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Especialista:

Exp.
:
Cuaderno : Principal Escrito N
:
O 1 Sumilla:
Demanda Por despido incausado y
otro

AL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO PERMANENTE DE LIMA:


LIGIA ELENA LAZO CAMPOS, identificada con DNI N 42740458, con domicilio
real en Calle 30 N 235, Opto. 201, Urbanizacin Mariscal Castilla, Distrito de
San Borja, Provincia y Departamento de Lima, y con domicilio procesal en calle 29
N 114 - 118, Urbanizacin Mariscal Castllla, Distrito de San Borja, Provincia
y Departamento de Lima y con casilla electrnica N 2217; a Usted con el
debido respeto me presento y digo:
Que de conformidad con el literal a) y b), numeral 1 del articulo 2 y el artfculo
IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesar del Trabajo y
con el Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral 2012, mediante
el cual se acord que los Jueces de Trabajo en el Proceso Laboral Ordinario,
regulado por la nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley 29497, estn facultados
para conocer de la pretensin de reposicin en casos de despido incausado,
interpongo DEMANDA DE NULIDAD DE DESPIDO INCAUSADO, en los
siguientes trminos:
l. D E M AN D AD O
La demanda est dirigida contra PRODUCTOS AVON S.A. debidamente
represntitdO por su Gerente General el Seor Alexander Kohn Eilenberg, a
quien se le deber notificar en su domicilio real sito en Carretera Central km.
4. 7 Z.I. Asoc. Ex fundo San Isidro (Zona i ndustrial}, Distrito de Santa Anita.
Provincla y Departamento de Lima.
II. SITUACIN LABORAL DE LA DEMANDANTE
1. Rgimen Laboral:

La demandante ha trabajado para la empresa demandada bajo el


Rgimen Laboral de la Actividad Privada regulado por Texto nico
Ordenado Del Derecho Legislativo N 728, Ley de Productividad y
Competitividad LaborI.
2. Tiempo de Servicios:

a) La demandante ingres a trabajar en la entidad demandada el 20


de agosto de 2012, bajo contrato a plazo indeterminado.
b) Con fecha 25 de febrero de 2015, acontece el cese de la demandante
por decision unilateral de la sdemanda.
c) En conclusion, al cese, la actora constaba con un tiempo de servicios
de dos (2) aos, seis (6) meses y cinco (5) dias.
3. Funcin y Cargo:

La accionante, al momento de su cese, ocupada el cago de Analista


Jr. de Comunicaciones.
4. Remuneracin percibida:

La remuneracin promedio de la demandante ascenda a SI. 5,250.83


(Cinco Mil l Doscientos Cincuenta y 831100 Nuevos Soles)

III. VA PROCESAL
De conformidad con lo dispuesto por el articulo 2, numeral 1, literal
a), y el artfculo IV del Titulo Preliminar de La Nueva Ley Procesal
del Trabajo (en adelante NLPT), y lo acordado en el Primer Pleno
Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral 2012, esto es, que los
Jueces de Trabajo en el Proceso Laboral Ordinario, regulado por la
Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley 29497, estn facultados para
conocer la pretensin de reposicin en casos de despido fraudulento,
solicito al Juzgado se sirva tramitar la demanda bajo las reglas del
PROCESO ORDINARIO LABORAL.

IV. PETITORIO
Solicito al rgano Jurisdiccional, otorgue Ja tutela jurisdiccional a mis
derechos constitucionales AL TRABAJO, A LA ADECUADA
PROTECCIN CONTRA EL DESPIDO
ARBITRARIO,
A
.LA
ESTABILIDAD EN EL EMPLEO, A LA SEGURIDAD SOCIAL Y AL
DEBIDO PROCESO, que han sido vulnerados concurrentemente por
la demandada, al despedirla de su puesto de trabajo sin existencia de
causa justa por consiguiente, solicito se sirva ordenar a la demandada
cumpla con satisfacer las siguientes pretensiones a mi favor:
1. En calidad de PRIMERA PRE TE NS IN PRINCIPAL : la orden

para que la demandada cumpla con efectuar la REPOSICIN de la


demandante en su puesto de trabajo.
2. En calidad de SEGUNDA PRETENSIN PRINCIPAL; la orden

para que la demandada cumpla con pagar una INDEMNIZACION


POR LUCRO CE.SANTE a la demandante, correspondiente a todas

las sumas dinerarias que se dejen de percibir como consecuencia desu


cese ilegal, monto cuyo clculo corresponde al tiempo transcurrido
desde la fecha del cese hasta fecha de reposicin efectiva de la
demandante, por lo que su liquidacin corresponder en Ejecucin de
Sentencia, luego de repuesta la demandante (a fa fecha de
presentacin de la demanda, el monto asciende a SI. 7,525.83 nuevos
soles).
3. En

calidad
de
PRETENSIN
SUBORDI NADA
A
LA
SEGUNDA PRETENSI N PRINCIPAL: la orden para que la
demandada cumpla con pagar las REMUNERACIONES a la
demandante, monto cuyo clculo corresponde al tiempo transcurrido
desde la fecha del cese hasta la fecha de reposicin efectiva de la
demandante, por lo que su liquidacin corresponder en Ejecucin
de Sentencia, luego de repuesta la demandante (a la fecha de
presentacin de la demanda, el monto asciende a (SJ. 7,525.83)

4. En calidad de TERCERA PRETENSIN PRINCIPAL: la orden para

que la demandada cumpla con pagar una indemnizacin por DAO


MORAL a la demandante, ascendente a la suma de SI. 30,000.00
nuevos soles.
5. En

calidad
de
PRETENSI N
ACCESORIA
PRETENSIONES PRINCIPALES: solcito lo siguiente:

LAS

5.1. El pago de los Intereses Legales correspondientes respecto


a cada concepto adeudado a la actora.
5.2. El Reconocimiento de los Honorarios Profesionales Del
Abogado Patrocinante, conforme al Contrato de Locacin de
Servicios Profesionales, mediante el cual se fija: i) Honorario
Fijo por S/. 4,500.00 nuevos soles; y, i) Honorario d e xito,
equivalente al 20% del total de los pagos que se ordenen a
favor de la demandante.
5.3. El pago de las Costas del Proceso.

V. LIQUIDACION
Que, de conformidad con lo dispuesto en el articulo 16 de la Ley N
29497 - Nueva Ley Procesal del Trabajo, se Indica que el monto
petitorio cuya cuanUa es determinable asciende a SI. 42,025.83
(Cuarenta y dos mil veinticinco con 00/100 Nuevos Soles), el cual se
sustenta en la siguiente liquidacin.
Al respecto, precisar que, el clculo de la primera pretensin accesoria a la
primera pretensin principal (Indemnizacin por Lucro Cesante), cuya total
recin podr obtenerse en Ejecucin de Sentencia, luego de repuesta la
demandante, coincide en cuanto a clculo y cifras, con la liquidacin de su

pretensin subordinada (Pago de Remuneraciones y Beneficios Sociales


devengados), sin embargo difiere en cuanto a concepto.
A. NDEMNIZACIN POR LUCRO CESANTE
Todas las sumas dinerarias que se dejen de percibir como consecuencia del
cese ilegal de la demandante, monto cuyo clculo corresponde al tiempo
transcurrido desde la fecha del despido hasta la fecha de reposicin efectiva
de la demandante, por lo que su liquidacin corresponder en Ejecucin de
Sentencia.
En el presente caso, a efectos demostrativos, se realiza el clculo del monto
desde la fecha del despido hasta la fecha de l a presentacin de l a
demanda, obteniendo la suma de S/. 7,525.83 Nuevos Soles.
Del 25 de febrero 2015 (fecha del despido) al 07 de abril 2015 (fecha de
presentacin de la demanda): SI. 7,525.83 Nuevos Soles
TOTAL INDEMNIZACIN POR LUCRO CESANTE HASTA LA FECHA DE
PRESENTACIN DE LA DEMANDA (CLCULO COMPLETO DEBRA SER
HASTA LA FECHA DE REPOSICIN EFECTIVA): S/.7,525.83 Nuevos
Soles.
B. REMUNERACIONES DEVENGADAS
La misma liquidacin respecto de la primera pretensin accesoria: las
remuneraciones; que se dejen de percibir como consecuencia del cese
Ilegal de la demandante, monto cuyo clculo corresponde al tiempo
transcurrido desde la fecha del despido hasta la fecha de reposicin efectiva
de la demandante, por lo que su liquidacin - en caso se estime pretensin corresponder en Ejecucin de Sentencia.
En el presente caso, a efectos demostrativos, se realiza el clculo del
monto desde la fecha del despido hasta ia fecha de la presentacin de la
demanda, obteniendo la suma de S/. 7,525.83 Nuevos Soles Nuevos Soles:
Del 26/02/15 al 07/04/15 = 42 das
S/. 5,250.83 (1 mes) + SI. 2,275.00 (12 das)
TOTAL REMUNERACIONES DEVENGADAS HASTA LA FECHA
DE P SENTACIN DE LA DEMANDA (CLCULO COMPLETO DEBER
SER HASTA LA FECHA DE RESPOSICIN): SI. 7,525.83 Nuevos Soles.
C. DAO MORAL
Conforme a lo sealado por la Corte Suprema de justicia, no extiendo una
frmula exacta que nos permita cuantificar el dao moral, este debe ser
fijado con criterio de razonabilidad. En ese sentido, en consideracin que la

