prueba tanto por el 924 como por el
925.
La segunda posicin resulta ser la ms aceptada, pero se
critica su absolutismo, ya que hay casos en que ambos artculos pueden

212

aplicarse conjuntamente, como por ejemplo cuando la inscripcin tiene menos


de un ao, ya que para probar la posesin se requiere que haya transcurrido un
ao desde la inscripcin, debiendo remitirse entonces al artculo 925. Similar es
el caso cuando existe doble inscripcin.

Querella de Amparo
Tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races y
derechos reales constituidos en ellos. Tiende a impedir que le quiten la
privacin, es preventiva.
Requisitos
1. - Comunes a todo escrito.
2. - Los del artculo 254, todos.
3. - Requisitos especiales de la Querella. Artculo 551.
a)

Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado


en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del
derecho en que pretende ser amparado.

b)

La posesin tranquila y pacfica durante 1 ao, puede tenerla:


i)

Personalmente.

ii)

Sus antecesores. Pero sus antecesores deben haberla


tenido igualmente pacficamente porque sino no le habr
servido de nada. Artculo 717 del Cdigo Civil.

Esta mencin es esencial en la querella, no se puede omitir


porque en ese caso la demanda ser rechazada porque el
tribunal no podr sealar como hecho substancial, pertinente y
controvertido esta circunstancia, es decir, no sera un hecho a
probar si se cumple o no con este requisito.

Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el


hecho se le ha turbado o molestado por medio de actos que
expresar circunstanciadamente.

Este es el fundamento de la querella de amparo. Debe


indicarse, adems, que se le ha tratado de turbar o molestar su
posesin o que efectivamente se le ha turbado o molestado,
indicando circuncidadamente los actos consistentes en dicha
perturbacin o molestia, es decir, este es el fundamento de la
querella.

213

c)

Debe indicar en la demanda, los medios de prueba de que piensa


valerse el querellante. Artculo 551 inciso 3: Debern tambin
expresarse en la querella los medios probatorios de que intente
valerse el querellante; y, si son declaraciones de testigos, el nombre,
profesin u oficio y residencia de stos.

Si se trata de testigos debern indicarse los mismos


antecedentes que se indican en la Lista de Testigos, pero en
este caso se presentan en la querella.

d)

Puede contener medidas o garantas. En definitiva son medidas


precautorias. El objeto de esta medida es asegurar el resultado de la
accin. Ahora, el resultado de la accin es la conservacin de la
posesin, ese es el objeto de la querella, impedir la turbacin, as lo
dispone el artculo 551 inciso 2: Si pide seguridades contra el dao
que fundadamente teme especificar las medidas o garantas que
solicite contra el perturbador.

Si las pide, deber fundarlas y especificarlas. Deber sealar porque


esas medidas son necesarias para el objeto que persigue. No
olvidemos tampoco que se pueden pedir las del 290, como
cualquiera otras que estn en la imaginacin, para ello habr que
estarse al caso concreto, es decir, al intento de perturbacin de la
posesin.

El asunto de las seguridades o la peticin de medidas precautorias


se hace en un otros, no siendo necesario que se haga en cuaderno
separado porque todo se va a resolver en una misma audiencia.

e)

Si es la primera gestin judicial, deber contener el Patrocinio y el


Poder.

Provedo del Tribunal


Presentada al tribunal, ste deber proveerla ms o menos as:
por presentada querella de amparo, ctese a las parte a una audiencia dentro
de 5 da, luego de la notificacin al querellado. Artculo 552.
Artculo 552 (705). Presentada la querella, sealar el tribunal
el quinto da hbil despus de la notificacin al querellado, para una audiencia,
a la cual debern concurrir las partes con sus testigos y dems medios
probatorios.
Esta audiencia tendr lugar con slo la parte que asista.
Hay una diferencia notable con el Juicio Sumario, ya que aqu,
el plazo de 5 das se cuenta desde la notificacin al querellado. Al querellante
se le notifica por el estado diario, conforme a las reglas generales, artculo 553.
En cambio en el Juicio Sumario, se cuenta desde la ultima notificacin al
demandante.
Artculo 553 (706). La notificacin de la querella se practicar
en conformidad a lo que dispone el Ttulo VI del Libro I; pero en el caso del

214

artculo 44 se har la notificacin en la forma indicada en el inciso 2. de dicho


artculo, aunque el querellado no se encuentre en el lugar del juicio.
En estos casos, si el querellado no se ha hecho parte en
primera instancia antes del pronunciamiento de la sentencia definitiva, se
pondr sta en conocimiento del defensor de ausentes, quien podr deducir y
seguir los recursos a que haya lugar.
La querella se le notifica al querellado personalmente. Si no es
habido, se le notificar por el artculo 44. Pero en este caso, el artculo 553,
establece una norma especial: no ser necesario acreditar si se encuentra en
el lugar del juicio, por lo tanto hay que acreditar solo:
1. - Las bsquedas.
2. - Su morada o domicilio o el lugar donde ejerce su industria profesin o
empleo.
Cuando se le notifica por el artculo 44, podra suceder que el
querellado no est en el lugar del juicio, por ello el legislador ha introducido una
norma de proteccin, segn lo establece el inciso 2 del artculo 553. Si se ha
notificado por el artculo 44 y el querellado se encuentra rebelde, antes de
notificar la sentencia definitiva, sta deber notificrsele al Defensor de
Ausentes, esto obviamente porque el demandado no ha estado en el lugar del
juicio.
Audiencia
La audiencia tiene un triple objeto:
1. - Perodo de Discusin.
2. - Perodo de Conciliacin.
3. - Perodo de Prueba.
Notificada la querella y llegado el 5 da hbil, tiene lugar el
comparendo. Respecto de este punto y del plazo en el cual tiene lugar el
comparendo ha surgido la duda si habiendo sido notificado el querellado fuera
del lugar del juicio, tiene o no ha lugar el aumento previsto en la tabla de
emplazamiento; existen por lo menos 3 razones para estimar que no se
aumenta el plazo:
1.-

Se dice que cuando el legislador ha querido aumentar un emplazamiento


conforme a la tabla, lo ha sealado as expresamente, como ocurre en el
juicio ordinario de mayor cuanta;

2.-

Adems, se dice que el sentido de la ley es claro, por lo tanto no debe


desatenderse su tenor literal; en efecto el artculo 552 seala
perentoriamente el 5 da hbil para llevarse a cabo la audiencia, sin
aumento alguno;

215

3.-

La historia fidedigna de la ley demuestra que la intencin del legislador


fue darle fecha cierta a la audiencia a fin de que el juicio no sufriere
dilaciones de ningn tipo, y si se optare por aumentar este trmino la
certidumbre se vera alterada de algn modo.

Sin embargo, hay jueces que consideran procedente aumentar


este lapso conforme a la tabla de emplazamiento.
En el comparendo, el querellante debe ratificar su demanda y el
querellado debe contestarla oponiendo las excepciones dilatorias, perentorias,
mixtas o anmalas que estime procedentes, previo traslado que le es conferido
por el tribunal.
Excepciones dilatorias
Nada dice la ley, por lo tanto debemos interpretar
analgicamente. No podemos decir que no se aplican porque la ley nada dice,
debemos aplicar supletoriamente algn procedimiento que segn la naturaleza
de nuestra querella de amparo sea parecido.
En el Juicio Ordinario, se da traslado por 3 das, se puede
recibir a prueba por 8 das, y si ordena subsanar vicios tiene 10 das el
demandante. Obviamente no podemos aplicar este procedimiento.
El nico juicio que nos da luces es el Juicio Sumario, porque
dentro de la audiencia, los incidentes se tramitan y promueven en la misma
audiencia y se fallan en la sentencia definitiva; pero la incompetencia del
tribunal puede fallarse antes. En este caso, podemos colegir a travs de una
interpretacin analgica que en este procedimiento debemos proceder
igualmente. Las excepciones dilatorias deberamos tramitarlas igualmente
como las tramitamos en el Juicio Sumario.
Fase de Prueba
Surge la pregunta cmo se pasa a la etapa de la prueba?. La
regla general en el Juicio Ordinario, es que el tribunal recibe la causa a prueba
y fija los hechos de prueba. Pero en materia de querella posesoria si hay
hechos pertinentes substanciales y controvertidos, lo que no hay es la
resolucin que recibe la causa a prueba.
El artculo 556 nos ilustra:
Artculo 556 (709). Se interrogar a los testigos acerca de los
hechos mencionados en la demanda, y de los que indiquen las partes en la
audiencia, si el tribunal los estima pertinentes.
Este artculo nos dice que a los testigos se les va a interrogar
respecto de 2 cosas, que no son los hechos de la resolucin que recibe la
causa a prueba, no la recibe a prueba, y los va a interrogar respecto de:
1. - Los hechos mencionados en la demanda. Es curioso, porque no se toma
en cuenta la contestacin.

216

2. - Los que indiquen las partes en la audiencia si el tribunal lo estima


conveniente.
En cuanto a la forma se rige igual que en el Juicio Ordinario. La
prueba testimonial sufre ciertas modificaciones:
1. - Oportunidad. Vara si se trata del:
a)

Querellante. Deber presentarla en la demanda, en un otros.

b)

Querellado. Se aplica el artculo 554: Cuando el querellado quiera


rendir prueba testimonial, deber indicar el nombre, profesin u oficio
y residencia de los testigos, en una lista que entregar en la
secretara y se agregar al proceso, por lo menos antes de las doce
del da que preceda al designado para la audiencia.

Entonces, debe presentar una lista de testigos antes de las


12:00 del da anterior al de la audiencia.

2. - Sobre qu sern interrogados. Lo vimos en el artculo 256:


a)

Sobre los hechos de la demanda.

b)

Sobre lo que las partes establezcan en el comparendo.

3. - Numero de Testigos. Artculo 555: Cada parte slo puede presentar hasta
cuatro testigos sobre cada uno de los hechos que deben ser acreditados.

Solo 4 testigos por cada hecho, y como no se sabe a ciencia cierta


cuales son los hechos habra que ir con un camin de testigos.

4. - Tachas. Se rigen por las normas generales de la declaracin de testigos,


es decir, deben ser opuestas antes de las preguntas de fondo.

Salvo que se trate de testigos que no estn en la lista, en cuyo caso


se les puede tachar, incluso hasta 3 das despus de que se haya
realizado la prueba. Podran testificar si hay acuerdo entre las partes
o si declara que no tena conocimiento de que exista ese testigo.

En razn de la prueba para justificar las tachas, el artculo 557 dice:


Las tachas debern oponerse a los testigos antes de su examen; y
si no puede rendirse en la misma audiencia la prueba para
justificarlas y el tribunal lo estima necesario para resolver el juicio,
sealar una nueva audiencia con tal objeto, la cual deber
verificarse dentro de los tres das subsiguientes a la terminacin del
examen de los testigos de la querella.

Es decir, si no se puede probar la tacha en la misma audiencia, el


tribunal podr fijar una nueva audiencia para probar las tachas.

217

En este tipo de querellas no puede tomarse la declaracin va


exhorto. Artculo 559 parte final: No se podr en ningn caso hacer
el examen de los testigos por otro tribunal que el que conozca de la
querella. Es decir, no se puede delegar la competencia para rendir
la prueba testimonial. Esto est muy de la mano con el artculo 552
que dice una frase muy especial: ...a la cual debern concurrir las
partes con sus testigos y dems medios probatorios., aqu la ley le
entrega a las partes la obligacin de producir la prueba y son ellas
las obligadas a hacer comparecer a sus testigos y si no va, queda de
responsabilidad de la parte. Siguiendo la teora de la Situacin
Jurdica, es una carga procesal y si no cumple, se le produce un
perjuicio solo para ella que se puede traducir en la prdida del juicio.
Esto est de acorde con que los testigos solo podrn declarar ante el
tribunal que conoce de la causa.

Acta
Artculo 560 (713). De todo lo obrado en la audiencia se
levantar acta, expresndose con claridad y precisin lo expuesto por las
partes y las pruebas presentadas.
Obedece al principio de la protocolizacin.
Ahora, la ley dice que la prueba debe rendirse en una sola
audiencia, pero no toda la prueba puede rendirse en una sola audiencia.
Entonces el artculo 558 dice:
Artculo 558 (711). Cuando no alcance a rendirse toda la
prueba en una sola audiencia, continuar el tribunal recibindola en los das
hbiles inmediatos hasta concluir.
Es decir, la ley obliga a rendir toda la prueba una sola audiencia
y si esa audiencia no alcanza a terminarse por razones de tiempo, debe
seguirse al da siguiente hbil.
Para el examen de los testigos se aplican las reglas del Juicio
Ordinario, segn el artculo 559.
Artculo 559 (712). Las reglas establecidas para el examen de
los testigos y para sus tachas en el prrafo 3., Ttulo XI del Libro II de este
Cdigo, son aplicables a la querella de amparo, en cuanto no aparezcan
modificadas por los artculos precedentes. No se podr en ningn caso hacer el
examen de los testigos por otro tribunal que el que conozca de la querella.
Concluida la audiencia de prueba, el tribunal en el mismo acto
citar las partes a or sentencia. Artculo 561. Esta resolucin que cita a las
partes a or sentencia produce los mismos efectos que el artculo 433.
Artculo 561. Concluida la audiencia de prueba, el tribunal en el
mismo acto citar a las partes para or sentencia, la que deber dictar de
inmediato o, a lo ms, en el plazo de los tres das subsiguientes.

218

En el mejor de los casos durar 8 das, y en el peor de los


casos durar unos 15 das. Pero por problemas de prueba no siempre es as
en la prctica. Es por problemas de prueba, porque el legislador parte de la
base que la prueba se genera, es decir, se promueve en la audiencia y eso no
es as, porque hay pruebas:
1. - Inmediata. Ejemplo, los testigos, los instrumentos.
2. - Da tracto Sucesivo. La confesin, la inspeccin personal del tribunal,
peritos.
Sentencia de la Querella de Amparo
En relacin con la sentencia de la querella de amparo,
finalizada la audiencia o la ltima de las audiencias, el tribunal en el mismo acto
debe citar a las partes a or sentencia y proceder a la dictacin de la misma,
de inmediato o dentro del plazo de los tres das siguientes, plazo que es fatal
(Artculo 561 Cdigo de Procedimiento Civil).
La sentencia se dictar:
1. - En la misma audiencia.
2. - Dentro de 3 da.
Costas
El artculo 562 es claro:
Artculo 562 (715). Si se da lugar a la querella, se condenar
en costas al demandado.
En el caso contrario, al actor.
Entonces:
1. - Si se da lugar a la querella. Se condena en costa al demandado.
2. - Si no se da lugar a la querella. Se condena al actor.
Este artculo por su tenor constituye una excepcin a lo
dispuesto en el artculo 144 Cdigo de Procedimiento Civil conforme al cual, no
obstante que una de las partes haya sido vencida totalmente el tribunal puede
eximirla al pago de las costas cuando aparezca que ha tenido fundamento
plausible para litigar. Por tanto, en este caso el tribunal no puede hacer la
distincin acerca de s la parte vencida ha tenido o no fundamento plausible
para litigar, porque an cuando lo haya tenido debe ser condenada al pago de
las costas.
Rgimen de Recursos
En cuanto al rgimen de los recursos la sentencia definitiva de
primera instancia es susceptible de recurso de casacin en la forma y de

219

apelacin. Hoy ya no es posible el recurso de queja por la modificacin


efectuada a dicho recurso. Los recursos de casacin y de apelacin deben
interponerse conjuntamente en el mismo escrito, o sea, si se quieren interponer
ambos o slo uno de ellos debe hacerse en el mismo plazo contemplado para
la apelacin, es ms, lo que jurdicamente corresponde es interponer la
apelacin en subsidio de la casacin.
Con relacin a la apelacin, ya lo vimos.
Cosa Juzgada
Ya lo vimos.
Querella de Restitucin
Es aquella que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos.
El artculo 549 N 2 seala que para recuperar esta misma
posesin (sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos).
En este caso el objeto de la querella es recuperar y no
conservar la posesin como en la querella de amparo.
Requisitos Formales de la Querella de Restitucin
1. - Deben cumplirse los requisitos de la demanda establecidos en el artculo
254 Cdigo de Procedimiento Civil y comunes a todo escrito.
2. - Deben cumplirse los requisitos establecidos en el artculo 551 Cdigo de
Procedimiento Civil, comunes para la querella de amparo, pero con las
siguientes modificacin establecida en el artculo 551: expresar que ha
sido despojado de la posesin por medio de actos que indicar clara y
precisamente.
a)

Sealar que se ha sido despojado de la posesin y por medio de que


actos, los que debern indicarse en forma clara y precisa.

b)

En la parte petitoria deber solicitarse que se acoja la querella y se


condene al
demandado a
restituir la posesin del bien raz o del derecho real constituido sobre
l.

Procedimiento
Es igual al de la querella de amparo en cuanto a:
1.-

La notificacin.

2.-

La audiencia (quinto da hbil).

220

3.-

La naturaleza de dicho comparendo, de contestacin y prueba.

4.-

La oportunidad y particularidad de la prueba testimonial.

5.-

Plazo de dictacin del fallo

6.-

Rgimen de recursos.

Querella de Reestablecimiento
Es aquel interdicto que tiene por objeto obtener el
restablecimiento en la posesin o mera tenencia de un bien raz o de un
derecho real constituido en ste cuando dicha posesin o mera tenencia hayan
sido violentamente arrebatada.
El artculo 549 N 3 seala que para obtener el restablecimiento
en la posesin o mera tenencia de los mismos bienes, cuando dicha posesin o
mera tenencia hayan sido violentamente arrebatada.
En este caso el objeto es ms amplio que en la querella de
restitucin, puesto que no slo pretende obtener la restitucin de la posesin,
sino tambin de la mera tenencia.
La naturaleza de los bienes protegidos es la misma, o sea,
bienes races o derechos reales constituidos en ellos.
Requisitos Formales de la Querella de Restablecimiento
1.-

Deben cumplirse los requisitos de la demanda establecidos en el artculo


254 Cdigo de Procedimiento Civil y comunes a todo escrito.

2.-

Deben cumplirse los requisitos establecidos en el artculo 551 Cdigo de


Procedimiento Civil, comunes a las querellas de amparo y restitucin con
la diferencia de que en este caso debern indicarse detalladamente los
actos de violencia por medio de los cuales se ha sido despojado de la
posesin o mera tenencia cuyo restablecimiento se pretende.

Artculo 551 inciso final. Y si es de restablecimiento, la violencia


con que ha sido despojado de la posesin o tenencia en que pretende ser
restablecido.
Procedimiento
Es igual al de las querellas anteriores pero con una modalidad
relativa a la reserva de acciones. En este caso la ley establece que queda a
salvo la va ordinaria que fuese procedente y, adems, cualquier otra accin
posesoria que proceda, por lo que hay una doble reserva de acciones.

221

Ejemplo: Se puede iniciar una accin reivindicatoria (ordinaria)


y tambin una nueva querella de restitucin, siempre y cuando la posesin sea
lo despojado, puesto que si fue slo la mera tenencia, lo despojado, no es
procedente protegerla por una querella distinta a la de restablecimiento.
Entonces, slo es posible interponer una nueva accin
posesoria cuando se ha sido despojado de la posesin mediante un acto
violento. Cuando se despoja la mera tenencia slo se puede interponer la
accin ordinaria.
Jurisprudencia
En cuando al requisito que hace procedente la accin
promovida por los actores en su libelo esto es, el despojo violento del inmueble
respecto del cual se tiene la calidad del poseedor o mero tenedor, hay que
tener presente que la jurisprudencia ha entendido que concurre tal
circunstancia, no slo cuando se procede a la privacin, por medios
compulsivos, de lo que se tiene en una u otra de dichas calidades, sino tambin
cuando tal privacin es el resultado de conductas que alteran el estado natural
de las cosas o la situacin de hecho preexistente noviembre.
De modo que el hecho de haber procedido la querella a
cambiar el cilindro de la chapa de la puerta de acceso del departamento de
autos, impidindole a sus tenedores el acceso a l, lo que por lo dems fue
reconocido por ella, constituye despojo violento (Corte de Apelaciones de
Temuco, sentencia de 31 de marzo de 2003, Rol N 1.495-02. La Corte
Suprema declar desierto recurso de casacin, el 19 de junio de 2003, Rol N
1.933-03)
Denuncia de Obra Nueva
Prrafo 3, artculo 565 al 570. El propsito de la denuncia de
obra nueva, es suspender una obra nueva.
Algunos piensan que es demoler la obra nueva y no es as, ya
que se trata solamente de suspender la obra nueva.
Los artculos 930 y 931 del Cdigo Civil, nos dicen sobre que
puede recaer una denuncia de obra nueva:
Artculo 930. El poseedor tiene derecho para pedir que se
prohba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que est en
posesin.
Pero no tendr el derecho de denunciar con este fin las obras
necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente,
acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo
estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado
anterior, a costa del dueo de las obras.
Tampoco tendr derecho para embarazar los trabajos
conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos, acequias,
caeras, etc.

222

Artculo 931. Son obras nuevas denunciables las que


construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una servidumbre
constituida en l.
Son igualmente denunciables las construcciones que se trata
de sustentar en edificio ajeno, que no est sujeto a tal servidumbre.
Se declara especialmente denunciable toda obra voladiza que
atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios, aunque no se
apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l.
Requisitos de la Denuncia de Obra Nueva
1. - Comunes a todo escrito.
2. - Los del artculo 254.
En su parte petitoria el denunciante deber solicitar desde
luego la suspensin provisional de la obra y que en definitiva se d lugar a la
denuncia condenando al denunciado a la suspensin indefinida o definitiva de
la obra o a la demolicin segn sea el caso.
Artculo 565 (722). Presentada la demanda para la suspensin
de una obra nueva denunciable, el juez decretar provisionalmente dicha
suspensin y mandar que se tome razn del estado y circunstancias de la
obra y que se aperciba al que la est ejecutando con la demolicin o
destruccin a su costa, de lo que en adelante se haga. En la misma resolucin
mandar el tribunal citar al denunciante y al denunciado para que concurran a
la audiencia del quinto da hbil despus de la notificacin del demandado,
debiendo en ella presentarse los documentos y dems medios probatorios en
que las partes funden sus pretensiones.
Presentada la denuncia de obra, nueva el juez de inmediato
decreta una medida cautelar de suspensin provisoria de la obra. Aqu en
general el tribunal est accediendo provisionalmente a la demanda.
Para que se lleve a efecto la suspensin provisional, no es
necesario notificar al denunciado, basta notificar a quien dirija o ejecute la obra.
Artculo 566.
Artculo 566 (723). No es necesaria la notificacin del
denunciado para llevar a efecto la suspensin decretada. Bastar para esta
suspensin la notificacin del que est dirigiendo o ejecutando la obra.
En cuanto a la notificacin de la demanda, al demandado, por
no existir norma especial y siendo esta la primera gestin del juicio, debe
notificrsele personalmente y sino en forma sustitutiva.
Da lo mismo si se notifica al denunciado, basta notificarle al
encargado de la obra, como el capataz, etc. Es una resolucin que produce
efecto sin previa notificacin, lo que es caracterstico de algunas medidas
precautorias, pero en este caso el efecto es permanente y no es necesario
notificar despus.

223

Suspendida la obra, el juez deber mandar que se tome razn


del estado y circunstancias de la obra. Esto quiere decir que se deber tener
una relacin detallada en que se encuentra la obra, que es lo que tiene
construido, etc. Esto porque cualquier cosa que se siga construyendo luego,
puede ser demolicin o destruido, lo que debe apercibrsele a quien est
ejecutando o construyendo la obra.
Esta toma de razn la efecta un ministro de fe, en este caso
un receptor, y hace posible que se cumpla con la suspensin provisional ya que
tenindose constancia del estado de la obra puede saberse si el denunciado
avanza en su construccin.
Es decir, lo primero que uno debe hacer es notificar
rpidamente a la persona que est ejecutando la obra, lo que es mucho ms
fcil porque est en un lugar fsico que es el lugar de la obra, y si no suspende,
rige el apercibimiento a costa de quien ejecuta. Si el que ejecuta la obra es el
mismo que el denunciado basta una notificacin. No obstante, que est
suspendida la obra, no se impide absolutamente que se avance en la
construccin puesto que puede suceder que si la obra suspende su
construccin ello acarrea la destruccin de lo hasta entonces edificado.
Es decir, la suspensin no es absoluta porque pueden
realizarse aquellas obras indispensables para que no se destruya lo edificado
Por ejemplo si falta techarla y si llueve se moja y destruye lo
obrado, la ley permite realizar estas obras necesarias pero previa autorizacin
del tribunal que se pronunciar de plano u oyendo si lo estima necesario el
dictamen de un perito que no puede ser recusado por las partes. Todo esto
segn el artculo 567.
En este caso el perito es nombrado directamente por el tribunal,
y, adems, se impide la recusacin porque quiere evitar la demora ya que se
trata de obras de carcter urgente.
Artculo 567 (724). Suspendida la obra, y mientras est
pendiente el interdicto, slo podr hacerse en ella lo que sea absolutamente
indispensable para que no se destruya lo edificado.
Es necesaria la autorizacin del tribunal para ejecutar las obras
a que se refiere el inciso precedente. El tribunal se pronunciar sobre esta
autorizacin con la urgencia que el caso requiera, y proceder de plano, o, en
caso de duda y para mejor proveer, oyendo el dictamen de un perito nombrado
por l, el cual no podr ser recusado.
En todo caso no se puede construir nada sin la autorizacin del
tribunal, como lo afirma el inciso 2.
Comparendo
El tribunal citar a las partes a una audiencia que se celebra al
5 da hbil, luego de la notificacin al demandado.

224

El objeto de la audiencia es:


1. - Fase de Discusin. Contestacin.
2. - Fase de Conciliacin. Conciliacin.
3. - Fase de Prueba. Prueba.
Es igual que en las acciones posesorias. Esta audiencia o
comparendo tambin lo es de contestacin y prueba, el plazo es fatal dentro
del quinto da, es un plazo de das y de das hbiles. No hay, como ocurri con
la querella de amparo y por las mismas razones, ampliacin conforme a la tabla
de emplazamiento. Y algo muy importante este no es un plazo comn sino
individual, en el sentido de que si por omisin lo que es muy poco probable
que ocurra - se notifica primero al demandado y luego al demandante el plazo
se cuenta desde la notificacin al demandado.
Lo que ocurre es que al demandante se le notifica por estado
diario esta resolucin de manera que siempre es anterior a la notificacin que
se le efecta al demandado. Pero el plazo, a diferencia del trmino de
emplazamiento en el juicio ordinario en que es comn si son varios los
demandados, aqu es del demandado. Por ejemplo el trmino de prueba es
comn, en el juicio ordinario tiene que ser notificado por cdula a ambas partes
y ah empieza a correr.
Ya hemos dicho que estos 5 das no se aumentan con la tabla
de emplazamiento, es de contestacin y prueba, caracterstica comn de los
interdictos posesorios, pero en este caso la ley se refiere a 3 medios de prueba
especiales;
1.-

La prueba documental

2.-

La prueba testimonial

3.-

El informe de peritos.

