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FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
Andrs F. Crdova
TEMA:
Anlisis de Contenido del Reglamento Ambiental para las
Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador
AUTORA:
Ximena Burbano Ferri
DIRECTOR DE TESIS:
Francisco Bustamante Romoleroux
QUITO, ECUADOR
2011
CERTIFICACIN
Yo, Ximena Paulina Burbano Ferri, portadora de la cdula de ciudadana No. 170729468-0;
egresada de la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad Internacional del Ecuador,
declaro que soy la autora exclusiva de la presente investigacin y que esta es original,
autentica y personal ma. Todos los efectos acadmicos y legales que se desprenden de la
presente investigacin, sern de mi sola y exclusiva responsabilidad.
___________________
Ximena Burbano Ferri
AGRADECIMIENTO
malas
respectivamente.
de
la
vida
DEDICATORIA
Quiero dedicar este trabajo a mi abnegado
esposo Luis Alberto y a mi amado hijo
Toms, quienes con su apoyo y confianza
me llenaron de valor para seguir adelante y
concluir mi trabajo.
i
SINTESIS:
ii
INTRODUCCIN:
En el Ecuador el derecho ambiental como una rama nueva del derecho, ha logrado
posesionarse paulatinamente en la gestin del gobierno; la intervencin de las diferentes
materias como la salud humana, rgimen forestal, el rgimen del agua, suelo y aire,
proteccin de la biodiversidad, la minera, los hidrocarburos, los desechos comunes y
peligrosos en general, tecnologa, industrializacin, creacin de armas qumicas, uso de
implementos nucleares, etc., involucradas en la necesidad de su creacin constituyen el
argumente que este a presentado para su realizacin.
iii
ambientales, la participacin ciudadana en todos sus procesos, la responsabilidad por daos
ambientales y la tipificacin de infracciones y delitos ambientales.
Por otro lado, en la actual Constitucin del Ecuador se han insertado entre sus
preceptos los correspondientes al cuidado y proteccin del medio ambiente, avanzando en
funcin de otorgar derechos a la Naturaleza en procura de semejarla a ser sujeto de
proteccin por parte del Estado y de todos los ciudadanos. Alrededor del estudio del su
estatutos se ha de analizar las leyes y los reglamentos que en esta se basan para su creacin.
La realizacin de este anlisis mantiene su enfoque en seis preceptos
constitucionales que representan el cambio de la legislacin actual:
-
iv
normas que aporten al rea ambiental desde la ejecucin de las actividades mineras, y; que
no encuentren contradicciones con sus leyes superiores.
Adicionalmente al compararla con leyes de otros Estados se hace posible la
ejemplificacin de normativa que podra aplicarse en funcin de mejorar las leyes y
reglamentos de nuestro pas.
v
Ms all del ineficiente control de la gestin ambiental y la carente capacitacin de
cuidado al entorno en el sector minero al momento del emprendimiento de sus actividades;
los escasos recursos que las autoridades mineras han aportado a los actores del sector; y, la
vaga implantacin de una seguridad jurdica que permita el desarrollo de la actividad, han
influido en la desconfianza de la inversin nacional y extranjera en obras de actividad
minera.
1
CAPTULO I
CONCEPTOS BSICOS
Observando las mltiples definiciones que del Derecho se han planteado, se conoce
que Derecho es un conjunto de normas, reglas y disposiciones que se acumularon y
formaron Cdigos, Leyes y Reglamentos encargados de dirigir el comportamiento del
hombre en sociedad.
2
Por otro lado juristas de nuestra era, ya con una definicin ms apegada a nuestra
realidad como Guillermo Cabanellas de Torres exponen:
Expresa ste autor que el derecho es, todo proceder de las personas en sociedad
respetando las acciones de los otros, que son parmetros sociales que estn dirigidos a
3
normar conductas, imponer obligaciones y sanciones, obtener derechos y obligaciones
recprocos entre entes sociales.
4
De acuerdo con Eduardo Garca Maynes, Derecho Ambiental es: el conjunto de
normas que rigen en el pas las relaciones del hombre con el entorno en el propsito de
regular la conservacin de los recursos naturales, su manejo adecuado y el ordenar las
conductas que sobre l incidan6. Contina definiendo al Derecho Ambiental como
el conjunto de normas encargadas de regular la relacin existente entre el ser humano y
el entorno en el que vive y se desenvuelve.
RAMIREZ BASTIDAS, Yesid; EL DERECHO AMBIENTAL; Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez; Segunda
Edicin, reimpresin; 1998; Pg. 39.
7
5
En conclusin el Derecho Ambiental, al igual que el Derecho en general; tiene
mltiples concepciones, pues se trata de un conjunto de normas y preceptos que tienen
como objetivo proteger a la naturaleza y a su entorno; preocupndose de la salud, de la
convivencia del hombre con el medio ambiente y de la renovacin de los recursos
naturales; y, para lograr stos objetivos incluye reglas a seguir en el manejo adecuado
de los mismos. Sin la existencia de un Medio Ambiente que conservar, no existira un
Derecho Ambiental que lo regule.
El medio ambiente, constituye la unin del medio fsico como el agua, suelo, aire,
con el medio natural como la flora y fauna. La definicin de medio ambiente del
diccionario de la Lengua Espaola lo describe como: Conjunto de circunstancias
fsicas que rodean a los seres vivos8; por extensin conjunto de circunstancias fsicas,
culturales, econmicas, sociales, etc., que rondan a las personas.9
De lo anterior se puede inferir que el Medio Ambiente son todas las condiciones
fsicas, humanas, sociales, culturales que influyen en el desarrollo de los seres vivos,
determinado como el espacio fsico, marino o terrestre en los que coexisten la flora y
fauna en general.
PREZ, Efran; DERECHO AMBIENTAL; Editora Lily Solano, Copyrith 2000, Captulo I; Pg. 3.
6
actividades y constituye la nica fuente de hidratacin para la vida animal y vegetal; por
lo tanto el hombre sin medio ambiente no subsistira y de ah la importancia de que el
derecho regule aquellas actividades del hombre que puedan causar un impacto sobre el
medio ambiente.
Para tener una visin clara de lo que se quiere expresar en el prrafo anterior,
aduciendo que el ambiente es un objeto de proteccin jurdica se ampliar su criterio,
con lo considerado a continuacin: Hoy cosa es porcin de mundo externo que puede
ser causa o razn jurdica de un efecto jurdico. Bien es la cosa que expresa cierta
utilidad y sobre la cual pesa cierto inters que el ordenamiento jurdico protege.10Por
10
RAMREZ BASTIDAS, Yesid; EL DERECHO AMBIENTAL; Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez; Segunda
Edicin Reimpresin; Bogota- Colombia; 1998; Pg. 183.
7
lo tanto, el objeto de proteccin jurdica, se dar en el cuidado y proteccin de la
sustentabilidad y los rditos econmicos que el ambiente representa.
11
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR; Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre de 2008;La
naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se respete integralmente su
existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.
Toda persona comunidad pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos
de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observaran los principios establecidos en la Constitucin,
en lo que proceda.
El Estado incentivar a las personas naturales o jurdicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y
promover el respeto a todos los elementos que forman un ecosistema.
8
Otro derecho de la naturaleza, lo podemos encontrar en el artculo 72 de la
Constitucin, que se refiere al Derecho de restauracin12; el mismo que se lo cumplir
adicional a la indemnizacin que por el dao provocado se debe reconocer por parte del
Estado o de las personas que causaron la afectacin. La restauracin de la Naturaleza
consistir en la devolucin a su estado original del bien afectado.
12
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR; Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre de 2008;
La naturaleza tiene derecho a la restauracin. Esta restauracin ser independiente de la obligacin que tiene el
estado y las personas naturales o jurdicas de indemnizar a los individuos y colectivos que dependan de los sistemas
naturales afectados.
En el caso de impacto ambiental grave o permanente, incluidos los ocasionados por la explotacin de los recursos
naturales no renovables, el Estado establecer los mecanismos ms eficaces para alcanzar la restauracin, y adoptar
las medidas adecuadas para eliminar o mitigar las consecuencias ambientales nocivas.
9
Fuentes del Derecho Ambiental Internacional:
Las fuentes de creacin del derecho pueden ser de dos tipos, directas o inmediatas
tales como: la Ley, los Tratados Internacionales y la Costumbre Internacional, de los
que se derivan reglamentos o polticas ambientales; y, las remotas o indirectas como: la
Jurisprudencia, Principios Generales y Enseanzas de los Publicistas, de las que se
toman ciertas referencias aplicables a casos concretos.
Generales del Derecho, las Decisiones Judiciales y las Doctrinas de los Publicistas.
tanto internos de cada pas como externos. Entre estos se citar como ejemplo el
caso Fundicin Trail.
10
Estas fuentes han sido utilizadas desde el ao de 1945, emitidas por la Corte
Internacional
Dentro del mbito del Derecho Ambiental en el Ecuador, las fuentes ms utilizadas
en su creacin son: los Fundamentos Constitucionales, los Tratados Internacionales y la
Legislacin.
11
1.2.4 Principios del Derecho Ambiental.
a) Principio Precautorio:
Dentro de los Convenios Internacionales celebrados hasta fines de los aos 80, el
pensamiento comienza a cambiar respecto al medio ambiente, se pone en consideracin
las incertidumbres cientficas derivadas de actuaciones de premisas cientficas que
podran resultar errneas y se adquiere una actitud ms cautelosa y severa frente a los
daos al ambiente.
13
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra, Principio 15: Con el fin de proteger el medio ambiente, los estados
debern aplicar ampliamente el criterio de precaucin conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao
grave o irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin
de medidas eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del medio ambiente.
12
b) Principio de Prevencin de la Contaminacin:
Se refiere a aquellas actividades de las cuales s existe la certeza de lleguen a causar
un dao ambiental; por lo tanto, merecen un manejo especial. Se efecta la prevencin a
travs de procedimientos como la evaluacin de impacto ambiental, que nos permite
identificar los daos que se pueden llegar a causar a la naturaleza y por lo tanto adoptar
medidas para mitigar los mismos.
c) Principio de Cooperacin:
Consiste en la distribucin equitativa de los recursos naturales y sistemas
ecolgicos; y, en el tratamiento conjunto de las emergencias ambientales
transfronterizas, entre Estados.
d) Principio de Solidaridad:
Est fundamentado en la responsabilidad que conlleva el Estado sobre los posibles
daos ambientales transfronterizos adversos a su propio accionar; as como tambin la
mitigacin de los daos, la minimizacin de los riesgos y la prevencin de los efectos
causados por prcticas ambientales.
13
del ser humano, proponiendo a los estados reducir o eliminar las modalidades de
produccin y consumo insostenibles.14 Supone este principio que los recursos naturales
no renovables se emplearn evitando su agotamiento.15
f) Principio de Sustentabilidad:
Este principio est basado en el aprovechamiento econmico de los recursos
naturales en procura de su regeneracin con el objeto de evitar el agotamiento de sus
beneficios. Consiste en otra acepcin relacionada con el concepto de desarrollo
sustentable, que se fundamenta en la satisfaccin de las necesidades medioambientales
presentes y la capacidad de satisfacer las necesidades medioambientales futuras a travs
de una adecuada gestin ambiental por parte del Estado.
g) Principio de Responsabilidad:
En este principio se asegura que el causante de efectos degradantes o dainos al
ambiente, deber ser responsable de los costos de las acciones preventivas y correctivas
14
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra, Principio 3: El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma tal que
responda equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales de las generaciones presentes y futuras. Y
Principio 8: Para alcanzar el desarrollo sostenible y una mejor calidad de vida para todas las personas, los Estados
deberan reducir y eliminar las modalidades de produccin y consumo insostenibles y fomentar polticas
demogrficas apropiadas.