demanda ha vulnerado de manera conjunta los derechos constitucionales al


trabajo, a la adecuada protecdn contra el despido arbitraro, a la estabilidad
en el empleo, a la seguridad social y al debido proceso de la demandante,
cuantificamos el dao moral en SI. 30,000 .00 nuevos soles.
TOTAL DAO MORAL: S/. 30,000.00 nuevos soles.
D. COSTOS
Conforme lo acreditamos con Ja presentacin del contrato de locacin de
servicios, los honorarios profesionales por la tramitacin del presente
proceso aseienden a la suma de S/.4,500.00 nuevos soles, por concepto de
honorario fijo, y 20% por cento de "las remuneraciones, gratificaciones,
compensacin por tiempo de servicios, y dems beneficios laborales
devengados, as como de los (interesas", por concepto de honorario de
xito, el mismo que ser liquidado en ejecucin
de
sentencia
acreditando
adems el pago de los impuestos correspondientes.
Honorario fijo: S/. 4,500.00
Honorario de xito: 20% Del monto bruto a pagar al demandante

RESUMEN
CONCEPTOS
Indemnizacin
por
Lucro
Cesante (o rem. Devengadas
Indemnizacin por dao moral
Costos:
honorarios
profesionales
TOTAL

Nuevos soles
S/.7,525.83
S/ 30,000.00
S/ 4,5000.00
S/.42,025.83

VI. ANTECEDENTES DE HECHO


1. La demandante Ingres a Productos Avon S.A. el 20 de agosto
de 2012 como trabajadora sujeta al Rgimen de la Actividad
Privada, mediante un Contrato de Trabajo a Plazo
Indeterminado suscrito por ambas partes.
2. urante dos (2) aos, seis (6) meses y cinco (5) d[as; labor de
forma lnlnterrumpida en el cargo de Analista Jr. De

Comunicaciones, hasta el 25 de febrero 2015, fecha en la cual


fue despedida por decisin unilateral de la demandada.
3. As, con fecha 25 de febrero 2015, la demandante recibi una
carta suscrita por la Gerente de Gestin humana, Marcela
Orellana, mediante la cual se Je comunc:
"(...) lamentamos informarte que a partir del mes de
marzo del presente ao, el puesto de Analista Jr.
De Comunicaciones que a la fecha viene usted
desempeando, dejar de formar parte de la
estructura organizativa de la empresa.
Por lo anterior, la relacin laboral que mantenemos
con usted se dar por terminada el da 25 de
febrero de 2015, haciendo efectivo el pago de los
beneficios sociales e indemnizacin por extincin de
su contrato de trabajo hasta el 31 de marzo de 2015.
4. Por consiguiente, la demandante, pese a encontrarse regida
por el Texto Qnico Ordenado del Derecho Legislativo N 728,
Ley de ProductiVldar,i y Competitividad Laboral (en adelante
LPCL), aprobado por Decreto Supremo N 003-97.,TR:
4.1. NO ha recibido una carta de imputacin de cargos, conforme al
Artculo 31 de la LPCL.
4.2. NO ha contando con el plazo mnimo de seis (6) das para absolver
lo comunicado y ejercer asi su derecho de defensa.
4.3. Asimismo, ha sido notificada de su cese mediante carta en la que
no a precisa la causa del despido legalmente establecida conforme
al artculo 32 de la LPCL.
4.4. En ese sentido, un despido bajo esas circunstancias sin causa
justa contemplada en la ley (LPCLJ) y sin estar debidamente
comprobado, resulta un acto evidentemente arbitrario y por
ende vulneratorio de sus derechos como trabajadora).
5. A la fecha de su despido, la demandante perclbla una
remuneracin promedio ascendente a la suma de S/. 5,250.83
Nuevos Soles, conforme se desprende las Boletas de Pago.
6. Asimismo, le preceda un resultado positivo en la evaluacin
del desempeo laboral del ao 2012, 2013 y 2014, cuyo grado
de desarrollo calificaba entre competente y de alta
competencia, lo cual descartaba una posibilidad de cese por
bajo rendimiento.
7. Sin embargo, de manera inesperada, insistente y hostil se
pretendi que la ex trabajadora firmara en dos oportunidades
convenios de extincin del contrato de trabajo por mutuo
acuerdo y entrega de suma graciosa, abusando de su posicin
de ventaja en la relacin laboral, lo cuales al no acceder a su
peticin procedieron a entregarle carta en l.a cual de manera

voluntaria y unilateral se da por terminada la relacin laboral, la


cual se vio obligada a recibir ante la presin insoportable de la
Gerente de Gestin Humana y la Gerente Jr. de Legal, con la
anotacin respectiva que sealaba que no se encontraba de
acuerdo con el accionar abusivo de su ex empleadora.
8. El despido de la demandante vulner sus derechos
constitucionales al trabajo. a Ja adecuada proteccin contra el
despido arbitrario, a la estabilidad en el empleo, a la seguridad
social y al debido proceso, colocndola a ella Y. a su menor
hija de 7 meses de nacida en una situacin de precariedad
econmica y de desamparo al perder cobertura de salud una
vez superado el tiempo de latencia, y encontrndose
imposibilitada de aportar al sistema privado de pensin, como
consecuencia del despido.
9. La vulneracin conjunta de sus derechos constitucionales le
han ocasionado una afliccin emocional y una sensacin de
angustia, por la sbita prdida de su nica fuente de ingreso
personal, ocasionndole dao patrimonial y moral, los mismos
que deben ser indemnizados
10. Ante ello, la demandante procede a Interponer la presente
demanda ante el Juzgado de Trabajo para que disponga que
Productos Avon S.A. la reponga y cumpla con el pago de la
indemnizacin por lucro cesante y dafio moral, conforme a ley.
11. Adems, hay que puntualizar que mi representada ha sido
miembro del comit de seguridad y salud en el trabajo, labor
que realiz de manera activa y reconocida.
12.
13.
VII. FUNDAMENTOS DE DERECHO
El articulo 12 de la Ley N 29497 - Nueva Ley Procesar del
Trabajo del Per, establece que "En los procesos laborales por
audiencias las exposiciones orales de las partes y sus
abogados prevalecen sobre las escritas sobre la base de las
cuales el juez dirige las actuaciones procesales y pronuncia
sentencia" (subrayado y resaltado agregado).
En ese sentido, en cumplimento de lo estipuladon en el artculo
citado, procedemos a realizar una exposicin resumida de los
fundamentos de derecho por los cuales consideramos que nuestra
demanda debe ser amparada por el Juzgado.

1. EL DESPIDO DE LA DEMANDANTE CONSTITUYE UN


DESPIDO JNCAUSADO QUE VULNERA LOS DERECHOS
AL TRABAJO, A LA ESTABILIDAD LABORAL Y A LA
PROTECCIN CONTRA El DESPIDO ARBITRARI O.

Como antes se ha indicado, y ahora se fundamenta, el


despido de un trabajador sin expresin de causa configura la
violacln de sus derechos fundamentales al trabajo, a la proteccin
contra el despido arbitrario y a la establlldad en el empleo.
1.1 El despido de la demandante es incausado por carecer de
causa que lo sustente.
El cese del accionante configura ef supuesto de despido
arbitrario INCAUSADO a que se refiere el artculo 34 de la LPCL, el
cual indica que todo despido basado en una causa no demostrada
judicial mente o efectuado sin expresin de causa debe er calificado
como "arbitrario".
En efecto, en el presente caso, Ja demandada ha
procedido a dar por terminado el contrato de trabajo sin aducir ningn
motivo, e incluso sin ct.in ar al accionante la carta de despido a que
se refiere el artculo 32 de la LPCL, procediendo, de hecho, a
despedirlo sin ninguna causa objetiva.
Dicho cese configure un despido arbitrario, por las siguientes
razones.
1) Al estar vinculada la demandante a la demandada por un
contrato de trabajo de duracin indeterminada, conforme se ha
sealado en los fund-mntos de hecho de esta demanda, slo puede
ser despedido por "causa justa contemplada en la ley y debidamente
comprobada", con arreglo a lo dispuesto por el artculo 22 de la
LPCL, concordante con el artculo 1O de esta misma ley.
2) La "causa justa de despido se rige por los principios de
legalidad y tipicidad, en virtud a los cuales, nicamente se admiten
como causas justificativas del despido aquellas que expresamente se
encuentran tipificadas por la ley. En el presente caso, l demandada
ni siquiera ha aducido algn motivo o razn, procediendo a despedir
a la actora, sin expresin de causa legal (artculo de la LPCL), lo cual
priva al despido de todo fundamento y, por ende, lo convierte en un
despido lncausado.
Por cobsiguiente, el despido de que ha sido objeto la
demandante, adems de arbitrario, es Inconstitucional por cuanto
resulta lesivo de sus derechos constitucionales al trabajo, a la
estabilidad laboral y a la proteccin contra el despido arbitrario.
1.2 PRODUCTOS AVON S.A. no dispone de la facultad de despedir a su
personal al margen de las Leyes Laborales agregndole el hecho que
previamente a( despido fue presionada para que suscriba un convenio de