Esto no quiere decir que el resto de las pruebas no se tengan


rendir dentro del comparendo, las pruebas deben rendirse o solicitarse a lo
menos dentro de esta audiencia. Pero la ley se refiere o seala expresamente
tres medios de prueba.
Se refiere a la prueba documental diciendo que los documentos
deben agregarse o acompaarse dentro del comparendo, segn aparece en
artculo 565. Este mismo artculo es el que se refiere a la resolucin que se
pronuncia respecto de la denuncia.
Se refiere a la prueba testimonial en el artculo 568 inciso 1
que seala que las partes que quieran rendir esta prueba deben sujetarse a las
normas de los artculos 551 y 554 que se refieren a la querella de amparo de
modo que todo lo visto en la querella de amparo respecto de la prueba
testimonial rige para la denuncia de obra nueva. En cuanto a la oportunidad la
lista de testigos deber ser presentada por el denunciante en su denuncia y por

225

el denunciado hasta las 12 hrs. del da anterior a la fecha del comparendo. En


esta lista debern individualizarse los testigos de la forma vista, el nmero de
testigos ser el sealado y se podr interrogar respecto de lo alegado en la
denuncia y en el comparendo etc.
Se refiere al informe pericial sealando que si alguna de las
partes lo pide y en concepto del tribunal son necesarios conocimientos
periciales, se oir el dictamen de un perito que se expedir dentro de un breve
plazo que aquel sealar, artculo 568 inciso 2 . Para que exista prueba
pericial se requiere:
1.-

Peticin de parte

2.-

Aceptacin del tribunal

Este informe pericial es sobre el fondo mismo de la cuestin


debatida, el que habamos visto antes era slo respecto de s era necesario o
no la construccin de ciertas obras urgentes para impedir la destruccin de lo
edificado hasta entonces y lo designaba el tribunal directamente sin que se
requiriese a peticin de parte. En este caso el perito lo requieren las partes y el
tribunal acepta o no. Adems, se rige por las reglas generales.
Aqu no hay limitacin, se pueden recusar etc. Lo curioso es
que el dictamen del perito se debe expedir dentro de un breve plazo, no seala
el plazo, es decir, es un plazo judicial porque es el tribunal el que lo seale.
Adems, no se debe rendir dentro de una oportunidad como es la audiencia de
contestacin y prueba, sino que se fija un plazo, si es por ejemplo de diez das,
el perito lo podr rendir al primer o ltimo da. No hay fijacin de audiencia sino
de trmino.
Artculo 568 (725). Si las partes quieren rendir prueba
testimonial, se sujetarn a lo prevenido a este respecto en el prrafo 2. de este
Ttulo.
Si alguna de las partes lo pide, y en concepto del tribunal son
necesarios conocimientos periciales, se oir el dictamen de un perito, que se
expedir dentro de un breve plazo que aqul sealar.
Artculo 569 (726). Concluida la audiencia o presentado que
sea el dictamen del perito, en su caso, el tribunal citar a las partes a or
sentencia, la que deber dictar en el plazo de los tres das subsiguientes.
La Sentencia
Se realiz el comparendo, se rindi la prueba o se solicit el
informe pericial y este fue evacuado, y siempre que no haya de rendirse
pruebas de tracto sucesivo, el tribunal tiene plazo de 3 das desde que cita a
las partes a or sentencia, para la dictacin de la misma. La resolucin que cita
a las partes a or sentencia se deber dictar concluida la audiencia de
contestacin y prueba o presentado que sea el dictamen del perito, se notifica
por estado diario y desde entonces corre el plazo para dictar sentencia.

226

Este plazo no es fatal artculo 64, porque los plazos de das del
Cdigo de Procedimiento Civil son fatales menos aquellos que estn previstas
para la actuacin del tribunal como es el caso, con la excepcin de las medidas
para mejor resolver. En este caso entonces no es fatal de modo que el tribunal
sigue habilitado para dictar sentencia, y normalmente no la dicta dentro de l.
En la sentencia el tribunal puede:
1.-

Acoger la denuncia; Transformando la suspensin provisional en definitiva


o eventualmente ordenar la destruccin de la obra nueva si esto le fue
solicitado.

2.-

Rechazar la denuncia; Ordenar alzar la suspensin provisional de la


obra, artculo 569 inciso 2 y 3. En todo caso debe condenarse en costas
al pernicioso, es decir, a quien ha perdido el juicio. Si se rechaza, el actor,
si se acoge, el denunciado, artculo 569 inciso final. Aqu tampoco tiene
aplicacin el artculo 144 relativo al fundamento plausible que podra
impedir la condenacin en costas a una persona vencida en juicio.
De todas formas el tribunal puede decretar medidas para mejor

resolver.
Artculo 569 (726). Concluida la audiencia o presentado que
sea el dictamen del perito, en su caso, el tribunal citar a las partes a or
sentencia, la que deber dictar en el plazo de los tres das subsiguientes.
En la sentencia se ratificar la suspensin provisional
decretada o se mandar alzarla, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el
ejercicio de las acciones ordinarias que le competan, para que se declare el
derecho de continuar la obra o de hacerla demoler.
Podr, sin embargo, el tribunal, a peticin de parte, ordenar en
la misma sentencia la demolicin, cuando estime que el mantenimiento an
temporal de la obra ocasiona grave perjuicio al denunciante y d ste suficiente
caucin para responder por los resultados del juicio ordinario.
La sentencia que ordene la demolicin ser apelable en ambos
efectos.
En todo caso, la sentencia llevar condenacin de costas.
La sentencia debe siempre condenar en costas
Reserva de Acciones Ordinarias
En ambos casos, sea que se acoja la denuncia, o se rechace,
quedan a salvo las acciones ordinarias que le competan.
Segn lo establece el artculo 569 inciso 2 en la denuncia de
obra nueva la sentencia que se dicte en ese interdicto deja siempre a salvo el
ejercicio de la accin ordinaria que sea procedente cualquiera sea el resultado
de la sentencia que se dicte.
Para ejercer esta facultad no se requiere que el interesado
haya solicitado previamente la reserva de esta facultad durante la tramitacin
del interdicto posesorio sino que le es concedida por el solo ministerio de la ley.

227

En este caso s estamos en presencia de la Cosa Juzgada


Formal porque lo resuelto puede ser nuevamente discutido y fallado en la va
ordinaria no obstante que concurre la triple identidad.
Derechos del Denunciante con relacin a la Obra Nueva
Segn el artculo 565 puede pedir en su denuncia:
1. - La suspensin de la obra nueva denunciada y el juez si efectivamente se
trata de una obra nueva denunciada deber decretar esta suspensin
desde luego, la que operar con la sola notificacin de la persona que
est ejecutando la obra sin que sea necesario que se notifique
previamente al denunciado (Artculo 566 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
2. - Puede pedir la suspensin definitiva de la obra nueva denunciada lo que
har en su demanda o denuncia, pero el juez slo se va a pronunciar
respecto de ella en la sentencia definitiva, en donde podr ratificar o no la
suspensin provisional convirtindola en definitiva.
3. - Puede pedir la demolicin de la obra nueva para lo cual deber ofrecer y
otorgar a su peticin caucin suficiente para responder de las resultas del
juicio ordinario. Este juicio ordinario es el eventual juicio ordinario que
podr iniciar el denunciado si es que pierde el juicio porque la sentencia
slo produce cosa juzgada formal. Si obtiene una sentencia favorable en
el juicio ordinario que deje sin efecto la que obtuvo en el interdicto, los
perjuicios que se le hayan ocasionado por la demolicin sern satisfechos
con esta caucin.

Esta peticin tambin debe hacerse en la denuncia. Hay que


recalcar que la sentencia que accede a la demolicin de la obra es
apelable en ambos efectos. No puede llevarse a cabo si no una vez
que quede firme y ejecutoriada (artculo 569 del Cdigo de
Procedimiento Civil). Adems, hay que pedirla en la denuncia porque
as sera la nica oportunidad que tiene la contraparte para poder
probarla, porque si la pide despus como se defiende, no podra
porque no tiene otras oportunidades.

La caucin es esencial y a pesar de que la ley nada dice de s es


obligatoria o no, entendemos que es obligatoria, porque si no como
lo entendemos.

4. - El denunciante puede tambin pedir la demolicin de la obra en sede


ordinaria si es que la sentencia en el interdicto le fue desfavorable.
Los primeros tres derechos los ejerce en el interdicto. El cuarto
lo ejerce cuando ste ya ha terminado.
Derechos del Denunciado en relacin con la Obra Nueva

228

1. - Puede pedir autorizacin al juez para hacer aquellas obras que sean
absolutamente indispensables para evitar que se destruya lo edificado.
Este derecho lo puede ejercer desde que se ha decretado la suspensin
provisional y mientras est pendiente el interdicto (artculo 567 Cdigo de
Procedimiento Civil).
2. - Si se ha ratificado la suspensin provisional y se ha transformado en
definitiva, el denunciado puede pedir al juez ordinario permiso para
continuar con la obra siempre que cumpla con tres requisitos:
a)

Deber demostrar que la suspensin le ocasiona grave perjuicio.

b)

Deber otorgar caucin suficiente para responder de los costos de la


demolicin de la obra (si es que pierde lo ms probable es que se
decrete la demolicin) y de la indemnizacin de los perjuicios que su
continuacin pueda ocasionarle al denunciante en caso de que la
sentencia dictada en el juicio ordinario le sea desfavorable. Esta
solicitud se plantea al tribunal que conozca del juicio ordinario y su
tramitacin se ajusta a la de un incidente segn el artculo 570
Cdigo de Procedimiento Civil.

c)

Vemos dos requisitos porque el tercer requisito es que junto con la


demanda ordinaria debe pedirse esta autorizacin (en un otros) lo
que en realidad es sustancial, es esencial y no un requisito. Pero es
Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin, demanda
ordinaria para que se declare su derecho de continuar la obra.

Artculo 570 (727). Si se ratifica la suspensin de la obra, podr


el vencido pedir autorizacin para continuarla, llenando las condiciones
siguientes:
1 Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen graves
perjuicios;
2 Dar caucin suficiente para responder de la demolicin de la
obra y de la indemnizacin de los perjuicios que de continuarla puedan
seguirse al contendor, en caso que a ello sea condenado por sentencia
firme; y
3 Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin,
demanda ordinaria para que se declare su derecho de continuar la obra.
La primera de las condiciones expresadas y la calificacin de la
caucin, sern materia de un incidente.

De todas formas siempre es facultativo, porque el artculo 570 dice


que podr y no necesariamente el tribunal acceder a ella.

3. - El denunciado puede pedir que se deje sin efecto la sentencia dictada en


el interdicto que le haya sido desfavorable, sea porque decret la
suspensin definitiva o la demolicin de la obra (Artculo 569 Cdigo de
Procedimiento Civil).
Recursos

229

Apelacin en primera instancia. La sentencia de primera


instancia es:
1. - Apelable; en cuanto a la apelacin los efectos de este recurso
dependern del resultado del juicio o del sentido de la sentencia.

2.-

a)

Si acoge la denuncia, la apelacin es slo en el efecto devolutivo,


salvo que sta haya ordenado la demolicin de la obra. Sucede que
puede pedirse que se suspenda la obra o se puede pedir su
demolicin. Si gano el juicio en primera instancia y la otra parte apela
se concede en el solo efecto devolutivo si se pidi la suspensin
definitiva, pero si se pidi la demolicin, segn el artculo 560 inciso
4 que la apelacin ser en ambos efectos, porque una vez
destruida, no ganara nada con proseguir la apelacin. Respecto de
la apelacin rige la norma general para los interdictos del artculo
550, la apelacin para los interdictos se conceder slo en el efecto
devolutivo, salvo que la ley seale lo contrario como es este caso, o
que el fallo apelado no de lugar al interdicto, que no es el caso
porque se dio lugar al interdicto.

b)

Si la sentencia rechaza la denuncia, la apelacin es en ambos


efectos por disposicin del artculo 550.

Casacin en la forma; el recurso de casacin en la forma no suspende el


cumplimiento. Si el recurrente es el denunciado no puede exigir fianza de
resultas.

Apelacin en segunda instancia. La sentencia definitiva en


segunda instancia es susceptible de:
a)

Apelacin

b)

Casacin en la forma y fondo

Ninguno de los dos suspende el cumplimiento del fallo y si el


recurrente es el denunciado no puede pedir fianza de resultas. Si la sentencia
rechaz la denuncia la apelacin es en ambos efectos.

Denuncia de Obra Ruinosa


Artculo 549 N 5 Es aquel interdicto o juicio sumario que tiene
por objeto impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause dao.
Es el procedimiento ms rpido del Cdigo de Procedimiento
Civil. Es as porque puede ser tramitado y fallado en un solo acto o audiencia.
Est reglamentado su aspecto sustantivo en los artculos 932,
933, 934, 935 del Cdigo Civil. Ah se encuentra reglamentado el derecho de
alguna manera. De los artculos se deduce que la denuncia de obra ruinosa
puede tener tres objetivos fundamentales:

230

1. - Obtener la demolicin o enmienda o reparacin de una obra ruinosa o


peligrosa.
2. - Puede perseguir el afianzamiento o aseguramiento o extraccin de
rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de
ordinaria ocurrencia.
3. - Puede perseguir el otorgamiento de una caucin por parte del denunciado
a fin de asegurar el resarcimiento de todo perjuicio que pueda originarse
por el mal estado del edificio si el dao que se teme no fuese grave. Esta
ltima peticin es incompatible con la 1. Si se piden conjuntamente slo
puede ser una en subsidio de otra. Se refiere nicamente a
construcciones, no a rboles como la 2 peticin.
Generalmente la demolicin o enmienda es a costa del
denunciado. Pero si este no tiene bienes tendr que pagarlo el denunciante y
tendra un derecho a repetir lo pagado que en definitiva no podra hacerse
efectivo ya que el denunciado no tiene bienes con qu pagar.
Artculo 932. El que tema que la ruina de un edificio vecino le
pare perjuicio, tiene derecho de querellarse al juez para que se mande al dueo
de tal edificio derribarlo, si estuviere tan deteriorado que no admita reparacin;
o para que, si la admite, se le ordene hacerla inmediatamente; y si el
querellado no procediere a cumplir el fallo judicial, se derribar el edificio o se
har la reparacin a su costa.
Si el dao que se teme del edificio no fuere grave, bastar que
el querellado rinda caucin de resarcir todo perjuicio que por el mal estado del
edificio sobrevenga.
Esto, salvo que el denunciado estuviese infringiendo normas de
la ley general de construccin en cuyo caso podra conseguirse que la
municipalidad corriera con las costas de la demolicin o enmienda. Este
problema se plantea muchas veces en el orden judicial, en que se obtiene
sentencia favorable y no hay con que pagarse. Ah tambin est la importancia
de las medidas prejudiciales. Es importante evaluar la situacin de la futura
contra parte antes de entrar en juicio.
Artculo 571 (728). Si se pide la demolicin o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa, o el afianzamiento o extraccin de rboles mal
arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia, el
tribunal practicar, a la mayor brevedad asociado de un perito nombrado por l
mismo y con notificacin de las partes y asistencia de la que concurra, una
inspeccin personal de la construccin o rboles denunciados.
Podr tambin cada parte, si lo estima conveniente, asociarse
para este acto de un perito; y en el acta que de lo obrado se levante se harn
constar las opiniones o informes periciales, las observaciones conducentes que
hagan los interesados y lo que acerca de ello note el juez que practica la
diligencia.
Cuando el reconocimiento haya de practicarse a ms de cinco
kilmetros de distancia de los lmites urbanos de la poblacin en que funciona
el tribunal, podr ste cometer la diligencia al juez inferior que corresponda o a

231

otro ministro de fe, quienes procedern asociados del perito que el tribunal
designe y en la forma que dispone el inciso anterior.
Titulares de la Accin de Denuncia de Obra Ruinosa
Son titulares los que estn directamente amenazados por el
dao o peligro de la obra. Pero, adems, segn se deduce del artculo 948
inciso 1 del Cdigo Civil, tambin pueden ejercer esta accin las
municipalidades y cualquier persona a favor de los lugares de uso pblico y
para la seguridad de los que transiten por ellos.
Es una accin popular que se ejerce a nombre propio. Es
distinta del Recurso de proteccin y del Recurso de Amparo porque esas no
son verdaderas acciones populares dado que se ejercen en nombre del
afectado.
La ley a fin de incentivar o promover el ejercicio de esta accin
que beneficia a la sociedad, la ley ha establecido una recompensa a quien
ejercite esta accin y obtenga sentencia favorable. Ha dispuesto que debe
pagrsele al demandante desde la dcima hasta la tercera parte de lo que
cueste la enmienda o demolicin de la obra o de los perjuicios a que sea
condenado el denunciado. Todo esto a costa del querellado. Adems, si se le
aplica una multa al querellado por infraccin de normas reglamentarias
relativas a la ley de urbanismo y construccin, la mitad de la multa va a favor
del demandante segn lo dispuesto en el Artculo 948 CC.
Requisitos Formales de la Denuncia
No hay regla especial por lo que debemos remitirnos al Artculo
254 Cdigo de Procedimiento Civil que establece los requisitos para la
demanda. Ello por aplicacin del Artculo 3 Cdigo de Procedimiento Civil que
establece que las normas del Juicio Ordinario (juicio ordinario de mayor
cuanta) son supletorias.
En la parte petitoria de la denuncia (artculo 254 N 5) se
deber pedir la demolicin o enmienda de la obra o el afianzamiento o
extraccin de los rboles segn sea el caso, y si se trata de una construccin
ruinosa que amenace causar un dao no muy grave podr tambin pedirse en
carcter de peticin nica o subsidiaria, el otorgamiento de una caucin. Por
ltimo tambin deber pedirse que se declare el derecho a la recompensa ya
referida reservndose la facultad de determinar su monto para la ejecucin del
fallo.
Presentada la denuncia el tribunal debe proveerla.
Providencia de la Denuncia
El tribunal proveer la denuncia ordenando la prctica de una
inspeccin personal de la obra, la que deber tener lugar a la mayor brevedad
(se refiere tambin a los rboles). El tribunal la har asociado con un perito que
l mismo designar segn el artculo 571 Cdigo de Procedimiento Civil. La ley

232

establece la concurrencia del perito en trminos categricos, el tribunal no


puede decidir al respecto.
Proveda la denuncia antes de llevar a cabo la inspeccin sta
debe notificarse.
Notificacin de la Denuncia
Debe notificarse en forma personal o sustitutiva de la personal
porque es la primera gestin del juicio, y si esta sustitutiva de la personal es la
del artculo 44 podr notificrsele la demanda y su providencia an cuando el
querellado no se encuentre en el lugar del juicio. Es decir, solo debe certificarse
el lugar de su domicilio o morada. As aparece del artculo 573 Cdigo de
Procedimiento Civil que se remite al artculo 553 Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 573 (730). Es aplicable a la denuncia de obra ruinosa lo
dispuesto en el artculo 553.
Notificada la denuncia y su providencia se llevar a cabo la
inspeccin del tribunal.
Inspeccin del Tribunal
Se llevar a cabo con las partes que asistan, no es necesario
que las partes concurran pero pueden hacerlo. Pueden las partes concurrir
asesoradas por peritos segn el artculo 571 Cdigo de Procedimiento Civil.
Llegado el da de la inspeccin debe levantarse acta en la cual
debe consignarse las opiniones o informes periciales. Tambin deben dejarse
constancia de las observaciones de los interesados y de las que haga el juez.
Si no se deja constancia en el acta, no tiene valor.
Esto segn el artculo 571 Cdigo de Procedimiento Civil.
Cuando este reconocimiento deba realizarse a una distancia superior a 5 Km.
del lmite urbano de la poblacin o ciudad en dnde funciona el tribunal (no es
el lmite urbano de la comuna si no de la ciudad o poblacin), el juez puede
encargar va exhorto el cometido de esta diligencia al juez inferior que
corresponda o a otro ministro de fe quienes debern llevarla a cabo con la
ayuda de un perito designado por el tribunal de la causa.
La referencia al juez inferior debe entenderse derogada porque
se haca alusin al juez de subdelegacin o distrito que ya no existen. En este
caso cuando debe delegar en un ministro de fe, el juez de la causa puede
solicitar la rectificacin o ampliacin en los puntos que estime necesarios,
segn el artculo 572 inciso 2 Cdigo de Procedimiento Civil. Si el denunciado
no se ha hecho parte en la 1 instancia antes de la dictacin de la sentencia,
una vez dictada esta debe notificrsele al defensor de ausentes quien podr
deducir los recursos que estime pertinentes, segn el artculo 573 que se
remite al artculo 553 en cuyo inciso 2 se encuentra la norma referida.

233

Respecto de los otros medios probatorios no hay que rendirlos,


porque que medios de prueba van a ir en contra de la conviccin que se ha
formado el juez en la inspeccin.
La Sentencia
La denuncia de obra ruinosa se hace ante el tribunal con el
mrito de la inspeccin del tribunal. El tribunal citar a las partes a or sentencia
que deber dictar de inmediato o en el plazo de 3 das desde que se cit a las
partes a or sentencia. Esto hace que la denuncia de obra ruinosa sea el
procedimiento ms corto del Cdigo de Procedimiento Civil, incluso del
ordenamiento jurdico.
En la sentencia podr denegar lo pedido o acoger la denuncia
decretando la demolicin, enmienda, afianzamiento o retraccin segn sea
procedente, artculo 572 Cdigo de Procedimiento Civil.
Adems, en ella el juez deber resolver cualquier peticin
subsidiaria que se le haya efectuado, ya se refiera a la caucin que debe rendir
el querellado o sobre el derecho de recompensa que tiene el denunciante y con
la reserva que procede en cuanto a la cuanta.
La discusin del monto se reserva para la ejecucin del fallo.
El tribunal tambin debe pronunciarse respecto de las costas
aplicando las reglas generales porque no hay especiales.
Adems, deber decretar desde luego aquellas medidas
urgentes de precaucin que estime necesarias, lo que ser inapelable en el
caso que las decrete, por ejemplo ponerle cuas a los troncos que se
transporten. Cuando la ley dice desde luego significa que debe cumplirse sin
necesidad de notificacin, artculo 574 Cdigo de Procedimiento Civil.
Recursos
Respecto de la sentencia en primera instancia proceden:
1. - Casacin en la forma y fondo; para la casacin en la forma hay que
distinguir:
a) Si la sentencia rechaza el interdicto, la casacin no suspende su
cumplimiento. En este caso como no hay norma especial que lo
prohba puede el recurrente (denunciante) solicitar que el demandado
rinda fianza de resultas para poder llevar a cabo lo resuelto.
b) Si la sentencia acoge el interdicto, aqu en virtud del artculo 773
Cdigo de Procedimiento Civil en este caso s suspende el
cumplimiento de la sentencia ya que de verificarse se hara imposible
llevar a cabo la sentencia de segunda instancia que revocara la de
primera instancia porque implicara volver a construir una obre que
fue demolida. La sentencia de segunda instancia se refiere a la forma

234

y fondo y se aplican las reglas aqu vistas. Para la casacin en el


fondo es lo mismo.
2. - Apelacin; En este caso, a diferencia de la querella restitutoria, por
ejemplo, la apelacin se concede en ambos efectos. El artculo 575 as lo
establece, sea que se acceda o no al interdicto. El artculo 550 dice que
se concede en ambos efectos cuando es denegado. Se tramita de
acuerdo a las normas de los incidentes. Tiene que ser en ambos efectos
porque si se produce la demolicin de la obra tras la segunda instancia
habra que volver a construir.
Reserva de Accin Ordinaria
Aqu hay que distinguir:
1. - Si la sentencia acoge el interdicto no es posible apelar por la va
ordinaria (artculo 576 Cdigo de Procedimiento Civil).

2. - Si la sentencia rechaza el interdicto interpretando el artculo 576 a


contrario sensu deberamos concluir que s cabe en ese caso la reserva
de accin ordinaria y en este caso habra cosa juzgada formal.
Ejecucin de la Sentencia que Acoge el Interdicto
El artculo 932 Cdigo Civil en su inciso 1 consagra la forma
de llevar a cabo una prestacin de hacer. La obligacin del denunciado es una
obligacin de hacer y aunque sta norma no existiese su cumplimiento habra
sido de la misma manera que se seala segn lo dispuesto en el artculo 235
N 5 Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el artculo 536 Cdigo de
Procedimiento Civil.
La obligacin la tiene el demandado, pero si no la quiere
ejecutar se har a su costa. Adems, una vez ejecutado el fallo habr que
determinar prudencialmente la cuanta de esta recompensa dentro de los
lmites del artculo 948 Cdigo Civil. Para la fijacin de la cuanta el tribunal oye
previamente a los interesados en audiencia verbal, una vez finalizada sta, fija
el monto.
Todo esto es sin perjuicio de las medidas de polica o de
administracin que sean procedentes. Para esto hay que remitirse a la Ley de
Urbanismo y Construcciones que tiene los requisitos para cada obra.