15
Ver, Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano; Declaracin de
Estocolmo principio 5: Los recursos no renovables de la Tierra deben emplearse de forma que se evite el peligro de
su futuro agotamiento y se asegure que toda la humanidad comparta los beneficios de tal empleo.
14
de recomposicin de dichos actos.16Enmarcado en la premisa del que quien contamina
paga, advierte que quien realice una actividad que resulte contaminante, cause impacto
ambiental, o dae al medio ambiente, se har responsable por el mismo asumiendo el
costo de las medidas de prevencin .
16
Ver, Principio de Responsabilidad; PABLO JIMENEZ, Eduardo; DERECHO AMBIENTAL; Ediar; Buenos
Aires; 2004, pg. 68.
15
1.3. Historia del Derecho Ambiental en el Ecuador.
16
fauna silvestres, creando polticas que han intentado buscar estructuras que beneficien
al cuidado de la biodiversidad del Sistema Nacional de reas Protegidas.17
su
17
18
Ver. Artculo. 19 Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador 1978; Ttulo II. De los derechos, deberes y
garantas. Seccin I. De los derechos de las personas numeral 2 El derecho de vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la
naturaleza. La Ley establecer las restricciones al ejercicio de determinados derechos o libertades, para proteger el
medio ambiente.
19
Ver. Artculo. 86 Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador 1998; Ttulo III. De los derechos, deberes y
garantas; Captulo V; Seccin 2. Del medio ambiente El Estado proteger el derecho de la poblacin a vivir en un
medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice un desarrollo sustentable. Velar para que este
derecho no sea afectado y garantizar la preservacin de la naturaleza.
17
responsabilidad objetiva y la imprescriptibilidad de las acciones legales por daos
ambientales en el artculo 396; el in dubio pro natura en el numeral 4 del artculo 395; y,
se mantiene en su artculo 14, el derecho de la poblacin a vivir en un medio ambiente
sano y ecolgicamente equilibrado.
20
Texto Unificado de Legislacin Ambiental Secundaria (TULAS); Ministerio del Ambiente; Edicin Especial No.2;
Registro Oficial del 31 de Marzo del 2003.
18
Cabe aclarar que dentro de este proceso han existido otras leyes ambientales tales
como: los Decretos conservacionistas para las Islas Galpagos, el Cdigo de la Salud de
1971, la Ley de Preservacin y Zonas de Parques Nacionales de 1972, la Declaracin de
Parques Nacionales y la Delimitacin de Zonas de Reserva Ecolgica de 1979, entre
otras; que no han marcado un efecto prctico debido a la falta de apoyo poltico para su
aplicacin y por lo tanto no se las ha tomado en cuenta para esta parte del trabajo.
Bajo este contexto histrico y en vista de las varias modificaciones sufridas por las
leyes ambientales en procura de su mejora en beneficio del Estado, es decisivo el papel
del Derecho Ambiental y del Derecho Penal en particular, para frenar el dao causado al
ambiente y mejorar la calidad de vida del hombre en el entorno.
19
Previo a la firma de convenio o declaratoria Ambiental alguna; se promociona la
publicacin del libro Primavera Silenciosa de la Autora Rachel Carson, editado en
1962,en el cual se enfatiza sobre el mal uso de pesticidas y plaguicidas, y su afectacin
al planeta. Esta publicacin fue pionera en forjar las bases del ecologismo moderno,
cuyo resultado fue la advertencia sobre la necesidad de la preservacin de la naturaleza.
Contribuy al miramiento ambiental, marcando el momento en que socialmente se
comprende a la naturaleza como un conjunto, relacionando a sus partes entre s,
entendiendo de esta manera, que el dao provocado a alguna de ellas repercutira en su
totalidad perjudicando a la flora y fauna y a la salud humana tambin. Ms; su obra fue
militante, no tena objeto cientfico, su valor inspirador ha servido de fuente de
conocimiento de la relacin directa entre la sociedad y el entorno.
20
En el ao 1980, se realiza la Estrategia Mundial para la Conservacin, denominada
como una Declaratoria de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza,
donde se fomentan los conceptos de desarrollo sostenible y de participacin social.
21
21
Finalmente, en mayo de 1992, se realiza la Convencin Marco de las Naciones
Unidas sobre Cambio Climtico en la ciudad de Nueva York, que fue aplicada en marzo
de 2004, y reforz la conciencia pblica de los problemas relacionados con el cambio
climtico; de sta derivan varias convenciones:
Desde que el hombre toma conciencia de los beneficios y perjuicios del cuidado y
proteccin a la naturaleza, se ha enfocado en esta preocupacin; y, a partir de los aos
40 hasta nuestros das ha realizado mltiples convenciones referentes al resguardo,
aprovechamiento, utilizacin y reutilizacin de los recursos naturales; y, a la
problemtica de la contaminacin ambiental y sus efectos.
Los pases industrializados han buscado los medios para resolver el dilema de la
polucin ambiental que se provoca por medio de la utilizacin desmedida de recursos;
la falta de renovacin de los mismos y la fabricacin desechos contaminantes. Los
22
Se denomina efecto invernadero al fenmeno por el cual determinados gases, que son componentes de una
atmsfera planetaria, retienen parte de la energa que el suelo emite por haber sido calentado por la radiacin solar.
Afecta a todos los cuerpos planetarios dotados de atmsfera. http://es.wikipedia.org/wiki/Efecto_invernadero.
22
parmetros adoptados por estos; no son suficientes, el constituirse como los estados ms
perjudiciales, afecta al resto de pases que no poseen la tecnologa ni los recursos
necesarios para resolver este problema. El cumplimiento efectivo de las disposiciones y
los principios
conservacin del planeta y cumplira con el objetivo de salvaguardar los recursos para
las generaciones futuras.
23
2. LA GESTIN AMBIENTAL, EL DESARROLLO SUSTENTABLE Y LA
POLTICA AMBIENTAL.
23
ejercicio de las
Ver; El desarrollo sustentable en la Gestin Ambiental; PREZ CAMACHO; Efran; DERECHO AMBIENTAL
Y DE LOS RECURSOS NATURALES; Edino, Guayaquil-Ecuador; 1995; Pg. 42.
24
encomendada a ejecutarlas. Se encuentra orientada por la normativa de la Constitucin
de la Repblica, la Ley de Gestin Ambiental, los Reglamentos Ambientales, etc.
La planificacin del desarrollo ambiental, con la gestin ambiental que cada Estado
realiza, significa el mejoramiento de la vida humana dentro de la capacidad de carga
24
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo I mbito y
Principios de la Ley; Artculo 1; La presente Ley establece los principios y directrices de la poltica ambiental;
determina las obligaciones, responsabilidades, niveles de participacin de los sectores pblico y privado en la gestin
ambiental y seala los lmites permisibles, controles y sanciones en esta materia.
25
25
de los ecosistemas.26. El aprovechamiento sustentable, consiste en la utilizacin de los
ecosistemas; as como, de otros recursos naturales en niveles que nos permiten su
renovacin preservando la estructura original en general.
PREZ CAMACHO, Efran; DERECHO AMBIENTAL Y DE LOS RECURSOS NATURALES; Edino 95;
Guayaquil- Ecuador; pg. 41.
26
cultivos y animales; y, asegurar el aprovechamiento de las especies y ecosistemas
fomentando su regeneracin.
27
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento418 de 10 de septiembre de 2004, Captulo I; Del
Desarrollo Sustentable; La gestin ambiental se enmarca en las polticas generales de desarrollo sustentable de los
recursos naturales que establezca el Presidente de la Repblica al aprobar el Plan Ambiental Ecuatoriano. Las
polticas y el Plan mencionados formarn parte de los objetivos nacionales permanentes y las metas de desarrollo. El
Plan Ambiental Ecuatoriano contendr las estrategias, planes programas y proyectos para la gestin ambiental
nacional y ser preparado por el Ministerio del ramo.
Para la preparacin de las polticas y el plan a los que se refiere el inciso ante4rior, el Presidente de la Repblica
contar, como rgano asesor, con un Consejo Nacional de Desarrollo Sustentable, que se constituir conforme las
normas del Reglamento de esta Ley y en el que debern participar, obligatoriamente, representantes de la sociedad
civil y de los sectores productivos.
28
Constitucin de la Repblica del Ecuador; Ttulo I Elementos Constitutivos del Estado; Captulo I Principios
Fundamentales, artculo 3; Texto oficial, 2008.
27
ingresos del Estado. Por este motivo, cualquier actividad que en el medio ambiente se
realice, deber ser vigilada continuamente y normada especficamente para que cumpla
con su obligacin de ser una actividad sustentable para el pas.
Como concepto bsico, sabemos que poltica es: el arte de gobernar; por lo tanto,
poltica ambiental adoptada a este principio ser: el arte de gobernar en el tema
ambiental. No obstante, la poltica ambiental, se orienta en cuestin de la creacin de
proyectos especficos de cada Estado para la promocin del desarrollo sustentable y la
retribucin de beneficios econmicos a travs de las actividades realizadas en el
ambiente.
de Estocolmo,
28
medio para las generaciones presentes y futuras; y en su principio 11 establece
que las polticas ambientales debern aumentar el potencial del crecimiento
actual o futuro de los pases en desarrollo y el logro de mejores condiciones de
vida para todos;
b)
c)
legislacin blanda o no
29
Ver, Ministerio del Ambiente del Ecuador; Polticas Bsicas Ambientales del Ecuador, Decreto Ejecutivo 1802 de
junio de 1994; Plan Ambiental Ecuatoriano; En los ltimos aos, el Ministerio del Ambiente ha realizado
esfuerzos importantes para adecuar el marco de las polticas ambientales nacionales, a los nueve retos y desafos que
enmarca el desarrollo nacional y a los nuevos escenarios para la gestin de polticas pblicas generados a partir de los
procesos de reforma del Estado y ms particularmente de descentralizacin.
29
-
30
PREZ CAMACHO, Efran; DERECHO AMBIENTAL Y DE LOS RECURSOS NATURALES; Edino 95;
Guayaquil- Ecuador; pg. 49.
30
en el tiempo, tener eficiencia y racionalizacin en su uso de los recursos y compartir sus
beneficios. Constituye un
31
31
salud humana, asentamientos humanos e integracin del Medio Ambiente en la toma de
decisiones.
32
32
2.3.2 Polticas Internacionales en Prcticas Ambientales.
33
Los Principios Ecuatoriales:
Consisten en cumplir con parmetros para acceder a crditos que excedan los diez
millones de dlares en los bancos, otorgados a transnacionales que realizarn proyectos
que por lo general causan grandes impactos ambientales; estos parmetros son:
-
El proceso Kimberly:
Considerado un proceso de certificacin en el cual se verifican que los diamantes
que han sido obtenidos de explotaciones mineras, se hayan logrado de forma lcita. ste
sistema de certificacin consiste en un rgimen de control de las exportaciones e
importaciones de los diamantes en bruto y es exigible por pases importadores a los
pases exportadores, quienes a su vez solo vendern los diamantes a los pases
participantes del proceso.
