5.

- LAS ARRAS Y LA CLUSULA PENAL

Al celebrarse un contrato las partes pueden acordar la entrega de una seal, que puede ser un
bien o dinero, para evidenciar la voluntad de haberse concluido un contrato. A esta seal o
caparras se le conoce como arras.
Las ARRAS pueden ser de dos clases:
1.

ARRAS CONFIRMATORIAS: Es la reiteracin material de que las partes han

concluido un contrato y en muchos casos representa un adelanto de la prestacin cuya
ejecucin an no se ha materializado.
De conformidad con lo establecido en el Art. 1477 del Cdigo Civil, estas arras importan
la conclusin del contrato, que puede dar lugar a los siguientes efectos:
a. Si se cumple el contrato, quien las recibi deber devolverlas o a su eleccin y
salvo pacto distinto, las imputar como adelanto de la prestacin, si ello es
posible.
b. Si se incumple el contrato, por culpa de quien entreg las arras, ste las pierde.
Si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra parte puede dejar sin
efecto el contrato y exigir el doble de las arras.
Quien se perjudica por el incumplimiento del contrato, tiene la facultad de aceptar la
frmula establecida anteriormente o puede pedir alternativamente, la ejecucin judicial del
contrato o la resolucin del mismo, y en ambos casos el cobro de la indemnizacin por
daos y perjuicios.

2.

ARRAS DE RETRACTACIN: Se utiliza nicamente en contratos preparatorios,

facultndose a una de las partes o ambas a retractarse o arrepentirse de celebrar el contrato
definitivo.
Segn lo dispuesto en los Arts. 1481 y 1483 del C.C., los efectos de la retractacin son:
a. Si se celebra el contrato definitivo, quien recibe las arras las devolver de
inmediato o las imputar sobre su crdito, de ser posible.
b. Si se retracta la parte que entrega las arras, las pierde en beneficio de la otra
parte. En cambio, si se retracta quien recibe las arras, debe devolverlas
dobladas al tiempo de ejercitar el derecho.

LA CLUSULA PENAL: Es el pacto o acuerdo de pago de una indemnizacin o penalidad

para el caso de que una de las partes incumpla con el contrato. La particularidad de la clusula
penal radica en que la pena convencional importa o representa el monto de los daos y
perjuicios prevista anticipadamente. El Art. 1343 del C.C. determina que para exigir la
clusula penal no es necesario probar la existencia del dao causado ni su cuanta, siendo
necesario nicamente acreditar que el incumplimiento es imputable al deudor.
Esta clusula tiene la naturaleza de ser una clusula accesoria y puede ser estipulada
conjuntamente con la obligacin principal o por acto posterior, pero en ningn caso despus
de producido el incumplimiento.
Otra caracterstica es que puede ser estipulada para el caso de incumplimiento total del
contrato o de una clusula o estipulacin concretamente sealada, en cuyo caso se le conoce

como pena compensatoria; tambin puede ser pactada para el cumplimiento tardo de la
obligacin, en cuyo caso se trata de una pena moratoria.
DIFERENCIAS ENTRE LAS ARRAS Y LA CLUSULA PENAL: Existen caractersticas
muy similares que ha llevado a ciertos autores a identificarlas, como por ejemplo:
1. Ambas aseguran una indemnizacin convenida anticipadamente.
2. Ambas plantean una valorizacin convencional de los daos ulteriores causados por
incumplimiento del contrato.
3. Ambas suponen que la parte dispuesta a ejecutar su prestacin se vea indemnizada por
la retractacin o incumplimiento de la otra parte.
Sin embargo a pesar de que presentan ciertas analogas, su importancia radica en apreciar y
distinguir sus diferencias, tales como:
a. Las arras se entregan a la firma del contrato, en cambio la clusula penal contiene una
indemnizacin convenida anticipadamente, que no se da a la firma del contrato y que
se tiene que cobrar judicialmente como consecuencia del incumplimiento del deudor.
b. Las arras de retractacin dan derecho a desistirse del contrato y no supone
incumplimiento. La clusula penal por el contrario opera siempre en caso de
incumplimiento contractual.
FORMALIDADES DE ESTOS CONTRATOS.Las arras de retractacin se dan nicamente en los contratos preparatorios, es decir en el
compromiso de contratar a futuro o en los de opcin. Estos contratos obligatoriamente deben
celebrarse en la misma forma que la ley prescribe para los contratos definitivos, bajo pena de
nulidad (Art. 1425 del C.C.). Esto significa que si se trata de una opcin de compraventa cuyo
contrato definitivo se celebrar en escritura pblica, el contrato de opcin con arras, tambin
debe ser elevado en escritura pblica bajo pena de nulidad.