235

MDULO 7
LOS RECURSOS PROCESALES

INTRODUCCIN
Una vez pronunciada una resolucin judicial, nace el derecho del litigante
agraviado por ella para impugnarla, vale decir, para que esta resolucin sea
revisada nuevamente, ya sea por el mismo tribunal que la pronunci, o por un
tribunal superior a ste.
De esta forma, los recursos procesales pueden ser definidos de la siguiente
forma:
Son los medios o procedimientos tcnicos de impugnacin de las resoluciones
judiciales, destinados a obtener una revisin de ellas por el mismo tribunal que
las pronunci, o por uno superior, a fin de que sean modificadas, enmendadas
o invalidadas.
Fundamento de los recursos procesales
No se trata ms que de la aplicacin de los principios de justicia. Se ha
entendido que la resolucin ser ms justa, mientras ms veces sea revisada,
ya sea por el mismo tribunal que la pronunci, o por otro superior.
Este principio de justicia debe, sin embargo, ser armonizado con otro principio
fundamental en materia procesal, como es el de la estabilidad y seguridad
jurdica.
Ambos son en principio contradictorios, pero deben ser armonizados.
- As en el sistema primitivo Germnico, casi no existan recursos procesales,
pues era Dios mismo quien inspiraba la resolucin pronunciada por el Juez.
- En el Derecho Hispnico, inspirado en el principio de la justicia, si existan
mecanismos de impugnacin de las resoluciones judiciales, pues se
consideraba que la decisin del juez no era infalible.
- En nuestro sistema jurdico Hispnico, para alcanzar la justicia se recurre a
los recursos procesales, limitados por la autoridad de cosa juzgada.
Requisitos comunes a todo recurso procesal.

236

Los recursos procesales estn sujetos a los siguientes requisitos comunes:


1- Que provenga de quien es parte en el juicio, de forma tal que no podr
proceder de un tercero.
2- Que esta parte sea agraviada con la resolucin que se impugna. El agravio
se produce cuando la parte no ha obtenido todo aquello que pretenda, de
forma tal, que se debe comparar lo que la parte obtuvo y lo que pretenda
obtener.
3- Que se trate de un agravio injusto, de forma tal que si el agravio es justo a
juicio del tribunal, no se modificar, enmendar, o invalidar la resolucin.
Clasificacin de los recursos procesales:
1- Atendiendo a la generalidad de los recursos.
a- Recursos ordinarios: Son aquellos que proceden en contra de la
generalidad de las resoluciones judiciales y slo basta la existencia del
agravio al recurrente para su procedencia, lo que resulta de comparar lo
que se pretenda obtener y lo que efectivamente se obtuvo.
Ejemplo: Son recursos de esta clase, el recurso de apelacin, del Art.
186 y 187 del CPC, y el recurso de reposicin.
b- Recursos extraordinarios: Son aquellos que proceden en contra de
determinadas resoluciones y frente a determinados motivos llamados
causales.
Ejemplo: El recurso de casacin en la forma y en el fondo, el cual debe
fundarse en alguna de las causales del Art. 768; el recurso de revisin,
el cual debe fundarse en alguna de las causales sealadas en el Art. 810
del CPC.
2- Atendiendo al tribunal que va conocer del recurso.
a- Recurso por va de retractacin: Son aquellos recursos que son
conocidos por el mismo tribunal que pronunci la resolucin que se
impugna. Ejemplo: recurso de reposicin, recurso de aclaracin,
agregacin, rectificacin o enmienda del Art. 182 del CPC.
b- Recurso por va de reforma: Son aquellos recursos que son conocidos
por el tribunal superior a aquel que pronunci la resolucin que se
impugna. Ejemplo: recurso de apelacin, que es conocido por un tribunal
superior, ya sea una Corte de Apelaciones o la Corte Suprema.
LOS RECURSOS ORDINARIOS
I.- EL RECURSO DE ACLARACIN, AGREGACIN, RECTIFICACIN O
ENMIENDA.
Introduccin.De acuerdo a lo sealado en el Art. 182 del CPC las sentencias definitivas e
interlocutorias producen el llamado desasimiento del tribunal, vale decir,

237

notificadas legalmente a cualquiera de las partes, el tribunal que las dict no


puede alterarlas o modificarlas de manera alguna.
No se produce el desasimiento del tribunal respecto de los autos y de los
decretos, los cuales podrn ser modificados por el tribunal que los dict, a
peticin de parte, mediante el recurso de reposicin, segn lo seala el Art.
181.
Definicin.

Es el medio establecido por la ley para que las partes puedan solicitar y
obtener del mismo tribunal que dict una sentencia definitiva o interlocutoria
que aclare sus puntos oscuros o dudosos, omisiones, o errores de copia, de
referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma
sentencia
El recurso de aclaracin, agregacin, rectificacin o enmienda constituye
una excepcin al principio del desasimiento.
A travs de este recurso se pretende que el mismo tribunal que dict una
sentencia definitiva o interlocutoria que ya se encuentra notificada, le
introduzca modificaciones, en caso que presente puntos oscuros o dudosos,
omisiones, o errores de copia, de referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la misma sentencia.
Por razones de economa procesal, estos errores u omisiones leves o mnimos
podrn ser subsanados o modificados por el mismo tribunal, sin necesidad que
lo haga el tribunal superior jerrquico.
Cabe sealar que segn algunos autores el recurso de aclaracin, rectificacin
o enmienda no constituye una excepcin al desasimiento del tribunal, al no
verse modificados aspectos de fondo de la sentencia.
Requisitos para que proceda el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda
1- Que se presenten en la sentencia puntos oscuros o dudosos, omisiones, o
errores de copia, de referencia, o de clculos numricos.
2- Que tales puntos, omisiones o errores aparezcan de manifiesto en la misma
sentencia.
Titular de este recurso
1- A peticin de parte.
Seala, en este sentido, el propio Art. 182 del CPC que: Notificada una
sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podr el tribunal
que la dict alterarla o modificarla en manera alguna.
Podr, sin embargo, a solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o
de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia

238

2- De oficio por el tribunal.


El juez podr de oficio aclarar, rectificar o enmendar puntos oscuros o dudosos,
omisiones, o errores de copia, de referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesta en la sentencia.
Dispone el Art. 184 que los tribunales, en el caso del artculo 182, podrn
tambin de oficio rectificar, dentro de los 5 das siguientes a la primera
notificacin de la sentencia, los errores indicados en dicho artculo.

Resoluciones impugnables
Las sentencias definitivas e interlocutorias, segn lo seala el Art. 182 del CPC.
No procede respecto de los autos y de los decretos, los cuales no producen el
desasimiento del tribunal.
Plazo de interposicin del recurso.
La ley no seala un plazo para que las partes hagan uso de este recurso, de
forma tal que las partes pueden recurrir a este recurso incluso luego que la
sentencia definitiva o interlocutoria se encuentre notificada.
Las aclaraciones, agregaciones o rectificaciones mencionadas, podrn hacerse
no obstante la interposicin de recursos sobre la sentencia a que aqullas se
refieren, segn lo seala el Art. 185 del CPC.
Efectos de la interposicin del recurso respecto de la resolucin recurrida.
Entenderemos por efectos de un recurso, a la situacin en que se encuentra la
resolucin impugnada en el curso del proceso, en el sentido de si se puede o
no cumplir lo resuelto por el tribunal, el que en todo caso ser un cumplimiento
condicional.
Respecto al efecto del recurso de aclaracin, agregacin, rectificacin o
enmienda, mientras el recurso se tramita quedar entregada a la decisin del
juez suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn
la naturaleza de la reclamacin, conforme lo seala el Art. 183 del CPC.
Tramitacin del recurso de aclaracin, agregacin, rectificacin o enmienda.
El Art. 183 deja a la decisin del tribunal, una vez interpuesto el recurso, el
pronunciarse sobre l sin ms trmite, o darle la tramitacin de incidente.
Tambin el juez podr de oficio aclarar, rectificar o enmendar puntos oscuros o
dudosos, omisiones, o errores de copia, de referencia o de clculos numricos
que aparezcan de manifiesto en la sentencia, dentro de los 5 das siguientes a
la primera notificacin de la sentencia, segn lo seala el Art. 184 del CPC.

239

II.- EL RECURSO DE REPOSICIN O RECONSIDERACIN


(Art. 181 CPC)
Es el medio de impugnacin de los autos y los decretos, destinado a obtener
que sean modificados o dejados sin efecto por el mismo tribunal que los
pronunci, a peticin de la parte agraviada con ellos, concepto que se
deduce del Art. 181 del CPC.
Caractersticas del recurso de reposicin:
1- Es un recurso ordinario, pues para su procedencia slo basta la existencia
del agravio para el recurrente.
2- Es un recurso por va de retractacin, ya que es conocido por el mismo
tribunal que pronunci la resolucin que se impugna.
Qu resoluciones judiciales son impugnables a travs de este recurso?
Son impugnables por esta va slo los autos y los decretos, los cuales no
producen el desasimiento del tribunal, segn el Art. 181 del CPC.
Los autos y los decretos, encontrndose firmes, se ejecutarn y mantendrn
desde que adquieran este carcter, sin perjuicio de la facultad del tribunal que
los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen valer
nuevos antecedentes que as lo exijan.
Aun sin estos antecedentes, podr pedirse, ante el tribunal que dict el auto o
decreto, su reposicin, dentro de 5 das fatales despus de notificado.
a- Auto: Segn el Art. 158 Se llama auto la resolucin que recae en un
incidente sin establecer derechos permanentes en favor de las partes
b- Decreto: Segn el Art. 158 Se llama decreto, providencia o provedo el que,
sin fallar sobre incidentes o sobre trmites que sirvan de base para el
pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto determinar o
arreglar la substanciacin del proceso.
En principio no procede el recurso de reposicin en contra de sentencias
definitivas o interlocutorias.
No sucede lo mismo con las sentencias definitivas e interlocutorias, las cuales
si producen el desasimiento del tribunal que las pronunci.
Excepcionalmente hay sentencias interlocutorias susceptibles de reposicin, no
obstante producir el desasimiento del tribunal, pero slo en los casos
expresamente sealados en la ley:
a) Tratndose de la resolucin que recibe la causa a prueba, cuando una o
ambas partes difieren de la declaracin del juez, en cuanto a los hechos en
que deba recaer la prueba.
La o las partes solicitan la modificacin de los hechos controvertidos fijados
por el tribunal y sobre los cuales debe recae la prueba, o que se eliminen
algunos hechos o que se agreguen otros hechos controvertidos, dentro de
tercero da, segn lo seala el Art. 319 del CPC.

240

b) La resolucin que cita a las partes a or sentencia, segn el Art. 432 del
CPC. En contra de esta resolucin slo podr interponerse recurso de
reposicin, el que deber fundarse en error de hecho y deducirse dentro de
tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable.
Objetivo que persigue el recurso de reposicin.
Se persigue que el tribunal que pronunci el auto o el decreto, lo modifique o lo
deje sin efecto, segn lo seala el propio Art. 181 del CPC.
Titular del recurso de reposicin.
El titular del recurso de reposicin es la parte del respectivo proceso que
resulta agraviada con el contenido del auto o del decreto que se impugna. De
all que se trate de un recurso ordinario.
Plazo en que se debe interponer el recurso de reposicin.
Se debe distinguir entre el:
1- Plazo para pedir la reposicin de un auto y de un decreto.
Se deben distinguir los siguientes casos:
1- Se interpone recurso de reposicin en contra de un auto o un decreto
invocando nuevos antecedentes que no se consideraron en la decisin
del tribunal. En este caso no hay plazo para interponer el recurso de
reposicin, como se extrae del Art. 181 inciso 1 del CPC.
Qu se debe entender por nuevos antecedentes?
La ley no lo dice. Aplicando las reglas generales, se debe concluir que
los nuevos antecedentes deben ser de hecho. Debe tratarse de nuevos
hechos desconocidos por el tribunal al pronunciar la resolucin.
Antecedentes nuevos respecto del derecho no se incluyen dentro de la
expresin Nuevos antecedentes, pues el derecho se presume
conocido por todos.
2- Se interpone recurso de reposicin en contra de un auto o un decreto
sin invocar nuevos antecedentes. En este caso podr pedirse, ante el
tribunal que lo dict, su reposicin, dentro de 5 das fatales despus de
notificado, segn lo seala el Art. 181 inciso final.
2- Plazo para pedir la reposicin de una sentencia interlocutoria, en aquellos
casos en que excepcionalmente procede.
Cada vez que la ley consagra esta situacin especial establece un plazo
distinto para la interposicin del recurso, as por ejemplo:
a- Tratndose de la resolucin que recibe la causa a prueba, las partes
podrn pedir reposicin dentro de tercero da, contados desde su
notificacin por cdula, como lo seala el Art. 319 del CPC.
b- Tratndose de la resolucin que cita a las partes para or sentencia,
podr interponerse recurso de reposicin cuando se funda en un error

241

de hecho y deducirse dentro de tercero da, como lo seala el Art. 432


del CPC.
c- Tratndose del fallo que, en materia de apelacin dicte el tribunal de
alzada, podr pedirse reposicin dentro de tercero da, como lo seala el
Art. 201 del CPC.
Efectos de la interposicin del recurso de reposicin.
Entenderemos por efectos de un recurso, a la situacin en que se encuentra la
resolucin impugnada en el curso del proceso, en el sentido de si se puede o
no cumplirse lo resuelto por el tribunal, el que en todo caso ser un
cumplimiento condicional.
Respecto al efecto del recurso de reposicin, nada dice el legislador.
La jurisprudencia y la doctrina sealan que lo normal en este caso es la
suspensin de la resolucin impugnada mientras se conoce del recurso. As
sucede, por ejemplo, respecto del recurso de reposicin en contra de la
resolucin que recibe la causa a prueba.
Tramitacin del recurso de reposicin.
Una vez interpuesto el recurso de reposicin ocurre lo siguiente:
1- Respecto del recurso de reposicin interpuesto en contra de un auto o un
decreto, se debe distinguir entre:
a- Se interpone recurso de reposicin en contra de un auto o un decreto
invocando nuevos antecedentes que no se consideraron en la decisin
del tribunal, en este caso el tribunal deber proceder a dar traslado a la
contraparte.
b- Se interpone recurso de reposicin en contra de un auto o un decreto sin
invocar nuevos antecedentes, en este caso el tribunal se pronunciar de
plano y la resolucin que niegue esta solicitud ser inapelable, como lo
seala el Art. 181 inciso final.
2- Respecto del recurso de reposicin interpuesto en contra de una sentencia
interlocutoria, en aquellos casos en que excepcionalmente procede. Todo
depender de lo que seale la ley en cada caso. As por ejemplo, del
recurso de reposicin interpuesto en contra de la resolucin que recibe la
causa a prueba, el tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la
tramitar como incidente, como lo seala el Art. 319 inciso 2.
Fallo del recurso de reposicin.
Tramitado el recurso de reposicin, segn sea el caso, el tribunal deber
pronunciarse, dictando una resolucin, pudiendo distinguirse:
1- Si la resolucin no acoge la reposicin que se hizo valer sin nuevos
antecedentes, ese fallo es inapelable, como lo seala el Art. 181 inciso final.
Pero si la reposicin se funda en nuevos antecedentes ese fallo va a ser
apelable pues recae sobre un incidente.
2- Si la resolucin acoge el recurso de reposicin con o sin nuevos
antecedentes que se hagan valer, ser esa resolucin apelable, por la parte
agraviada con la concesin del recurso, porque el Art. 181 slo hace
inapelable la resolucin que desecha un recurso de reposicin y siempre

242

que la apelacin sea procedente, toda vez que se tratar de un auto o un


decreto.
Situacin de la resolucin reponible y apelable en subsidio.
Cabe tener en cuenta que el trmino para apelar no se suspende por la
solicitud de reposicin a que hace referencia el Art. 181 del CPC. De ah la
necesidad de la apelacin subsidiaria por coincidencia de plazos. Art. 190
inciso. 1.
De ah que para evitar el transcurso del plazo, para hacer valer el recurso de
apelacin, en contra de la resolucin apelable y reponible, dicho recurso debe
interponerse en forma subsidiaria. Ejemplo: la resolucin que recibe la causa a
prueba podr ser impugnada mediante el recurso de reposicin y de apelacin
en subsidio, como lo seala el Art. 319 del CPC.
III.- RECURSO DE APELACIN.
Se reglamenta en el Titulo XVIII del Libro I del CPC, entre los Artculos 186 al
230 del CPC.
El legislador no define a este recurso, limitndose a sealar en el Art. 186 del
CPC que El recurso de apelacin tiene por objeto obtener del tribunal superior
respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior
Definicin.
El recurso de apelacin puede ser definido de la siguiente forma: Es aquel
medio de impugnacin cuyo titular es la parte agraviada por una resolucin
judicial, destinado a obtener una segunda revisin de los puntos de hecho y de
derecho que comprende el asunto, por el tribunal superior al que lo dict, con el
fin de que ste la revoque o modifique con arreglo a derecho, subsanando los
agravios que le cause a la parte que lo entabla.
Caractersticas del recurso de apelacin.
1- Es un recurso ordinario: Procede en contra de la generalidad de las
resoluciones judiciales, bastando nicamente la existencia de un agravio.
2- Es un recurso por va de reforma: Es conocido por el tribunal superior a
aquel que pronunci la resolucin que se impugna.
3- Es un medio para provocar la segunda instancia: En este sentido la
segunda instancia no se producir en forma automtica, pues no todos los
asuntos van a tener una doble revisin y se requiere que la parte agraviada
provoque la segunda instancia precisamente por medio del recurso de
apelacin.
Excepcionalmente se podr provocar la segunda instancia por medio de la
llamada consulta, en que la segunda instancia se provoca en forma
obligatoria y por mandato de la ley.
La ley exige la consulta en materia civil en aquellos juicios en que se vea
involucrado el inters social, como ocurre por ejemplo en los juicios de
hacienda. En materia penal es ms frecuente aun, en todos aquellos casos
en que se imponga al procesado una pena superior a 1 ao o se absuelva
al procesado de una pena aflictiva.

243

Resoluciones judiciales que son apelables.


1- Las sentencias definitivas de primera instancia.
Segn lo seala el Art. 187 del CPC, de forma tal que no son apelables: las
sentencias definitivas de nica instancia y las de segunda instancia.
2- Las sentencias interlocutorias de primera instancia.
Segn lo seala el Art. 187 del CPC, de forma tal que no son apelables:
a- Las sentencias interlocutorias de nica instancia
b- Las sentencias interlocutorias de segunda instancia; las sentencias
interlocutorias dictadas durante la segunda instancia, pues puede haber,
por ejemplo, en segunda instancia incidentes, las cuales de acuerdo a lo
sealado en el Art. 210 del CPC son inapelables.
3- Los autos y los decretos por regla general no son apelables,
excepcionalmente lo son cuando renen las siguientes caractersticas,
segn lo seala el Art. 188 del CPC:
1- Que sean de primera instancia.
2- Que alteren la substanciacin regular del juicio, ejemplo: el tribunal, en
vez de ordenar traslado, cita a las partes a audiencia.
3- O que recaiga sobre trmites que no estn expresamente ordenados por
la ley.
Qu autos y decretos no son apelables? Los pronunciados en
nica y en segunda instancia y adems los autos y decretos no
son apelables cuando ordenen trmites necesarios para la
substanciacin regular del juicio
Titular del recurso de apelacin.
El titular del recurso de apelacin debe cumplir con los siguientes requisitos
copulativos:
1- Que sea parte en el respectivo proceso.
2- Que esta parte resulte agraviada con la resolucin que se impugna, vale
decir, que no haya obtenido todo lo que peda.
La parte que apela recibe el nombre de apelante y el que no apela se
denomina apelado. Una parte podr ser apelante y apelada
simultneamente, cuando ambas partes resulten agraviadas por la
resolucin que se impugna.
Plazo para interponer el recurso de apelacin.
El legislador distingue segn cual sea el tipo de resolucin impugnada:
1- Tratndose de las sentencias definitivas de primera instancia.
La apelacin deber interponerse en el trmino fatal de 10 das, contados
desde la notificacin de la parte que entabla el recurso, segn lo seala el
Art. 189 del CPC. El mayor plazo se explica debido al hecho que la
apelacin de una sentencia definitiva requiere de un estudio ms detallado.
2- En los dems casos:

244

La apelacin deber interponerse en el trmino fatal de 5 das, contados


desde la notificacin de la parte que entabla el recurso, segn lo seala el
Art. 189 del CPC

Caractersticas del plazo de apelacin.


1- Se trata de un plazo fatal, segn lo seala el propio Art. 189 del CPC.
2- Se trata de un plazo individual, corre para todas las partes desde la
notificacin de la parte que entabla el recurso.
3- Se trata de un plazo de das, por ello es discontinuo segn el Art. 66 del
CPC.
4- No se suspende de manera alguna, aun cuando las partes hayan
entablado otros recursos en contra de la resolucin apelada.
La regla general nos seala que debe apelarse por escrito.
La regla general nos seala que debe apelarse por escrito, al ser ste el
sistema fundamental de expresin ante el tribunal, debe presentarse el escrito
respectivo dentro del plazo correspondiente, es decir, en el trmino fatal de
cinco das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el recurso, el
cual se aumentar a diez das tratndose de las sentencias definitivas.
Excepcionalmente se permite apelar verbalmente en aquellos casos en que la
ley permita esta forma de expresin, como ocurre en el procedimiento sumario,
salvo que las partes hagan uso de minuta.
En este sentido dispone el Art. 189 inciso 3: En los procedimientos o
actuaciones para las cuales la ley establezca la oralidad, se podr apelar en
forma verbal siempre que someramente se sealen los fundamentos de hecho
y de derecho del recurso y se formulen peticiones concretas, de todo lo cual
deber dejarse constancia en el acta respectiva
Requisitos que debe reunir el escrito de apelacin:
El escrito de apelacin debe cumplir con los siguientes requisitos:
1- Debe reunir los requisitos generales de todo escrito.
2- Debe reunir los requisitos especficos que seala el Articulo 189 del CPC:
a) Deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se
apoya el recurso. Se refiere a los fundamentos de hecho y derecho
debatidos en primera instancia. Estos fundamentos se extraern del
proceso de primera instancia.
b) Deber contener las peticiones concretas que se formulan.
Segn la jurisprudencia se entiende por peticiones concretas:
- Que se revoque o confirme la sentencia de primera instancia.
- Indicar el estado en que debe quedar la demanda luego de haberse
acogido el recurso.
Situaciones especiales.

245

1- La ley se coloca en aquellos casos en que en lo principal se interpone el


recurso de reposicin y en subsidio el de apelacin, como por ejemplo,
tratndose de la impugnacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En este sentido dispone el Art. 189 inciso 3 que: En aquellos casos en que
la apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria de la solicitud de
reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones
concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas
exigencias.
2- En los procedimientos o actuaciones para las cuales la ley establezca la
oralidad, como ocurre en el procedimiento sumario, se podr apelar en
forma verbal.
En este caso la ley exige que slo someramente se sealen los
fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen peticiones
concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en el acta respectiva,
segn lo seala el Art. 189 inciso 3.
No se exige que el recurrente, para la procedencia de la apelacin, seale
fundamentos de hecho y derecho y peticiones concretas, en la situacin
consagrada en el Art. 189 inciso final.
Seala el Art. 189 inciso final que: Las normas de los incisos anteriores no se
aplicarn en aquellos procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de
letrados, litiguen personalmente y la ley faculte la interposicin verbal del
recurso de apelacin.
En estos casos el plazo para apelar ser de cinco das fatales, salvo
disposicin especial en contrario.
Ante qu tribunal se entabla el recurso de Apelacin?
La apelacin se presentar, ya sea en forma escrita o verbal, ante el mismo
tribunal que pronunci la resolucin que se impugna, para que sea conocido
por el tribunal superior a ste, elevando los antecedentes correspondientes.

I - Tramitacin ante el tribunal a quo, es decir, ante el tribunal que pronunci la


resolucin que se impugna.
La ley encomienda al tribunal que pronunci la resolucin que se impugna
constatar que la apelacin cumpla con los siguientes requisitos formales, sin
necesidad, de dar traslado a la contraparte:
1- Que la resolucin apelada sea susceptible de ser impugnada por va del
recurso de apelacin.
2- Que el recurso haya sido interpuesto dentro del plazo sealado en la ley
para tal efecto, contado en todos los casos desde la notificacin de la
resolucin impugnada.
3- Que el escrito de apelacin cumpla con los requisitos especiales sealados
en el Art. 189.
El tribunal, que pronunci la resolucin que se impugna, frente a este examen,
puede adoptar alguna de las siguientes actitudes:

246

1- Si estima, en base a este examen, que la apelacin cumple con los


requisitos formales antes sealados, el tribunal a quo pronunciar una
resolucin en que Concede el recurso de apelacin, disponiendo que los
antecedentes correspondientes sean elevados al tribunal superior
encargado de conocer el recurso.
Esta resolucin ser notificada por el estado diario tanto al apelante como al
apelado.
Recursos que proceden en contra de esta resolucin que declara que la
apelacin cumple con los requisitos formales sealados:
Siendo el agraviado el apelado, proceden los siguientes recursos:
1- Reposicin, dentro del plazo de 3 das.
2- Recurso de hecho.
2- Si estima, en base a este examen, que la apelacin no cumple con los
requisitos formales antes sealados, el tribunal a quo pronunciar una
resolucin que seale aquello; como, por ejemplo: cuando la resolucin no
es susceptible de ser impugnada por va de la apelacin.
Recursos que proceden en contra de esta resolucin que declara que la
apelacin no cumple con los requisitos formales sealados:
1- Reposicin, dentro del plazo de 3 das.
2- Recurso de hecho.
Concedido el recurso de apelacin por el tribunal a quo, ordenando elevar
los antecedentes correspondientes al tribunal superior, se producirn los
siguientes efectos:
Se entiende por efectos de un recurso procesal, la situacin en que permanece
la resolucin impugnada en cuanto a su ejecucin o cumplimiento, pendiente el
fallo del respectivo recurso.
El recurso de apelacin comprende dos efectos:
1- Efecto devolutivo:
2- Efecto suspensivo:
1- El efecto devolutivo:
Este efecto nunca podr faltar, siempre que el tribunal a quo conceda el
recurso de apelacin; de forma tal que nunca se producir con la sola
interposicin del recurso por el apelante.
Puede ser definido como aquel efecto propio y de la esencia del recurso de
apelacin, en virtud del cual se otorga competencia al tribunal superior, para
conocer y resolver el asunto controvertido por va de la apelacin.
Origen del termino Efecto devolutivo: Se remonta a la antigua legislacin
Espaola, en donde el rgano inferior devuelve el conocimiento del asunto al
rgano superior, el que delegaba la funcin jurisdiccional en un rgano inferior,
al encontrarse atareado con funciones polticas.
Competencia que el efecto devolutivo otorga al tribunal superior.
Se debe hacer la siguiente distincin:
A) Competencia en relacin con las materias objeto de la litis de primera
instancia.

247

B) Competencia en relacin a las partes del litigio.