34
Global Reportive Iniciative:
Organizacin internacional la cual desarrolla un formulario con parmetros para la
elaboracin de memorias de sostenibilidad que aportan con informacin de desempeo
econmico, ambiental y social de las empresas que desean evaluarse y que ser de
inters pblico. ste proceso es voluntario, es transparente, busca el desarrollo
sostenible y busca prevenir conflictos socio-ambientales.
Pacto Mundial:
Es una iniciativa propuesta por las Naciones Unidas, cuyo objeto es conseguir un
compromiso de las entidades con responsabilidad social a travs de la implementacin
de los siguientes principios:
-
35
-
Las empresas deben fomentar las iniciativas que promuevan una mayor
responsabilidad ambiental.
Las empresas deben trabajar contra la corrupcin en todas sus formas, incluidas
extorsin y soborno.33
Los pases suscritos a los convenios en los que se basan las polticas internacionales,
obtienen las ventajeas inmersas en los mismos y adquieren la responsabilidad de su
cumplimiento an sin encontrarse obligados a ello. En conclusin las polticas
internacionales ambientales, sern aplicables al igual que las polticas internas de cada
pas, en base a la decisin de los gobernantes; su utilidad consiste en tomar los
preceptos establecidos en los documentos que las constituyen y adecuarlas a las
necesidades de cada pas, adhirindose a su voluntad a travs de la aceptacin del
mismo documento.
33
Ver, http://www.pactomundial.org.
36
CAPTULO II
PRINCIPALES LEYES NACIONALES VIGENTES CON RESPECTO
AL MEDIO AMBIENTE EN EL ECUADOR
34
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 1978; artculo 19: Sin perjuicio de otros derechos
necesarios para el pleno desenvolvimiento moral y material que se deriva de la naturaleza de la persona, el Estado le
garantiza: 2. El derecho de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar para que
este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza. La ley establecer las restricciones al ejercicio
de determinados derechos o libertades, para proteger el medio ambiente.
37
1.2 Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, texto de 1998.
35
Ver, Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador; texto de 1998; Ttulo I de los Principios Fundamentales,
artculo 3 numerales 3 y 4.
36
Ibidem; Ttulo III de los Derechos, Garantas y los Deberes, Captulo II de los Derechos Civiles, artculo 23
numerales 6 y 20.
37
Ibidem; Captulo IV de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, seccin 9na. artculo 80: El Estado
fomentar la ciencia y la tecnologa, especialmente en todos los niveles educativos, dirigidos a mejorar la
productividad, la competitividad, el manejo sustentable de los recursos naturales, y a satisfacer las necesidades
bsicas de la poblacin.
38
En el captulo V; de los derechos colectivos, seccin primera de los pueblos
indgenas y negros afroecuatorianos; en el artculo 84, se establece el reconocimiento y
garanta a los pueblos indgenas de los siguientes derechos colectivos:38
38
39
Ibidem; Captulo V de los Derechos Colectivos, seccin 2da. artculo 86 numerales 1,2 y 3.
39
desarrollo
socialmente
equitativo
regionalmente
equilibrado,
ambientalmente
otras
fuentes de
Ibidem; Ttulo XII del Sistema Econmico, Captulo I de los Principios Generales, Artculo 243, numerales 1,2,3,4
y 5.
41
Ibidem; Artculos 247: Son de propiedad inalienable e imprescriptible del Estado los recursos naturales no
renovables y, en general, los productos del subsuelo, los minerales y sustancias cuya naturaleza sea distinta de la de
suelo, incluso los que se encuentran en las reas cubiertas por las aguas del mar territorial; y 248: El Estado tiene
derecho soberano sobre la biodiversidad biolgica, reservas naturales, reas protegidas y parque nacionales.
40
izquierda basado en la mezcla de nacionalidades, con la intervencin de todos los
sectores ecuatorianos representados por los asamblestas. En sta se promulgaron
artculos referentes a los derechos de la naturaleza que en anteriores constituciones no
existan y que gracias a sus reformas fomentarn en los ciudadanos una cultura de
cuidado y proteccin al medio ambiente.
a) Desarrollo Sustentable:
Los problemas ambintales a nivel mundial no podran separarse del bienestar
humano, ni del proceso econmico en general. El desarrollo econmico desmedido est
agotando los recursos naturales de los que dependen las personas y su bienestar. Por
esta razn, no se puede hablar de un medio ambiente sano separado del concepto del
desarrollo sustentable. En este contexto, se abarcan dos aspectos fundamentales: la
satisfaccin de las necesidades actuales y la satisfaccin de las necesidades futuras.
42
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo I Elementos Constitutivos del Estado;
Principios Fundamentales, artculo 3 numerales 5 y 7.
41
Los objetivos del texto Constitucional, al promover el desarrollo sustentable, son
procurar la preservacin43 y conservacin44 del ambiente y de los recursos naturales,
por medio de la planificacin del uso y distribucin de los mismos. Igualmente en
procura de proteger al patrimonio natural,
ambiente en el pas.
Entre los derechos del buen vivir, en el artculo 14 del texto constitucional
se
43
PRESERVAR: Del latn praeservre. Definicin: Proteger, resguardar anticipadamente a una persona, animal o
cosa, de algn dao o peligro. Diccionario Enciclopedia Microsoft Encarta 2009.
44
CONSERVAR: Del latnconservre.Definicin: Mantener algo o cuidar de su permanencia. 2. Mantener vivo y sin
dao a alguien.Diccionario Enciclopedia Microsoft Encarta 2009.
45
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Artculo 14: Se reconoce el derecho a la poblacin
a vivir en u ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice la sostenibilidad y el buen vivir, sumak
kawsay.
42
Acogido en el principio 1 de la Declaracin de Estocolmo de 1972; se encuentra una
relativa concepcin de medio ambiente sano, donde se expresa: el hombre tiene
derecho fundamental a la libertad, la igualdad y el disfrute de condiciones de vida
adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de
bienestar; concepto que enuncia la necesidad del hombre a vivir con calidad en un
medio ambiente protegido y obteniendo bienestar. Esta concepcin fue acogida para la
implementacin de la nocin de medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado,
por primera vez en la Constitucin Portuguesa; que a su vez, ha servido de inspiracin
para la consumacin de reformas en los textos constitucionales como por ejemplo el
ecuatoriano.46
Las nociones de desarrollo sostenible y de medio ambiente sano estn ligadas, pues
no se podra hablar de una calidad de vida digna y de condiciones adecuadas del bien
jurdico protegido; sin que en l, se encuentre presente un marco normativo ambiental
que promueva un desarrollo equilibrado. Por lo tanto, el derecho a un medio ambiente
sano donde prime el modelo de desarrollo sustentable, es un derecho de los habitantes
para mejorar su calidad de vida y conservar su entorno; ya que, al obtener un equilibrio
entre la naturaleza y el hombre, respetando los derechos y alcances de cada uno, se
obtendrn beneficios mutuos.
46
Citado por PREZ, Efran; DERECHO AMBIENTAL; copyright; Bogot-Colombia; 2000. Pero ms all de las
frases la Constitucin Portuguesa es la primera que reconoce en su texto articulado el derecho humano a un medio
ambiente. La vinculacin de los derechos humanos con el medio ambiente es uno de los desarrollos ms recientes y
tambin ms interesantes de la problemtica jurdica ambiental contempornea. Pg. 30.
43
encuentran obligados a intervenir ante las autoridades competentes en procura de la
proteccin de la naturaleza y medio ambiente en general.
Por su parte; el artculo 32, establece que la salud es un derecho que garantiza el
Estado, vinculado con el derecho al agua, la alimentacin, la educacin, la cultura
fsica, el trabajo, la seguridad social, los ambientes sanos, etc. La importancia de este
artculo radica en la conservacin del medio ambiente de modo que garantice la salud
de los habitantes.47
Dentro del artculo 57, numerales 6,7, 8 y 12, se otorga reconocimiento y garanta
a los pueblos y comunidades de los siguientes derechos colectivos48:
47
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Artculo 32: La salud es un derecho que garantiza
el Estado, cuya realizacin se vincula al ejercicio de otros derechos, entre ellos el derecho al agua, la alimentacin, la
educacin, la cultura fsica, el trabajo, la seguridad social, los ambientes sanos y otros que sustentan el buen vivir.
48
44
c) Derechos de la naturaleza:
49
Ibidem; Artculo 71: La Naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se
respete ntegramente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y
procesos evolutivos.
Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad el cumplimiento de los derechos de la
naturaleza.
50
Citado por, RAMREZ BASTIDAS, Yesid; EL DERECHO AMBIENTAL; Bogot- Colombia; 1998; Fijado
que el ambiente es un bien en sentido jurdico, y que es el objeto propio del derecho humano al ambiente, se le debe
precisar su contenido. Para tales efectos, se relieva que su reconocimiento implica la afirmacin de un principio
nuevo: el de la subjetividad plural, cuyo significado apunta a que ese derecho humano al ambiente es al mismo
tiempo un inters de la colectividad; ms an, es un derecho que le corresponde al sujeto individual en cuanto
miembro de la colectividad. Pg. 184.
45
-
51
RESTAURACIN: Del latn restaurato, -nis; accin o efecto de restaurar. Restaurar: Del latn restaurre;
Recuperar o recobrar. Reparar, renovar o volver a poner algo en el estado o estimacin que antes tena. Diccionario
Enciclopedia Microsoft Encarta 2009.
52
46
d) Responsabilidades de cumplimiento de los derechos:
a) Principios Generales:
54
47
conservacin de la naturaleza, el cobro de regalas empresariales y la minimizacin de
los impactos negativos ambientales; y que, para lograr este objetivo tomar en cuenta
que los recursos naturales no renovables son de su absoluta propiedad. En cuanto al
tema de la gestin del agua, en el artculo 318; se enuncia que el agua es de uso pblico
y de dominio inalienable del Estado; que, su gestin ser pblica o comunitaria y la
realizar el mismo Estado a travs de la autoridad nica del agua encargada de
destinarla para consumo, riego, caudal ecolgico o actividad productiva, en ese orden de
prelacin.
a) Naturaleza y Ambiente:
El artculo 395; contiene los principios ambientales constitucionales, entre los que
enuncia se encuentran:
48
En el transcurso del anlisis del tema ambiental, se ha explicado con detenimiento
los conceptos de desarrollo sostenible y/o desarrollo sustentable. Se ha logrado una
diferenciacin de estos trminos y se ha manifestado su puntual significado
ejemplificando los conceptos la Comisin Brundtland, que se encuentra dentro del
reporte denominado Nuestro Futuro Comn55 y dentro de la Declaracin de Ro de
Janeiro56. Por lo tanto; no se ahondar en el tema y se expondr brevemente que,
desarrollo sustentable, no es ms que, la conservacin de los recursos naturales y del
medio ambiente para disfrute de las generaciones presentes y futuras. El
aprovechamiento de los beneficios econmicos por el uso, exploracin y explotacin de
los recursos naturales, se convierte por lo tanto en el modelo de desarrollo sostenible
que el Estado requiere.
principio instaurado en la
55
Ver, Nuestro Futuro Comn: Informe de la Comisin Mundial sobre Medio Ambiente y Desarrollo; Comisin
Brundtland; Concepto de Desarrollo Sostenible: El desarrollo sostenible es aquel desarrollo que satisface las
necesidades del presente sin comprometer la capacidad de las generaciones futuras para satisfacer sus propias
necesidades. Contiene en su interior dos conceptos clave: el concepto de "necesidades", en particular las necesidades
esenciales de los pobres del mundo, a la que la prioridad principal debera ser dado, y la idea de las limitaciones
impuestas por el estado de la tecnologa y organizacin social en la capacidad del medio ambiente para satisfacer las
necesidades presentes y futuras.