extincin de contrato de trabajo por mutuo acuerdo en el cual nicamente


obedeca a encubrir un despido sin causa justificada .
La referencia que contiene la carta cursada el dla 25 de febrero 215
para despedir a la demandante tiene como sustento en su primer prrafo
que, por factores coyunturales, Avon ha tomado decisiones importantes
que conllevan un proceso de. Transformacin de la organizacin.
Implicando que se deba redisear la estructura organizacional y como
consecuencia de ello, eliminar algunos puestos de trabajo. Ocasionando
esto la extincin del contrato de trabajo a plazo Indeterminado que
Productos Avon S.A. celebr con la demandante.
SI bien la empleadora est facultada para redlsenar la estructura
organlzacional o realizar procesos de transformaciones internas dentro de
su organzacin, de dichas facuitades no se deduce, en modo alguno, que
(Productos Avon S.A) est al margen de la ley o que constituya un ente
aparte en el cual no se aplican las leyes que se dictan para el
cumplimiento por todos los peruanos.

No puede entenderse, bajo ninguna circunstancia, que aquellas facultades


las pueda realizar Productos Avon S.A. Al margen de las leyes
que.regulan la contratacin laboral, pues una cosa es que Productos Avon
S.A. pueda disponer sobre ella, qu actividades sean las ms
convenlantes para su organizacin, y otra, muy distinta, es que se
encuentre exonerado de cumplir las leyes laborales como empleador de
trabajadores sujetos al Rgimen de ta Actividad Privada.
Autorizar a Productos Avon S.A. acte al margen de la Ley, seria contrario
al artculo 103 de la Constitucin, conforme al cual se proscribe - entre
otros - leyes cuya consecuencia sean privativas y vulneren el principio derecho de "igualdad ante la ley", reconocido en el artculo 2, numeral 2
de la Constitucin.
Cabe recordar que en el caso del artculo 34 de la Ley de
Fomento del Empleo, que faculta al empleador a despedir al trabajador sin
expresin de causa en forma anloga a la empleada por Productos Avon
S.A. para despedir a la accionante aunque st no haya invocado aquella
norma l Tribunal Constitucional (en adelante TC ha considerado
inconstitucional esa clase de despido e inaplicable el referido artculo
que lo permita.
Este criterio jurisprudenci a!, lo expresa claramente el
propio TC en la Resolucin de fecha 16 de Septiembre de 2002, por la
que se pronuncia sobre el pedido de aclaracin de la sentencia del 11 de
julio de 2002 formulada por Ja demandada. En el numeral 2.4 de esta
resolucin el TC expresa lo siguiente.

"...el derecho al trabajo se ha visto afectado dado que no puede


despedirse a una persona que ya goza de ese derecho sin previa y formal expresin
de causa. En tal sentido, el Tribunal Constitucional ha establecido como contrario a
la propia Constitucin - por tanto, afectada de nulidad plena - la facultad prevista al
inicio del articulo 34 del Decreto Legislativo N 728, que habilitaba al empleador a
extinguir un contrato de trabajo sin motivar dcha decision.
En ese contexto, el Tribunal Constitucional ha declarado
inaplicable por Inconstitucional el segundo prrafo del articulo 34, en la
parte anteriormente anotada."

Ms

adelante, en el

numeral

2.7 la

citada

resolucin, el TC

manifiesta que:

del Decreto

"La inaplicacin del segundo prrafo del artculo 34

Le9/slatlvo N728, en concreto, est referida a la


inconstitucional atribucin conferida por el legislador ordinario para.
practicar despidos individuales sin expresin de causa".
Al haberse producido en el presente caso el despido
sin expresin de causa de los accionantes, es innegable que se trata
de una situacin anloga a ar;iulla que ha sido materia de la
sentencia del TC, por lo que procede resolverlo confonne a la
jurisprudencia sentada por dicho tribunal, respecto a la nulidad del
despido incausado.
2. EL DESPIDO DE LA DEMANDANTE VULNERA LOS
DERECHOS AL TRABAJO, A LA ESTABILIDAD LABORAL Y
A LA PROTECCIN CONTRA EL DESPIDO ARBITRARIO.
El despido "incausado", del que ha sido objeto la
demandante, vulnera su derecho al trabajo, as como a la
estabilidad laboral y a la proteccin contra el despido
arbitrario.
2.1

La Violacin del Derecho al Trabajo


El despido incausado supone la violacin del
derecho fundamental al trabajo. Al respecto, el TC se ha
pronunciado respecto al contenido esencial del "derecho al
trabajo" mediante la Sentencia de fecha 11 de Julio de 2001

recada en el Expediente N 1124-2001-AA-TC. En dicha


Sentencia, el Fundamento N12 expesa lo que sigue:

El derecho al trabajo est reconocido por el


articulo 22 de la Constitucin. r Este Tribual
estima qrie . el contenido esencial de este
derecho constitucional implica dos aspectos. El
de acceder a un puesto de trabajo, por una
parte y, por otra, el derecho a no ser despecildo por
causa
Calle 29 N 114, Urbanizacin Mariscal Castilla, SAN
BORJA
Telfono
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(1).4353191cel.
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mail:
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Safazar
)1. 6ogaos
justa. Aunque no resulta relevante para resolver la
causa, cabe precisar que, en el primer caso, el
derecho al trabajo supone la adopcin por parte
del Estado de una poJltica orientada a que la
poblacin acceda a un puesto de trabajo;
(.........) El segundo aspecto del derecho es el que
resulta relevante para resolver Ja causa. Se trata
del derecho al trabajo entendido como proscripcin
de ser despedido salvo por causa justa".

As pues, nuestro TC, consagra la interpretacin


amplia del "derecho al trabajo", en virtud de la cual ste se
extiende a la proteccin del empleo, admitiendo la prdida
del mismo nicamente cuando medie una causa l usta,
legalmente establecida y debidamente comprobada.
De este modo, el "derecho al trabajo", incluye el
denominado
"principio de causaffdad" cuando opera respecto del momento
extintivo de la relacin laboral, radicando en la exigencia del
respeto a ste la eficacia de aquel derecho.
A diferencia de lo que ocurre en la faceta colectiva
del derecho al trabajo, que por su carcter programtico o de
aplicacin diferida, no es exigible J icialmente, en su faceta
individua!, entendido como mecanismo de conservacin del
empleo, deviene un derecho de aplicacin inmediata,
judicialmente exigible, cuando es vulnerado por el acto
arbitrario del empleador. Al respecto, Neves Mujica seala que:
"(...) la conservacin del empleo que supone el
derecho al trabajo goza de preceptividad inmediata. De este
modo, cualquier extincin del vnculo laboral que lesione tal
derecho podr ser contrarrestada con una accin de amparo,
con las salvedades que ya formulamos antes. As ocurrira en
el caso de un despido arbitrario, aunque no vulnerara otros
derechos constitucionales, de la jubilacin forzosa, etc." 1)
(NEVES MUJICA, Javier (2012). Introduccin al Derecho del
Trabajo. Lima: Fondo Editorial PUCP. P. 26)

Conforme
a
este
criterio
jurisprudencia!,
el
despido
basado
exclusivamente en
la
volunta.d
del
empleador
sin
expresin de causa,
es un despido nulo,
por ser violatorio
-del
derecho
constitucional
al
trabajo y a
la proteccin contra
el despido arbitario,

razn por la cual procede la readmisin del trabajador en su


empleo.
En efecto, el TC ha sefialado claramente que la
extincin de la relacin laboral por vencimiento del contrato o
su resolucin anticipada, cuando al contrato de trabajo sujeto a
modalidad se ha convertido en uno de duracin indeterminada,
configura un supuesto de despido incausado,
lesivo del derecho al trabajo, a la establlidad laboral y a la
proteccin adt:iCt.Jada contra el despido arbitrarlo. En la Sentencia
del 28 de enero de 2005, se establece que:
-. En
la
src 1t22001-AA/TC,
fund.12,
tiste.
Tributral ha
manifestado que el contenido esencial del
derecho al trabajo Implica dos aspectos: el
derecho a no ser despedido sino por causa
justa. En el presente caso, como

Calle 29 N 114, Urbanizacin Mal'iscal Castilla,


SAN BORJA Telfono (51) (1) 4353191 cel. 992750106 e
mail salazarabogados@outlook.es