A) Competencia en relacin con las materias objeto de la litis de primera
instancia.
1) Regla general: Dicha competencia comprende el pronunciamiento de
todas las acciones y excepciones opuestas por las partes
oportunamente y resueltas en el fallo de primera instancia.
La regla general nos dice que no podr el tribunal de segunda
instancia pronunciarse sobre acciones o excepciones respecto de las
cuales no se pronuncia el tribunal de primera instancia o que no
hayan sido expresamente sometidas a juicio por las partes.
2) Excepcin a la regla general: Excepcionalmente dicha competencia
comprende el pronunciamiento de acciones no opuestas
oportunamente y no resueltas en el fallo de primera instancia. Ello
sucede en los siguientes casos:
1- En el caso que se hubieran opuesto en primera instancia
acciones o excepciones incompatibles entre s, dando lugar a la
principal sin fallar las subsidiarias, pues el tribunal de primera
instancia se encuentra facultado segn el Art. 170 N6 para omitir
la resolucin de las acciones y excepciones incompatibles con
las aceptadas.
El tribunal de segunda instancia podr, excepcionalmente,
pronunciarse sobre las acciones o excepciones subsidiarias
opuestas por las partes, pero no falladas en primera instancia,
segn lo seala el Art. 208 CPC.
2- En el procedimiento sumario, aplicado segn la naturaleza del
asunto que se trate, en que se requiere una tramitacin rpida
para dar eficacia a la accin de que se trate.
Segn el Art. 692 Se permite que el tribunal de segunda instancia,
por va de la apelacin, se pronuncie por primera vez sobre
acciones o excepciones opuestas por las partes, pero no falladas
por el tribunal de primera instancia, an cuando no sean
incompatibles.
3- Lo normal es que las excepciones se opongan en primera
instancia con anterioridad a la contestacin de la demanda,
excepcionalmente la ley permite oponer algunas excepciones
perentorias, luego de contestada la demanda o en segunda
instancia inclusive antes de la vista de la causa.
Estas excepciones segn el Art. 310 del CPC son las siguientes:
- La excepcin de prescripcin.
- La excepcin de cosa juzgada.
- La excepcin de transaccin.
- La excepcin de pago efectivo de la deuda cuando se
fundamente en un antecedente escrito.
4-

Se permite excepcionalmente y en forma expresa por la ley a


los jueces de segunda instancia, en algunas materias, hacer
declaraciones de oficio, sin que las partes hayan hecho

248

formulaciones o hayan sido falladas por el tribunal de primera


instancia. Art. 209 CPC. Ello ocurre, por ejemplo, en materia de
nulidad absoluta o de incompetencia absoluta.
El apelante al interponer su recurso, puede limitar la competencia del
tribunal de segunda instancia. El apelante al interponer su recurso,
puede limitar la competencia del tribunal de segunda instancia a ciertos
agravios y no respecto de otros puntos en que no existe tal agravio; pero
se afirma que el recurso de apelacin tiene efectos personales.
B) Competencia en relacin con las partes del litigio.
La apelacin produce efectos personales, el tribunal slo podr entrar a
conocer los agravios que al apelante se le ha causado y no as respecto
de los agravios del apelado, es decir, de la parte que no apel.
Ejemplo: El demandante pide 1000 y el juez slo concede 800, en este caso
tanto el demandante como el demandado son agraviados, ambos son
titulares del recurso de apelacin:
- Si apela el demandante, el tribunal de segunda instancia, solo conoce
de los agravios del demandante, es decir, solo de 800 a 1000.
- Si apela el demandado, el tribunal de segunda instancia, solo conoce
de los agravios del demandando, es decir, solo de 0 a 800.
- Si apelan el demandante y demandado, el tribunal de segunda
instancia, conoce de ambos agravios, tanto del demandante como
del demandando, es decir, de 0 a 1000.
Problema: Se suscita en caso que existan varios demandantes y varios
demandados y slo uno de los demandantes apela, la apelacin slo
podr favorecer al demandante que apel y no as a los dems.
Excepcionalmente, la apelacin de una parte puede abarcar el agravio
de los dems, cuando la cosa objeto del juicio es indivisible o se trata de
una obligacin solidaria.
2- El efecto suspensivo.
Este efecto no es de la esencia del recurso de apelacin, a diferencia de lo
que ocurre con el efecto devolutivo. Sin embargo, constituye la regla general.
Su objeto es hacer perder al tribunal de primera instancia su competencia para
conocer del negocio, paralizando su tramitacin, o el cumplimiento del fallo,
mientras no se decida el recurso por los medios que seala la ley, segn se
deduce del Art. 191 del CPC.
Cuando la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo hay dos
tribunales conociendo del asunto, y cuando se concede en ambos efectos,
devolutivo y suspensivo, slo el tribunal de segunda instancia tendr
competencia para seguir conociendo del asunto, suspendindose la
competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa, como lo
seala el Art. 191 del CPC.
Cmo se llega a la conclusin que el efecto suspensivo es la regla general?
Se llega a esta conclusin en base a dos disposiciones que son:
a- El Art. 195 del CPC, que seala que Fuera de los casos determinados en el
artculo precedente, la apelacin deber otorgarse en ambos efectos.

249

b- El Art. 193 del CPC, que seala que Cuando se otorga simplemente
apelacin, sin limitar sus efectos, se entender que comprende el efecto
devolutivo y el suspensivo.
Casos en que el legislador seala que la apelacin debe concederse slo en el
efecto devolutivo.
De esta forma, en estos casos sealados en el Art. 194 del CPC, no se
suspende la competencia del tribunal de primera instancia para conocer del
asunto. Cuando la apelacin se concede slo en el efecto devolutivo hay dos
tribunales conociendo del asunto.
Dispone el Art. 194 del CPC: Sin perjuicio de las excepciones expresamente
establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo:
1- De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios.
Lo cual se encuentra en armona con lo sealado en el Art. 691 inciso 2, al
tratar al procedimiento sumario, que seala que: Las dems resoluciones,
(que son sentencia definitiva o que d lugar al procedimiento sumario en el
caso del inciso 2 del artculo 681) inclusa la que acceda provisionalmente a
la demanda, slo sern apelables en el efecto devolutivo
Habra sin embargo, una contradiccin entre lo sealado en el Art. 194 y lo
sealado en el Art. 691 inciso 1 que seala que: La sentencia definitiva y
la resolucin que d lugar al procedimiento sumario en el caso del inciso 2
del artculo 681, sern apelables en ambos efectos
2- De los autos, decretos y sentencias interlocutorias;
3- De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una
sentencia firme, definitiva o interlocutoria;
4- De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias;
5- De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan
apelacin en el efecto devolutivo. Son ejemplos de esta clase de
resoluciones las sealadas en el Art. 550 del CPC, que trata de las
apelaciones en los juicios posesorios.
El Art. 606 seala que: Las sentencias en que se ratifique el desahucio o se
ordene el lanzamiento, las que den lugar a la retencin, y las que dispongan
la restitucin de la cosa arrendada, en los casos de los dos artculos
anteriores, slo sern apelables en el efecto devolutivo, y la apelacin se
tramitar como en los incidentes.
Qu sucede si se da cumplimiento a la resolucin apelada pronunciada por el
tribunal a quo, y luego es revocada por el tribunal superior, conociendo del
recurso de apelacin?
En aquellos casos en que la apelacin se concede slo en efecto devolutivo, no
se suspende la competencia del tribunal de primera instancia para seguir
conociendo del asunto, pudiendo ste, a peticin de partes y nunca de oficio,
ordenar el cumplimiento condicional de la resolucin apelada.

250

a- Se trata ste de un cumplimiento condicional, de forma tal que si el tribunal


de segunda instancia confirma la sentencia apelada, sta quedar firme,
cuando se devuelva el expediente al tribunal de primera instancia. Este
tribunal dictar una resolucin denominada Cmplase. Cuando se
notifique esta resolucin a las partes, se entender que la sentencia se
encuentra firme o ejecutoriada.
b- En caso contrario, deber dejarse sin efecto lo cumplido, cuando el tribunal
superior, conociendo del recurso de apelacin, revoque la sentencia
apelada.
En este caso, se deber indemnizar al apelado todos los perjuicios que el
cumplimiento de la sentencia apelada, que se dej sin efecto, le caus. Slo
se debe pedir el cumplimiento condicional de la sentencia apelada, cuando
se tiene un total convencimiento, de obtener tambin en segunda instancia.
La orden de no innovar.
El legislador se encuentra consciente de los perjuicios que puede ocasionar el
cumplimiento condicional de una sentencia apelada, que luego es revocada por
el tribunal superior que conoce del recurso de apelacin, cuando se concede
sta solo en el efecto devolutivo.
Para evitar perjuicios a los apelantes, se les permite solicitar una orden de no
innovar, Art 192 inc 2, la cual deber ser formulada por el apelante.
La orden de no innovar, que es pronunciada por el tribunal superior, suspende
los efectos de la resolucin recurrida o paraliza su cumplimiento, segn sea el
caso.
El tribunal podr restringir estos efectos por resolucin fundada.
En base a lo anterior podemos concluir que la orden de no innovar podr ser:
a- Total: Cuando suspende los efectos de la resolucin recurrida.
b- Parcial: Cuando paraliza el cumplimiento de la resolucin recurrida.
La orden de no innovar es una verdadera orden judicial.
La orden de no innovar es una resolucin judicial dictada por un rgano
jurisdiccional en cuya virtud se ordena a un tribunal inferior que est
conociendo de un asunto, paralizar el procedimiento y no llevar a efecto gestin
alguna que tienda a proseguir la tramitacin de la causa o a cumplir la
resolucin objetada.
Tramitacin de la orden de no innovar:
1- Esta peticin de no innovar debe formularla el apelante y la ley no seala la
oportunidad para hacer uso de esta facultad. De all que pueda ejercerse
desde el momento que ingresan los autos en secretara y hasta antes de la
vista de la causa.
2- Las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente
de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se
resolvern en cuenta. Los fundamentos de las resoluciones que se dicten
en relacin a la orden de no innovar no constituyen causal de inhabilidad.
Radicacin de la orden de no innovar una vez decretada.

251

Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el conocimiento de la


apelacin respectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de
preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo, segn lo seala el Art. 192
inciso final.
Esta orden de no innovar produce radicacin nicamente cuando se concede,
pero no cuando se deniega y adems esa orden de no innovar slo va a operar
nicamente en relacin con el recurso de apelacin en que ella recay
(Principio de la personalidad)

II - Tramitacin ante el tribunal superior.


Una vez concedido el recurso de apelacin por el tribunal a quo, una vez que
constate que se cumplen los requisitos formales pertinentes Qu
antecedentes son elevados al tribunal superior jerrquico?
Habr que distinguir las siguientes situaciones:
1) Si la apelacin se concede en ambos efectos, devolutivo y suspensivo. En
este caso se suspende la competencia del tribunal inferior para seguir
conociendo del asunto, debiendo remitir ste al tribunal superior todos los
antecedentes.
En este sentido dispone el Art. 198 inciso 1 del CPC que La remisin del
proceso se har por el tribunal inferior en el da siguiente al de la ltima
notificacin. Se trata de la remisin de los antecedentes originales.
2) Si la apelacin se concede slo en el efecto devolutivo. En este caso
seguir el tribunal inferior conociendo de la causa hasta su terminacin,
incluida la ejecucin de la sentencia definitiva. Habr por tanto, dos
tribunales conociendo del mismo asunto.
En este caso hay que distinguir dos situaciones:
a- Cuando se apela una sentencia definitiva, y el recurso se concede slo
en el efecto devolutivo.
Dispone en este sentido el Art. 197 inciso 1 que Si se trata de una
sentencia definitiva la resolucin que conceda una apelacin slo en el
efecto devolutivo deber determinar las piezas del expediente que,
adems de la resolucin apelada, deban compulsarse o fotocopiarse
para continuar conociendo del proceso.
En este caso el tribunal a quo ordena elevar al tribunal superior el
expediente original y adems ordena la elaboracin de fotocopias o
compulsas de la sentencia definitiva, y dems piezas del expediente, las
cuales quedarn en poder del tribunal a quo para continuar conociendo
del proceso.
b- Cuando se apela una sentencia distinta a la definitiva, y el recurso se
concede slo en el efecto devolutivo.
Dispone en este sentido el Art. 197 inciso 1 que en este caso el tribunal a
quo ordena la elaboracin de fotocopias o compulsas de la sentencia
definitiva y dems piezas del expediente, las cuales sern remitidas al

252

tribunal superior. La sentencia definitiva quedar en poder del tribunal a quo,


al igual que el expediente original.
En que oportunidad el tribunal a quo proceder a remitir al tribunal superior el
expediente, fotocopias o compulsas en su caso?
Si la apelacin se concede en ambos efectos, dispone el Art. 198 inciso 1 del
CPC que La remisin del proceso, es decir, del expediente original se har por
el tribunal inferior en el da siguiente al de la ltima notificacin. Se trata de la
remisin de los antecedentes originales.
Si la apelacin se concede en ambos efectos, dispone el Art. 198 del CPC que
podr ampliarse el plazo para la remisin del expediente, fotocopias o
compulsas en su caso, por todos los das que, atendida la extensin de las
copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal.
Gastos necesarios para la elaboracin de las fotocopias o compulsas.
Dispone el Art. 197 inciso 2 que el apelante, dentro de los 5 das siguientes a
la fecha de notificacin de esta resolucin deber depositar en la secretara del
tribunal la cantidad de dinero que el secretariado estime necesaria para cubrir
el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas.
El secretario deber dejar constancia de esta circunstancia en el proceso,
sealando la fecha y el monto del depsito.
Se remitirn compulsas slo en caso que exista imposibilidad para sacar
fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que tambin certificar el
secretario, lo que demuestra la preferencia que tiene el legislador por las
fotocopias sobre las compulsas.
Sancin en caso de incumplimiento de esta obligacin:
Dispone el Art. 197 inciso 3 que si el apelante no da cumplimiento a esta
obligacin, se le tendr por desistido del recurso, sin ms trmite. Sin embargo,
en este caso, la sancin es ms bien la desercin de recurso, al incumplirse
una obligacin sealada en la ley.
Una vez remitidos e ingresados en la Corte los antecedentes correspondientes,
entindase, expediente, fotocopias o compulsas, en su caso, el secretario de la
Corte deber cumplir los siguientes trmites:
1- El secretario de la Corte, actuando como ministro de fe, deber dejar
constancia en el expediente de la fecha en que el expediente, fotocopias o
compulsas en su caso, han ingresado a la secretara de la corte. La ley no
es clara, se han sealado distintas formas en que el secretario de la Corte
puede dar cumplimiento a esta obligacin.
a- A travs de la emisin de un certificado.
b- A travs de la anotacin de la fecha en el expediente.
c- A travs de un timbre fechado.

253

2- Luego, el expediente, fotocopias o compulsas, en su caso, ser ingresado al


libro de causas del tribunal, asignndole luego un rol. De forma tal que la
causa tendr dos roles distintos, el rol del tribunal a quo y el del tribunal
superior.
3- El secretario deber dar cuenta a la sala tramitadora del contenido del
expediente. Esta es la forma como los tribunales colegiados conocen del
asunto. La cuenta es una comunicacin sin formalidades, no se requiere la
previa vista de la causa.
En este sentido dispone el Art. 380 N1 del COT que Son funciones de los
secretarios: Dar cuenta diariamente a la Corte o juzgado en que presten sus
servicios de las solicitudes que presentaren las partes.
A qu sala el secretario deber dar cuenta del contenido del expediente?
Deber dar cuenta a la sala tramitadora, cuando exista ms de una sala. La
sala tramitadora ser la primera sala, sea que est o no integrada por el
presidente de la Corte, segn lo seala el Art. 70 del COT.
Corresponder luego a la sala tramitadora realizar un nuevo estudio de los
requisitos formales de la apelacin.
En este sentido dispone el Art. 213 del CPC que Elevado un proceso en
apelacin, el tribunal superior examinar en cuenta si el recurso es admisible y
si ha sido interpuesto dentro del trmino legal.
De forma tal que como consecuencia de este estudio que realiza la sala
tramitadora puede ocurrir lo siguiente:
1- Considerar que el recurso no cumple con los requisitos formales necesarios
para la apelacin, declarndole inadmisible o que simplemente no ha sido
interpuesto dentro del trmino legal.
Como consecuencia de ello:
1- Segn el Art. 213 del CPC, si la sala tramitadora considera inadmisible o
extemporneo el recurso, lo declarar sin lugar desde luego o mandar
traer los autos en relacin sobre este punto.
2- Segn el Art. 214 del CPC, Si el tribunal superior declara no haber lugar
al recurso, ya sea por que lo declarar sin lugar desde luego, o llega a
esta conclusin luego de mandar a traer los autos en relacin, devolver
el proceso al tribunal inferior para el cumplimiento del fallo.
2- Considerar que el recurso cumple con los requisitos formales necesarios
para la apelacin, declarndole admisible. Ello producir los siguientes
efectos:
1- Si la sentencia es definitiva se mandar que se traigan los autos en
relacin.
2- Si la sentencia no es definitiva, dispone el Art. 199 del CPC, que la
apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se ver en
cuenta, a menos que cualquiera de las partes dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia solicite alegatos.
En este caso se entrar a conocer el fondo del asunto por alguna de las
salas.
La situacin de las partes en segunda instancia.

254

Las partes tienen la obligacin de comparecer en segunda instancia.


En segunda instancia las partes, tanto el apelante como el apelado, tienen la
obligacin de comparecer a la instancia, es decir, ante la Corte de Apelaciones
competente, hacindose parte.
A esta obligacin se le suele denominar comparecer en segunda instancia o
hacerse parte en la causa.
En la prctica, se da cumplimiento a esta obligacin mediante un escrito en que
se consagra que la parte respectiva se hace parte, es decir, comparece en
segunda instancia. Algunas cortes ms liberales permiten que se d
cumplimiento a esta obligacin, cuando las partes, concurriendo al despacho
del secretario le piden que le notifique personalmente del decreto autos en
relacin o dse cuenta, segn sea el caso.
Forma cmo se comparece en segunda instancia.
Haremos un paralelo entre la forma de comparecencia en primera y segunda
instancia:
a- En primera instancia se comparece por regla general representado por
procurador y patrocinado por abogado, segn lo seala el Art. 198 del COT.
Los cuales figurarn en el escrito de demanda o contestacin de la
demanda, segn sea el caso.
b- En segunda instancia se comparece personalmente o por medio de
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, segn lo seala el Art.
398 del COT, de lo cual se dejar constancia en el escrito en que la parte se
hace parte o comparece en segunda instancia.
Plazo para comparecer en segunda instancia.
Segn lo seala el Art. 200 del CPC Las partes tendrn el plazo de 5 das para
comparecer ante el tribunal superior a seguir el recurso interpuesto, contado
este plazo desde que se reciba el expediente, fotocopias o compulsas en su
caso, en la secretara del tribunal de segunda instancia.
Dicho plazo se aumentar, segn el Art. 200, en el siguiente caso:
Dicho plazo se aumentar cuando el expediente, fotocopias o compulsas en su
caso se remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera
de la comuna en que resida el de alzada.
Dicho aumento ser de 3 das, como lo seala el Art. 258, ms el nmero de
das que contemple la tabla de emplazamiento, segn sea el lugar de que se
trate, segn el Art. 259 del CPC.
Caractersticas del plazo para comparecer en segunda instancia:
1- Se trata de un plazo de das y por tanto, discontinuo.
2- Se trata de un plazo fatal, se extingue a la media noche del ltimo da del
plazo.
3- Se trata de un plazo improrrogable.
4- Se cuenta desde un hecho, como lo es el que se reciba el expediente,
fotocopias o compulsas en su caso, en la secretara del tribunal de segunda
instancia, y no desde una notificacin como es la regla general.
Sancin en caso que las partes no cumplan su obligacin de comparecer en
segunda instancia dentro del plazo sealado en la ley.

255

1- Si el que no comparece es el apelante.


En este caso el tribunal de oficio o a peticin verbal o escrita del apelado
declarar desierto el recurso, de conformidad a lo sealado en el Art. 201
inciso 1 del CPC. Esta declaracin por parte del tribunal se realiza mediante
una sentencia interlocutoria, pues se establecen derechos permanentes en
favor de las partes.
Esta sentencia interlocutoria presentar las siguientes particularidades:
1- La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del
apelante producir sus efectos respecto de ste desde que se dicte y sin
necesidad de notificacin, segn lo seala el Art. 201 inciso 2, haciendo
excepcin a lo sealado en el Art. 38 del CPC.
2- De esta sentencia interlocutoria podr pedirse reposicin dentro de
tercero da, segn lo seala el Art. 201 inciso 2 del CPC.
2- Si el que no comparece es el apelado.
Si no comparece el apelado, se seguir el recurso en su rebelda por el solo
ministerio de la ley y no ser necesario notificarle las resoluciones que se
dicten, las cuales producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde
que se pronuncien, segn lo seala el Art. 202 del CPC.
Sin embargo, el rebelde podr comparecer en cualquier estado del recurso,
hacindose parte all, representado por el procurador del nmero, o abogado
habilitado, segn lo seala el Art. 202 del CPC y 398 del COT.
A- Si se trata de una Sentencia definitiva.
Una vez pronunciada la resolucin Autos en relacin comienza la vista de la
causa.
En este momento desciende el expediente ante el presidente de Corte, el que
debe confeccionar la tabla, segn el orden de conclusin de las causas y no
segn
su orden de ingreso. Habrn tantas tablas como salas tenga la corte.
Colocada la causa en la tabla y llegado el da en que la causa deba ser vista,
comenzar la vista de la causa, la que se compone de tres trmites distintos,
de los cuales el anuncio y la relacin son imprescindibles, a diferencia de los
alegatos, los cuales pueden ser omitidos.
1- El anuncio: El anuncio es el aviso que se da a los interesados de que el
tribunal va a empezar a conocer de una causa. Se efecta este anuncio
colocando en un lugar visible de la Corte, el nmero de orden de la causa.
Este nmero se mantiene fijo hasta que se pasa a conocer de otro asunto.
Art. 163 inc. 2 CPC.
2- La relacin: Es la exposicin razonada y metdica que el Relator debe
hacer al tribunal de los asuntos sometidos a su conocimiento, de manera
que la Corte quede instruida de la cuestin.
Segn seala el Art.223 inc.1 CPC, la relacin se efectuar en presencia
de los abogados de las partes que se hubieren anunciado para alegar. Una
vez iniciada la relacin, no se permitir el ingreso a la sala de los abogados
que llegaren atrasados.

256

3- Alegatos: Es la exposicin verbal que hacen los abogados en defensa de


los derechos sus clientes ante los tribunales colegiados. Los alegatos se
regulan en los Arts 223 al 225 del CPC.
Dispone el Art. 223 del CPC: Concluida la relacin, se proceder a escuchar,
en audiencia pblica, los alegatos de los abogados que se hubieren anunciado.
a- Alegar primero el abogado del apelante y enseguida el del apelado.
Si son varios los apelantes, hablarn los abogados en el orden en que se
hayan interpuesto las apelaciones.
Si son varios los apelados, los abogados intervendrn por el orden
alfabtico de aqullos.
b- Los abogados tendrn derecho a rectificar los errores de hecho que se
observaren en el alegato de la contraria, al trmino de ste, sin que les sea
permitido replicar en lo concerniente a puntos de derecho.
c- La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a media hora. El
tribunal, a peticin del interesado, podr prorrogar el plazo por el tiempo que
estime conveniente.
Dispone el Art. 224 CPC. Si la apelacin comprende dos o ms puntos
independientes entre s y susceptibles de resolucin aislada, podr el tribunal
alterar la regla del artculo precedente haciendo que los abogados aleguen
separada y sucesivamente sobre cada punto.
Dispone el Art. 225 CPC. En la vista de la causa slo podr alegar un abogado
por cada parte, y no podrn hacerlo la parte y su abogado.
Adems agrega el Art. 226 del CPC que se prohbe presentar en la vista de la
causa defensas escritas. Se prohbe igualmente leer en dicho acto tales
defensas, sin perjuicio que el Art. 223 inciso 6 seala que Al trmino de la
audiencia, los abogados podrn dejar a disposicin del tribunal una minuta de
sus alegatos.
Una vez vista la causa, queda cerrado el debate y el juicio en estado de
dictarse resolucin.
Segn seala el Art. 227 del CPC una vez vista la causa, queda cerrado el
debate y el juicio en estado de dictarse resolucin.
Si, vista la causa, se decreta para mejor resolver, alguna de las diligencias
mencionadas en el artculo 159, no por esto dejarn de intervenir en la decisin
del asunto los mismos miembros del tribunal que asistieron a la vista en que se
orden la diligencia.
Puede suceder adems que la causa quede en acuerdo, a ello se refiere el Art.
82 del COT que seala que: Cuando alguno de los miembros del tribunal
necesite estudiar con ms detenimiento el asunto que va a fallarse, se
suspender el debate y se sealar para volver a la discusin y al acuerdo, un
plazo que no exceda de treinta das, si varios Ministros hicieren la peticin, y de
quince das cuando la hiciere uno solo.
B- Si se trata de un auto o un decreto.
Segn lo seala el Art. 199 del CPC La apelacin de toda resolucin que no
sea sentencia definitiva se ver en cuenta. El Presidente de la Corte ordenar

257

dar cuenta y proceder a distribuir, mediante sorteo, la causa entre las distintas
salas en que funcione el tribunal. Las Cortes debern establecer horas de
funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se
vean en cuenta.
A quien corresponde dar cuenta?
La cuenta se trata de un trmite privado y sin formalidades, que segn el Art.
372 N1 del COT corresponde a los relatores
Excepcionalmente se proceder a la previa vista de la causa.
No obstante que la ley seale que la apelacin de toda resolucin que no sea
sentencia definitiva se ver en cuenta, cualquiera de las partes dentro del plazo
para comparecer en segunda instancia, podr solicitar alegatos, segn lo
seala el propio Art. 199 del CPC. Vencido este plazo, el tribunal de alzada
ordenar traer los autos en relacin, si se hubieren solicitado oportunamente
alegatos, a fin de proceder a la vista de la causa.
Segn lo seala el Art. 223 inciso final El relator dar cuenta a la sala de los
abogados que hubiesen solicitado alegatos o se hubiesen anunciado para
alegar y no concurrieren a la audiencia respectiva para or la relacin ni hacer
el alegato. El Presidente de la sala oir al interesado, y, si encontrare mrito
para sancionarlo, le aplicar una multa no inferior a una ni superior a cinco
unidades tributarias mensuales.
Una vez tramitado el auto en relacin el tribunal quedar en condiciones de
proceder a dictar sentencia, procediendo tambin en este caso el acuerdo en
conformidad al Art. 82 del COT.
Naturaleza jurdica de la resolucin que pronuncie el tribunal conociendo del
recurso de apelacin.
La resolucin que resuelva el recurso de apelacin tendr la misma naturaleza
jurdica que la resolucin apelada, debiendo cumplir todos los requisitos de
sta.
As el Art. 170 del CPC, tratando de las sentencias definitivas seala que Las
sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que
modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales,
contendrn: ..., lo que pone de manifiesto que las sentencias que modifiquen o
revoquen en su parte dispositiva una sentencia definitiva deber reunir los
mismos requisitos de sta.
Esta resolucin, que falla un recurso de apelacin, podr ser de tres clases
distintas:
1- Confirmatoria: Se confirma la materia apelada. La corte, en este caso, hace
suyos todos los fundamentos de hecho y de derecho sustentados por el
tribunal de primera instancia y que pronuncia la sentencia apelada.
2- Revocatoria: En este caso la corte sostiene una posicin radicalmente
opuesta al tribunal de primera instancia y que pronuncia la sentencia
apelada.
3- Modificatoria: En este caso la corte coincide en algunos puntos, mientras
que en otros no, respecto de la posicin sostenida por el tribunal de primera
instancia y que pronuncia la sentencia apelada.
(*) Las sentencias de segunda instancia se notifican por el estado diario.