56
Ver, Declaracin de Ro de Janeiro Carta a la Tierra; principio 3:El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma
tal que responda equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales de las generaciones presentes y
futuras.
57
Ver, Declaracin de Estocolmo; principio 23: Toda persona, de conformidad con la legislacin nacional, tendr la
oportunidad de participar, individual o colectivamente, en el proceso de preparacin de las decisiones que conciernen
49
Declaracin de Ro de Janeiro dentro de su principio 10,
como el derecho a la
directamente a su medio ambiente y, cuando ste haya sido objeto de dao o deterioro, podr ejercer los recursos
necesarios para obtener una indemnizacin.
58
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra; principio 10:El mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es
con la participacin de todos los ciudadanos interesados en el nivel que corresponda.Los Estados debern facilitar
y fomentar la sensibilizacin y la participacin de la poblacin poniendo la informacin a disposicin de todos.
59
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra, Principio 15: Con el fin de proteger el medio ambiente, los estados
debern aplicar ampliamente el criterio de precaucin conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao
grave o irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin
de medidas eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del medio ambiente.
50
Adems el sentido de la carga de la prueba se invertir; siendo as, el imputado por
el dao el encargado a demostrar su inocencia y no la victima encargada de demostrar
su culpabilidad. Establece tambin la responsabilidad objetiva por daos ambientales la
restauracin integral de los ecosistemas y conlleva la obligacin de indemnizar a las
personas afectadas.
60
61
51
-
b) Biodiversidad:
62
63
52
c) Patrimonio natural y ecosistemas:
64
Plan Estratgico del Sistema Nacional de reas Protegidas del Ecuador, 2007-2016. Resumen Ejecutivo.
65
Ver Anexo 1, Glosario de Trminos; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
Ecuador; Registro Oficial No. 67; de 16 de Noviembre del 2009.
66
53
asignar los recursos para su mantenimiento y fomentar la participacin ciudadana en
su administracin y gestin.67
De esta manera el texto constitucional sugiere que las reas naturales debern ser de
prioridad en el cuidado estatal; en concordancia con el artculo 261, que determina las
competencias exclusivas del Estado. Dentro de estas reas, se encuentra la mayor
riqueza en recursos naturales que son patrimonio del pas; y que, a futuro sern de
utilidad en contrarrestar el dao causado por la polucin y la contaminacin
ambiental.69
d) Recursos Naturales:
Propiedad de los recursos naturales.
Se llama recursos naturales; a los componentes o elementos tiles de la naturaleza
que son extrados del suelo en general, que pueden ser procesados o transformados
67
68
69
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Artculo 261: El Estado central tendr
competencias exclusivas sobre: 7. Las reas naturales protegidas y los recursos naturales.
54
como materia prima, con el propsito de cubrir las necesidades de los habitantes; stos
constituyen parte del patrimonio natural del cada pas. Especficamente los recursos
naturales son de dos tipos: los renovables y los no renovables, su diferencia se basa en
su capacidad de regeneracin o abundancia.
En el artculo 408; se estipula acerca de los recursos naturales que son inalienables,
imprescriptibles e inembargables de propiedad Estatal; que, solamente podrn ser
explotados en concordancia con el texto constitucional; y que, representan en general
los productos del suelo, subsuelo, minerales, hidrocarburos, sustancias de naturaleza
distintas al suelo, que se encuentre en reas cubiertas por las aguas del mar, as como la
biodiversidad, patrimonio gentico y espectro radioelctrico.70
e) Suelo:
Conservacin y proteccin del suelo.
El Estado establecer un marco normativo para la proteccin y uso sustentable del
suelo; su conservacin tendr prioridad nacional y ser de inters pblico. Desarrollar
proyectos en reas afectadas por procesos de degradacin y desertificacin, que
contribuyan a la regeneracin del suelo como forestacin, reforestacin con el manejo
de especies nativas y adaptables.
70
55
f) Agua:
Uso y Aprovechamiento del Agua.
Igualmente el Estado garantizar el manejo integral de los recursos hdricos y
regular toda actividad que cause su afeccin; la prioridad en el aprovechamiento de
este recurso ser la sustentabilidad de los ecosistemas y el consumo humano. Designar
la autoridad a cargo de su gestin, quien ser responsable de la planificacin, regulacin
y control; adems, cooperar y coordinar los proyectos que con el recurso se realicen
garantizando su debido manejo y previniendo un enfoque ecosistmico.
56
Los artculos anteriormente analizados; hacen referencia al cuidado y proteccin de
la salud medioambiental, a la obtencin de los derechos de la naturaleza,
a la
57
2. GESTIN AMBIENTAL EN EL ECUADOR
71
Ver Anexo 1, Glosario de Trminos; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
Ecuador; Registro Oficial No. 67; de 16 de Noviembre del 2009.
72
Ver, DERECHO AMBIENTAL TEXTO PARA LA CTEDRA; ECOLEX; Quito-Ecuador; pgs. 79-98.
58
e) La participacin ciudadana; que se encuentra vinculada con la toma de decisiones
dentro de proyectos que puedan afectar al ambiente.
59
El proceso de gestin ambiental; estar sujeto a los principios universales de la
Declaracin de Ro- Carta de la Tierra, donde se analiza los mbitos ms importantes de
stos. Toma en cuenta principios como el de solidaridad73, prevencin74, precaucin75,
restauracin y soberana, corresponsabilidad, coordinacin, reciclaje, uso de tecnologas
limpias y respeto a las prcticas tradicionales. Se orientar de acuerdo al desarrollo
sustentable de los recursos del Estado. Estableciendo como mecanismo de coordinacin
transectorial, interaccin y cooperacin; al Sistema Descentralizado de Gestin
Ambiental. Adicionalmente, controlar el aprovechamiento racional de los recursos
naturales no renovables en funcin de los intereses nacionales.
73
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra, Principio 7: Los Estados debern cooperar con espritu de solidaridad
mundial para conservar, proteger y restablecer la salud y la integridad del ecosistema de la Tierra.
74
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra, Principio 2: la responsabilidad de velar por que las actividades
realizadas dentro de su jurisdiccin no causen daos al medio ambiente de otros estados
75
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra, Principio 15: con el fin de proteger al medio ambiente, los Estados
debern aplicar ampliamente el criterio de precaucin conforme a sus capacidades
76
El Ministerio del Ambiente, a travs de la Direccin de Planificacin y Polticas Ambientales, de conformidad con
el Estatuto Orgnico por Procesos, publicado en Registro Oficial No 509, de 19 de Enero de 2009, debe coordinar la
formulacin y evaluacin de la planificacin ambiental nacional, especficamente del Plan Ambiental Ecuatoriano,
Plan de Prevencin y Riesgos, Plan Nacional Forestal, Plan Estratgico del Sistema Nacional de reas Protegidas,
Plan de Gestin de Contaminantes Orgnicos Persistentes, Plan de Gestin del Recurso Hdrico, entre otros.
60
direccin de los planes, proyectos y programas de desarrollo estatal y buscar el
financiamiento para su ejecucin.
La gestin ambiental cuenta con dos tipos de instrumentos para su realizacin: a) los
instrumentos administrativos, enumerados anteriormente, los mimos que constituyen
requisitos que servirn para viabilizar los proyectos planteados; y, b) los instrumentos
econmicos cuya funcin ser garantizar dichos proyectos a travs de respaldos
monetarios.77
77
Ver, DERECHO AMBIENTAL TEXTO PARA LA CTEDRA; ECOLEX; Quito-Ecuador; pgs. 69.
61
en el ambiente. La necesidad de su elaboracin o no se decidir por medio de la
calificacin del mismo; a travs de un listado, denomina Tamizado78.
78
Ver; Glosario de Trminos; Texto Unificado de Legislacin Ambiental Secundaria (TULAS); Ttulo I; Libro VI de
la Calidad Ambiental; Registro Oficial No. 3516 de 31 de marzo de 2003. Se define como Tamizado a la etapa del
proceso de evaluacin de impactos ambintales que determina, de manera estandarizada, la necesidad o no de un
estudio de impacto ambiental previo a la implementacin o ejecucin de una actividad o proyecto.
79
Ver Anexo 1, Glosario de Trminos; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
Ecuador; Registro Oficial No. 67; de 16 de Noviembre del 2009.
80
62
La autoridad encargada, a travs de la gestin ambiental, perpetrar los controles y
fijar las sanciones; permitiendo la intervencin de la comunidad, en su desarrollo.
Las Licencias Ambientales, solo sern otorgadas por los organismos acreditados e
inscritos en el Sistema nico de Manejo Ambiental (SUMA)82; como por el ejemplo, el
81
Ver; Texto Unificado de Legislacin Ambiental Secundaria (TULAS); Ttulo I, Libro VI de la Calidad Ambiental;
Captulo IV Proceso de Evaluacin de Impactos Ambientales; Artculo 21.
82
Ver; Texto Unificado de Legislacin Ambiental Secundaria (TULAS); Ttulo I, Libro VI de la Calidad Ambiental;
Registro Oficial No. 3516 de 31 de marzo de 2003; artculo 1; Sistema nico de Manejo Ambiental (SUMA) El
presente Ttulo establece y define el conjunto de elementos mnimos que constituyen un sub-sistema de evaluacin de
impactos ambientales a ser aplicados en las instituciones integrantes del Sistema Nacional Descentralizado de
Gestin Ambiental.
Un sub-sistema de evaluacin de impactos ambientales abarca el proceso de presentacin, revisin, licenciamiento y
seguimiento ambiental de una actividad o un proyecto propuesto..
63
Municipio de Quito, o Guayaquil; y, se guiarn por un listado de actividades
especificadas al completar el tamizado.
64
comunidades sobre las iniciativas de proyectos que puedan tener afectacin ambiental;
en estos se definen las formas de consulta que se manifiestan a travs de las audiencias
pblicas y la iniciativa privada. Igualmente; especifica que al no efectuarse la referida
consulta previa a las comunidades o personas interesadas; el efecto jurdico de haberse
emprendido el proyecto sin ella, sera la causal de nulidad de los contratos respectivos,
tornando inejecutable la actividad de acuerdo con las disposiciones constitucionales83.
Consulta previa:
Conceptualmente; se refiere al mecanismo de participacin que tienen los grupos
interesados en la toma de decisiones que pueden llegar a ser administrativas o jurdicas;
con respecto a la realizacin de una obra, actividad o proyecto que pueda producir
impactos ambientales. Se encuentra ntimamente ligada con el derecho de participacin
ciudadana y el derecho de informacin especificados en la Ley de Gestin Ambiental y
la Constitucin de la Repblica.