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Safazar
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ha quedado establecido en el fundamento 3, el


recurrente gozaba de una relacin laboral
de
naturaleza ind eterminada, de manera que
el acto med iante el cuaJ se pone fin al vnc ulo
laboral constituye un despido arbitrario.
En
consecuencia, existiendo la obligacin de la
emplazada de justificar el trmi no del vnculo
laboral, debe procederse a la reincorporacin
del demandante en su puesto de trabajo, por
haberse vulnerado su
derecho al trabajo.'1

(Subrayado agregado) (FJ.4)


La violacin del Derecho a la proteccin contra el
Despido
Arbitrario y a la Estabilidad en el Empleo
El artculo 27 de la Constitucin prescribe que "La
Ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el
despido arbitrario".
Este precepto se encuentra vinculado con el
"derecho al trabajo'' yonsagrado por el artculo 22 y, en
cierta forma se puede
considerar derivado o tributario del mismo, en cuanto aquel,
conforme se ha explicado, comprende el derecho a la
conservacin del puesto de trabajo, salvo que exista causa
justa. En este sentido, el arUculo 27 vendra a desarrollar o
explicitar este aspecto del "derecho al trabajo" al proscribir el
despido "arbitrario", esto es aquel carente o desprovisto de
causa justa.
Para la interpretacin de esta norma, resulta
igualmente necesario, como en el caso del artculo 22,
recurrir al Protocolo de San Salvador, cuyo artculo 7 inciso
d) tiene directa conexin con el artculo 27 di} a Constitucin,
2.2

por referirse ambos


al despido .
En
tal
sentido, el TC, en
su sentencia de
fecha 11 de julio de

2001 ha sen.alado que:


"...no debe considerarse el citado artculo 27
como la consagracin, en virtud de la propia Constitucin,
de una "facultad de despido arbitrario" hacia el empleador.
Por este motivo, cuando el artfcu/o 27 de la Constitucin
establece que Ja ley otorgar
"adecuada proteccin frente al despido '1
debe
arbitrarlo 1
considerarse que este mandato constitucional al legislador
no puede interpretarse
en absoluto como un encargo
absolutamente abierto y
que habilite al leglslador una regulacin legal que llegue
al
extremo dedurovaciar
de
contenido
el
ncleo
del
citado derecho
constltuctonal".
La doctrina nacional, la realizar el estudio del
contenido esencial del artculo 27 ha sealado que:
"(...) al ordenar al legislador que brinde al
trabajador adecuada proteccin 1contra el despido
arbitrar/o',
el constituyente
exterioriza
una
inequfvoca voluntad proscriptora de esta clase de
despido, razn por la cual la doctrina nac ional
coincide eri pinar que 1a norma constitucional
tiene como contenido mlnimo la Interdiccin de Ja
arbitrariedad del despido, y que, en tal sentido
reconoce su carcter causal y la consiguiente
Invalidez del

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(2013)
.
El
Despid
o en
el
Derec
ho
Labora
l

Perna.no. Lima: Jurista Editores. Tercera Edicin.


P.148..
Tambin ha sostenido la doctrina peruana que la
interpretacin del artulo 27 no puede realizarse en forma
separada y aislada del artculo 22, relativo al derecho al
trabajo, en la medida que ambos preceptos se refieren a la
misma materia y, por ello afirma que "el sentido que debe
extraerse de la Interpretacin armnica de ambas,
es el de la tc1tela del trabajador frente a todo despido que
carezca de causa o motivo, pues esta circunstancia permite
calificar el acto extltttlvo del empleador como contraro al
"derecho al trabajo" y genera el derecho del trabajador a ser
protegido ante los efectos perjudiciales de dicha conducta
antljurfdica"3.
Finalmente, la doctrina realiza la interpretacin del
artculo 27 conforme al Protocolo de San Salvador y
considera que siguiendo dichos lineamientos:
"() se puede afirmar que la Interdiccin del
despido "arbitrario" - contenida en el precepto
constitucional, supone la exigencia de causa justa
para el despido, o en otras palabras, que la
causalidad del despido es una Institucin que
tiene reconoc /m;ento en el ordenamiento
constitucional y que el legislador est obligado a
respetar
al normar sobre esta materia"4.
Ciertamente , como lo reconoce la doctrina, las
normas constitucionales, en particular el artculo 27, no
consagran un rgimen especifico de estabilidad laboral
-absoluta o relativa- dejando a criterio del legislador esta
opcin, centrada -como se sabe- en definir la medida
reparadora -reposicin o indemnizacin apllcable frente a
un despido injustificado, entendiendo por tal aquel basado en
una causa jsuta que el
empleador no puede probar en juicio. Pero, en modo alguno, esta
libertad
de opcin concedida por el constituyente al legislador
respecto al rgimen de estabilidad laboral, conlleva la
posibilidad de eliminar la estabilidad misma mediante la
supresin de la exigencia de una causa justa para la validez
del despido.
Este criterio ha sido confirmado por el TC en la
sentencia del
13 de Marzo de 2003 (EXP. N 976--2001-AMC. Eusebio
Llanos, Hunuco), en cuyo Fundamento 15 precisa que
conforme a su propia jurisprudencia los efectos restitutorios
de las sentencias, que conllevan la
readmisin del trabajador en el empledo, procede, entre otros
casos, en el "despido incausado", el cual se produce
cuando "Se despide al trabajador, ya sea de manera
verbal o mediante comunicacin escrita, stn expresarlo
causa alguna drivada de la conducta o la - labor que
lajustifique,,.
El TC estima que "la extincin unilateral de la
relacin laboral, fundada nicamente y exclusivamente

en Ja voluntad
del

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13

Sa!Azar
)I6ogac os

empleador, est afectada de nulidad -y por consiguiente el


despido carecer de efecto legal cuando se produce con
violacin de los derechos fundamental es de Ja persona,
reconocidos por la Constitucin o tos tratados relatlvos a la
promocin, defensa y proteccin de los derechos humanos."
Conforme a este critero jurisprudenci a!, el despido
del accionante, basado xclusivamente en la voluntad de su
empleador sin Gxpresin de causa, es un despido nulo,
por violatorio del derecho constitucional al trabajo y a la
proteccin contra el despido arbitrado, razn por la cual
procede la readmisin del trabajador en su ernpleo.
2.3
El despido sin expresin de causa, vulnera el
Derecho al Debido Proceso
Asimismo, el despido de hecho de un trabajador, sin
expresin de causa ni comunicacin escrita del despido en
base al procedimiento
legal, configura un supuesto de vulrnffacn del derecho al debido
proceso
y al principio de razonabilidad.
En efecto, conforme al artculo 31 de la LPCL, "El
empleador no podr despedir por causa relacionada con la
conducta o con la capacidad del trabajador sin antas otorgarle
por escrito un plazo razonable no menor de seis dfas
naturales para que pueda defenderse por escrito de los
cargos que se le f0rmula1 salvo aquellos casos de falta grave
flagrante en que no resulte razonable tal posibilidad o de
treinta das naturales para que demuestre su
capacidad o corrija su deficiencia".
La omisin de este procedimiento, destinado a que el
trabajador ejerza su derecho a defensa, configura, a criterio del
TC, una violacin del derecho al debido proceso. Lo
expresa de la siguiente manera:
"(...) este Tribunal en la sentencia .recafda en el
Expediente N 976-96-AAITC, estableci que la
omisin del procedimiento previo de defensa del
trabajador vulnera el derecho constitucional af
debido proceso, por lo que procedi a amparar el
derecho lesionado ordenando la reposicin del
recunente." (STC del 13 de Marzo de 2003,
Expediente N 976-2001 - AArrC. FJ. 12 a 1}
Al respecto, en sentencia del 5 de julio de 2004, el
TC precisa que:
"(...) el derecho al debido proceso comprende, a su vez,
un liaz de derechos que forman patte de su estndar

2004-AA!TC. F.J. 25)


,..... , .

mnimo. Entre estos derechos constitucionales ,


especial relevancia para el
present0
caso
adquieren
los
derechos
de
razonabilida(/,
proporcionalidad, interdiccin de la arbitrariedad y
motivacin
de las resoluciones." (STC de 05.07.2004. Expediente
N 0090En procedimiento previo al despido, regulado por el
artculo 31 de Ja L.PCL tiene por finalidad permitir el
derecho de defensa del trabajador.
para lo cual el
empleador debe notificarle, por escrito, Jos