258

(*) Luego de pronunciada la sentencia de segunda instancia se devuelven los


antecedentes al tribunal de primera instancia, pero no de inmediato, sino que
transcurrido un plazo de 15 das, plazo en el cual los antecedentes
permanecen en la corte. Se trata de un plazo destinado a la interposicin del
recurso de casacin.
Una vez remitidos los antecedentes al tribunal de primera instancia, ste
proceder a pronunciar una resolucin Cmplase. Cuando se notifique esta
resolucin a las partes, se entender que la sentencia se encuentra firme o
ejecutoriada.

Materias que pueden suscitarse en la tramitacin del recurso de


apelacin.
1- Los informes en derecho.
La ley permite que cualquiera de las partes pueda solicitar al tribunal que se
evace un informe en derecho elaborado por juristas generalmente
reconocidos. En este sentido, dispone el Art. 228 del CPC: Los tribunales
podrn mandar, a peticin de parte, informar en derecho.
a- Sin embargo, se trata de un derecho cuyo ejercicio por regla general resulta
bastante oneroso.
El costo de estos informes en derecho depender de la materia de que se
trate y debern ser costeados por la parte que los solicita.
b- En cuanto al plazo para la evacuacin de este informe el Art. 229 seala
que El trmino para informar en derecho ser el que seale el tribunal y no
podr exceder de sesenta das, salvo acuerdo de las partes
c- Segn lo seala el Art. 230 del CPC: Un ejemplar impreso de cada informe
en derecho, con las firmas del abogado y de la parte o de su procurador, y
el certificado a que se refiere el nmero 5 del artculo 372 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, se entregar a cada uno de los ministros y otro se
agregar a los autos
2- La prueba en segunda instancia.
La regla general nos seala que la prueba se rinde en primera instancia,
cualquiera sea el procedimiento e incluso en los incidentes.
Excepcionalmente la ley permite rendir prueba en segunda instancia. Esta
prueba puede ser a iniciativa de:
a- Del propio tribunal ad quem, es decir, del tribunal que conoce del recurso de
apelacin.
b- De las partes.
a- A iniciativa del propio tribunal ad quem, es decir, del tribunal que conoce del
recurso de apelacin.
Recordemos que en primera instancia, excepcionalmente, los tribunales
pueden decretar medidas para mejor resolver, estando la causa en estado de
sentencia, todo ello de acuerdo a lo sealado en el Art. 159 del CPC.

259

La regla general nos seala que en segunda instancia, no se admitir prueba


alguna; sin embargo, el propio legislador permite al tribunal en segunda
instancia, estando la causa en estado de sentencia y luego de la cuenta o vista
de la causa, decretar medidas para mejor resolver.
Resulta enteramente aplicable lo sealado a propsito de las medidas para
mejor resolver en primera instancia.
Variacin en materia de prueba testimonial.
a) Tratndose de la produccin de este medio de prueba en primera instancia,
seala el Art. 159 N5 que el tribunal podr decretar como medida para mejor
resolver la comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para
que aclaren o expliquen sus dichos oscuros o contradictorios.
Mientras que, en segunda instancia, se podr provocar este medio de prueba
cumplindose los siguientes requisitos sealados en el Art. 207 del CPC:
1- Que existan hechos controvertidos que no figuren en la prueba rendida en
autos.
2- Que la prueba testimonial no se haya podido rendir en primera instancia.
3- Que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente
necesarios para la acertada resolucin del juicio.
Se podrn por tanto, perfectamente, recurrir a testigos nuevos, que no hayan
intervenido en primera instancia.
b) Cumplindose los requisitos antes sealados, la corte deber pronunciar
una resolucin debiendo all sealar determinadamente los hechos sobre que
deba recaer y abrir un trmino especial de prueba por el nmero de das que
fije prudencialmente y que no podr exceder de ocho das.
c) La lista de testigos deber presentarse dentro de segundo da de notificada
por el estado la resolucin respectiva.
En todo lo dems regirn las reglas generales antes vistas.
b- A iniciativa de partes.
Segn lo seala el Art. 207 En segunda instancia, salvo lo dispuesto en el
inciso final del artculo 310 y en los artculos 348 y 385, no se admitir prueba
alguna. De acuerdo a lo sealado, excepcionalmente se admite la produccin
de medios de pruebas a iniciativa de partes, en segunda instancia en los
siguientes casos:
1- Se trata de las llamadas excepciones perentorias reguladas en el Art.
310 del CPC, las cuales podrn ser opuestas despus de contestada la
demanda, en cualquier estado de la causa e incluso por primera vez en
segunda instancia. Estas excepciones son las de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en
un antecedente escrito.
Si se deducen en segunda instancia, se tramitarn como incidentes,
pudiendo la corte si lo estima necesario, y existen hechos controvertidos,
recibir el incidente a prueba.
En este caso, el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica
instancia, y conjuntamente con la apelacin, segn lo seala el Art. 207
que se remite al Art. 310 CPC.
2-

Se permite a las partes valerse de la prueba documental en cualquier


estado del juicio hasta la vista de la causa en segunda instancia, segn lo

260

seala el Art. 348 del CPC. Si se trata de documentos pblicos se


acompaan con citacin de la parte contraria, mientras que si se trata de
documentos privados se acompaarn con apercibimiento de la parte
contraria.
La agregacin de los que se presenten en segunda instancia no
suspender en ningn caso la vista de la causa; pero, el tribunal no podr
fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya
lugar a ella, segn lo seala el Art. 348 inciso 2 del CPC.
3- Las partes podrn provocar la absolucin de posiciones en segunda
instancia hasta una vez.
Segn lo seala el Art. 385 del CPC esta diligencia se podr solicitar en
cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta
antes de la vista de la causa en segunda instancia.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta una vez en segunda
instancia; pero, si se alegan hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse
una vez ms.
Cabe destacar que la absolucin de posiciones no suspende el proceso,
de forma tal que incluso se podr proceder a dictar sentencia.
3- La adhesin a la apelacin.
Adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte
en que la estime gravosa el apelado, segn lo seala el Art. 216 del CPC.
Puede suceder que ambas partes resulten agraviadas por la resolucin de que
se trate, y que una de ellas piense que la otra no apelar dejando transcurrir el
plazo de apelacin, sin apelar.
Puede suceder que esta parte equivoque su reflexin y que en definitiva la otra
parte apele, y como el recurso de apelacin tiene efectos personales, la corte
slo podr conocer de los agravios de quien apela y no del agraviado que no
apel.
Frente a esta situacin, y a fin de mantener la igualdad entre las partes, la ley
permite al agraviado que no apel adherirse a la apelacin de quien lo ha
hecho.
Definicin de adhesin de la apelacin: Es el derecho que tiene la parte
apelada para pedir la enmienda del tribunal superior de la resolucin
impugnada por al apelante, en aquella parte que estima que le es gravosa,
aprovechndose del recurso interpuesto por ste. Ello es lo que se deduce del
Art. 216 inciso 2 del CPC.
Requisitos para la procedencia de la adhesin a la apelacin.
1- Que la sentencia de primera instancia tambin cause agravio al apelado.
2- Que exista una apelacin pendiente interpuesta por la parte contraria y que
tambin resulta agraviada por la resolucin que se impugna. Con ello se
quiere significar que la apelacin debe existir al momento de producirse la
adhesin, de forma tal que no tendr relevancia si la primitiva apelacin
luego se extingue, pues la adhesin adquiere vida propia.
No proceder la adhesin si al momento de intentarse sta el recurso de
apelacin ya se encuentra fallado, declarado desierto o inadmisible, pues en
este caso el recurso de apelacin no se encuentra pendiente.

261

En caso que el apelante se desista del recurso, la ley seala que el


secretario deber dejar constancia del da y hora en que ello suceda, a fin
de determinar hasta que momento existi el recurso como pendiente.
Tambin seala el Art. 217 inciso 3 que deber dejar constancia el
secretario del da y hora de la adhesin, a fin de determinar si est o no
pendiente el recurso de apelacin.
Tribunal competente y oportunidad para solicitar la adhesin a la apelacin.
La adhesin a la apelacin debe ser solicitada al tribunal ante el cual se est
tramitando, en ese momento, el recurso de apelacin, es decir:
a- En primera instancia: La adhesin a la apelacin puede efectuarse en
primera instancia antes de elevarse los autos al superior; al adherirse se
deben reunir los mismos requisitos que el apelante al apelar, todo ello de
acuerdo al Art. 217 del CPC.
b- En segunda instancia: La adhesin a la apelacin puede efectuarse en
segunda instancia dentro del plazo que establece el artculo 200, es decir
cinco das para comparecer a esa instancia; al adherirse se deben reunir los
mismos requisitos que el apelante al apelar, todo ello de acuerdo al Art. 217
del CPC.
Tramitacin de la adhesin.
La adhesin a la apelacin se tramitar conjuntamente con la apelacin,
haciendo las distinciones ya hechas con anterioridad.
La adhesin adquiere vida propia independiente del recurso de apelacin que
le da vida, de forma tal que una u otra podrn quedar en el camino,
subsistiendo la otra; as, podr la apelacin extinguirse, por cualquier motivo,
subsistiendo la adhesin por otra parte.
4- Promocin de incidentes mientras se tramita el recurso de apelacin.
a- Si los incidentes se promueven mientras se tramita el recurso de apelacin
en primera instancia, habr que estarse a las reglas generales contenidas
entre los Artculos 82 al 91 del CPC.
b- Si los incidentes se promueven mientras se tramita el recurso de apelacin
en segunda instancia, se tramitarn y fallarn como los incidentes en
segunda instancia.
La ley seala que se rigen, por regla general, por las reglas dispuestas en el
Titulo IX del Libro I del CPC, entre los Arts. 82 al 91, con la innovacin de
que la sala respectiva se impondr del asunto en cuenta, pudiendo a
continuacin la corte optar por:
1- Resolver el incidente de plano, sin darle traslado a la contraparte.
2- Darle una tramitacin normal de incidente, dando traslado a la
contraparte dentro de tercero da. Una vez terminada la tramitacin el
tribunal podr:
1- Pronunciar una resolucin dse cuenta e imponerse del asunto en
cuenta.
2- Pronunciar una resolucin autos en relacin e imponerse del asunto
previa vista de la causa; y en ambos casos resolver el incidente.

262

En todo caso, segn lo seala el Art. 210 del CPC Las resoluciones que
recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se
dictarn slo por el tribunal de alzada y no sern apelables.
5- Las notificaciones en segunda instancia.
Regla general: La notificacin de las resoluciones que se dicten por el tribunal
de alzada se practicar en la forma que establece el artculo 50, es decir por el
estado diario, segn lo seala el Art. 221 del CPC.
Excepciones:
1- Salvo la primera resolucin que deber notificarse personalmente, pero
normalmente no es as, pues la primera resolucin se notifica cuando la
parte concurre al despacho del secretario solicitando la notificacin a fin de
hacerse parte en segunda instancia.
2- Lo dispuesto en los Artculos 201 y 202 del CPC.
a- El Art. 201 seala que La resolucin que declare la desercin por la no
comparecencia del apelante producir sus efectos respecto de ste
desde que se dicte y sin necesidad de notificacin.
b- El Art. 202 seala que Si no comparece el apelado, se seguir el
recurso en su rebelda por el solo ministerio de la ley y no ser
necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales
producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
pronuncien.
3- Podr, sin embargo, el tribunal ordenar que se haga por otro de los medios
establecidos en la ley, cuando lo estime conveniente.
Formas de poner trmino al recurso de apelacin.
Existen formas normales y anormales de poner trmino al recurso de
apelacin.
1- Formas normales de poner trmino al recurso de apelacin:
Ello sucede por medio de la respectiva sentencia que falla el recurso, que
tendr la misma naturaleza jurdica que la sentencia apelada, debiendo cumplir
los mismos requisitos que sta.
As, si se impugna una sentencia definitiva, la sentencia que falla la apelacin
deber contener tanto la parte expositiva como considerativa, mientras que la
parte resolutiva podr ser:
a- Confirmatoria: En este caso la ley seala que basta que la sentencia que
falla la apelacin as lo diga.
b- Revocatoria: Debe reunir los mismos requisitos sealados en el Art. 170
del CPC al tratar las sentencias definitivas, adems de los requisitos
sealados en el Autoacordado que regula la materia.
c- Modificatoria: Debe reunir los mismos requisitos sealados en el Art. 170
del CPC al tratar las sentencias definitivas, adems de los requisitos
sealados en el Autoacordado que regula la materia.
Que sucede luego con el expediente?

263

a- Si la sentencia apelada es definitiva o interlocutoria el expediente


permanecer en la Corte de Apelaciones respectiva por un plazo de 15
das, a fin de que las partes pueden impugnarla mediante el recurso de
casacin en la forma o en el fondo. Este plazo se contar desde la
notificacin por el estado diario de la sentencia que falla la apelacin, a
menos que la corte disponga otra forma de notificacin, en conformidad a lo
sealado en el Art. 221 del CPC.
En caso que no se interponga recurso de casacin en la forma o fondo, se
devolver el expediente al tribunal a quo una vez vencido este plazo de 15
das, de lo contrario en caso que se interponga dicho recurso se elevarn
los antecedentes ante la Corte Suprema.
b- Si la resolucin apelada es un auto o un decreto, una vez fallado el recurso,
se devolvern inmediatamente los antecedentes al tribunal a quo, pues no
procede en este caso el recurso de casacin en la forma o en el fondo.

2- Formas anormales de poner trmino al recurso de apelacin:


Nos encontramos en esta situacin en los siguientes casos:
1- Cuando se declara inadmisible el recurso de apelacin, lo que puede
suceder tanto ante el tribunal de primera instancia, como ante el tribunal de
segunda instancia.
El recurso de apelacin se interpone ante el tribunal a quo el que deber
constatar que se renen los requisitos formales, de lo contrario el recurso
ser declarado inadmisible de oficio, segn lo seala el Art. 201 del CPC.
Este mismo examen corresponder realizarlo al tribunal ad quem, pues
elevado un proceso en apelacin, el tribunal superior examinar en cuenta
si el recurso es admisible. Si encuentra mrito el tribunal para considerarlo
inadmisible, lo declarar sin lugar desde luego o mandar traer los autos en
relacin sobre este punto, de acuerdo a lo sealado en el Art. 213 del CPC.
2- Cuando nos encontramos frente a la desercin del recurso, esto es la
sancin que la ley impone al apelante cuando no ha cumplido determinados
requisitos que ella le seala en cada caso:
a) Ello sucede en primera instancia cuando el recurso de apelacin se
concede slo en el efecto devolutivo y el apelante no costea las
respectivas fotocopias o compulsas. En este caso, el apelante tendr un
plazo de 5 das para depositar en manos del secretario la suma de
dinero correspondiente a los gastos que se originen, de lo contrario se
producir la desercin del recurso de apelacin, segn lo seala el Art.
197 del CPC. El tribunal podr declarar la desercin del recurso de
apelacin de oficio o a peticin del apelado. La desercin producir sus
efectos desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que as
la declara.
Dispone el Art. 197 inciso 3 que si el apelante no da cumplimiento a esta
obligacin, se le tendr por desistido del recurso, sin ms trmite. Sin
embargo, en este caso, la sancin es ms bien la desercin del recurso, al
incumplirse una obligacin sealada en la ley.

264

b) Ello sucede en segunda instancia cuando el apelante no cumple su


obligacin de comparecer en segunda instancia. Segn lo seala el Art.
200 del CPC Las partes tendrn el plazo de 5 das para comparecer
ante el tribunal superior a seguir el recurso interpuesto, contado este
plazo desde que se reciba el expediente, fotocopias o compulsas en su
caso, en la secretara del tribunal de segunda instancia. Dicho plazo se
aumentar cuando el expediente, fotocopias o compulsas en su caso se
remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la
comuna en que resida el de alzada. Dicho aumento ser de 3 das,
como lo seala el Art. 258, ms el nmero de das que contemple la
tabla de emplazamiento, segn sea el lugar de que se trate, conforme al
Art. 259 del CPC.
En este caso el tribunal de oficio o a peticin verbal o escrita del apelado
declarar desierto el recurso, de conformidad a lo sealado en el Art. 201
inciso 1 del CPC. Esta declaracin por parte del tribunal se realiza mediante
una sentencia interlocutoria, pues se establecen derechos permanentes en
favor de las partes.
Esta sentencia interlocutoria presentar las siguientes particularidades:
1- La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del
apelante producir sus efectos respecto de ste desde que se dicte y
sin necesidad de notificacin, segn lo seala el Art. 201 inciso 2,
haciendo excepcin a lo sealado en el Art. 38 del CPC.
2- De esta sentencia interlocutoria podr pedirse reposicin dentro de
tercero da, segn lo seala el Art. 201 inciso 2 del CPC.
3- Por la prescripcin del recurso de apelacin. En base al Art. 211 podemos
definir a la prescripcin del recurso de apelacin como la sancin que se
impone a las partes en el recurso de apelacin si han dejado de realizar
durante cierto tiempo las gestiones necesarias para llevar a efecto el
recurso y dejarlo en estado de fallo, extinguindolo. Se trata de una
sancin ante la inactividad de las partes, bastando la gestin de una sola
de ellas para interrumpir la prescripcin del recurso.
Plazo de inactividad de las partes para producir la prescripcin del recurso.
El Art. 211 del CPC realiza la siguiente distincin:
a- Tratndose de una sentencia definitiva apelada: Si, concedida una
apelacin, dejan las partes transcurrir ms de tres meses sin que se
haga gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en
estado de fallarse por el superior, podr cualquiera de ellas pedir al
tribunal en cuyo poder exista el expediente que declare firme la
resolucin apelada.
b- Tratndose de una sentencia interlocutoria, auto o decreto, el plazo ser
de un mes.
Agrega el Art. 211 inciso final que Interrmpese esta prescripcin por
cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla.

Cmo se provoca la prescripcin del recurso?

265

a- Segn lo seala el Art. 211 cualquiera de las partes, que ser


generalmente el apelado, podr pedir al tribunal en cuyo poder exista el
expediente que declare firme la resolucin apelada, sin perjuicio que el
propio tribunal podr declarar la prescripcin del recurso de oficio.
b- La declaracin de prescripcin se solicitar al tribunal en cuyo poder
exista el expediente, es decir el tribunal a quo en primera instancia o el
tribunal ad quem en segunda instancia, dependiendo donde se
produzca la inactividad de las partes.

Del fallo que declare admitida la prescripcin podr pedirse reposicin.


De acuerdo a lo sealado en el Art. 212 del CPC del fallo que declare
admitida la prescripcin en el caso del artculo precedente, podr pedirse
reposicin dentro de tercero da, si aparece fundado en un error de hecho.
En cuanto a los efectos de la prescripcin del recurso ser la de dejar firme
la resolucin apelada segn se desprende del propio Art. 211 del CPC.
4- Por el desistimiento del recurso de apelacin, se requiere en este caso la
actividad del apelante en el sentido que manifieste expresamente su
voluntad de no proseguir en el recurso.
Esta forma anormal de poner trmino al recurso de apelacin no se
consagra expresamente, sin embargo, puede deducirse de disposiciones
tales como el Art. 217 inciso 2 y 3 y del Art. 768 N8 del CPC. El Art. 217
inciso 3 seala que En las solicitudes de adhesin y desistimiento se
anotar por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen.
a- Si el apelante de desiste en primera instancia el tribunal de plano dar
por desistido el recurso.
b- Si el apelante de desiste en segunda instancia el tribunal de plano dar
por desistido el recurso.
Excepcin: a menos que existan varios apelantes, en cuyo caso el
desistimiento slo producir sus efectos respecto del apelante que se
desiste y no respecto de los dems que no lo han hecho.
No debe confundirse el desistimiento del recurso con la renuncia del recurso.
La renuncia de un recurso implica un acuerdo de voluntades anticipado entre
las partes, en el sentido de no interponer recurso alguno en contra de
la resolucin que se dicte. A ella hace referencia el Art. 7 inciso 2 del
CPC, pues el mandatario requiere autorizacin expresa para proceder
a la renuncia de un recurso.
El desistimiento implica la actividad del apelante en el sentido que manifieste
expresamente su voluntad de no proseguir en el recurso.
5- Otras formas anormales de poner trmino al recurso de apelacin son la
conciliacin y el desistimiento de la demanda en estado de apelacin.

IV.- RECURSO DE HECHO.

266

Se reglamenta en el titulo XVIII del libro I del CPC. Es tratado en el Art. 196 del
CPC y entre los Artculos 203 al 206 del CPC.
Introduccin:
La ley encomienda al tribunal que pronunci la resolucin que se apela,
constatar que la apelacin cumpla con los siguientes requisitos formales, sin
necesidad de dar traslado a la contraparte, tales como:
1- Que la resolucin apelada sea susceptible de ser impugnada por va del
recurso de apelacin.
2- Que el recurso haya sido interpuesto dentro del plazo sealado en la ley
para tal efecto, contado en todos los casos desde la notificacin de la
resolucin impugnada.
3- Que el escrito de apelacin cumpla con los requisitos especiales sealados
en el Art. 189.
El tribunal a quo, frente a este examen, puede adoptar alguna de las siguientes
actitudes:
1- Si estima, en base a este examen, que la apelacin no cumple con los
requisitos formales antes sealados, el tribunal a quo pronunciar una
resolucin que declare inadmisible el recurso.
Recursos que proceden en contra de esta resolucin que declara que la
apelacin no cumple con los requisitos formales sealados, siendo el
agraviado el apelante:
1- Reposicin, dentro del plazo de 3 das.
2- Recurso de hecho.
2- Si estima, en base a este examen, que la apelacin cumple con los
requisitos formales antes sealados, el tribunal a quo pronunciar una
resolucin en que Concede el recurso de apelacin, disponiendo que los
antecedentes correspondientes sean elevados al tribunal superior
encargado de conocer el recurso.
Recursos que proceden en contra de esta resolucin que declara que la
apelacin cumple con los requisitos formales sealados, siendo el
agraviado el apelado:
1- Reposicin, dentro del plazo de 3 das.
2- Recurso de hecho.
Definicin del recurso de hecho.
Es aquel medio que concede la ley a las partes agraviadas por la resolucin del
tribunal inferior al proveer la apelacin, para pedir al tribunal superior que
enmiende conforme a derecho esa resolucin.
El objeto que persigue el recurso de hecho es el de reparar posibles agravios
que la resolucin del tribunal a quo produjo a alguna de las partes con la
concesin o no concesin del recurso, sin perjuicio de la existencia del recurso
de reposicin.
Resoluciones en contra de las que procede el recurso de hecho.

267

El recurso de hecho procede en cuatro oportunidades que a continuacin


detallaremos, sin perjuicio de la procedencia en iguales situaciones del recurso
de reposicin.
1- Cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que ha debido
concederse, la parte agraviada podr ocurrir al superior respectivo, siendo
en este caso el agraviado el apelante; a este caso hace referencia el Art.
203 del CPC.
2- Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin que ha debido
denegar, la parte agraviada podr ocurrir al superior respectivo, siendo en
este caso el agraviado el apelado; a este caso hace referencia el Art. 196
inciso 2 del CPC.
3- Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin slo en el
efecto devolutivo, debiendo concederlo en ambos efectos, la parte
agraviada podr ocurrir al superior respectivo, siendo en este caso el
agraviado el apelante; a este caso hace referencia el Art. 196 inciso 1.
4- Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin en ambos
efectos, debiendo concederlo slo en el efecto devolutivo, la parte
agraviada podr ocurrir al superior respectivo, siendo en este caso el
agraviado el apelado; a este caso hace referencia el Art. 196 inciso 2.
Clasificacin del recurso de hecho.
En Doctrina se suele distinguir entre:
1- El verdadero recurso de hecho.
2- El falso recurso de hecho.
1- El verdadero recurso de hecho.
Se refiere a la situacin descrita en el Art. 203 del CPC, es decir, cuando el
tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que ha debido concederse,
la parte agraviada podr ocurrir al superior respectivo, siendo en este caso
el agraviado el apelante. A este caso se refiere el legislador extensamente
entre los Artculos 203 al 206 del CPC.
2- El falso recurso de hecho.
Se refiere a los distintos casos previstos en el Artculo 196 del CPC. A
diferencia del caso anterior el legislador destina a estos casos un solo
articulo, el 196 del CPC.
La jurisprudencia y la doctrina, sin embargo, hace aplicable a estas
situaciones las reglas previstas entre los artculos 203 al 206, relativas al
verdadero recurso de hecho.
Tribunal ante el que se interpone el recurso de hecho.
El recurso de hecho se interpone y es conocido directamente ante el tribunal ad
quem, es decir, directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, superior
jerrquico del tribunal que pronuncia la resolucin que se impugna, como lo
deja claro tanto el propio Art. 203, como el Art. 196 del CPC.
Plazo de interposicin del recurso de hecho.