Participacin Ciudadana:
Su concepcin
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; artculo 57, numeral 7 y artculo 398.
65
principio, en la legislacin ecuatoriana, en la misma Constitucin donde se la regular
en mismo artculo 398.85
Acceso a la informacin:
Se fundamenta al derecho de todos los ciudadanos a ser informados sobre las
decisiones tomadas por cualquier institucin del Estado; o por, empresas privadas que
realicen obras de afectacin colectiva o manejen fondos pblicos. Se encuentra
normado en el mismo artculo constitucional (Artculo 398) y en el artculo 18, numeral
2 de la Carta Magna.86
antes
85
Ver; Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto del 2008; Artculo 398: Toda decisin o autorizacin estatal
que pueda afectar al ambiente deber ser consultada a la comunidad, a la cual se informar amplia y oportunamente.
El sujeto consultante ser el Estado. La ley regular la consulta previa, la participacin ciudadana, los plazos, el
sujeto consultado y los criterio de valoracin y de objecin sobre la actividad sometida a consulta.
86
Ibidem; Artculo 18 numeral 2: Acceder libremente a la informacin generada en entidades pblicas, o en las
privadas que manejen fondos del Estado o realicen funciones pblicas. No existir reserva de informacin excepto en
los casos expresamente establecidos en la ley. En caso de violacin a los derechos humanos, ninguna entidad pblica
negar la informacin.
66
enumeradas en el artculo 8687 y siguientes de la carta magna. A su vez, existen tambin
dos tipos de acciones legales para efectuar un reclamo, las acciones civiles y las
acciones administrativas.
Accin pblica:
Cualquier persona, grupo o comunidad que se sienta afectada por la ejecucin o
posible ejecucin de una actividad ambiental, podr denunciar la misma frente a las
autoridades competentes, el dao causado por la misma. El artculo 75 de la
Constitucin; instaura el derecho de acceso a la justicia en general, accin que se
efectuar a travs de los diferentes tipos de procesos legales con propsito de hacer
cumplir sus derechos.88
Pago de indemnizaciones:
Al presentarse acciones civiles, adicional al pago de indemnizaciones que se debe
realizar a los afectados por la ejecucin de un proyecto ambiental; se reconocer un
87
Ibidem; Artculo 86:Las garantas jurisdiccionales se regirn, en general, por las siguientes disposiciones:
1. Cualquier persona, grupo de personas, comunidad, pueblo o nacionalidad podr proponer las acciones previstas en
la Constitucin.
88
Ibidem; Artculo 75: Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y
expedita de sus derechos e intereses, con sujecin a los principios de inmediacin y celeridad, en ningn caso quedar
en indefensin. El incumplimiento de las resoluciones judiciales ser sancionado por ley.
67
10% del mismo valor, a modo de incentivo, a quien presentare la accin ante la
autoridad pudiendo este ser o no afectado por el mismo proceso.
Reclamos administrativos:
En vista de las reformas cometidas en la legislacin ambiental, no existe un claro
acceso al proceso de los reclamos administrativos; que por lo tanto, se seguirn ante la
autoridad ambiental competente, y se formularn de acuerdo con su especificacin. Su
proceso esta definido en el artculo 44 y 45 de la Ley de Gestin Ambiental.89
Medidas coercitivas:
Se presentan cuando los particulares por accin u omisin hayan incumplido con las
normas de proteccin al ambiente y estas consisten en90:
-
89
68
3. CALIDAD AMBIENTAL EN EL ECUADOR.
91
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento418 de 10 de septiembre de 2004; Glosario de
Trminos: Calidad Ambiental.- El control de la calidad ambiental tiene por objeto prevenir, limitar y evitar
actividades que generen efectos nocivos y peligrosos para la salud humana o deterioren el medio ambiente y los
recursos naturales.
92
Cdigo de la Salud; Decreto supremo 188; Registro Oficial No. 158 de 8 de Febrero de 1971. Derogado en la Ley
No. 67 del 2007; Suplemento del Registro Oficial No. 423 del 22 de Diciembre de 2006.
93
Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental, Decreto supremo No. 374; Registro oficial No. 97 del
31 de Mayo de 1976.
69
a) Contaminacin ambiental:
Se define como un proceso mediante el cual se altera un ecosistema, o se cambia
perjudicialmente las caractersticas fsicas, qumicas o biolgicas del ambiente debido a
la intromisin del hombre de cualquier sustancia qumica, objetos, partculas,
microorganismos, formas de energa u otros componentes ajenos al del paisaje natural,
hasta un grado capaz de perjudicar su salud y atentar contra otros organismos vivientes;
dificultando de esta manera el correcto aprovechamiento de los recursos naturales.94
b) Normas tcnicas:
Representan instrumentos otorgados por la autoridad ambiental competente,
elaborados en coordinacin con los interesados de realizar un control de la
contaminacin a determinado recurso natural. Sus contenidos se realizarn en referencia
a vertidos, emisiones o descargas; y, debern incluir la cantidad y concentracin o
niveles permisibles para un contaminante. 95
94
Ver Anexo 1, Glosario de Trminos; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
Ecuador; Registro Oficial No. 67; de 16 de Noviembre del 2009.
95
Ver, Reglamento a la Ley de Gestin Ambiental para la Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental;
Artculo 107.
70
En tal sentido; el objeto principal de la ley, fue establecer los medios y normas
necesarios para la mitigacin de los efectos que deja como secuela la contaminacin
ambiental. Los primeros artculos de su cuerpo normativo fueron derogados a la
expedicin de la Ley de Gestin Ambiental96, por lo que actualmente se divide en tres
grandes captulos:
-
96
Ver, Disposicin General Segunda de la Ley No.37 Ley de Gestin Ambiental, publicada en el Registro Oficial
No. 245 de 30 de Julio de 1999. Deroga los captulos I, II, III y IV, con sus respectivos artculos del 1 al 10 de la La
Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental.
71
estarn sujetas a la presentacin de estudios de impacto ambiental; y,
a la toma
La ley; especifica las fuentes contaminantes que pueden ser sustancias radioactivas,
desechos slidos, lquidos o gaseosos de procedencia industrial, agropecuaria,
97
72
municipal o domstica. En otras palabras; quiere decir que, toda sustancia ajena lo
orgnico ser considerado material contaminante.
99
Ibidem; Captulo VII De la Prevencin y Control de la Contaminacin de los Suelos; artculos 20- 25.
73
4. LEGISLACIN AMBIENTAL SECUANDARIA.
100
- Libro I
De la autoridad ambiental.
- Libro II
De la gestin ambiental.
- Libro III
- Libro IV
De la biodiversidad.
- Libro V
- Libro VI
De la calidad ambiental.
- Libro VII
- Libro VIII
- Libro IX
74
Enmarcado en el compendio de estos libros, se ha de enfatizar en los de relevancia
para enriquecer este documento; por lo que, tomando en cuenta el Libro VI De la
Calidad Ambiental, en particular las disposiciones relativas a la aplicacin de los
mecanismos ambientales, se profundizar en dos instrumentos:
75
-
Contralora General del Estado; de acuerdo con los trminos del artculo 25
de Sistema nico de Manejo Ambiental.
101
Ver; Texto Unificado de Legislacin Ambiental Secundaria (TULAS); Ttulo I, Libro VI de la Calidad Ambiental;
Registro Oficial No. 3516 de 31 de marzo de 2003; Captulo I, de la Acreditacin Ante el Sistema nico de Manejo
Ambiental; artculo 4: Por lo tanto, el Sistema Nacional Descentralizado de Gestin Ambiental (SNDGA)
comprende la descentralizacin horizontal entre las instituciones del Gobierno Central con competencias ambientales,
as como la descentralizacin vertical, de acuerdo a la terminologa del artculo 3 de este reglamento que define la
autoridad ambiental nacional (AAN) y las autoridades ambientales de aplicacin (AAA) en su calidad de
instituciones integrantes del SNDGA.
76
Plan de Manejo Ambiental:
La planificacin consiste en: una ordenacin racional de actividades para
alcanzar objetivos102. La planificacin ambiental; proporciona las normas bsicas
pertinentes para el desarrollo social, econmicos y de salud ecolgica de un
determinado pas. El plan de manejo ambiental; se refleja en las actividades realizadas
previo la iniciacin de un proyecto ambiental, con el objeto de obtener una estructura
para su desempeo.
Auditoras Ambientales:
Hace referencia; a los procedimientos de carcter tcnico, cuyo objeto se centra en
verificar el cumplimiento de la normativa ambiental aplicable en obras y proyectos; y
en, el desarrollo sustentable de los mismos. El anlisis de los riesgos de impacto
ambiental y de manejo sustentable de los recursos, se realiza a travs de la aplicacin de
las regulaciones y del plan de manejo ambiental.
102
77
Estas pueden ser: voluntarias de iniciativa de la empresa encargada del proyecto
ambiental; u, obligatorias de imposicin por parte de las autoridades mediante
estipulaciones de la legislacin ambiental.
78
5. DELITOS AMBIENTALES
a) El Dao Ambiental:
El dao ambiental se produce; al presentarse una alteracin desfavorable en el
entorno o alguno de sus componentes naturales que llegue a afectar el equilibrio
ecolgico, los ciclos o procesos naturales e impidan su regeneracin; este puede ser,
provocado por la intervencin del hombre o por causa de desastres naturales fortuitos.
El dao ambiental, tiene mucha relacin con los delitos ambientales, ya que, a raz de
que se provoca la afectacin, se perturbar a la salud de las personas y al equilibrio de la
naturaleza; por lo tanto, de acuerdo lo estipulado en el Cdigo Penal Ecuatoriano, este
dao llegara a convertirse en un delito ambiental.
b) Delitos Ambientales:
Los delitos ambientales; constituyen el incumplimiento de la normativa especfica
para salvaguardar el cometimiento de daos ambientales con afectaciones al entorno.
Debern encontrarse tipificados en cdigos, leyes o reglamentos; en el caso de Ecuador,
en el Cdigo Penal, para ser considerados como delitos imputables; diferencindolos de
los delitos comunes, el hecho de que constitucionalmente estos son imprescriptibles, de
responsabilidad objetiva y que su beneficio legal se atribuye a la naturaleza.103
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Captulo Segundo, Biodiversidad y Recursos
Naturales; Seccin Primera, Naturaleza y Ambiente; artculo 395, Principios Ambientales, numeral 4; artculo 396,
Responsabilidad Objetiva e Imprescriptibilidad de las Acciones Legales.
79
Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre; entre otras contravenciones, que no
poseen categora de delito, pero que si conllevan sanciones.
En el caso del Derecho Penal; el Cdigo Penal, en una pequea parte, define los
Delitos Ambientales; enmarcados en el artculo 437A en adelante, los exponen de la
siguiente manera:
En caso de solo lesiones las penas previstas en los artculos. 463 a 467 del
Cdigo Penal.
e) Al funcionario pblico que; autorice que se viertan residuos contaminantes sin el
respectivo estudio.
-
80
-
hecho ms grave.
k) Orden inmediata del Juez de suspensin de actividad contaminante.