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.JI. 6oga!os

de 2004:

cargos que le imputa y concederle un plazo razonable, no


menor a seis das naturales para que pueda defenderse por
escrito de dichos cargos.
La existencia de este procedimiento posibili ar
descartar que
. el despido obedezca a una arbitrariedad, carente de
motivacin objetiva y demostrable, pues, conforme al artculo.
22 de Ja LPCL, el despido del
trabajador slo puede estar fundado en motivos
relacionados a su capacidad o a su conducta, los cuales,
en cualquier caso, debern ser explicitados y comunicados
al trabajador, para que l ejerza su defensa.
Es evidente que el despido de la demandante se
produjo sin manifestar cules son los motivos o
fundamentos de esta decisin y sin concederle
la
oportunidad de defenderse de los cargos que se Je
formulan, por lo que constituye un acto de manifiesta
arbitrariedad que trunca su desarrollo laboral y afecta su
proyecto de vida.
Como lo ha sostenido el TC en la sentenci a de
fecha 5 de Julio
"El concepto de arbitrario .apareja tres
acepciones
Igualmente proscritas por el derecho: a) lo arbitrarlo
entendido como decisin caprichosa, vaga e Infundada
desde la perspectiva jurldlca;
b) lo arbitrarlo entendido como aquella decisin desptica,
tirnica y carente de toda fuente de legtfmldad; y e) lo
arbitrario entendido como contrario a los principios de
razonabilidad y proporcionalidad Jurfdfca" (f.J. 12) 5
Agrega la misma sentencia, que:
"(...) la arbitrariedad aparece como lo carente de
fum;tamentacln
objetiva: como lo incongruente y
contradictorio con Ja realidad que ha de servir de base a

toda decisin. Es decir. como aquelfo desprendido o ajeno a


tocia razn de explicar/o" (F.J. 12)6
Y, concluye, sealando que:
"(...) la proscripcin
de que los actos
discrecionales de la admf nlstracin del Estado sean
arbitrario exige que estos sean motivados; es decir, que
se basen necesariamente en razones y no se constituyan
en fa mera expresin de la voluntad del rgano que los
dicte. (F.J. 15)"7

Es indudable que el despido de la demandante,


sin expresin
de causa espec1flca ni otorgarle el derecho a la defensa,
constituye un
acto arbitrarlo. Este acto, se caracteriza porque carece de
una motivacin objetiva, se ejerce corno una potestad
lfmitada e incontrolada del Directorio de la demandada,
niega al afectado el derecho a la defensa y se ha
ejecutado de hecho sin respetar, siquiera, la formalidad
consistente en comunicarle por escrito Ja decisin adoptada.
En ese sentido, conforme a los parmetros de la
sentencia del
05 de julio de 2004, se trata de una decisin caprichosa
e infundada jurdicamente, desptica, tirnica y carente de
legitimidad, que vulnera los principios de razonabilidad y
de proporcionalidad jurdica, inherentes' al Estado de
Derecho.

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Safazar
)!6ogaios
3.

EL DESPIDO DE LA DEMANDANTE INOBSERVA LO


ESTABLECIDO POR LA LEY 29783 - LEY DE SEGURIDAD Y
SALUD EN EL TRABAJO RESPECTO A LA PROTECCIN CONTRA
EL DESPIDO 1NCAUSADO.
Adicionalmente, como consecuencia del despido de la
demandante fuera del marco legal, configurndose despido
incausado, la empleadora inobserv lo dispuesto en la Ley de
Seguridad y Salud en el Trabajo que
seala lo siguiente:
"Artfcu/o 32. Facllldades de los representantes y supervisores Los
miembros del comit paritario y supervisores de seguridad y salud
en el trabajo gozan de licencia con goce de haber para la reafizacin
de sus funciones, de proteccin contra e/ despido ncausado y de
facilidades para el desempeflo de sus funciones en sus respectivas
reas de trabajo, seis meses antes y hasta seis meses despus del
trmino de su funcin." (subrayado y negrita es nuestro)

Lo mencionado evidencia an ms la conducta abusiva de la


empleadora al no respetar el marco de proteccin que amparaba a la
demandante al ser miemro del comit de seguridad y salud de la
empresa.
4.

EL
DESPIDO
DE
LA
DEMANDANTE
ACARREA
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
Y
POR
TANTO
CORRESPONDE EL PAGO DE UNA INDEMNIZACIN, TANTO
POR LUCRO CESANTE COMO POR DAO MORAL
Es pacmca la posicin doctrinal que sostiene que, el vnculo jurdico
existente entre una trabajadora y su empleador, es precisamente el
"Contrato de Trabajo", el cual establece las obligaciones existentes
entre el empleador y la trabajadora. En ese sentido, el profesor
Espaol Manuel Alonso Garca, refirindose al contrato de trabajo, ha
manifestado lo siguiente:
"(...) Desde el momento mismo en que las partes
-empresario y trabajador- consienten en obligarse, quedan
obligadas. Y su obligacin, as/ creada se extiende, desde
entonces, "no slo al cumplimiento de fo expresamente
pactado" (...) sino tambin a todas las consecuencias que,
segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso
y a la ley( ...)."
Asimismo, respecto al contenido del contrato de trabajo, el profesor
Alonso Garcfa seala que "(...) podemos considerar que el contenido
de la relacin de trabajo es el conjunto de derechos y deberes
recprocos de luartes del mismo. que se manifiesta como una
consecuencia del
vincul que liga a aquellas" {Resaltado y subrayado agregado)
.. .. ... - .
.
.-
... -w--
' .:
Ante ello, resulta evidente que nuestra legislacn reconoce y
regula la naturaleza contractual del vfnculo laboral en el sector
privado, el mismo que obliga a las partes a respetar las
obligaciones estipuladas en l,

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JL6ogatfos

adems de las normas legales que se incorporen al Contrato de


Trabajo. Por tanto , el incumplimiento de alguna de las obligaciones,
independientemente de su fuente (contractual o legal) puede generar
responsabilidad. En el presente caso, la responsabilidad se encuentra
acreditada por la configurac in de los elementos constilutivos de
responsabilidad, los cuales qetallaremos ms adelante.
Por consiguiente, resulta indiscutible que todo traba jador tiene
derecho a no ser despedido salvo por causa justa debidamente ti piftc
ada en l a Ley, y l uego de haber seguido el procedimiento de
despido. Desde una visin opuesta, resulta una obligacin por parte
del empleador,
Inhibirse de despedir a una trabajadora sin la configuracin de una
causa
justa de despido.

('

Es importante sea!ar que la Indemnizacin que pretendemos, difiere


de la Indemnizacin por despido arbitrarlo, dado que sa ltima es la
consecuencia jurldica prevista por nuestro ordenamiento ante el
incumplimiento por parte del empleador, de su obligacin de no despedir
salvo por causa justa. Es una supuesta reparacin, por la comisin de un
daflo licito.
Dicha indemnizacin slo est dirigida a reparar los daos
ocasionados por el hecho daoso, es decir, por el incumplimiento en
s, y no por las consecuencias o dems daos posibles de producirse
por el despido.

No resulta amparado por nuestro ordenamiento, el pago de una


indemnizacin tasada como nica consecuencia jurdica ante tos
dferentes daos que puede producir un despido arbitrario, afirmar lo
contrario desnaturallzaria la Institucin de la "indemnizacin", dado que
sta tiene como finalidad "reparar los daflos producidos ante un hecho
dafloso" ms an cuando el despido de la demandante es un despido
"fraudulento" y no meramente "arbtrano", con el agravante que si bien
es cierto el dao moral se configuro con la materializacin del
despido, iniciaron antes del mismo desde el momento que le presiono
a la ahora demandante de suscribir los convenios de extincin de contrato
de trabajo por mutuo acuerdo.

- '

En el
caso
de aufos existe Responsabi l i dad
Contractual por parte
de
l a
demandada,
al
haber
cesado I rregularmente a l a demandante.
La entidad demandada, al momento del despido de la
demandante, tenla la calidad de empleador, por lo que se encontraba
en la obligacin de cumplir con las normas laborales Incorporadas al
Contrato de Trabajo. Por lo cual, el despido arbitrarioder la cconante,
cotYslity un incumplimiento de naturaleza contractua l, por cuanto, la
demandada Incumpli con su obligacin de no despedir salvo por causa
justa .
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Safazar
}l609aos

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De la misma manera, et profesor Carlos Luis Alfonso


Mellado, considera que cualquier tipo de dao ocasionado dentro de
la vigencia de un contrato de trabajo, ser de naturaleza contractual.
El autor en mencin seala lo siguiente:
"El carcter recproco del contrato de trabajo genera unas
simultneas posiciones de crdito y dbito en el
empresario y en el trabajador, cada derecho de uno se
corresponde con un deber del otro; pues bien, e/
incumplimiento culposo o doloso de cualquiera de
ellos puede generar daos, frente a los que nada
impide
la rae/amacin
del
correspondiente
resarcimiento indemnizatorio.
( )
Esas acciones
ndemnizatorias,
a
falta
de
regulacin concreta de cualquiera de sus aspectos en
la legislacin laboral,
se
reconducirn
a
los
supuestos de responsabilidad contractual regulados
en la regulacin civil (y no, en general , a los
de responsabilidad ex.tracontractual ),
ante
la
supletoriedad de la misma y visto el carcter de
negocio jurdico - privado del contrato de trabajo"10
(Subrayado y resaltado nuestro).