268

El mismo plazo que tienen las partes para comparecer en segunda instancia,
es decir, un plazo de 5 das.
Dicho plazo se aumentar cuando el expediente, fotocopias o compulsas en su
caso se remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la
comuna en que resida el de alzada. Dicho aumento ser de 3 das, como lo
seala el Art. 258, ms el nmero de das que contemple la tabla de
emplazamiento, segn sea el lugar de que se trate, conforme al Art. 259 del
CPC.
Este plazo se contar desde:
a) Si se trata del verdadero recurso de hecho, este plazo de contar desde la
notificacin al apelante de la resolucin denegatoria de su recurso, como lo
seala el Art. 203 del CPC.
b) Si se trata del falso recurso de hecho, todos estos casos suponen que el
recurso ya se ha concedido, estando el expediente ya en poder del tribunal
superior. En estos casos, el plazo de interposicin del recurso de hecho se
contar desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de
segunda instancia, segn lo seala el Art. 196. Se entiende que el plazo se
cuenta desde la recepcin total de los autos en secretaria del tribunal ad
quem.
Cmo provee y tramita la corte de apelaciones respectiva el recurso de
hecho?
1- El tribunal superior pedir al inferior informe sobre el asunto en que haya
recado la negativa, y con el mrito de lo informado resolver si es o no
admisible el recurso de hecho, segn lo seala el Art. 204 inciso 1 del
CPC.
La ley no impone al tribunal inferior un plazo para la elaboracin del informe
en cuestin, se entiende que se trata de un plazo breve, bajo
apercibimiento de aplicacin de alguna medida disciplinaria.
2- La sala tramitadora de la corte de apelaciones pronunciar una resolucin
Autos en relacin disponiendo la vista de la causa en la sala
correspondiente.
3- Puede la corte ordenar al tribunal inferior la remisin del proceso, siempre
que, a su juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolucin
acertada, tratndose del verdadero recurso de hecho, segn lo seala el
Art. 204 inciso 2 del CPC. Tratndose del falso recurso de hecho el
expediente ya se encuentra en poder del tribunal superior jerrquico.
Fallo del recurso de hecho.
a) Si se acoge el recurso de hecho.
1- Tratndose del verdadero recurso de hecho, si el recurso es declarado
admisible, el tribunal superior ordenar al inferior la remisin del
proceso, o lo retendr si se halla en su poder, y le dar la tramitacin
que corresponda, segn lo seala el Art. 205 inciso 2 del CPC.

269

2- Tratndose del falso recurso de hecho, se le comunicar al tribunal de


primera instancia la decisin de la corte. La Corte de Apelaciones
proceder en este caso segn corresponda.
b) Si no se acoge el recurso de hecho.
Si el tribunal superior declara inadmisible el recurso, lo comunicar al inferior
devolvindole el proceso si se ha elevado, segn lo seala el Art. 205 del
CPC.
Qu sucede mientras el recurso de hecho se tramita, impide o no la
interposicin del recurso el cumplimiento de la resolucin impugnada?
Por regla general la interposicin del recurso no suspende el cumplimiento de
la resolucin impugnada, as si se acoge el recurso de hecho deber dejarse
sin efecto lo obrado.
Excepcionalmente el legislador, previendo perjudiciales consecuencias, permite
al recurrente de hecho solicitar la orden de innovar a la corte respectiva,
cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida, segn lo seala el Art.
204 inciso 3 del CPC. Siendo aplicable lo ya analizado a propsito de esta
materia.

RECURSOS EXTRAORDINARIOS

I.- LA QUEJA Y EL RECURSO DE QUEJA.


Estos recursos se reglamentan en el Titulo XVI del COT, entre los artculos 530
y siguientes y en un Autoacordado de la Corte Suprema de 6 de Noviembre de
1972, vigente en aquella parte no modificada por la ley 19.374.
Las reglas que regulan la queja y el recurso de queja fueron modificadas por la
ley 19.374 publicada en el diario oficial el 18 de Febrero de 1995. Esta
normativa impone una serie de nuevos requisitos para la interposicin de la
queja y del recurso de queja, restringindola, a diferencia de lo que haba
ocurrido en materia de casacin.
Introduccin.
Al Estado corresponden tres funciones fundamentales: El legislar fijando
normas que regulan la relacin de los individuos en sociedad, todo ello a travs
del Poder Legislativo; el administrar, satisfaciendo necesidades que no es
posible realizar individualmente, a travs del Poder Ejecutivo; y, por el ultimo,
administrar justicia, a travs del Poder Judicial.
El Poder Judicial realiza su funcin jurisdiccional por medio de los tribunales
de justicia, los que se valen a su vez de un mecanismo instrumental llamado
proceso.
La responsabilidad de los jueces.

270

1- Se presenta una responsabilidad ministerial.: Frente a delitos especficos


cometidos en el ejercicio de sus funciones, generalmente llamados
prevaricacin y tipificados en los artculos 223, 224 y 225 del CP.
2- Se presenta una responsabilidad poltica: Slo respecto de los miembros de
los tribunales superiores de justicia frente a la causal Notable abandono de
deberes a travs del juicio poltico iniciado a instancias de la Cmara de
Diputados.
3- Se presenta una responsabilidad disciplinaria: Frente a faltas o abusos
cometidos en el ejercicio de sus funciones, las cuales no llegan a constituir
delito. Estas faltas o abusos pueden tener su origen:
1- En la conducta ministerial de los jueces, que se refiere al incumplimiento
de los deberes que se imponen a los jueces y que no dice relacin con el
pronunciamiento de resoluciones. Ejemplo: el incumplimiento del deber
de residencia del Art. 311 del COT, del deber de asistencia del Art. 312
del COT, de no ejercer la abogaca del Art. 316 del COT, de no aceptar
compromisos en materia de arbitraje del Art. 317 del COT, de abstenerse
de dar su opinin personal en las causas que deben conocer y fallar, etc.
2- En la falta o abusos cometidos en el ejercicio de sus funciones al
pronunciar una resolucin judicial.
Formas para hacer efectiva de la responsabilidad disciplinaria de los jueces.
1- De oficio por el tribunal superior:
La responsabilidad de los jueces podr hacerse efectiva por las Cortes de
Apelaciones o Corte Suprema, previo informe del juez, y que implica la
aplicacin de sanciones tales como la amonestacin privada; censura por
escrito; pago de costas; multa de 1 a 15 das de sueldo o multa no inferior a 1
ni superior a 5 UTM; suspensin de funciones hasta por 4 meses, o incluso
destitucin, segn seala el Art. 537 del COT.
2- A instancia de quien se sienta agraviado por la actitud del juez.
Para ello, quien se sienta agraviado por la actitud del juez contar con dos
medios diversos: la queja y el recurso de queja.

LA QUEJA.
Puede ser definida de la siguiente forma:
Es el modo establecido por la ley para hacer efectiva la responsabilidad
disciplinaria de los jueces, a peticin de parte, por faltas o abusos que inciden
en su conducta ministerial y que implican incumplimiento de los deberes y
prohibiciones a que estn afectos. Definicin que se extrae del Art. 547 del
COT.
Finalidad de la queja.
Tiene por finalidad la sola aplicacin de medidas disciplinarias, que van desde
la amonestacin privada hasta la destitucin.

271

Forma de ejercitar el derecho a la queja.


Se puede interponer verbalmente o por escrito ante el tribunal inmediatamente
superior del juez acusado, salvo tratndose de funcionarios subalternos, o
directamente ante la Corte Suprema, a quien corresponde, segn la CPE, la
jurisdiccin directiva correccional y disciplinaria, todo ello de acuerdo al Art. 536
y 540 COT.
a- Si se presenta verbalmente, se har ante el presidente de la Corte,
levantndose acta por el secretario de la corte.
b- Si se presenta por escrito se expresarn por escrito las quejas.

Plazo para interponer la queja.


No lo dice la ley. El Autoacordado seala que si han pasado mas de 60 das
desde que se ha cometido la falta o abuso, no se dar curso a la queja, sin
perjuicio de la facultad del tribunal para proceder de oficio.
El pleno de la Corte, pues esta es la forma en que las Cortes de Apelaciones y
Corte Suprema ejercen su jurisdiccin disciplinaria, calificar la acusacin,
estimar el informe del juez, y en base a lo anterior aplicar sanciones o
absolver al juez acusado.
El tribunal que conoce de la queja debe dar cumplimiento a dos obligaciones
1- Deber or al juez acusado mediante el informe emitido por ste, dentro del
plazo que se seale, bajo apercibimiento de otra medida disciplinaria, segn
se extrae de lo sealado en el Art. 536 del COT y el N15 y 4 del
Autoacordado.
2- Despachar sumariamente y sin forma de juicio las quejas que las partes
agraviadas interpusieren contra los jueces, segn seala el Art. 536 del COT.

EL RECURSO DE QUEJA.
Se reglamenta en el Titulo XVI del COT, artculos 545 y siguientes.
El COT, en su texto original, slo contemplaba a la queja como forma de hacer
efectiva la responsabilidad disciplinaria de los jueces en su conducta ministerial
en materias que no dijeran relacin con el pronunciamiento de resoluciones
judiciales.
Sin embargo, con el correr del tiempo, la queja se fue extendiendo ms all de
su espritu original, persiguindose tambin por esta va la responsabilidad
disciplinaria de los jueces en su conducta ministerial, cometidas en la dictacin
de resoluciones judiciales; se haba transformado en un recurso ms para
obtener la modificacin, enmienda o invalidacin de resoluciones judiciales.
Contribuyeron a lo anterior factores diversos, especialmente las grandes
exigencias impuestas en la ley a la interposicin y aceptacin del recurso de
casacin en el fondo y en la forma.
De este modo, y frente a la desvirtuacin del sentido de la queja, el legislador
establece el llamado Recurso de queja de competencia de la Corte Suprema,
el que permita derechamente obtener la modificacin, enmienda o invalidacin
de resoluciones judiciales.

272

Sin embargo, nuevamente fue desvirtuado el propsito del legislador, al


utilizarse en forma abusiva el recurso de queja, en desmedro de otros recursos
establecidos en la ley, abrindose paso, de este modo, a una tercera instancia
sin que la ley lo hubiera permitido.
Frente a la anterior situacin, el legislador reacciona por medio de la ley 19.374
de febrero de 1995, la que hace ms exigente la interposicin del recurso de
queja y ms liberal la interposicin del recurso de casacin en la forma y fondo,
liberando a estos recursos de requisitos que los hacan extremadamente
excepcionales.
Definicin del recurso de queja:
En base el Art. 545 inciso 1 y 2 del COT puede ser definido del siguiente
modo: Es el medio establecido en la ley para corregir, a peticin de parte, las
faltas o abusos graves cometidos por los jueces en la dictacin de resoluciones
jurisdiccionales, haciendo as efectiva su responsabilidad disciplinaria y
determinar las medidas conducentes para remediar tales faltas o abusos.
Finalidad que persigue el recurso de queja:
Cuando se promulg la ley 19.375 en febrero de 1995 se dieron principalmente
dos opiniones en cuanto a la finalidad perseguida por el recurso de queja:
1) Para algunos su finalidad es exclusivamente la correccin de las faltas o
abusos graves cometidos por los jueces en la dictacin de resoluciones
jurisdiccionales, pero que no implica la correccin de la resolucin judicial
receptculo del abuso. Para ello los partidarios de esta opinin se basaban
en la historia fidedigna del establecimiento de la ley 19.374 , pues en uno de
los informes de la Comisin de Justicia, Legislacin y Congreso se seal
que el recurso de queja dejar de servir para modificar, invalidar o enmendar
resoluciones judiciales.
Incluso ms, la Corte Suprema, en oficio dirigido al Senado en mayo de
1994, seal que el proyecto de ley buscaba la eliminacin de una tercera
instancia.
2) Para otros, el recurso de queja cumple dos funciones:
1- Obtener la sancin del juez ante faltas o abusos graves cometidos en la
dictacin de resoluciones judiciales.
2- Enmendar las faltas o abusos graves cometidos por el juez en la
dictacin de resoluciones judiciales, modificando o dejando sin efecto la
resolucin abusiva, y para ello sealaban los siguientes argumentos:
a) La redaccin del Art. 545 del COT, pues la expresin
utilizada corregir implica enmendar lo errado.
Enmendar, por su parte, implica quitar los defectos y
subsanar los daos, lo que se logra mediante la
modificacin o revocacin de la resolucin receptculo del
abuso.
b)Asimismo, se apoyan en lo que dispone el Art. 545 inc.2,
donde el tribunal al acoger el recurso debe determinar las
medidas conducentes a remediar la falta o abuso, finalidad
que no se alcanza con la sola medida disciplinaria.
c) Adems el Art. 545 inc.3 expresamente se pone en el
caso de que la medida adoptada por el tribunal para

273

remediar la falta o abuso sea la invalidacin de la


resolucin jurisdiccional, que es una modalidad de
enmienda, por lo que al menos sera admisible la
invalidacin.
Esta ltima tesis es la aceptada por la jurisprudencia en la actualidad.

Caractersticas del recurso de queja.


1- Es un recurso extraordinario, ya que no solo basta el agravio del recurrente,
sino que debe fundarse en la causal establecida en la ley. Debe existir falta o
abuso grave en la dictacin de la resolucin.
2- Es un recurso de derecho estricto, porque en su interposicin debe
cumplirse con una serie de requisitos formales, establecidos por la ley y
adems porque procede contra ciertas y determinadas resoluciones.
3- Es un recurso personal, puesto que se dirige contra el juez que ha incurrido
en falta o abuso grave. A este juez se le va a aplicar la sancin disciplinaria
y, como consecuencia de esa aplicacin, se modificar la sentencia si
corresponde.
4- Es un recurso disciplinario.
5- Este recurso hace excepcin a la regla general, puesto que se interpone
directamente ante el tribunal superior, que va a conocer de l y lo va a
resolver.
Resoluciones impugnables mediante el recurso de queja.
Segn el Art. 545 del COT, el recurso de queja slo procede:
1- Cuando la falta o abuso grave se comete en el pronunciamiento de una
sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su
prosecucin.
2- Cuando la falta o abuso grave se cometa en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva.
Siempre que en contra de ambos tipos de sentencia no proceda ningn
recurso ordinario o extraordinario, segn seala el Art. 545 del COT.
Excepcin: Es posible la interposicin del recurso de Queja, excepcionalmente
aun cuando procedan recursos ordinarios o extraordinarios en su contra
(casacin en la forma), tratndose de las sentencias de nica o de primera
instancia pronunciadas por un arbitro arbitrador, segn seala el Art. 545 inciso
primero parte final.
rgano que pronuncia la resolucin impugnada.
Art.63 COT.

274

El Art.63 establece que las Cortes de Apelaciones conocern en nica


instancia, entre otros asuntos, de los recursos de queja que se deduzcan en
contra de: Art. 63 1 letra c):
a) Jueces de Letras.
b) Jueces de Polica Local.
c) Jueces rbitros.
d) rganos que ejerzan jurisdiccin, por los actos cometidos dentro del
territorio en que ejerce jurisdiccin la respectiva Corte de Apelaciones.
La expresin rganos que ejerzan jurisdiccin deja de manifiesto que el
recurso de queja no slo procede contra los tribunales mencionados en el
Art.63 COT, sino tambin en contra de resoluciones que dicten funcionarios
administrativos, como por ejemplo: Director del SII, Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, Aduanas, etc.
Causales del recurso de queja:
Seala el Art. 545 inciso 1 del COT El recurso de queja tiene por exclusiva
finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de
resoluciones de carcter jurisdiccional.
Lo que se ve confirmado con lo sealado en el Art. 545 inciso 2 El fallo que
acoge el recurso de queja contendr las consideraciones precisas que
demuestren la falta o abuso, as como los errores u omisiones manifiestos y
graves que los constituyan y que existan en la resolucin que motiva el recurso,
y determinar las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso
De lo anterior podemos concluir que es causal para la interposicin del recurso
de queja Las faltas o abusos graves cometidos por los jueces en la dictacin
de resoluciones de carcter jurisdiccional que den lugar a errores u omisiones
manifiestos en la resolucin de que se trate y siempre que no proceda ningn
recurso en su contra
La Corte de Apelaciones de Santiago ha sealado que el recurso de queja
procede cuando el juez presenta falta de decoro y seriedad o que demuestre
ignorancia incompatible con la funcin de juez.
Tribunal competente para conocer del recurso de queja.
Ser competente para conocer del recurso de queja el superior del que
pronuncia la resolucin impugnada, es decir:
1- La Corte de Apelaciones, segn seala el Art. 63 N2 letra B) del COT: Las
Cortes de Apelaciones conocern en nica instancia, entre otros asuntos, de
los recursos de queja que se deduzcan en contra de...
2- La Corte Suprema, al gozar sta segn la CPE de la superintendencia
directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de justicia del
pas. En base a lo anterior, se ha sealado que la Corte Suprema podr
conocer directamente del recurso de queja. Sin embargo, sta ha sealado
que se debe seguir el conducto regular.
Requisitos del escrito del recurso de queja.
Segn el Art. 548 inciso 3 del COT podemos sealar los siguientes requisitos
del escrito del recurso de queja, adems de los requisitos generales de todo
escrito:
1- En el escrito se indicarn nominativamente los jueces o funcionarios
recurridos, con indicacin de su nombre y apellidos, lo que denota el
carcter personal del recurso.

275

2- Se individualizar el proceso en el cual se dict la resolucin que motiva el


recurso.
3- Se transcribir la resolucin que motiva el recurso o se acompaar copia
de ella, si se trata de sentencia definitiva o interlocutoria.
4- Se consignarn el da de dictacin de la resolucin que motiva el recurso, la
foja en que rola en el expediente y la fecha de su notificacin al recurrente.
5- Se sealarn clara y especficamente las faltas o abusos que se imputan a
los jueces o funcionarios recurridos, tratndose de rganos administrativos
que ejerzan jurisdiccin.
Adems deber indicar de qu manera las faltas o abusos que se imputan a
los jueces o funcionarios recurridos agravian al recurrente y qu medida
disciplinaria se solicita aplicar al juez o funcionario y el estado en que
quedar la resolucin.
Adems del escrito se debe acompaar certificado emitido por el secretario del
tribunal, en el que conste:
1- El nmero de rol del expediente y su cartula.
2- El nombre de los jueces que dictaron la resolucin que motiva el
recurso.
3- La fecha de su dictacin y la de su notificacin al recurrente.
4- El nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada
parte.
Segn seala el Art. 549 del COT no obstante, si no se ha acompaado el
certificado por causa justificada, el tribunal dar un nuevo plazo fatal e
improrrogable para ello, el cual no podr exceder de 6 das hbiles.
Quin extender este certificado? El secretario del tribunal deber extender
este certificado sin necesidad de decreto judicial y a sola peticin, verbal o
escrita, del interesado, segn seala el Art. 548 del COT.
Titular del recurso de queja.
En base al Art. 536 del COT que habla de las partes agraviadas y del Art. 548
que habla de agraviado podemos concluir que el titular del recurso de queja
ser la parte agraviada, para ello se requiere la concurrencia de los siguientes
requisitos:
1- Ser parte, sea directa o indirecta.
2- Resultar agraviada con las faltas o abusos graves cometidos por los
jueces o funcionarios en la dictacin de resoluciones de carcter
jurisdiccional. Segn la jurisprudencia debe tratarse de un agravio
personal y directo.
Forma en que se comparece ante el tribunal superior llamado a conocer del
recurso de queja.
Esta materia se reglamenta en el Art. 548 inciso 2 del COT que seala que: El
recurso lo podr interponer:
1- La parte personalmente.
2- Por su mandatario judicial, el que goza de Ius Postulandi.
3- Por su abogado patrocinante.
4- Por un procurador del nmero.

276

Sin embargo, el recurso de queja deber ser expresamente patrocinado por


abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
Se trata de una norma que altera la regla general sobre comparecencia dada
por el Art. 398 del COT que seala que Ante la Corte Suprema slo se podr
comparecer por abogado habilitado o por procurador del nmero. Tambin se
hace excepcin a la regla de comparecencia ante las Cortes de Apelaciones,
pues el Art. 398 del COT no acepta la comparecencia antes las Cortes de
Apelaciones por medio de mandatario judicial.
Plazo para la interposicin del recurso de queja.
La regla general se consagra en el Art. 548 del COT y seala que De acuerdo
al Art. 548, todo recurso de Queja debe interponerse en el plazo fatal de 5 das
hbiles que se cuenta desde la respectiva notificacin de la resolucin
impugnada.
Este plazo se aumentar de acuerdo a la tabla de emplazamiento del Art. 259
del CPC, cuando el tribunal que pronunci la resolucin impugnada ejerza
jurisdiccin fuera de la comuna de asiento del tribunal llamado a conocer el
recurso. No procede el aumento de 3 das del Art. 258 del CPC.
El plazo total, en todo caso, no puede exceder de 15 das hbiles contados
desde la fecha de notificacin a la parte recurrente de la resolucin que motiva
la Queja.
Caractersticas del plazo para la interposicin del recurso de queja:
1- Se trata de un plazo fatal, no es necesario ninguna declaracin del tribunal.
Adems segn el Art. 64 del CPC los plazos del CPC son fatales.
2- Es un plazo de das y por tanto discontinuo, segn seala el Art. 66 del CPC.
3- Es un plazo legal y por tanto improrrogable, segn seala el Art. 67 del CPC.
4- Es un plazo individual, pues se cuenta desde la notificacin de la parte que
entabla el recurso, segn se desprende del Art. 65 del CPC.
5- Se aumenta de conformidad al Art. 259 del CPC.
Estado de la resolucin impugnada mientras se interpone y tramita el recurso
de queja.
La regla general nos seala que la interposicin y tramitacin del recurso de
queja no suspende la ejecucin de la resolucin recurrida, el que en todo caso
ser un cumplimiento condicional en relacin al resultado del recurso.
Por lo dems, de acuerdo a lo sealado en el Art. 548 inciso final el recurrente
podr solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada
esta peticin, el Presidente del Tribunal designar la Sala que deba decidir
sobre la orden de no innovar y a esta misma le corresponder dictar el fallo
sobre el fondo del recurso.
Tramitacin del recurso de queja.
Esta materia se encuentra regulada en el Art. 549 del COT:
La sala tramitadora en las Cortes de Apelaciones y de Especialidad en la Corte
Suprema debern realizar el examen formal del Art. 549 letra a)
Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal colegiado, en
cuenta deber comprobar que ste cumple con los requisitos que establece el
Art. 548 del COT, es decir, los requisitos del escrito, del certificado, del titular
del recurso y de plazo de interposicin del recurso y en especial, si la

277

resolucin que motiva su interposicin es o no susceptible de otro recurso,


salvo la situacin del arbitro arbitrador del Art. 545 inciso primero parte final. Se
trata de un estudio de carcter formal.
La expresin sala de cuenta debe entenderse referida a la sala tramitadora
tratndose de las Cortes de Apelaciones y la sala de la especialidad respectiva
tratndose de la Corte Suprema.
Resultado del examen formal realizado por la sala tramitadora en las Cortes de
Apelaciones y de Especialidad en la Corte Suprema
Esta sala, luego de este examen formal, podr adoptar alguna de las siguientes
actitudes:
1- Declarar inadmisible el recurso desde luego cuando no se renan todos o
alguno de los requisitos del Art. 548 del COT. Contra esta resolucin slo
proceder el recurso de reposicin fundado en error de hecho. El Art. 549
letra a) no seala plazo para interponer este recurso de reposicin. Debe
recurrirse a la regla general sealada en el Art. 181 del CPC, es decir, 5 das
contados desde la notificacin de la resolucin impugnada a la parte
agraviada.
2- Declarar admisible a tramitacin el recurso cuando se d cumplimiento a los
requisitos del Art. 548 del COT.
1- Admitido a tramitacin el recurso, se pedir de inmediato informe al juez
o jueces recurridos, para lo cual se les remitir copia del recurso que se
interpone.
2- El informe slo podr recaer sobre los hechos que, segn el recurrente,
constituyen las faltas o abusos que se les imputan, segn seala el Art.
549 letra b).
3- El informe deber ser evacuado dentro de los ocho das hbiles
siguientes a la fecha de recepcin del oficio respectivo, bajo
apercibimiento de prescindir de l.
4- El tribunal recurrido deber dejar constancia en el expediente del hecho
de haber recibido la aludida solicitud de informe y disponer la notificacin
de aqulla a las partes, por el estado diario, lo que constituye una
excepcin al principio que seala que slo se notifican las resoluciones.
De esta forma las partes, especialmente quien no es recurrente, tomarn
conocimiento de la situacin, as segn seala el Art. 549 letra d)
Cualquiera de las partes podr comparecer en el recurso hasta antes de
la vista de la causa.
5- Vencido el plazo para presentar el informe, se haya o no recibido ste,
se proceder a la vista del recurso, para lo cual se agregar por el
presidente de Corte preferentemente a la tabla, es decir, con
anterioridad a las dems causas que deban verse en la misma sala, ello
porque segn la regla general las causas se agregan a la tabla segn su
orden de conclusin.

278

Caso en que se produce la acumulacin del recurso de queja.