81
6. LEGISLACIN INTERNACIONAL AMBIENTAL
a) Derecho Internacional:
Representa una derivacin del Derecho; que se encarga de regular las relaciones
entre los Estados, a travs, de la imposicin de normativa que rige para dos o ms
Estados en comn; o, para un solo Estado; mediante, las normas que los ciudadanos
extranjeros en este estn obligados a cumplir al encontrarse en su territorio.104Este
puede ser internacional pblico, cuando la ley es en general de cumplimiento para dos o
ms gobiernos; e, internacional privado cuando se aplica a manera de ley o contrato a
uno o varios individuos o instituciones extranjeras en un diferente Estado a que estos
pertenecen.
104
Ver; RAMREZ BASTIDAS, Yesid; EL DERECHO AMBIENTAL, Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez;
Bogot-Colombia; 1998; pg. 125.
82
territorios conjuntos entre determinados pases; que, en la mayora de los casos,
colindaban entre s. Es as que; entre stos podemos citar los siguientes:105
-
105
106
83
Estos convenios globales; abarcaban dentro de sus principios, generalidades de
inters concerniente a la proteccin ambiental a nivel mundial, por esta razn, se
convirtieron en pautas para instrumentos de mayor importancia; que hasta hoy en da,
sirven de referente para la legislacin ambiental de todos los pases; entre los cuales se
han de citar:
-
84
6.1 Declaraciones, Principios y Memorndums (Soft Law).
107
85
6.2 Tratados, Acuerdos, Convenios y Protocolos Internacionales (Hard Law).
sobre el
86
Contiene 26 principios, con criterios ambientales aplicables a nivel mundial que se
resumen en:
-
87
Carta a la Tierra:
En esta declaracin; se emiten 27 principios, cuyo objeto fue salvaguardar a la
naturaleza sin perder de vista al desarrollo sostenible. Dentro de la misma; se da a
conocer un muy acertado concepto de desarrollo sostenible, su vinculacin con las
generaciones venideras, el principio de equidad intergeneracional; y, el principio de
solidaridad que ubica las responsabilidades de los grupos de cada pas.108Constituye un
instrumento de legislacin blanda; con la determinacin de compromisos ambientales
adecuados a la actualidad, en la mayor parte de los Estados suscritos se aplican sus
principios a modo de tutora de derechos a la naturaleza.
109
88
gases efecto invernadero110emanado hacia la atmsfera. Sin embargo; dentro de ste se
estableci, la cooperacin internacional para la estabilizacin de las emisiones a la
atmsfera, los compromisos que adquirieron sus partes fueron:111
-
Ver, Glosario de Trminos Ambientales; Efecto Invernadero: Se denomina efecto invernadero al fenmeno por el
cual determinados gases, que son componentes de una atmsfera planetaria, retienen parte de la energa que el suelo
emite por haber sido calentado por la radiacin solar. Afecta a todos los cuerpos planetarios dotados de atmsfera. De
acuerdo con la mayora de la comunidad cientfica, el efecto invernadero se est viendo acentuado en la Tierra por la
emisin de ciertos gases, como el dixido de carbono y el metano, debida a la actividad econmica
humana.;http://es.wikipedia.org/wiki/Efecto_invernadero.
111
Ver, DERECHO AMBIENTAL TEXTO PARA LA CTEDRA; ECOLEX; Quito-Ecuador; pgs. 351,352.
89
variabilidad de organismos vivos de cualquier fuente, incluidos entre otras cosas, los
ecosistemas terrestres y marinos y otros sistemas acuticos y los complejos ecolgicos
de los que forman parte. Comprende la diversidad dentro de cada especie y de los
ecosistemas.112 ; y, ecosistema se define como: un conjunto eficiente de organismos y
microorganismos animales y vegetales que en su medio intervienen con la naturaleza
como una unidad viviente.113
Dentro de este convenio se identifican 3 categoras de diversidad biolgica: los
genes, las especies y los ecosistemas.
Su objetivo se basa en cinco pilares:114
1. El acceso a los recursos genticos.
2. Las tecnologas de conservacin y de utilizacin sostenible de los recursos.
3. Las investigaciones tcnicas y cientficas con su capacitacin y estudio.
4. La creacin de instituciones con el fin de la cooperacin cientfica a travs del
desarrollo de los recursos humanos.
5. El financiamiento para conseguir los fines de esta Convencin.
Decreto de Promulgacin del Convenio sobre la Diversidad Biolgica, Mxico-D.F., 7 de mayo de 1993, pg. 14.
113
Ibidem.
114
90
c) Protocolo de Kyoto.
Se lo firm en Kyoto- Japn el 10 de diciembre de 1997; en l, se enuncia el listado
completo de los elementos contaminantes en la atmsfera; se establece la importancia
del manejo forestal, cuyo objeto es evitar la deforestacin y la ausencia de humedad en
la tierra; su fin, es contrarrestar los efectos del calentamiento en el planeta; y su meta,
es disminuir la produccin de gases de efecto invernadero. Dentro de este Convenio; se
firm entre los pases industrializados para el transcurso de los aos 2008 y 2012, una
clusula que los comprometa a la reduccin de la emisin de dichos gases en un
porcentaje del 5%; usando como referencial, las emisiones producidas en el ao 1990; y
a, convencer al resto de estados que cuidan el medio ambiente teniendo como referencia
las polticas de desarrollo sustentable.115
115
Ver, DERECHO AMBIENTAL TEXTO PARA LA CTEDRA; ECOLEX; Quito-Ecuador; pgs. 355.
91
CAPTULO III
MINERA Y LEGISLACIN
1. CONCEPTOS DE MINERA.
116
Ver; PADILLA, Francisco; CURSO DE DERECHO MINERO ARGENTINO; Editorial Astrea; Buenos Aires;
1986.
92
conjunto de tcnicas o actividades; encaminadas al descubrimiento y explotacin de
yacimientos minerales.117
117
Ver, Anexo 1, Glosario de Trminos; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
Ecuador; Registro Oficial No. 67; de 16 de Noviembre del 2009.
118
119
Ver, Gran Enciclopedia la Clave del Saber; Educar cultura recreativa; Tomo 16; Pgs. 140-143.
Ver, Anexo 1, Glosario de Trminos; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
Ecuador; Registro Oficial No. 67; de 16 de Noviembre del 2009.
93
Por lo tanto; la actividad minera se caracteriza por ser extractiva de los materiales
inorgnicos encontrados en la superficie terrestre; su objeto principal es el mineral, el
mismo que es agotable, relativamente escaso y generalmente est distribuido en forma
irregular; la inversin que requiere, sugiere altos costos; su produccin incluye asumir
riesgos; se la puede ejecutar de forma continua, en cualquier poca en el ao o
circunstancia terrena; y, su demanda atribuye rentabilidad a su productor.120
Actualmente; representa una inversin sustentable para los Estados, quienes ven un
buen futuro en la produccin, distribucin y comercializacin de los materiales
recolectados en sta actividad, para el desarrollo de la misma industria. De ah; nace la
necesidad de que dicha actividad sea regulada en cuanto a la proteccin
medioambiental; en el sentido de permitir un desarrollo sustentable y sostenible de la
actividad, frente al medio ambiente.
Se cree que el hombre ha sido minero, desde los inicios misma humanidad. Al
principio; se dedic a la recoleccin de simples fragmentos de rocas y materiales, que
fueron utilizados para la realizacin de herramientas de caza o de armas de defensa.
Ms tarde; descubri nuevas tcnicas para la extraccin de los minerales. Tcnicas que
con el paso del tiempo, fueron tratadas y consideradas de inmensa ayuda para su
subsistencia.
120
Ver, VELARDE, Marta Silvia; MANUAL DE DERECHO MINERO; Editorial Astrea; Primera Edicin; Buenos
Aires; Caracteres; Pg. 1.
94
la griega en el siglo VI a.c. Mientras los fenicios perfeccionaron el uso del hierro, los
griegos inculcaron el antiguo arte de la amonedacin.121 Apenas se tiene noticias sobre
las riquezas mineras y metalrgicas de los pueblos de Europa; principalmente de la
pennsula Ibrica. Muchos lo consideran al nombrarlo como una fbula sobre las
inmensas riquezas saqueadas de sur de Iberia, cambiadas por objetos sin valor. Los
historiadores de aquella poca; aseguran que los gobernadores romanos se llevaron a
sus imperios grandes, cantidades de oro y plata obtenidas de los nuevos pueblos
indgenas.122
121
122
Ver, GARCIA BELLIDO, Andrs; LA ESPAA DEL SIGLO I; 1947; cometario 267.
123
124
95
La mecnica griega alcanz un grado relativo de perfeccin usando mquinas
simples gras y otros dispositivos, tales como pilares de sostn126 y mtodos de
torrefaccin. Los mineros griegos y romanos, ya posean nociones de prospeccin127.
Esto permiti que en Laurin se descubriera un pozo de sondeo de 120m
aproximadamente.
Renacimiento minero-metalrgico:
Comenzaron a explotarse a mediados del siglo VIII; despus de una etapa de
decadencia minera en el siglo V; las minas de plomo y plata centroeuropeas. As, se
descubrieron las minas de Schemnitz en el ao de 750; las de Goslar en el Harz en los
aos de 936 a 973; las de Freiberg, hacia 1170. Posteriormente; se crean en Europa
escuelas de mineros con tcnicas modernas utilizadas en metalurgia para esa poca.
Entre ellas; la escuela Agrcola con su obra monumental De re merallica en 1956, en
cuyos grabados se expone su gran valor. Se inventan altos hornos para la metalurgia en
hierro en los siglos XIII y XIV.128
tornillo que se hace girar dentro de un cilindro hueco, situado sobre un plano inclinado, y que permite elevar el agua
por debajo del eje de giro. Desde su invencin hasta ahora se ha utilizado para el bombeado de fluidos. Tambin es
llamado Tornillo Sin fn por circuito en infinito.http://es.wikipedia.org/wiki/Tornillo_de_Arqumides.
125
MINAS DE LAURIN: Laurin era clebre en la antigedad por sus minas de plata. Tras el descubrimiento de un
nuevo filn en 483 cerca de Maronea, constituyeron una de las principales fuentes de ingresos de la ciudad de Atenas.
Poco antes de la segunda guerra mdica, los filones proporcionaban cien talentos al ao. Temstocles hizo distribuir
los ingresos de la mina a los atenienses ms ricos, con la carga de construir trirremes. No hay mucha evidencia de
actividad hasta el siglo VI a. C., aunque los minerales se explotaron en Tricos y procesaron desde tiempos
prehistricos. Fue entonces cuando Atenas emiti por primera vez sus famosas monedas de plata conocidas como
lechuzas, con la cabeza de Atenea en el anverso y una lechuza o mochuelo junto con el nombre de la ciudad ()
en el reverso.http://es.wikipedia.org/wiki/Minas.
126
PILARES DE SOSTN: Como elementos de sostn de bvedas y arcos adems de los muros, se utilizan en la
arquitectura romnica el pilar y la columna. Los pilares para recibir simultneamente la carga de arcos fajones y arcos
formeros toma la forma de seccin cruciforme, que cuando a los arcos le aaden nervaduras toman forma ms
compleja. http://www.arqhys.com/contenidos/romanico-estilo.
127
DICCIONARIO DE REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA; Definicin: PROSPECCIN:Del
latn prospecto, -nis. Exploracin del subsuelo basada en el examen de los caracteres del terreno y encaminada a
descubrir yacimientos minerales, petrolferos, aguas subterrneas, etc.