..

Ante ello, debemos precisar que el artculo 1321 del


Cdigo Civil, de aplicacin supletoria a la legislacin laboral, respecto
al incumplimiento de obligaciones seala lo siguiente:
uArlfculo 1321.- Queda sujeto a la Indemnizacin
por daos v perjuicios quien no e/ecuta sus obligaciones por dolo,
culpa inexcusable o culpa. El resarcimiento por la obligacin
o por su cumplimiento parcia /, tardfo o defectuoso, comprende
tanto el dao
!119!JJll!
omo e lucro cesante, en cuanto sean consec,uencl/
Inmediata y dlrecta de tal inejecucin.
Si
la
inejecucin
o el incumplimiento
parcial,
tardo o defectuoso
de
1a
obligacin,
obedeciera
a
culpa leve,
el resarcimiento se limita al daf!o que podla preverse
al tiempo en que ella fue contrafda." (Subrayado y resaltado nuestro).
Por los argumentos expuestos, debemos concluir que Ja
demandante al haber sido afectado por el cese irregular, tiene
derecho a exigir a la demandada el pago de una indemnizacin por
lucro cesante y dao moral, ocasionado por el incumplimiento de sus
obligaciones.
3.2 En el caso de autos se encuentran presentes l
os
elementos configuradores de Responsabilidad.
En la doctrina nacioi1al es mayoritaria la posicin que
sostiene que los elementos esen.ciales de la responsabilidad son: el
dao, el nexo de causalidad, la antijuricidad y los factores de atribucin.
Asf lo seala el profesor Lizardo Taboada Crdova afirmando que
"(...) los requisitos

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Safazar
)f. 6ogatfos

comunes a la responsabilidad civil son la antijuricdad, el dao


causado, la relacin de causalidad y Jos factores de atribucin (...)"11.
Conforme lo demostraremos, en e1 caso
se encuentran presente los
configuradores de la responsabilidad.

de autos
elementos

A) EL DAO

El dao se encuentra configurado, habiendo


ocasionado tanto lucro cesante como un dao moral
a la actora como consecuencia de su cese
inconstitucional, significando para ella y su familia la
disminucin
significativa
de
sus
ingresos,
desencadenando una serie de privaciones y una
situacin de Incertidumbre y angustia
ante
la
precaria situacin
econmica en la cual se vieron envueltos, al quedar,
sbitamente, privados de ingresos para subvenir a sus
ms elementales necesidades.
La doctrina nacional diferencia el dao patrimonial del
dao moral, definiendo el primero de ellos de la
siguiente manera:
"La doctrina es unnime al clasificar el daflo en dos
rubros, a saber:
a) Daffo Patrimonial: Consiste en la lesin de
derechos de naturaleza econmica, que debe ser
reparada. Este,
a su vez, se clasifica en:
a.1. Dao emergente: Es Ja prdida que sobreviene en el
ptrimonio del sujeto afectado por el incumplimiento
de un contrato o por haber sido perjudicado por un
acto llfcitor o como sostiene un sector autorizado de
la doctrina italiana 'la disminucin de la esfera
patrimonial" del daado.
a.2. Lcro cesante: Se manifiesta por el no incremento en
el patlimonio del dafl ado (sea por el incumplimiento
de un contrato o por un acto ilfcito). Es
"la
ganancia
patrltnonlal neta deJada de percibir" por el
daado
(...) (Subrayado y re-saltado agregado).
En consecuencia, debemos precisar que el dao patrimonial,
especficamente el lucro cesante, se encuentra constituido
por los Ingresos econmicos dejados de percibir a partir de la
fecha
de su cese. Ilegal. hasta la fecha de su efectiva
reincorporacin.
Asimismo, debemos agregar al lucro cesante, el dao moral
por el
. -sufrimiento y 1a angusua . sufrida por las privaciones y por la
situacin econmica venida a menos, acaecidas como consecuencia
del cese Ilegal padecido por la demandante. Respecto al dao
moral la doctrina nacional ha sealado que:

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Safazar
)!6ogaos
"(...) da/10 moral es el da/fo no patrimonial , es el
inferido en derechos de Ja personaiidad o en valores
que pertenecen
ms al campo de Ja afectividad que al de la realidad

econmica.

(. . .) la doctrina y /a jurisprudencia general han


considerado al dallo
moral
como
un dolor, un
sentimiento de pena, un sufrimiento, un turbamiento
(..)"13 (Subrayado y resaltado nuestro).
Asimismo, respecto a la indemnizacin por dao moral, resulta
de aplicacin lo recogido en el artculo 1322 del Cdigo Civil, en el
cual se seala que:
"Artculo 1322e>.- El dao moral, cuando l se hubiera
irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento".
(

El dao moral derivado de la prdida. sbita e injustificada del


trabajo. Es innegable, por cuanto al perder su principal, y acaso
nica fuente de Ingresos para el sustento familiar y personal, el
trabajador es afectado por sentimientos de temor y angustia,
capaces de producirle alteraciones emocionales y de afectar su
equilibrio psquico e incluso, su salud fisica. Dicho dao ha seguido
latente durante mucho tiempo una vez finalizado el vnculo laboral,
por la precariedad de las condiciones econmicas y el estado de
necesidad en el que se vio envuelto la
demand11nte.
B) EL NEXO DE CAUSALIDAD

La responsabilidad en.materia laboral constituye un


supuesto de responsabilidad civil de naturaleza contractual, segn los
argumentos expuestos lineas arriba. Por ende, la teora referida al
nexo de causalidad materia de aplicacin, resulta ser precisamente
l a
"teorfa
de
la
causa prxima", la cual concentra toda su
atencin en el aconteci miento ms prximo al evento daf\oso,
siendo et sujeto que la realiz, el responsable del resarcimiento de
los danos producidos. Nuestro ordenamiento jurdico, en
el artculo 1321 del cdigo Civil, seala lo siguiente:
"Articulo 1321.- Queda sujeto a la Indemnizacin de daflos y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa
inexcusable o culta leve. El resarcimiento por la lneJecucln de
la obligacin o por su Jncumplim /ento parcial,
tard/o
o
defectuoso, comprende tanto et da/10 emergente como el
lucro cesante, en cuanto sean oonsecuenoia Inmediata y directa
de tal ine/ecucln. (...)" (SutJrayado y resaltado nuestro).
Asimismo, el profesor Juan Esplnoza' seala' que "Nuestro
Cdigo civil, en materia de .responsabilidad por inejecucin de
obligaciones, admite Ja causa prxima en el segundo prrafo def art.
1321 c.c."14. Por tanto, en materia de responsabilidad laboral por
incumpllmiento de
Calle 29 N 114s Urbanizacin Mariscal Castilla, SAN BORJA
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SaCazar

)f. 6ogatlos

obligaciones de naturaleza contractual, la "teora de la causa


prxima" resulta ser la teora aplicable.
En el presente caso, el nexo de causalidad se encuentra
configurado por el contrato de trabajo, siendo st e ltimo la
institucin juridica que vincula a las partes, cuyo incumplimiento
caus daos a la demandante. Por lo cual, el nexo de
causalidad se encuentra plenamente demostrado.
C) LOS FACTORES DE ATRIBUCIN
Es importante sealar que, la culpa leve en materia de
responsabilidad contractual se presume, as lo establece el
artculo 1329" del cdigo Civil, en el cual se seala lo siguiente:

"Artfculo 1329.- Se presume que la inejecucin de la


ob/fgacln, o su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, obedece a culpa leve del deudor''.
En consecuencia, en el presente caso, se deber
partir de la presuncin de culpa leve por parte del demandado
tipificada en la Ley, dado que fue el demandado quin procedi
al cese Irregular de la demandante, por lo cual, este ltimo se
encuentra obligado, a resarcir los daos previsibles del evento
daoso.

Sin perjuicio de lo antes sealado, cumplimos con


precisar que- I cgse Ilegal del trabaJador, fue consecuenci a
de una accin dolosa, dado que la demandante, a pesar de
conocer Ja l egJsJacJn laboral aplicable y haciendo caso omiso
de sus obligaciones, procedi al despido de l a demandante,
aduciendo un supuesto
retiro de confianza. Dicho cese fue manifiestamente Irregular,
por ilegal e Inconstitucional. Respecto al dolo, nuestro Cdigo
Civil regula:

"Artlcufo
1318;Procede
con
dolo
quien
deliberadamente no ejecuta fa obligacf 6n." (Subrayado y
resaltado nuestro).
En consecuencia,
podemos
concluir que
la
demandada, a pesar de conocer la legislacin laboral, al actuar en
contradiccin con sta, configur el comportamiento doloso. Por
tanto, Ja demandada, debe resarcir l os da1os previsibles
e i mprevisibles ocasionados a Ja demandante.
D) LA NTIJURICIDAD
Respecto a la anlijuricidad , el Profesor Juan
Espinoza, recogiendo lo sealado por Taboada Crdoba, sellala
que "(. ..) se afirma que una conducta es antijurdica "no slo
cuando contraviene una norma prohibitiva, sino tambin cuando la
conducta viola el sistema jurldlco en su totalidad, en el sentido de
afectar los valores o principios
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Sa(azar
J1_6ogaos
sobre los cuales ha sido construido el sistema jurfdico" (...) (Subrayado y
resaltado nuestro).
En el presente caso, la antijuricidad se encuentra de
manifiesto por el incumplimiento de la legislacin laboral, la cual
no fue respetada por la entidad demandada al momento del cese de
la trabajadora. Lo anterior constituye un incumplimiento contractual,
dado que no se respet la legislacin laboral vigente, y adems, se
despidi a la demandante en evidente incumplimiento de la
obligacin de no despedir salvo por causa justa, debidamente
tipificada en la Ley.