De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 66, si existe un recurso de queja ante
una corte de apelaciones respecto de una causa y adems otros recursos
jurisdiccionales, el de queja deber acumularse a los otros recursos y
resolverse todos conjuntamente. La interpretacin de esta norma genera
interpretaciones diversas:
Considerando el tenor del Art. 66 inc.2, si se han interpuesto recursos
jurisdiccionales y adems se ha deducido recurso de queja, este se
acumular a los recursos jurisdiccionales y deber resolverse conjuntamente
con ellos, lo que implica que debe seguirse la tramitacin y vista de los
recursos jurisdiccionales y no la del recurso de queja.
Como hemos sealado, no procede el recurso de queja si contra la misma
resolucin proceden otros recursos, ordinarios o extraordinarios. Entonces,
que explicacin tiene el Art.66?.
La situacin del Art. 66 se presentara cuando hay varias resoluciones
recurridas en una misma causa, y slo respecto de una de ellas es
procedente el recurso de queja. As entonces, se vern los recursos
conjuntamente.
Fallo del recurso de queja.
Colocada la causa en la tabla y llegado el da en que la causa deba ser vista,
comenzar la vista de la causa, la que se compone de 3 tramites distintos, de
los cuales el anuncio y la relacin son imprescindibles, a diferencia de los
alegatos, los cuales pueden ser omitidos.
Alternativas de la sentencia que falla el recurso de queja:
1- La sentencia que falla el recurso de queja no acoge el recurso.
En este caso se pronunciar una resolucin que as lo indica, se estima que no
existe falta o abuso en la resolucin impugnada, la que quedar confirmada. Se
comunicar de la sentencia que rechaza el recurso al juez que pronuncia la
resolucin impugnada, el queda liberado de toda responsabilidad.
2- La sentencia que falla el recurso de queja acoge el recurso.
En este caso la Corte estima que existe falta o abuso en la resolucin que se
impugna. En este caso la sentencia que falla el recurso deber contener las
siguientes menciones:
1- Las consideraciones precisa que demuestran la falta o el abuso, as como
los errores u omisiones manifiestos y graves que lo constituyan y que
existen en la resolucin que motiva el recurso.
2- Debe contener las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso. Estas
medidas podrn ser las siguientes:
1- Enmendar la resolucin que se estima abusiva.
2- Modificar la resolucin que se estima abusiva.
3- Invalidar la resolucin que se estima abusiva.
En caso que un tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus
facultades disciplinarias, invalide una resolucin jurisdiccional, deber
aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal caso,
la sala dispondr que se de cuenta al tribunal pleno de los antecedentes,
para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan,

279

atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no podr ser inferior a


amonestacin privada, segn seala el Art. 545 inciso final del COT.
Recordemos que es al pleno al que le corresponde el ejercicio de las
facultades disciplinarias.
La Corte Suprema declar inconstitucional para un determinado caso
concreto esta disposicin, al considerarla una injerencia impropia en
materias jurisdiccionales.
En la actualidad el Art. 545 inciso final del COT es acatado por la Corte
Suprema, debido a la modificacin que sufri el Art. 79 inciso 2 de la CPE
por medio de la ley 19.541 de 1997, que seala que Los tribunales
superiores de justicia, en uso de sus facultades disciplinarias, slo podrn
invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y forma que establezca
la ley orgnica constitucional respectiva
Qu sucede si la sala que conoce del recurso de queja no invalida la
resolucin recurrida y slo la modifica o enmienda?
En este caso la sala que conoce del recurso de queja no tiene la obligacin
de dar cuenta al pleno, sin perjuicio que pueda hacerlo, lo que implica que
en la prctica prevalece la opinin de la sala por sobre la del pleno.
Recursos que proceden en contra de la resolucin que falla el recurso de
queja.
1- Si el recurso es conocido por la Corte Suprema el nico recurso que
procede es el recurso de aclaracin, rectificacin, agregacin o enmienda,
segn lo seala el Art. 97 del COT en relacin al Art. 182 del CPC.
2- Si el recurso es conocido por una Corte de Apelaciones, existen dos
disposiciones que tratan el punto:
a- El Art. 63 1 letra c) del COT que seala que las Cortes de Apelaciones
conocern en nica instancia de los recursos de queja, disposicin que
convierte el recurso de queja en inapelable.
b- El Art. 551 del COT parecera llegar a una conclusin diversa Las
resoluciones que pronuncien los tribunales unipersonales y colegiados
en el ejercicio de sus facultades disciplinarias, slo sern susceptibles
de recurso de apelacin
Cul de ambas disposiciones prevalece?
1- Segn algunos prevalece el Art. 63 1 letra c) del COT, que es
posterior al Art. 551 del COT, pues la ley posterior prevalece a la
anterior.
2- Segn otros prevalece el Art. 551 del COT por aplicacin del principio
pro-reo.
La sentencia que falla el recurso de queja no ser impugnable por va del
recurso de casacin en la forma ni el fondo.

II.- EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA.


Este recurso se reglamenta en el Titulo 19 del Libro III del CPC, entre los
Artculos 764 al 808.

280

El legislador reglamenta, conjuntamente, en el mismo ttulo, dos recursos


distintos: El recurso de casacin en la forma y el recurso de casacin en el
fondo, lo que dificulta en parte su anlisis y estudio.
Se critica tambin el hecho que el recurso de casacin sea tratado en el Libro
III, pues debi haberse tratado en el Libro I, conjuntamente con los dems
recursos.
Definicin de recurso de casacin en la forma.
El Art. 764 del CPC slo se limita a sealar que: El recurso de casacin se
concede para invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados
por la ley, esta disposicin resulta aplicable a ambos recursos, el de casacin
en la forma y en el fondo.
El recurso de casacin en la forma Es un recurso extraordinario destinado a
permitir a la parte agraviada por una resolucin judicial, solicitar y obtener que
el tribunal superior respectivo, la invalide o anule, por haber sido dictada por el
tribunal inferior con omisin de ciertos requisitos procesales establecidos para
ella por la ley, o por formar parte integrante de un proceso viciado, o por
haberse incurrido en determinadas irregularidades en su ritualidad.
El recurso de casacin se concede, como lo seala el Art. 764 del CPC, para
invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley, lo que
deja de manifiesto que ya no se concede para obtener la impugnacin de una
resolucin judicial, como ocurre con el recurso de apelacin, sino que lisa y
llanamente para obtener su invalidacin.
El recurso de casacin en la forma es un recurso extraordinario.
Pues procede frente a determinadas resoluciones y frente a determinados
motivos sealados en la ley, que se denominan causales; ya no procede frente
a un simple agravio.
Estas causales por las cuales procede el recurso de casacin en la forma se
consagran en el Art. 768 del CPC, y pueden clasificarse del siguiente modo:
1- Aquellas cometidas en la tramitacin del respectivo proceso, consagrada
en el Art. 768 N9.
2- Aquellas cometidas en la sentencia, consagrada en el Art. 768 Nmeros
1 al 8.
Caractersticas que presenta el recurso de casacin en la forma:
1- Se trata de un recurso extraordinario; se requiere la concurrencia de
determinados motivos denominados causales para su interposicin, ya
no basta el mero agravio.
2- Es un recurso por va de reforma; es conocido por el tribunal superior a
aquel que pronunci la resolucin que se impugna, segn lo seala el
Art. 771 del CPC, en relacin al Art. 63 del COT que trata del
conocimiento del recurso por las cortes de apelaciones y al Art. 98 N2
del COT que trata del conocimiento del recurso por la Corte Suprema.
3- Es un recurso de derecho estricto, pues no slo basta para que prospere
que se trate de ciertas y determinadas resoluciones y causales, sino que
tambin es necesario el cumplimiento de ciertas condiciones.

281

Luego de la ley 19.374 del 18 de febrero de 1995, se hace ms liberal el


recurso de casacin en la forma, pues con anterioridad a su dictacin el
recurso de casacin en la forma, debido al gran numero de requisitos
exigidos, slo era acogido en forma excepcional. En vez de este recurso,
se recurra al de queja, el cual busca ms bien la sancin del juez.
4- No constituye instancia, pues la competencia del tribunal superior para
conocer del recurso queda limitada exclusivamente a la o las causales
invocadas y no a todos los puntos de hecho y de derecho involucrados
en el asunto controvertido.
Resoluciones impugnables mediante el recurso de casacin en la forma.
1- El recurso de casacin en la forma se concede contra las sentencias
definitivas, segn lo seala el Art. 766 del CPC. Pero, adems procede
frente a sentencias definitivas de nica, primera y segunda instancia.
Proceder tanto frente a sentencias definitivas pronunciadas en juicios
ordinarios como de tramitacin especial, pues la ley no distingue, salvo
que la propia ley seale que una determinada sentencia definitiva no
puede casarse, como ocurre con las sentencias definitivas pronunciadas
por juzgados de menores o jueces de polica local.
Lo que no se admite es casacin de una resolucin que falle una
casacin, pues dicha sentencia no es definitiva, y por lo dems no
constituye instancia.
2- El recurso de casacin en la forma se concede contra las sentencias
interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, segn lo seala el Art. 766 del CPC. Se requiere, por
tanto, la concurrencia de los siguientes requisitos:
1- Que se trate de una sentencia interlocutoria.
2- Que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin,
como ocurre con la sentencia interlocutoria que declara el
abandono del procedimiento o la desercin de un recurso de
apelacin.
Se discute la situacin de la sentencia interlocutoria que declara la
sustitucin del procedimiento sumario en ordinario y viceversa, Se trata de
una sentencia que ponga termino al juicio o hace imposible su
continuacin?.
Los tribunales de justicia han sealado que se trata de una sentencia
interlocutoria que pone trmino al juicio, pues pone trmino al sistema
procedimental anterior.
3- El recurso de casacin en la forma se concede excepcionalmente,
contra las sentencias interlocutorias dictadas en segunda instancia, sin
previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin sealar da para la
vista de la causa, segn lo seala el Art. 766 del CPC.
Requisitos copulativos para la procedencia del recurso de casacin en la
forma:
1- Que se trate de una sentencia interlocutoria.
2- Que sea dictada en segunda instancia; es una sentencia
interlocutoria de segunda instancia aquella que falla la apelacin

282

de una sentencia interlocutoria de primera instancia o bien aquella


que falla un incidente suscitado durante la tramitacin de un
recurso de apelacin.
3- Que sea dictada sin previo emplazamiento de la parte agraviada,
o sin sealar da para la vista de la causa.
Causales frente a las cuales procede el recurso de casacin en la forma.
Se encuentran sealadas en el Art. 768 del CPC que seala que: El recurso de
casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas
siguientes. Estas cuales pueden ser clasificadas del siguiente modo:
1- Aquellas cometidas en la tramitacin del respectivo proceso, consagrada
en el Art. 768 N9.
2- Aquellas cometidas en la sentencia, consagrada en el Art. 768 Nmeros
1 al 8.
a)

Aquellas causales cometidas en la misma sentencia.


1- En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o
integrado en contravencin a lo dispuesto por la ley, segn lo seala el
Art. 768 N1.
Dentro de esta causal podemos distinguir las siguientes subcausales:
1- El haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal
incompetente, al no distinguir entre incompetencia absoluta o
relativa, debe entenderse que hace referencia a ambas.
2- El haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal integrado
en contravencin a lo dispuesto por la ley.
2- En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez
legalmente implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido
declarada por tribunal competente; segn lo seala el Art. 768 N2 del
CPC.
Dentro de esta causal podemos distinguir las siguientes subcausales:
1- El haber sido la sentencia pronunciada por un juez, o con la
concurrencia de un juez, dentro de un tribunal colegiado,
legalmente implicado. Implicancia que impedir al juez o ministro
conocer del asunto, y que procede en los casos sealados en los
Arts 194 y 195 COT. A diferencia de las recusaciones las
implicancias proceden de pleno derecho.
2- El haber sido la sentencia pronunciada por un juez, o con la
concurrencia de un juez, dentro de un tribunal colegiado, cuya
recusacin est pendiente. La recusacin, a diferencia de la
implicancia, no opera de pleno derecho, debe ser declarada
frente a las causales consagradas en el Art. 196 del COT.
3- El haber sido la sentencia pronunciada por un juez, o con la
concurrencia de un juez, dentro de un tribunal colegiado, cuya
recusacin haya sido declarada por tribunal competente.
3- En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero
de votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido
por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de
la causa, y viceversa; segn lo seala el Art. 768 N3 del CPC.

283

Dentro de esta causal podemos distinguir las siguientes subcausales:


1- El haber sido acordada la sentencia, en los tribunales colegiados,
por menor nmero de votos de los requeridos por la ley, es decir,
no hay mayora de votos.
2- El haber sido la sentencia pronunciada por menor nmero de
jueces que el requerido por la ley, es decir, la sala no est
constituida por el qurum mnimo exigido por la ley.
3- El haber sido la sentencia pronunciada con la concurrencia de
jueces que no asistieron a la vista de la causa,
4- El haber sido la sentencia pronunciada con la falta de jueces que
concurrieron a la vista de la causa.
4- En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por
las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del
tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio
en los casos determinados por la ley; segn lo seala el Art. 768 N4 del
CPC.
1- El haber sido la sentencia pronunciada ultra petita, esto es,
otorgando ms de lo pedido por las partes.
2- El haber sido la sentencia pronunciada extendindola a puntos
no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad
que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados
por la ley.
5- En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos
enumerados en el artculo 170; segn lo seala el Art. 768 N5 del CPC.
6- En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio; segn lo
seala el Art. 768 N6 del CPC.
Se refiere a aquel caso en que no se respeta la cosa juzgada, pese a
haberse opuesto oportunamente en el juicio la autoridad de cosa
juzgada.
7- En contener decisiones contradictorias; segn lo seala el Art. 768 N7
del CPC.
8- En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta,
prescrita o desistida, segn lo seala el Art. 768 N8 del CPC.
b)

Aquellas causales cometidas en la tramitacin del respectivo


proceso.
Dispone el Art. 768 N9 En haberse faltado a algn trmite o diligencia
declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto
las leyes prevengan expresamente que hay nulidad
a- En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la
nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios
especiales los sealados en el Art. 795 del CPC y que son los siguientes:
1- El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2- El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda
conforme a la ley;

284

3- El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la


ley;
4- La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir
indefensin;
5- La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las
partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda
respecto de aquella contra la cual se presentan;
6- La citacin para alguna diligencia de prueba; y
7- La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca
este trmite
b- En general, son trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia
de los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales, los
sealados en el Art. 800 del CPC y que son los siguientes:
1- El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior
conozca del recurso;
2- La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las
partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda
respecto de aqulla contra la cual se presentan;
3- La citacin para or sentencia definitiva;
4- La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales
colegiados, en la forma establecida en el artculo 163, y
5- Los indicados en los nmeros 3, 4 y 6 del artculo 795 en caso de
haberse aplicado lo dispuesto en el artculo 207.
Tribunal competente para conocer del recurso de casacin en la forma:
Dispone el Art. 771 del CPC que el recurso debe interponerse por la parte
agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de
invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de l conforme a la
ley. Esta ley es el COT y hay que remitirse a sus disposiciones.
a) Dispone el Art. 63 N2 letra a) del COT, en relacin a la competencia de las
Cortes de Apelaciones: Las Cortes de Apelaciones conocern: En nica
instancia: De los recursos de casacin en la forma que se interpongan en
contra de las sentencias dictadas por los tribunales indicados en el nmero
anterior y de las sentencias definitivas de primera instancia dictadas por
jueces rbitros.
b) Dispone el Art. 98 N2 letra a)del COT en relacin a la competencia de la
Corte Suprema: Las salas de la Corte Suprema conocern: De los recursos
de casacin en la forma interpuestos contra las sentencias dictadas por las
Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia
constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros hayan
conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes.
Condiciones de procedencia del recurso de casacin en la forma o limitaciones
establecidas por la ley al recurso.
El recurso de casacin en la forma es un recurso de derecho estricto, pues no
basta que se est en presencia de una sentencia casable y la reunin de los
requisitos sealados en la ley, sino que tambin es necesario la concurrencia

285

de ciertos requisitos de procedencia. Estas condiciones de procedencia son


menores luego del ao 1995, estas son:

1- La preparacin del recurso.


El Art. 769 inciso 1 impone como condicin al recurrente de casacin en la
forma el preparar el recurso.
La preparacin del recurso de casacin en la forma consiste en que quien
pretende impugnar una sentencia por esta va debe haber reclamado del
vicio u omisin que le sirve de causal a travs del ejercicio oportuno y en
todos sus grados de los recursos establecidos en la ley para reparar este
defecto
La ley quiere que por un principio de seriedad que la parte afectada del vicio
u omisin haga uso oportuno de los recursos establecidos por la ley para
reparar aquel vicio u omisin, y slo en caso de no darle la razn, luego del
uso oportuno de estos recursos, podr valerse del recurso de casacin en la
forma.
Cmo se prepara el recurso de casacin en la forma?
El recurso de casacin en la forma se prepara, como se ha sealado, a
travs del ejercicio oportuno y en todos sus grados de los recursos
establecidos en la ley para reparar el defecto, lo que implica agotar estos
recursos sin xito para la parte agraviada.
Como se deduce de lo sealado en el Art. 769 inciso primero y de la
definicin dada de preparacin del recurso de casacin en la forma, se
requiere un ejercicio oportuno y en todos sus grados de los recursos
establecidos en la ley para reparar el defecto de que se trate.
En cuanto a la expresin recurso empleado por el legislador debe ser
entendido en un sentido amplio, como todo medio destinado a subsanar un
defecto en el curso del proceso, as por ejemplo se considerarn recursos
gestiones que no son recursos en sentido estricto, como lo sera una
excepcin dilatoria.
As por ejemplo, si el juez se niega a la prctica de un nuevo medio de
prueba, la resolucin que as lo seala falta a un trmite o diligencia
declarados esenciales por la ley, segn lo seala el Articulo 768 N9, en
relacin con el Articulo 795 N4. La parte agraviada debe pedir la reposicin
de aquella resolucin y si sta es rechazada, debe apelarse aquella
resolucin que niega la reposicin y si luego dicha apelacin es rechazada,
se entender recin preparado el recurso de casacin.
Cules son los fundamentos de la condiciones de procedencia del recurso
de casacin en la forma?
1- Razones de economa procesal, de forma tal, que no debe transcurrir un
gran espacio de tiempo para invocar el defecto invalidando todo lo
obrado.
2- Por un principio de moralidad, no es moral que la parte agraviada se
reserve el vicio u omisin que funda el recurso de casacin en la forma,
para ser invocado mucho tiempo despus invalidando todo lo obrado.
Casos en que no procede la preparacin del recurso.

286

Se sealan en el Articulo 769 inciso 2 y 3 y son los siguientes:


1- Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolucin en que se
haya cometido la falta. No hay casos en que no se admita recurso
alguno contra la resolucin en que se haya cometido la falta.
2- Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la
sentencia que se trata de casar
3- Cuando la falta se haya producido antes del pronunciamiento de la
sentencia, pero haya llegado al conocimiento de la parte despus de
pronunciada la sentencia.
4- Es igualmente innecesario preparar la casacin en la forma para
interponer este recurso contra la sentencia de segunda instancia por las
causales cuarta, sexta y sptima del artculo 768, que se haya
reclamado contra la sentencia de primera instancia, aun cuando hayan
afectado tambin a sta los vicios que lo motivan.
Se trata del caso de una sentencia de primera instancia a la que le
afecta algn vicio o omisin del Art. 768 N 4,6,7 y habindose apelado
esta sentencia, la de segunda instancia confirma la sentencia viciada. En
este caso la casacin se dirigir en contra de la sentencia de segunda
instancia que confirma la sentencia viciada.
En este caso no se requiere preparar la casacin en la forma, pues no
se han agotado todos los recursos, perfectamente se pudo haber
interpuesto recurso de casacin directamente en contra de la sentencia
de primera instancia.
2- Se requiere que el perjuicio causado por la causal slo sea reparable con la
invalidacin del fallo, segn se desprende de lo sealado en el Art. 768 inciso
penltimo. Se exige que no haya otro recurso que permita reparar al
agraviado el perjuicio producido por la causal. As, si se interpone
conjuntamente casacin en la forma y apelacin en contra de una sentencia
que adolece de alguno de los vicios del Art. 768, la corte acoger la apelacin,
pues existe otro recurso que permita reparar al agraviado el perjuicio
producido por la causal.
3- Que el vicio u omisin que le sirve de fundamento al recurso de casacin en
la forma influya en lo dispositivo del fallo, segn se desprende de lo sealado
en el Art. 768 inciso penltimo.
As por ejemplo, si la sentencia fue pronunciada por la unanimidad de los tres
ministros que integran una sala, y a uno de ellos le afectaba una causal de
implicancia del Art. 768 N2, el vicio no influir en lo dispositivo del fallo, pues
hay 2 votos validos de un total de 3, configurndose igualmente mayora.
4- Se refiere a aquella situacin que se produce cuando el vicio en que se
funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o
excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio, situacin
prevista en el Art. 768 inciso final.
Recordemos que segn el Art. 170 N6 del CPC Las sentencias definitivas de
primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en
su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: La decisin del asunto
controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y
excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la
resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.

287

El no cumplimiento del Art. 170 del CPC har procedente el recurso de


casacin en la forma por la causal prevista en el Art. 768 N5 En haber sido
pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el
artculo 170
Frente a lo anterior la corte podr:
2- Casar la sentencia, en virtud de lo dispuesto en el Art. 768 N5.
3- Devolver la sentencia al tribunal de primera instancia para que complete la
sentencia. Se trata de una limitacin al recurso de casacin en la forma
fundado en razones de economa procesal.
Interposicin del recurso de casacin en la forma.
1- Titular del recurso de casacin en la forma:
El titular del recurso de casacin en la forma es la parte agraviada, segn se
desprende del Art. 771 del CPC: El recurso debe interponerse por la parte
agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de
invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de l conforme a la
ley
Requisitos para ser titular del recurso de casacin en la forma:
1- Ser parte ya sea directa o indirecta.
2- Resultar agraviada. Resultar agraviada aquella parte que resulta agraviada
con la sentencia y el vicio que le sirve de fundamento, se trata por tanto de un
agravio doble.
Tanto demandante como demandado podrn ser titulares del recurso de
casacin, incluso simultneamente, como ocurre por ejemplo cuando ambas
partes piden al tribunal que se reciba la causa a prueba y ello no ocurre;
cuando el demandante pide 100, el demandado 0 y el juez otorga 50.
2- Ante qu tribunal, se interpone el recurso de casacin en la forma?
Segn seala el Art. 771 del CPC el recurso debe interponerse por la parte
agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de
invalidar, es decir, ante el mismo tribunal que pronuncia la sentencia afecta al
vicio de casacin en la forma, para que sea conocido por el tribunal a quien
corresponde conocer de l conforme a la ley, previa elevacin de los
antecedentes correspondientes.
3- Plazo de interposicin del recurso de casacin en la forma.
La regla general est dada por el Art. 770 del CPC que seala: El recurso de
casacin deber interponerse dentro de los 15 das siguientes a la fecha de
notificacin de la sentencia contra la cual se recurre
Esta regla general tiene, sin embargo, una excepcin contemplada en el Art.
770 inciso 2, que seala que si en caso que proceda en contra de la sentencia
que se intenta impugnar recurso de apelacin tambin, el recurso de casacin
en la forma debe deducirse dentro del plazo concedido para la interposicin del
recurso de apelacin. Ambos recursos debern interponerse conjuntamente y
en el mismo escrito.
Recordemos que segn seala el Art. 189 del CPC: La apelacin deber
interponerse en el trmino fatal de 5 das, contados desde la notificacin de la

288

parte que entabla el recurso, este plazo se aumentar a 10 das tratndose de


sentencias definitivas
Caractersticas del plazo de casacin.
1- Se trata de un plazo fatal, no es necesario ninguna declaracin del tribunal.
Adems segn el Art. 64 del CPC los plazos del CPC son fatales.
2- Es un plazo de das y por tanto discontinuo, segn seala el Art. 66 del CPC.
3- Es un plazo legal y por tanto improrrogable, segn seala el Art. 67 del CPC.
4- Es un plazo individual, pues se cuenta desde la notificacin de la parte que
entabla el recurso, segn se desprende del Art. 65 del CPC.
Requisitos del escrito de casacin en la forma:
1Requisitos generales de todo escrito.
2Requisitos especficos del escrito de casacin en la forma:
1- El escrito mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda,
segn seala el Art. 772 inciso 2 del CPC.
2- El escrito mencionar expresamente la ley que concede el recurso por la
causal que se invoca, segn seala el Art. 772 inciso 2 del CPC.
3- El recurso deber ser patrocinado por abogado habilitado, que no sea
procurador del nmero, segn seala el Art. 772 inciso 3 del CPC. Se
entiende que ello otorga suficiente seriedad al recurso, basta que se
indique la residencia o domicilio y firma del abogado que patrocina el
recurso. Debe destacarse que es el propio recurso el que requiere del
patrocinio de un abogado.
Importancia del escrito de casacin en su presentacin ante el tribunal a quo.
Con la presentacin del escrito de casacin en la forma queda fijada la
competencia del tribunal de casacin, a fin de determinar si se configura o no la
causal. Adems, segn se desprende de lo sealado en el Art. 774 inciso 2, la
competencia del tribunal de casacin queda reducida a las causales invocadas
en el escrito de casacin.
Importancia del escrito de casacin desde el punto de vista del recurso.
Segn seala el Art. 774 inciso 1 Interpuesto el recurso, no puede hacerse en
l variacin de ningn gnero.
Tramitacin del recurso de casacin.
Distinguiremos entre la tramitacin ante el tribunal que pronuncia la sentencia
afecta al vicio de casacin en la forma, y la tramitacin ante el tribunal llamado
a conocer del recurso de casacin en la forma. Para ello, utilizaremos las
expresiones propias del recurso de apelacin tribunal a quo y tribunal ad
quem
Tramitacin del recurso de casacin en la forma ante el tribunal que
pronuncia la sentencia afecta al vicio de casacin.
Al tribunal a quo slo le corresponder el estudio de aspectos formales del
escrito de casacin.
Segn seala el Art. 776 del CPC Presentado el recurso, el tribunal
examinar:
1- Si ha sido interpuesto en tiempo, es decir, dentro del plazo legal.

289

2- Si ha sido patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la


profesin.
En el caso que el recurso se interpusiere ante un tribunal colegiado, el referido
examen se efectuar en cuenta.
Actitudes que puede adoptar el tribunal a quo frente a este examen formal:
1- Si el recurso no cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero
del artculo 776, el tribunal lo declarar inadmisible, sin ms trmite, segn lo
seala el Art. 778 inciso 1.
En contra del fallo que se dicte y que declare inadmisible el recurso sin ms
trmite, slo podr interponerse el recurso de reposicin, el que deber
fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero da. La
resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable, segn lo seala el Art.
778 inciso 2 del CPC.
2- Si el recurso cumple con los requisitos establecidos en el inciso primero del
artculo 776, el tribunal proceder a realizar 2 declaraciones, segn el Art.
776 inciso 2.
1- Si el recurso rene estos requisitos, el tribunal conceder el recurso y
dar cumplimiento a lo establecido en el inciso primero del artculo 197
para los efectos del cumplimiento de la sentencia. Es decir, se
determinar las piezas del expediente que deban compulsarse o
fotocopiarse.
2- Ordenar elevar los autos originales al tribunal superior para que
conozca del recurso y devolver las fotocopias o compulsas respectivas al
tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. Todo ello permite la
ejecucin condicionada de la sentencia impugnada por parte del tribunal
a quo.
Obligaciones del recurrente:
1- El recurrente, dentro de los 5 das siguientes a la fecha de notificacin de la
resolucin que concede el recurso deber depositar en la secretara del
tribunal la cantidad de dinero que el secretariado estime necesaria para
cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas. Si el
recurrente de casacin no da cumplimiento a esta obligacin, se le tendr
por desistido del recurso, sin ms trmite, segn lo seala el Art. 776 en
relacin con el Art. 197 del CPC.
2- Deber el recurrente dejar en secretaria del tribunal a quo, la cantidad de
dinero que ste determine para el franqueo que implica la remisin del
expediente. El incumplimiento de esta obligacin traer como consecuencia
la declaracin de desercin del recurso luego de ser apercibido por el
tribunal, segn lo seala el Art. 777 del CPC.