128
96
Descubierta ya Amrica en el ao 1492; los metales conocidos por los isleos de
Antillas eran el oro y una de sus aleaciones denominada guann. No se tuvo nocin de
su conocimiento de la Plata; y, se saba que desconocan completamente el hierro y
dems metales.
97
algunas aleaciones como la de oro y cobre en las costas del Per y Ecuador. No se tuvo
indicios que prueben que conocieron el arte de la amalgamacin130, el nico hallazgo de
mercurio metlico sucedi en la ciudad Maya de Guatemala en un vasija de Copn, en
la que se encontr un poco de cinabrio131 y unas onzas de mercurio como muestra de
esta prctica.
130
DICCIONARIO DE REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA; Definicin: AMALGAMACIN:
accin y efecto de amalgamar, frecuentemente como mtodo de extraccin de metales nobles. AMALGAMA: Unin
o mezcla de cosas de naturaleza contraria o distinta; aleacin de mercurio generalmente slida o semilquida.
131
132
134
98
que se utilizan para el diario vivir estn realizados con materiales obtenidos de la
minera, estos mismos instrumentos no son indispensables; por lo que, la explotacin
debe ser regulada para evitar posibles impactos ambientales negativos sobre la
naturaleza.
en California (Estados
99
En Chile; a raz del descubrimiento de Amrica por los espaoles, se fomenta la
actividad minera especialmente de oro,
rentabilidad.135
135
Ver, Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur; proyecto coordinado por: CIPMA,
MMSD, IDRC, CRDI y IIPM; 2002. pgs. 31-34.
100
2. LA MINERA EN EL ECUADOR.
136
Ver, GIJON y CAAMAO, J.; ARTEFACTOS PREHISTRICOS DEL GUAYAS; Boletn de la sociedad
ecuatoriana de estudios histricos americanos; Volumen I; Quito; pg. 253.
137
Ver, SUAREZ, Eduardo; URQUIDI, Vctor; MRQUEZ, Javier; LA MINERA YLA METALURGIA ENLA
AMRICA ESPAOLA DURANTE LA POCA COLONIAL, Fondo de Cultura Econmica; Primera Edicin;
1955; pg. 36.
101
La explotacin de los conquistadores espaoles a los indgenas en las actividades
mineras; y, el trabajo forzado en las minas con el pago de tributos dur en la regin
varias dcadas.
Ya en la poca actual; en la dcada de los 1980 y 1990, haciendo relacin con los
aos anteriores, la industria de la minera surge con el desarrollo de industrias aledaas,
como la del petrleo y otros hidrocarburos. Los principales metales producidos en el
ao 1997, en la regin; fueron el aluminio, la bauxita, el cobre, el hierro, el plomo, el
nquel, la plata, el estao y el zinc. Las exportaciones de los productos minerales
manufacturados se ofertan mayoritariamente con los Estados Unidos; en un bajsimo
porcentaje el Ecuador se encuentra dentro de ese mercado, ya que su principal producto
de exportacin es el petrleo.138
138
Ver, Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur; proyecto coordinado por: CIPMA,
MMSD, IDRC, CRDI y IIPM; 2002. pg. 40.
102
2.2 Desarrollo Sustentable de la Actividad Minera en el Pas.
2.2.1 Introduccin:
Desde comienzos del siglo XX; en el sector minero metlico del pas han influido
empresas nacionales (en un porcentaje menor, 20% aprox.) y extranjeras (en un gran
porcentaje, 80% aprox.), en la explotacin de yacimientos de oro localizados en las
zonas de Zaruma y Portovelo principalmente. Labor que se realiza de manera
simultnea con el aprovechamiento de placeres aurferos por parte de los pobladores
locales, situados en su mayora en las comunidades indgenas.
139
103
2.2.2 Fases de la actividad minera:
a) Exploracin Minera:
Esta es la fase de la actividad minera en la que se determina el tamao y forma del
yacimiento141 a explotar; observando para ello el contenido y la calidad del mineral que
se va a recuperar. Existen dos tipos de exploracin: la inicial, consistente en un
miramiento del material y su factibilidad de explotacin; y, la avanzada que es la
preparacin del lugar donde se realizar la recuperacin del material factible de
explotacin. La exploracin minera incluye: la evaluacin econmica, la factibilidad
tcnica y el diseo del proyecto de explotacin. Esta fase; deja como secuela impactos
ambintales consistentes en disturbios provocados por la elaboracin de caminos de
acceso, a perforaciones de pozos exploratorios y a la preparacin del terreno; incluye
levantamiento de polvo por trfico vehicular a las mismas perforaciones; y, la limpieza
de los terrenos donde se levantarn los campamentos; adicionalmente,
produce
140
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Captulo VII; de las Fases de la
Actividad; Artculo 27.
141
Ver, Anexo 1, Glosario de Trminos; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
Ecuador; Registro Oficial No. 67; de 16 de Noviembre del 2009. YACIMIENTO: Depsito mineral cuyo grado de
concentracin o ley mineral hace que sea econmicamente rentable su explotacin.
104
contaminacin por ruido, a causa de la operacin de maquinaria pesada; y, altera el
suelo con toda la vegetacin existente en l daando l ecosistema.142
Esta etapa inicial del proceso de realizacin de una actividad minera; cumple con lo
necesario para el establecimiento y ejecucin de las etapas posteriores; y, mantiene su
importancia en la descripcin de las condiciones de los espacios en los que se realizarn
las labores de explotacin minera.
b) Explotacin Minera:
De esta etapa se desprenden las operaciones, trabajos, labores destinadas al
desarrollo de la actividad en el sitio del yacimiento; la ejecucin del proyecto y la
obtencin de los materiales producto de la recoleccin incluyendo su transporte hasta
los sitios donde se efectuarn las siguientes fases de la actividad. En sta etapa; es en la
que se realizan, las labores generalmente ms extensas y pesadas; puesto que, de ella
depende la obtencin de la materia prima en este caso los minerales.143
Minera Superficial:
Como su nombre lo indica; esta labor se la realiza en la superficie, abarca un amplio
sector y adquiere distintos nombre de acuerdo a sus formas o modos de recoleccin de
materiales. Pueden ser: minas a cielo abierto; que son las labores que se realizan en
grandes fosos cavados a modo de terraza; las explotaciones al descubierto; de las cuales
142
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Captulo VII; de las Fases de la
Actividad; Artculo 27; literal b).
143
105
generalmente se extrae carbn o lignito, se vuelven a rellenar con el material desechado,
despus de separarlo de los minerales obtenidos; las canteras144; poseen gran similitud a
las minas de cielo abierto, de ellas se obtienen
materiales de construccin de la
Minera Subterrnea:
Esta etapa de la actividad, es ejecutada en los interiores de la tierra formando
excavaciones o cavidades subterrneas. Existen dos tipos de minera subterrnea: de
roca blanda y de roca dura; la minera de roca blanda, se presenta cuando para su
excavacin se utilizan las herramientas y maquinarias livianas en la adquisicin del
mineral; y, la minera subterrnea de roca dura, se presenta cuando para la extraccin de
los materiales se hace necesaria la utilizacin de maquinaria pesada o explosivos como
dinamita.146
144
Ver, Definicin de Cantera; CANTERA: es una explotacin minera, generalmente a cielo abierto, en la que se
obtienen rocas industriales, ornamentales o ridos. Las principales rocas obtenidas en las canteras son: mrmoles,
granitos, calizas y pizarras. Toda cantera tiene una vida til, y una vez agotada, el abandono de la actividad suele
originar serios problemas de carcter ambiental, principalmente relacionados con la destruccin del paisaje.
http://es.wikipedia.org/wiki/Cantera.
145
Ver,
Diccionario
Enciclopedia
http://es.encarta.msm.com/enciclopedia.
146
Encarta;
Definiciones;
Minera
Superficial,
106
haciendo pasar agua con ellos como por un pozo, a ello se lo denomina extraccin por
disolucin.147
la
147
148
149
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Captulo VII; de las Fases de la
Actividad; Artculo 27; literal d), e) y f).
107
d) Comercializacin:
En esta fase; se entra ya en el proceso de compra venta de los productos adquiridos,
que ya han sido tratados y elaborados para su distribucin. Se lo realiza a travs de
contratos y dentro de ellos de acuerdo a la ley, se establecen las regalas que le
corresponden al Estado por la venta final del producto. Los contratos para la
comercializacin; se elaboraran segn las estipulaciones del Captulo V, de la
Comercializacin de Sustancias Minerales de la Ley de Minera; y, lo determinado en la
Constitucin de la Repblica en su artculo 408 segundo inciso150.
e) Cierre de Minas:
Es la fase de desmantelamiento de las instalaciones que fueron creadas con el
propsito de realizar el proceso de las actividades mineras; al concluir con las mismas,
el campamento instalado deber desmontarse y dentro de la medida de lo posible el
lugar en donde se encontraba deber procurarse a su estado original y velarse por la
reparacin ambiental de la zona.151
150
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 1978;Propiedad de los Recursos Naturales; artculo 408
segundo inciso: El Estado participar de los beneficios del aprovechamiento de estos recursos, en un monto que no
ser inferior a los de la empresa que los explota.
151
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Captulo VII; de las Fases de la
Actividad; Artculo 27; literal h).
152
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Captulo VII; de las Fases de la
Actividad; Artculo 27; incisos finales.
108
2.2.3 Minera empresarial, mediana y grande:
En los ltimos diez aos, a partir del ao 2000; las empresas nacionales y
extranjeras concesionadas se han enfocado bsicamente en las actividades de
exploracin. Muchas de las compaas extranjeras, se han visto obligadas a dejar el pas
debido a la baja del precio del oro en el mercado internacional y los conflictos internos
de las poblaciones locales; lo que representa un punto focal a la hora de exigir un
desarrollo de manera sustentable.
Una de las mayores empresas de extraccin en la provincia del Oro en las zonas de
Zaruma y Portovelo; fue BIRA empresa de capital nacional, que hoy, al igual que
muchas otras concesiones mineras, forma parte de la Empresa Nacional Minera153.
Otras empresas que se encuentran como concesiones mineras en nuestro pas son:
Imgold, Ecuacorrientes o Tena Resources, vinculadas a la recuperacin de este mineral,
a travs del proceso de cianuracin154. Otro tipo de empresas mineras (especializadas en
minera no-metlica) son: La Nacional en la provincia del Guayas, la Selva Alegre y
Guapn en la provincia del Caar y la Chimborazo en la provincia de su nombre; son
encargadas de la recuperacin de cemento de canteras para el abastecimiento en el
territorio nacional; as como tambin, la Holcim S.A., empresa Suiza, concesionada
153
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Captulo II; de la Formulacin, Ejecucin
y Administracin de la Poltica Minera; artculo 12 Empresa Nacional Minera: Es una sociedad de derecho pblico
con personera jurdica, patrimonio propio, de la actividad mineras dotada de autonoma presupuestaria, financiera,
econmica y administrativa, destinada a la gestin de la actividad minera para el aprovechamiento sustentable de los
recursos materia de la presente ley, en observancia a las disposiciones de la misma y sus reglamentos. La Empresa
Pblica Minera, sujeta a la regulacin y el control especfico establecidos en la Ley de Empresas Pblicas, deber
actuar con altos parmetros de calidad y criterios empresariales, econmicos, sociales y ambientales.