Ante ello, debemos precisar que en la responsabilidad


contractual las conductas que puedan dar lugar a la obligacin legal
de lndc;mni ar son siempre conductas tipificadas legalmente. Por lo
cual, la obligacin de indemnizar es la consecuencia jurdica
establecida por nuestra leglslacin ante los diferentes tipos de
incumplimientos contractuales. Es
decir, la indemnizacin
aparece
como el remedio jurdico
ante un
incumplimiento contractual.
Por los argumentos expuestos, resulta innegable la
presencia de la antijuricidad en el presente caso, como
fundamento de la responsabilidad de la demandada y el derecho
de la demandante a ser resarcido por los daos sufridos.
5.

\/
\

EN EL SUPUESTO NEGADO DE RECHAZARSE LA


INDEMNIZACIN POR LUCRO CESANTE, CORRESPONDE EL
PAGO DE LAS REMUNERACIONES DEVENGADAS

En el supuesto que se rechace la pretensin de pago de


indemnizacin por lucro cesante, debe indicarse que La Corte Suprema
ha emitido pronunciamientos estableciendo como precedente, la
restitucin completa de los derechos del trabajador perdidos, como las
remuneraciones dejadas de percibir por el tiempo en que el trabajador
no estuvo trabajando, a causa de un despido INCAUSADO, fraudulento
o lesivo de sus derechos constitucionales.
As tenemos la Sentencia expedida por la Sala de Derecho Constitucional
y Social Transitoria de la Corte Suprema de la Repblica de fecha 25 de abrll
d 2002, reca1da en el expediente Casacin N 044-2002 LIMA. en la
que revoc la sentencia apelada, y declarando infundada la Demanda de
pago de remuneraciones devengada s a favor de la demandante,
alegando en los fundamentos Cuarto, Quinto y Stimo Jo siguiente:
"Cuarto: Que, Ja impugnante sostiene que la naturaleza de la
sentenca de amparo que declara nulo y sin efecto un acto
de separacin o despido faboral1 es similar al efecto reconocido
por el artculo cuarenta del Texto nco Ordenado del
Decreto Legislativo setecientosveintiocho,
Ley
de
Productividad y Competitividad Laboral, respecto a la accin
de nul/ dad del despido."
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Quinto: Que, al respecto es necesario destacar que cuando el


articulo uno de la Ley veintitrs mil quinientos seis, seff ala que
el objeto de la accin de garantfa es reponer las cosas al
estado anterior a Ja violacin o amenaza de violacin de un
derecllo constitucional, su aplicacin supone una necesaria
armona y congruencia entre la oportunidad de la declaracin
judicial y la retroactividad de la misma al caso".
Soxto: Que, en consecuencia si a travs de una Accin de
Amparo se ordena la reposicin laboral, tal declaracin supone
la generacin laboral, taf declaracin supone fa generacin de
efectos jurldicos sobre el periodo transcurrido desde que se
produce la violacin del derecho hasta su restitucin por
mandato judicia l, con la finalidad que la situacin laboral del
trabajador sea exactamente la misma, por cuanto que el efecto
de esta Garantfa Constitucional guarda relacin con una nuliclad
de despido, ya que la reposicin al empleo no se logra slo por
la actividad material del empresario dirigida a permitir el acceso
del trabajador a la Empresa, sino que es necesario que la
reincorporacin sea una restitucin completa del estado
anterior, sin alteraciones unilateralmente establecidas por la
Empresa en relacin al contrato que unfa a /as partes, Ja
reposicin debe respetar tambin, igualmente todas fas
situaciones, obligaciones y derechos subjetivos pertenecientes al
trabajador antes de la terminacin contractual /legltima. No
habr reposicin si no se conservan situaciones nacidas del
contrato como la categorfa, retribucin o la antlgiiedad".
Stmo: Que, al establecer la Sala de mrito que el pago de las
remuneraciones devengadas prevstas por la mencionada norma
slo son procedentes para los casos de despidos nulos, ha
efectuado un interpretacin restrictiva de la misma."

Tenemos tambin la Sentencia expedida por la misma Sala, de fecha 15


de noviembre de 2005, recalda en el Expediente N 2001-2004 LIMA, en la que
se declar Fundado el Recurso de Casacin, declarndose Fundada la
Demanda, alegando en sus fundamentos Octavo y Noveno to siguiente:

'-

"Octavo: Que, como aparece la decisin de Ja accionada de


reincorporar af acconante fue adoptada en cumplimiento de fo
resuelto en la accin de amparo Interpuesta para cuestionar su
cese por lo que efectivamente el lapso transcurrido entre el cese y
su reposicin debe examinarse a partir de Jos alcances y efectos
del artculo primero de la Ley nmero veintitrs mil
quinientos seis - Bajo la cual se tramit dicha accin que seala
que
el objeto
de Ja
de garantfa
es reponer
las cosas
al
estado
anterior
a accin
la violacin
o amenaza
de un
derecho
constitucional. "
Noveno: Que, es bajo este contexto que se debe analizar la
prten$in cte pago de remuneraciones y beneficios devengados que
reclama el demandante por todo el periodo que dur su cese

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fl_6ogatfos

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. .....

indebido, pues af haberse restituido su derecho conculcado y


repuestas las cosas al estado anterior del cese, significa que
$e ha restablecido para todos Jos afectos automticamente
Ja relacin laboral entre las partes, dado que el acto lesivo
sobre el cual ha recado pronunciamiento jurisdiccional es el

despido mismo,
en
consecuencia el
lapso que el

demandante estuvo fuera del empleo debe reconocerse como


tiempo de servicios efectivamente prestados a la emplazada
con el correspondiente pago de sus derechos y beneficios
dejados de percibir. "

Asimismo, a mlsma Sala ha establecido el mismo criterio en su


Sentencia de fecha 23 de junio de 2005, reca{da en el Expediente N
1458-2003, estableciendo en los Fundamentos Noveno y Dcimo lo siguiente:
"Noveno: Que, et efecto de fa accin de amparo se asemeja al
acto nulo, el cuaf segn la doctrina procesal trae como
consecuencia fa "Cesacin de los efectos producidos por el acto
viciado e Invalidacin de todos Jos otros que sean consecuencia
directa del declarado nulo" (...).
Dcimo: Que, sin embargo, al restituirse el derecho conculcado y
reincorporar.se al trabajador al empleo se restablece
automticamente la relacin laboral entre las partes, como si
ste nunca se hubiese interrumpido, pues el acto lesivo sobre el
cual ha recado el pronuncfamlento Jurisdiccional es el acto
mi$.n.1C (;I/ despido, en consecuencia, Jurdicamente e/ tiempo
transcurrido fuera del empleo debe ser idntico al transcurrido
antes del cese, pues si no se fe reconoce ningn atributo se
estarla desnaturalizando los alcances de la citada accin de
gararitla y consagrando el ejercicio abusivo de un derecho, en
conclusin, tas aludidas normas deben interpretarse en
el
sentido de considerar que por efecto de la reposicin ordenada
en la sentencia de amparo) al accionante le corresponde el
abono de sus remuneracione s dejadas de percibir por el perodo
comprendido entre Ja fecha del despido (...) y Ja de su efectiva
reposicin (...)" (Subrayado y resaltado agregado).