Efectos de la concesin del recurso de casacin en la forma por el tribunal que


pronunci la sentencia afecta al vicio de casacin.
Se entiende por efectos de un recurso procesal, la situacin en que permanece
la resolucin impugnada en cuanto a su ejecucin o cumplimiento, pendiente el
fallo del respectivo recurso.
El recurso de casacin comprende dos efectos:

290

Un efecto similar al efecto devolutivo en la apelacin: Puede ser definido


como aquel efecto propio y de la esencia del recurso de casacin en la forma,
en virtud del cual concedido el recurso por el tribunal a quo y notificado de ello
a las partes, se otorga competencia al tribunal superior llamado a conocer del
recurso, pero slo respecto de los vicios que sirven de fundamento a ste.
Recordemos que el recurso de casacin en la forma es un recurso
extraordinario.
Un efecto similar al efecto suspensivo en la apelacin: Dice relacin con
la posibilidad o imposibilidad de dar cumplimiento a la sentencia impugnada
mientras se tramita el recurso de casacin en la forma.
Por regla general la interposicin y concesin del recurso de casacin en la
forma no impide la ejecucin de la sentencia impugnada, ejecucin que en todo
caso ser condicional al resultado del proceso, segn se desprende de lo
sealado en el Art. 773 inciso 1 El recurso de casacin no suspende la
ejecucin de la sentencia y de lo sealado en el Art. 776 inciso 2 Si el
recurso rene estos requisitos, dar cumplimiento a lo establecido en el inciso
primero del artculo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia
Excepcin a la regla general: Se contempla en el Art. 773 inciso 1 ...salvo
cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se
acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la
nulidad de un matrimonio o permita el de un menor
Cumplimiento de la sentencia impugnada por el recurso de casacin en la
forma:
Para el cumplimiento de la sentencia impugnada se requiere la peticin de la
parte que haya obtenido en aquella sentencia, es decir peticin de la parte
vencedora.
La parte vencida podr exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras
la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que
haya dictado la sentencia recurrida, frente a los eventuales perjuicios que
implique el cumplimiento de la sentencia impugnada. La fianza se fijar en
proporcin a los posibles perjuicios causados, segn lo seala el Art. 773
inc. 2.
El recurrente deber ejercer este derecho conjuntamente con interponer el
recurso de casacin, pero en solicitud separada (escrito distinto) que se
agregar al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deber remitirse al
tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo, segn lo seala el Art.
773 inc. 3.
El tribunal a quo se pronunciar de plano y en nica instancia a su respecto
y fijar el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho
tribunal. Art.773 inc. 3.
Excepciones al derecho que tiene el recurrente para solicitar la fijacin de
fianza de resultas.
Segn el Art. 773 inciso 2 el derecho a solicitar la fijacin de fianza de
resultas por parte del recurrente no proceder en aquellos casos en que el

291

recurso se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva


pronunciada en:
1- El juicio ejecutivo,
2- En los juicios posesorios,
3- En los juicios de desahucio y
4- En los juicios de alimentos.
Tramitacin del recurso de casacin en la forma ante el tribunal llamado a
conocer del recurso.
1. El secretario de la Corte, actuando como ministro de fe, deber dejar
constancia en el expediente de la fecha en que ste ha ingresado a la
secretara de la corte.
Esta constancia consistir en un timbre o un certificado, la que revestir
importancia para los efectos del cmputo del plazo para el cumplimiento de
la obligacin de comparecer ante el tribunal de casacin en la forma.
Obligacin del recurrente de comparecer ante el tribunal llamado a conocer
del recurso de casacin en la forma.
El recurrente de casacin en la forma debe hacerse parte ante el tribunal
llamado a conocer del recurso dentro del plazo de 5 das contados desde la
recepcin de los autos en la secretara de aquel tribunal. Cuando los autos
se remitan desde un tribunal que funciona fuera de la comuna en que resida
el llamado a conocer el recurso de casacin, el plazo de 5 das se
entender aumentado en 3 das ms lo que seale la tabla de
emplazamiento, segn se deduce de lo sealado 779 del CPC en relacin al
artculo 200 del CPC.
2. Luego el expediente, fotocopias o compulsas, en su caso, ser ingresado
al libro de causas del tribunal, asignndosele luego un rol. De forma tal, que
la causa tendr 2 roles distintos, el rol del tribunal a quo y el del tribunal
superior llamado a conocer del recurso.
3. El secretario deber dar cuenta a la sala tramitadora del contenido del
expediente; esta es la forma como los tribunales colegiados conocen del
asunto. La cuenta es una comunicacin sin formalidades, no se requiere la
previa vista de la causa.
Deber dar cuenta a la sala tramitadora, cuando exista ms de una sala. La
sala tramitadora ser la primera sala, sea que est o no integrada por el
presidente de la Corte. En el caso que el recurso de casacin deba ser
conocido por la Corte Suprema la cuenta deber hacerse ante la sala de la
especialidad correspondiente.

La sala correspondiente, en cuenta, examinar los siguientes aspectos


formales, segn seala el Art. 781 del CPC.:
1- Que la sentencia recurrida es de aquellas que la ley permite impugnar
mediante el recurso de casacin en la forma.
2- Si se renen los requisitos generales y particulares del escrito en que se
interpuso el recurso de casacin en la forma.
3- Si el recurso ha sido interpuesto dentro del plazo sealado en la ley

292

4- Si ha sido patrocinado por un abogado habilitado para el ejercicio de la


profesin.
Actitudes que puede adoptar la sala correspondiente luego de ste examen
formal:
1- Estimar inadmisible el recurso de casacin en la forma al faltar todos o
algunos de los aspectos formales antes sealados, todo ello por resolucin
fundada, segn lo seala el Art. 781 inciso 2
La resolucin por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del
recurso, slo podr ser objeto del recurso de reposicin, el que deber ser
fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la resolucin,
segn lo seala el Art. 781 inciso final. Este recurso de reposicin ser
conocido por la misma sala.
2- Estimar admisible el recurso de casacin en la forma, en este caso la sala
ordenar traer los autos en relacin sin ms trmite, a fin de que sea
conocido el fondo del asunto, segn seala el Art. 781 inciso 3.
3- Estimar inadmisible el recurso de casacin en la forma y no obstante ello
ordenar traer los autos en relacin, cuando estime posible una casacin de
oficio, segn seala el Art. 781 inciso 3. En contra de esta resolucin
tambin procede la reposicin del Art. 781 inciso 4 del CPC.
En caso que se estime admisible el recurso de casacin en la forma:
En este caso la sala ordenar traer los autos en relacin sin ms trmite, a fin
de que sea conocido el fondo del asunto previa vista de la causa. Una vez
pronunciada la resolucin Autos en relacin comienza la vista de la causa.
En este momento el expediente pasa al presidente de Corte, el que debe
confeccionar la tabla, segn el orden de conclusin de las causas y no segn
su orden de ingreso. Habrn tantas tablas como salas tenga la corte.
Colocada la causa en la tabla y llegado el da en que la causa deba ser vista,
comenzar la vista de la causa, la que se compone de tres trmites distintos,
de los cuales el anuncio y la relacin son imprescindibles, a diferencia de los
alegatos, los cuales pueden ser omitidos.
En relacin a los alegatos: La duracin de las alegaciones de cada abogado se
limitar, a una hora en los recursos de casacin en la forma y a dos horas en
los de casacin en el fondo. El tribunal podr, sin embargo, por unanimidad,
prorrogar por igual tiempo la duracin de las alegaciones.
Con todo, si se tratare de una materia distinta de la casacin, el tribunal podr
prorrogar el plazo por simple mayora, segn seala el Art. 783 inciso 2 y 3.
Las partes hasta el momento de la vista de la causa pueden presentar por
escrito observaciones al recurso:
Las partes podrn, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito
firmado por un abogado, que no sea procurador del nmero, las observaciones
que estimen convenientes para el fallo del recurso, segn seala el Art. 783
inciso final.
Por lo dems agrega el Art. 799 del CPC que cuando la causa alegada
necesite de prueba, el tribunal abrir para rendirla un trmino prudencial que no
exceda de 30 das.

293

Modos de poner trmino al recurso de casacin en la forma:


1- Modos normales de poner trmino al recurso de casacin en la forma:
Cuando el recurso sea de casacin en la forma, dispondr el tribunal que se
traigan los autos en relacin, y fallar la causa en el trmino de 20 das
contados desde aquel en que termin la vista, segn lo seala el Art. 806 del
CPC.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que falla el recurso de
casacin en la forma se trata de una sentencia Sui Generis que se asimila en
cuanto a sus requisitos formales a una sentencia definitiva pese o no serlo,
pues consta de una parte expositiva, considerativa y resolutiva, as lo ha
sealado reiteradamente la jurisprudencia.
Alternativas de la sentencia que falla el recurso de casacin en la forma:
1- La sentencia que falla el recurso de casacin en la forma acoge el recurso.
La sentencia en que la corte acoge el recurso de casacin en la forma deber
contener las siguientes declaraciones:
1- Que acoge el recurso de casacin en la forma sealando los
fundamentos pertinentes.
2- Como consecuencia de lo anterior se invalida la sentencia objeto del
recurso.
3- Deber determinar el estado en que queda el proceso atendiendo la
causal invocada, es decir, si se trata de una causal cometida en la
tramitacin del respectivo proceso o si se trata de aquellas causales
cometidas en la misma sentencia, segn lo seala el Art. 786 del CPC.
As, si el vicio u omisin que se produce en la tramitacin del respectivo
proceso consiste en la no recepcin de la causa a prueba, la sentencia
que acoge el recurso de casacin en la forma dispondr que el proceso
se encuentra en estado de recibir la causa a prueba.
Si el vicio u omisin se produce en la sentencia misma, la sentencia que
acoge el recurso de casacin en la forma slo invalidar la sentencia
impugnada.
4- La sentencia que acoge el recurso de casacin en la forma ordenar
remitir el proceso al tribunal que debe subrogar al que pronunci la
sentencia casada, segn lo seala el Art. 786 inciso 2 del CPC. La
funcin del tribunal que subroga al que pronunci la sentencia casada,
ser tomar el proceso en el estado en que se encuentre, en aquellos
casos en que la causal de casacin se produce en la tramitacin del
proceso.

294

Qu tribunal ser al que le corresponde subrogar al que pronunci la


sentencia casada?
Este tribunal es aquel a quien tocara conocer del negocio en caso de
recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada, pues el
tribunal que pronuncia la sentencia casada ya ha dado su opinin sobre el
asunto. El COT seala el orden de subrogacin, tanto ante los juzgados de
letras como de las cortes en caso de recusacin del juez o jueces.
Excepcin: Sin embargo esta remisin del proceso no ser necesaria en
caso que la causal de casacin se haya producido en la misma
sentencia, pues en este caso el mismo tribunal que pronuncia la
sentencia casada deber pronunciar la llamada sentencia de
reemplazo, segn se desprende de lo sealado en el Art. 786 inciso 3.
La sentencia de reemplazo sustituye la sentencia invalidada y tiene su
misma naturaleza jurdica.
Importancia del hecho de saber cuando se produce el vicio que motiva la
interposicin del recurso de casacin en la forma:
1- Para los efectos establecidos en el Art. 786 inciso 3.
2- No ser necesario la preparacin del recurso cuando los vicios que
motivan la interposicin del recurso de casacin se producen en la
sentencia misma.
2- La sentencia que falla el recurso de casacin en la forma no acoge el
recurso.
La sentencia en que la corte niega el recurso de casacin en la forma deber
contener las siguientes declaraciones:
1- Que niega el recurso de casacin en la forma sealando los
fundamentos pertinentes.
2- Ordena la devolucin del expediente al tribunal que pronunci la
sentencia impugnada.
3- Dispone la condena en costas del recurrente.
2- Modos anormales de poner trmino al recurso de casacin en la forma:
1- Cuando el tribunal a quo, es decir, el que pronuncia la sentencia
impugnada, declara el recurso inadmisible luego del examen formal a
que se refiere el Art. 776 del CPC. Cuando el tribunal llamado a conocer
el recurso luego del examen formal del Art. 781 del CPC, lo declara
inadmisible. Arts. 778 y 781.
2- En caso de desistimiento del recurso por parte del recurrente.
3- En caso de declaracin de desercin del recurso, que debe entenderse
como una sancin frente al incumplimiento de determinadas

295

obligaciones impuestas por la ley. Las causales de desercin del recurso


de casacin son las siguientes:
1- Cuando el recurrente, dentro de los 5 das siguientes a la fecha de
notificacin de la resolucin que concede el recurso por el tribunal a
quo no deposite en la secretara del tribunal la cantidad de dinero que
el secretario estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o
de las compulsas respectivas, segn lo seala el Art. 776 del CPC.
2- Cuando el recurrente no deje en secretaria del tribunal a quo la
cantidad de dinero que este determine para el franqueo que implica la
remisin del expediente, luego de ser apercibido por el tribunal, segn
lo seala el Art. 777 del CPC.
3- En caso que el recurrente de casacin no se haga parte ante el
tribunal llamado a conocer del recurso dentro del plazo de 5 das
contados desde la recepcin de los autos en la secretaria de aquel
tribunal. Cuando los autos se remitan desde un tribunal que funciona
fuera de la comuna en que resida el llamado a conocer el recurso de
casacin el plazo de 5 das se entender aumentado en 3 das ms lo
que seale la tabla de emplazamiento, segn se deduce de lo
sealado en el artculo 779 del CPC en relacin al artculo 200 del
CPC.
4- Por la prescripcin del recurso de casacin en la forma; as, si la
sentencia recurrida es una sentencia definitiva y las partes dejan de
hacer trmites tiles durante 3 meses se declarar prescrito el recurso
de casacin en la forma, tratndose de las sentencias interlocutorias
ste plazo ser de 1 mes, segn se desprende del Art. 779 en relacin
con el Art. 211 del CPC.
Impugnacin de una sentencia mediante los recursos de casacin en la
forma y de apelacin.
Qu resoluciones pueden ser impugnadas por medio de los recursos de
casacin en la forma y de apelacin? Segn se desprende de los Artculos 187
y 776 del CPC son resoluciones que pueden ser impugnadas por medio de los
recursos de casacin en la forma y de apelacin simultneamente:
1- Sentencias definitivas de primera instancia.
2- Sentencias interlocutorias de primera instancia que pongan fin al juicio o
que hagan imposible su continuacin.
Reglas de armonizacin frente a la interposicin simultnea de los recursos de
casacin en la forma y de apelacin:
No se trata de una cuestin fcil pues ambos recursos son incompatibles en
principio, pues persiguen objetivos distintos:
a- El recurso de apelacin busca la enmienda de una resolucin judicial, segn
se desprende de lo sealado en el Art. 186 del CPC.
b- El recurso de casacin en la forma busca la invalidacin de una resolucin
judicial, segn se desprende de lo sealado en el Art. 764 y 768 del CPC.

296

En cuanto a las reglas de armonizacin entre ambos recursos stas son las
siguientes:
1- Segn seala el Art. 770 inciso 2 que en el caso en que proceda en contra
de la sentencia que se intenta impugnar recurso de apelacin tambin, el
recurso de casacin en la forma debe deducirse dentro del plazo concedido
para la interposicin del recurso de apelacin. Ambos recursos debern
interponerse conjuntamente y en el mismo escrito.
Recordemos que segn seala el Art. 189 del CPC: La apelacin deber
interponerse en el trmino fatal de 5 das, contados desde la notificacin de
la parte que entabla el recurso, este plazo se aumentar a 10 das
tratndose de sentencias definitivas
La ley no seala cual es el orden de interposicin de los recursos, pero se ha
estimado que es el siguiente En lo principal se pide casacin en la forma y
en subsidio apelacin
2- Dispone el Art. 776 inciso 3 que si se concede apelacin en ambos efectos,
devolutivo y suspensivo, no ser necesario la elaboracin de fotocopias o
compulsas para los efectos de la casacin en la forma.
3- Dispone el Art. 798 del CPC que El recurso de casacin en la forma contra la
sentencia de primera instancia se ver conjuntamente con la apelacin, es
decir, sern tramitados conjuntamente al ser conocidos por un mismo
tribunal.
Cumplindose los requisitos formales del recurso de casacin en la forma y
de apelacin, cuyo examen corresponder la tribunal a quo, ste ordenar
elevar los antecedentes, conforme a las reglas antes vistas, al tribunal
llamado a conocer ambos recursos.
Tramitacin del recurso de casacin en la forma y de apelacin ante el tribunal
superior llamado a conocer de ambos recursos.
1- El secretario de la Corte, actuando como ministro de fe, deber dejar
constancia en el expediente la fecha en que el expediente, ha ingresado
a la secretara de la corte.
2- Luego el expediente, fotocopias o compulsas en su caso ser ingresado
al libro de causas del tribunal, asignndosele luego un rol.
3- El secretario deber dar cuenta a la sala tramitadora del contenido del
expediente; sta es la forma como los tribunales colegiados conocen del
asunto.
4- La sala correspondiente, en cuenta, examinar nuevamente el
cumplimiento de aspectos formales del recurso de casacin en la forma
y de apelacin, segn seala el Art. 781 del CPC y el Art. 213 del CPC.
5- La sala respectiva luego del estudio de los aspectos formales antes
sealados podr estimar admisible ambos o slo uno de los recursos.
As, si slo estima admisible el recurso de casacin en la forma y no el
de apelacin, se tendr como no interpuesto el recurso de apelacin,
como lo seala el Art. 798 del CPC, lo mismo sucede a la inversa.
6- En que caso que la sala respectiva estime admisible uno o ambos
recursos ordenar traer los autos en relacin sin ms trmite, a fin de
que sea conocido el fondo del asunto, segn seala el Art. 781 inciso 3
y el Art. 199 el CPC.

297

Sin embargo, se produce un problema, pues segn el Art. 199 del CPC
en el caso que se admita el recurso de apelacin se mandarn traer los
autos en relacin, para conocer el fondo del asunto, slo tratndose de
las sentencias definitivas, pues tratndose de las sentencias
interlocutorias el asunto se ver en cuenta.
En este caso se ha estimado que pese a tratarse de la apelacin de una
sentencia interlocutoria, la que tambin se casa, el fondo del asunto ser
conocido previa vista de la causa.
Orden en que se vern y fallarn los recursos de casacin en la forma y de
apelacin.
En cuanto a la vista de la causa, la apelacin indicar el orden de los alegatos.
Primero la Corte se pronunciar sobre el recurso de casacin y slo si ste es
rechazado proceder a pronunciarse de la apelacin, segn se desprende de lo
sealado en el Art. 798 CPC.

Casacin en la forma de oficio.


La regla general es que el recurso de casacin proceda a instancia de parte.
Sin embargo, el legislador, excepcionalmente, saca a ciertos tribunales de su
rol pasivo y les permite casar de oficio una sentencia en determinadas
oportunidades.
Definicin de casacin de oficio: Es la facultad que la ley confiere a ciertos
tribunales para invalidar o casar por propia iniciativa determinadas sentencias
dictadas por el tribunal inferior, cuando los antecedentes trados a la vista
demuestran fehacientemente que se han cometido vicios que autorizan
interponer recurso de casacin en la forma
La casacin en la forma de oficio tiene por objeto el resguardo de las normas
de procedimiento.
Tribunal llamado a conocer de la casacin de oficio: El tribunal superior de
aqul que dicta la resolucin que adolece de un vicio de casacin.
Oportunidad en que procede la casacin en la forma de oficio:
El tribunal, llamado a conocer de la casacin en la forma de oficio, debe
conocer del vicio presente en el proceso por 4 vas distintas, segn seala el
Art. 775 del CPC, ellas son:
1- Por va de la apelacin.
2- Por va de la consulta, como sucede en el juicio de hacienda, segn seala
el artculo 751 del CPC.
3- Por va de la casacin en la forma, cuando la sala correspondiente estime
inadmisible el recurso de casacin en la forma y no obstante ello ordenar
traer los autos en relacin, cuando estime posible una casacin de oficio,
segn seala el Art. 781 inciso 3.
4- Por va de los incidentes.

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Requisito para la procedencia del recurso de casacin de oficio.


Que el tribunal en base a los antecedentes trados a su vista, por alguna de las
vas antes sealadas, se percate que manifiestamente ellas adolecen de
vicios que dan lugar a la casacin en la forma, segn lo seala el Art. 775 del
CPC.
Cmo procede la casacin en la forma de oficio?
Segn seala el Art. 313 del COT. Antes de hacer la relacin deben los
relatores dar cuenta a la Corte de todo vicio u omisin substancial que notaren
en los procesos, de esta forma la corte se impondr de los vicios que adolece
el proceso y que hacen procedente el recurso de casacin de oficio.
La Corte debe or a los abogados que concurran a alegar en la vista de la
causa e indicar a los mismos los posibles vicios sobre los cuales debern
alegar, segn seala el Art. 775 del CPC. La Corte invitar a alegar a los
abogados sobre los posibles vicios y por lo tanto los abogados debern estar
preparados para ello.

III.- EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO.


Este recurso se reglamenta en el Ttulo XIX del Libro III del CPC, entre los
Artculos 764 al 808.
Definicin del recurso de casacin en el fondo :
En base a los artculos 764,765 y 767 del CPC puede definirse el recurso de
casacin en el fondo de la siguiente forma:
Es un recurso extraordinario destinado a invalidar, a peticin de la parte
agraviada, determinadas resoluciones judiciales por haber sido dictadas con
infraccin a la ley y siempre que dicha infraccin haya influido
substancialmente en lo dispositivo de ella
Objeto del recurso de casacin en el fondo:
El recurso de casacin en el fondo est destinado a invalidar, a peticin de la
parte agraviada, determinadas resoluciones judiciales por haber sido dictadas
con infraccin a la ley sustantiva (como el Cdigo Civil, Cdigo de Comercio,
etc) y siempre que dicha infraccin haya influido substancialmente en lo
dispositivo de ella.
Fundamento del recurso de casacin en el fondo:
El recurso de casacin en el fondo busca la proteccin de la ley sustantiva,
garantizando de esta forma, una garanta constitucional como es la de igualdad
ante la ley, la que pudiera verse vulnerada a travs de la diversa interpretacin
que de la ley sustantiva hacen los tribunales de justicia.
Se hace necesario la uniformidad de la interpretacin de la ley sustantiva
realizada por los tribunales de justicia y el tribunal llamado a realizar esta

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uniformidad de interpretacin es la Corte Suprema de Justicia, por medio del


recurso de casacin en el fondo.

Caractersticas del recurso de casacin en el fondo:


1- Se trata de un recurso extraordinario; se requiere la concurrencia de
determinados motivos denominados causales para su interposicin; ya no
basta el mero agravio.
2- Es un recurso por va de reforma; es conocido por el tribunal superior a
aqul que pronunci la resolucin que se impugna, segn lo seala el Art.
771 del CPC, en relacin al Art. 63 del COT, que trata del conocimiento del
recurso por las cortes de apelaciones y al Art. 98 N2 del COT, que trata del
conocimiento del recurso por la Corte Suprema.
3- Es un recurso de derecho estricto, pues no slo basta para que prospere
que se trate de ciertas y determinadas resoluciones y causales, sino que
tambin es necesario el cumplimiento de ciertas condiciones. Luego de la ley
19.374 del 18 de febrero de 1995, se hace ms liberal el recurso de casacin
en el fondo.
Resoluciones impugnables mediante el recurso de casacin en el fondo.
Segn seala el Art. 767 del CPC el recurso de casacin en el fondo tiene lugar
en contra de:
1- Sentencias definitivas.
2- Sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible
su continuacin, siempre que ambas renan los siguientes requisitos:
1- Que sean inapelables; as, son sentencias definitivas inapelables las
sentencias dictadas por una corte de apelaciones en segunda instancia;
son sentencias interlocutorias inapelables aquellas dictadas por una
corte de apelaciones que fallan un incidente suscitado en segunda
instancia, segn seala el Art. 210 del CPC.
2- Que sean dictadas por cortes de apelaciones o por un tribunal arbitral de
segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en
que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de
dichas cortes.
El rbitro de derecho fallar con arreglo a la ley y se someter, tanto en la
tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las
reglas establecidas para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la
accin deducida, segn seala el Art. 223 del COT y 628 del CPC.
Las partes podrn designar un arbitro de derecho de 1 o de 2
instancia, as proceder el recurso de casacin en la forma en contra de
las sentencias definitivas o interlocutorias inapelables dictadas por un
tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho
en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la
competencia de dichas cortes.

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Causales o motivos que permiten la interposicin del recurso de casacin


en el fondo:
El Art. 767 seala que la interposicin del recurso de casacin debe tener como
causal:
1- Una infraccin de ley.
2- Que esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia.
1- Infraccin de ley.
Se entiende que hay infraccin de ley, segn lo ha sealado la Corte Suprema,
en los siguientes casos:
1- Cuando se contraviene formalmente el texto de la ley. En estos casos se
altera el texto de la ley al aplicarlo a un caso concreto.
2- Cuando se aplica la ley falsamente, lo que puede ocurrir en los
siguientes casos:
1- En sentido negativo: Cuando no se aplica la ley al caso en que sta
est contemplada, ejemplo no se aplican las reglas del mutuo al
mutuo.
2- En sentido positivo: Cuando se aplica la ley a un caso a que no ha
debido hacerlo, a un caso distinto al reglamentado por ella, ejemplo
se aplican las reglas del mutuo al contrato de compraventa.
3- Cuando se interpreta errneamente la ley, lo que sucede cuando no se
ha dado aplicacin o se aplican errneamente las reglas de
hermenutica legal.
Qu se entiende por ley en la expresin infraccin de ley utilizada por el
legislador en el Art. 767?
Con la expresin ley se hace referencia al derecho en general, la que
comprende:
1- La ley definida en el Art. 1 del Cdigo Civil.
2- La Constitucin Poltica del Estado.
3- Los tratados internacionales, al sujetarse a los mismos procedimientos de
aprobacin parlamentarios que una ley.
4- La costumbre cu