la Corte lnteramericana de Derechos humanos expidi la Sentencia


de fecha 31 de Enero de 2001 en er Caso Tribunal Constitucional (Agurre
Roca, Rey Terry y Revoredo Marsano) Vs. Per. A travs de la cual se
pronunci por la ol;>ligacin del Estado Peruano de restitucin ntegra y
plena de la situacin anterior, reparando las consecuencias, resarciendo y
pagando los montos que correspondan a los salarios caldos a favor de los
magistrados que fueron destituidos, durante el tiempo que permanecieron
separados de sus cargos hasta su reposicin efectiva.
"119. La reparaci6i1 del dafi o ocasionado por la infraccin de
una oblgacin internacional requiere a plena restitucin (restutio
In integrum), 10 que consiste en el restablecimiento de Ja
situacin anterior, y Ja reparacin de fas consecuencias que Ja
infraccin
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(
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)I 6ogaos

produjo as/ como el


pago
de
una
indemnizacin
como
compensacin por
los
daflos
ocasionados.
120.
Como
consecuencia
i:Je
las violaciones se!
aJadas
de
los
derechos
consagrados en la
convencin en el
presente caso, la
Corte debe disponer
que se garantice a
los lesionados en el

goce de sus derechos o libertades conculcados . La Corte


observa _que el 17 de Noviembre de 2000 el Congreso de la
Repblica del Per dispuso Ja reinstalacin de los magistrados en
sus respectivos cargos, la cual ya se efeclu. No obstante, esta
corle considera que, adic/011almente, el Estado debe resarcir
a dc/1os magistrados por los salarios
y prestaciones
dejados de percibir, asf como /as costas y gastos en que
hubieran incurrido fas vfctimas con motivo de las gestiones
relacionadas con la tramitacin del caso ante la justicia, tanto en
la jurlsdlccl6n Interna como internacional.
121. Esta Corte ha manifestado, en relacin al dao material en
el supuesto de. vctimas sobrevivientes, que el clculo de la
indemnizacin debe de tener en cuenta entre otros factores. el
tiempo que stas permanecieron sin trabajar. La Corte Considera
que dicho criterio es aplicable en e/ presente caso, y para tal
efecto dispone que El Estado debe pagar los montos
correspondientes a los salarios cafdos y demfJs derechos
laborales que correspondan a los magistrados destituidos, de a
cuerdo con su legislacin. Asimismo, El Estado deber
compensar a Jos funcionarios por todo otro dao que
stos acrediten debidamente y que sean de consecuencia de las
viotaqone <:leo/aradas de ta presente sentencia (...)"

Este
precedente
jurisprudencia!
adoptado por
la Corte
lnteramercana de Derechos humanos es de observancia obligatoria en
este caso de a cuerdo a la Cuarta Disposicin final y Transitoria de Ja
Constitucin y el Articulo V del ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.

Es por dicha razn que solicitamos que al momento que se


declare fundada la demanda y se ordene la reposicin de la
demandante, e disponga, asimismo, el abono de las remuneraciones
dejadas de percibir durante todo el
tiempo que dure su despido.
Pues la declaracin de Invalidez del despido no slo conlleva la
reincorporacin en el puesto de trabajo, sino, adems, eJ pago de Jas
remuneraciones devengadas, "reponiendo las cosas al estado anterior
a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional"
para lograr una
verdadera reparacin o un verdadero efecto restitutorio frente a Ja violacin
de un
derecho constitucional, pues de un acto nulo, por inconstituclonal, no
puede
deducrsa afecto perjudicial alguno para la vctima del mismo.
VI. MEDIOS PROBATORIOS
. . , -- ' . .

. .

Que, ofrezco en calidad de Medios Probatorios el mrito de los


siguientes:
Documentales:
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Sala.zar Jf_6ogaos
1. La carta de fecha 20 de agosto de 2012, cuya finalidad es ACREDITAR
del inicio del vnculo laboral a plazo indeterminado entre la demandada
y mi patrocinada.
2. El acuerdo de confidencialidad suscrito por mi representada y la
demandada, con lo cual se acredita que durante el periodo laborado
siempre actu en cumplimiento de las obligaciones establecidas en el
mismo.
3. Certificado de Trabajo expedido por la Gerente de Gestin Humana, con
la finalidad de acreditar el cargo que ocup la demandante y su record
laboral.
4. Las impresiones de algunos de los correos de fecha noviembre 2014 a
febrero 2015, cuya finalidad de ACREDITAR el buen rendimiento y
reconocimiento de los ejecutivos de Lima y Colombia, demostrando
capacidad en las obligaciones encargadas.
5. La Pfanificacin Salara! 2013, que parte de la Evaluacn del
Desempeo Laboral - Ao 2012, cuya FINALIDAD es ACREDITAR
que el grado de
desarrollo de la demandante en el ao 2012 calificaba entre
competente y de alta competencia, lo cual descartaba una posibilidad
o variacin de argumento de la demandada de haber cesado por bajo
rendimiento.
6. Impresiones de correo con la Gerente de Gestin Humana, con
la/
FINALIDAD de acreditar la presin que estaba sufriendo la
demandante
para la firma de los convenios de extincin del contrato de trabajo
por mutuo acuerdo por parte de la empleadora.
7. Impresiones de los convenios de extincin del contrato de trabajo por
m_utuQ acuerdo, cuya FINALIDAD es ACREDITAR que la demandante
no quiso recibir suma alguna de despido, negndose a suscrfir Jos
mismos a
pesar que la empleadora de manera insistente pretenda que la
demandante suscriba los mismos y que se consignaban en ambos
suma mayor de indemnizacin bajo el nombre de gratificacin
extraordinaria.
8. La Carta con fecha 25 de febrero 2015, cuya FINALIDAD es
ACREDITAR que la comunicacin de decisin unilateral de la
demandada de dar por concluida la' relacin de trabajo con la
demandante no constituye causa justa contemplada en la ley (TUOLPCL) y no determina que dicha causa Justa legal est debidamente
comprobada .
9. Liquidacin de Beneficios Sociales, cuya FINALIDAD es ACREDITAR que
a pesar de la negativa de aceptar monto dinerario alguno que se equipare
a una Indemnizacin fue consignado en el mismo con un monto
menor inclusive.
1O. Impresin de Correo de respuesta de la supervisora de atencin al
cliente 9e1 bcp, con la finalidad de acreditar la celeridad de la
transaccin realizada a pesar que mi representada consign en la carta
de despido que no se encontraba de acuerdo con el despido arbitrarlo
y que consignaron de manera conjunta la suma de beneficios sociales y
despido.
11. Ocurrencia expedida por la Comisaria PNP Santa Anita, cuya FINALIDAD
. . . _...
...
..

es ACREDITAR que su despido fue sin causa justificada y que


se ncontraba gozando del horario-de lactancia. - ,..

12. Impresin del estado de cuenta de la demandante banco BCP al da
06.04.2015, con la finalidad de acreditar que no ha hecho uso del dinero

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consignado
por la demandada y en consecuencia
no puede
considerarse
como aceptado el pago de indemnizacin por despido arbitrario.
13. as BoJetas de Pago de Ja demandante correspondiente a Jos
meses de noviembre y diciembre 2014, enero 2015, cuya
FINALIDAD es ACREDITAR el cargo y remuneracin que ostentaba
la demandante al momento del cese.
14. El Contrato de Locacin de Servicios Profesionales suscrito el
26.02.2015, cuya FINALIDAD es ACREDITAR los honorarios
profesionales.
Exhibicionales: Que deber hacer la demanda
de los siguientes
documentos: 1. De
a carta de fecha 25 de febrero de 2015, cuya
finalidad es ACREDITAR
que mi representada realiz una anotacin al momento de la recibir la
carta de despido, consignando NO ESTAR DE ACUERDO,
demostrando su disconformidad con el despido sufrido y totalidad de
su contenido.
2. De las evaluaciones de desempeo laboral de los aos que la
demandante labor en la empresa demandada.
.
3. Del nombramiento de la demandante como miembro del comit de
seguridad y salud de la empresa, con la finalidad de acreditar que fue
electa libremente para formar parte del comit de seguridad y salud en
Pt9d1.1qtos Avon S.A.
Declaracin de parte:
1. Que brindara la Gerente de Gestin Humana de la demandada, Sra.
Marcela A. Orellana de Figueroa, con la finalidad de acreditar que mi
representada no estuvo de acuerdo en suscribir los convenios ni
aceptar el despido incausado.
2. Que brindara la demandante, con la finalidad que pueda exponer los
hechos respecto a las labores realizadas y presiones que recibi por
parte de su ex empleadora para la suscripcin de los convenios de
extincin del
contrato de trabajo por muto acuerdo.

PQR TANTO:
A Usted Seor Juez, sfrvase admitir a trmite la presente Demanda y, en su
oportunidad,
declararla Fundada.
(

PRIMER OTROSI DIGO.- Que, de conformdad a lo establecido en el articulo


133 del Cdigo Procesal Civil, cumplimos con adjuntar copias del presente
escrito de demanda y de sus anexos, asf como cdulas de notificacin suficientes.
SEGUNDO OTROSI DIGO.- Que, de conformidad con el artculo 80 del Cdigo
Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representacin contenidas en el
articulo 74 del acotado cuerpo de leyes a favor del Ab. Christian Salazar
Cruzatt, con Registro del Colegio de Abogados de Lima N 3691O, dejando
expresamente establecido que me encuentro perfeetamente instruida de los
alGances de la representacin que otorgo.
TERCER OTROSI DICE. ANEXOS

CalJe 29 N 114, Urba nizacin Mariscal Castl!Ja, SAN


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