Para el cumplimiento de su fin, la Empresa Nacional Minera podr asociarse, constituir compaas de economa
mixta, celebrar asociaciones, uniones transitorias, alianzas estratgicas y en general todo acto o contrato permitido
por las leyes nacionales con la finalidad de cumplir con su objeto social y alcanzar los objetivos nacionales, con
personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, pblicas o privadas.
154
Ver, PROCESO DE CIANURACIN: proceso qumico por medio del cual a travs de la lixiviacin o
centrifugacin de minerales con adhesin del cianuro a una mena que contenga oro, logra su extraccin Este proceso
para extraer oro y plata a partir de sus menas, fue desarrollado por J.S. MacArthur, R.V. Forrest y W. Forrest, en
1887. Es un proceso de corrosin electroqumico con reaccin heterognea, ocurrido en la interfase del rea andica y
catdica. http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata
109
actualmente, que se desarrolla en el rea de cemento y hormign; estas, por nombrar
algunos ejemplos.155
FASES DE LA ACTIVIDAD
TIPO DE
ACTIVIDAD
EXPLORACIN
Identificar los
yacimientos
mineros y tipo de
material
existente.
IMPACTOS
AMBIENTALES
Construccin de
campamentos.
AIRE
Emisin de material
particulado.
Introduccin de
Maquinaria pesada.
Trabajo en
yacimientos para
obtencin del
material.
Levantamiento de la
capa de vegetacin.
Construccin de Pilas
de Lixiviacin.
Emisin de material
particulado.
Tronaduras por
explosiones.
Emisin de reactivos
txicos a la atmsfera.
Emisin de gases por
quema de materiales.
BENEFICIO
FUNDICIN Y
REFINACIN
COMERCIALIZACIN
Proceso de
obtencin del
mineral a travs
de changado de
mineral.
Purificacin del
mineral deseado
a travs de su
lixiviacin
Fase en la que se
recopila el
mineral, se lo
transporta y
comercializa.
Requerimiento de
grandes cantidades de
energa y agua.
Produccin de
toneladas de material
que se acumula.
Acumulacin de
residuo slido, lquido
y en gas o partculas
de materiales txicos.
Destruccin del
ambiente debido a la
intromisin de
maquinarias.
AGUA
Destruccin
de la capa
vegetal.
Arrastre de
sedimentos
Lodos de
perforacin con
sustancias
txicas.
Construccin de
tendidos elctricos.
EXPLOTACIN
SUELO
Emisin de material
particulado.
Deslaves por
apertura de
caminos.
Prdida de la
cubierta vegetal.
Alteracin del
suelo por
arrastre de
compuestos
cidos en los
ros.
Modificacin de
la topografa.
Generacin de
residuos slidos.
Emisin de reactivos
txicos a la atmsfera.
Ruido y vibraciones.
Emisin de polvos
txicos.
Esparcimiento de
material particulado a
travs de viento.
Emisin de material
transportado por
efecto del viento.
Acidificacin del
agua.
Formacin de
cido sulfrico en
el agua debido a
compuestos
qumicos.
Envenenamiento de vida
acutica.
Interrupcin de
los cursos.
Contaminacin
por Lixiviacin de
Minerales con
materiales
txicos (cianuro,
mercurio)
Generacin de
residuos lquidos
txicos que
contienen
material pesado.
Creacin de
relaves.
Prdida de
terrenos por
construccin de
vas de
transporte.
Acumulacin de
compuestos
cidos en las
reas de
extraccin del
mineral.
Prdida de la
cubierta vegetal.
155
156
110
Los impactos ambientales presentados; en la minera a gran escala, tienen como
referente el uso de maquinaria industrializada y el uso de qumicos en los procesos de
obtencin de los metales o separacin de minerales. El avance de la tecnologa; ha
beneficiado en s, a las grandes transnacionales que han conseguido en menor tiempo
mayor ganancia a costas de la actividad; sin que, se haya llegado a una disminucin en
los daos ecolgicos que sta labor deja como secuela.
111
objeto es sostener la economa familiar y los interventores en su ejecucin son los
miembros de una comunidad. Las reas donde se la prctica; se encuentran dispersas en
regiones del pas donde tradicionalmente se extrajo oro, principalmente en las riberas de
los ros de la vertiente oriental de los Andes y en las estribaciones sudoccidentales. El
predominio de la actividad; se lo vislumbra en los yacimientos de Portovelo y Zaruma,
en la cordillera del Cndor y en menor grado en los distritos mineros de Bella Rica y
San Gerardo.
BIOTA
RECURSOS HDRICOS
OTRAS ACTIVIDADES
ECONMICAS
SALUD HUMANA
Grado de
Impacto.
No significativo.
Portovelo-Zaruma.
Significativo
Prdida de biodiversidad.
Incorporacin de metales
pesados por organismos.
Acumulacin de Hg por
organismos.
Ro Puyando.
Severo
Ro Siete.
Significativo
Significativo
Ro Siete
Severo
Severo
Sin impacto
Investigacin e
Informes especiales.
Ver, SANDOVAL, Fabin; LA PEQUEA MINERA EN EL ECUADOR; MMSD; copyright; 2002; pg. 17.
112
con este proceso, como para los habitantes de las comunidades donde se lo realiza
debido a la contaminacin del agua. Las fuentes contaminadas, como ros y las tierras
prospectadas, pierden su pureza y provocan la extincin de las formas de vida en ellas
existentes.158
Adicionalmente; a partir del ao 1992, se da impulso minero por medio del Estado
a proyectos como el de la cordillera oriental a cargo de la Direccin General de
Geologa y Minas del Instituto Geogrfico Militar, cuya misin era inventariar los
recursos minerales del sector; o, la ampliacin del levantamiento de la Carta Geogrfica
Nacional en 57.379 kilmetros cuadrados; el Inventario de los recursos naturales por
percepcin remota, encargado a CLIRSEN (Centro de Levantamiento Integrado de
158
159
113
Recursos Naturales por Sensores Remotos) ; y, el mismo proyecto Prodeminca basado
en la promocin de estudios geocientficos y sobre impactos sociales y ambientales de
la minera aurfera.
En las ltimas dcadas; se ha puesto nfasis en la explotacin de minerales nometlicos, como calizas relacionadas con la industria del cemento; arcillas y caolines en
lo que ha cermica respeta; slice para la industria del vidrio; e inclusive, se ha
impulsado la exploracin de feldespato, bentonita y otras rocas de uso industrial como
mrmol y pmez. Los volmenes de estos minerales explotados han llegado a ser
elevados debido a la demanda en la industria de la construccin, que como principal
recurso, utiliz cemento, materiales ptreos, ladrillos, bloques alivianados entre otros.
Para el ao 2010 ya bordeaba alrededor de los 7.3 millones de toneladas necesarias de
material.160
161
114
porcentual) al Estado como resultado de la actividad. Es as como el DINAMI
(Direccin Nacional de Minera); en los periodos de 1993 al 2000, registra que la
provincia de El Oro produjo el 61.2% de la recuperacin aurfera total; y que, su aporte
fue de apenas el 44.1% de las regalas, convirtindose en la provincia con mayor
evasin de regalas con respecto al promedio nacional.162
162
Ver, Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur; proyecto coordinado por: CIPMA,
MMSD, IDRC, CRDI y IIPM; 2002. pgs. 446-459.
115
de su reserva aproximada en 700 mil onzas de oro y 4,5 millones de onzas de plata
dentro de una extensin de 5.799 hectreas, 163
163
164
Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Ttulo IV; Captulo IV del Pago de Regalas,
Artculo 92: El Estado, en cuanto propietario de los recursos naturales no renovables, tendr derecho a recibir el
pago de una regala de parte de los concesionarios mineros que realizan labores de explotacin, en consideracin a lo
dispuesto en este captulo y Artculo 93: Los beneficios econmicos para el Estado estarn sujetos a lo
establecido en el artculo 408 de la Constitucin de la Repblica; es decir, que el Estado participar en los beneficios
del aprovechamiento de estos recursos en un monto no menor a los del concesionario que los explota.
116
3. LEGISLACIN AMBIENTAL MINERA.
165
Ver, SANDOVAL, Fabin; LA PEQUEA MINERA EN EL ECUADOR; MMSD; copyright; 2002; pgs. 7.
117
Ley de Minera de 1985:
Dentro de esta Ley; se mantienen los principios de propiedad estatal sobre el
dominio de las minas. Se crea el Instituto Ecuatoriano de Minera (INEMIN); entidad
administrativa que permiti el otorgamiento de permisos y la celebracin de contratos
ms gilmente. Se suprimi las referencias existentes en la ley anterior acerca de la
minera a pequea escala; manteniendo la facultad del Estado a travs del INEMIN y el
establecimiento de las zonas de libre aprovechamiento destinadas a lavadores y mineros
independientes. Esto provoc que los pequeos mineros recurrieran a un proceso de
legalizacin ajeno a sta; mediante la creacin de cooperativas, que fueron reconocidas
por el Ministerio de Bienestar Social de la poca.166
167
Ver, Ley de Minera, No. 126; Registro Oficial Suplemento No. 695; de 31 de Mayo de 1991; Artculos: 79-87.
168
118
Reglamento y la Constitucin aplicable a la fecha tampoco hace referencia sobre este
tema.
Otra seccin que se debe estimar dentro de sta ley, es la del Plan de Manejo
Ambiental172; el mismo, que de acuerdo con esta legislacin, constitua un requisito
para la obtencin de las concesiones. Artculo desvirtuado en el Reglamento aplicable a
la misma ley, pues en este no solo representa dicho requisito sino que se manifiesta
como un documento obligatorio que se lo debe entregar cumpliendo ciertos plazos.
Ver, Ley para la Promocin de la Inversin y Participacin Ciudadana; Registro Oficial No. 144 de 18 de Agosto
de 2000; Artculo 45: A continuacin del Artculo 25, agregasen los siguientes no numerados: De la acreditacin
automtica y del origen de los recursos
170
Ibidem; Artculo 46: Sustityanse los Captulos II y III del Ttulo III, por el siguiente: Captulo I: De la
Concesin Minera.
171
Ibidem; Artculo 47: A continuacin del artculo 86, agrguese el siguiente artculo innumerado: Daos
Ambientales.
172
119
las compaas o empresas que trabajan en el sector minero (artculos 16 y 17 ), en la
preocupacin del ambiente en la ejecucin de la actividad minera (artculos 78 al 86, y
24 y 25 de la Ley); y, en la imposicin del pago de beneficios al Estado por parte de
las concesionarias que realizan labores de la actividad (artculos 92 y 93 de la Ley).
173
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Ttulo II de los Derechos Mineros;
Captulo I de la Prospeccin; Artculo 28.
120
3.2 Concordancias de la Ley Minera actual con la Legislacin Ecuatoriana.
a) Con la Constitucin:
La Legislacin Ecuatoriana ha sufrido varios cambios en los ltimos aos; siendo
uno de los principales, las reformas de la Constitucin de la Repblica del 2008;
especialmente en temas relacionado con el medio ambiente. En temas relacionados con
medio ambiente y actividades extractivas;
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo II; Captulo Sptimo, Derechos de la
Naturaleza; Artculos 72, 73 y 74.
121
refiere en su numeral 3 la participacin de los ciudadanos en forma permanente y activa
en la planificacin y control de actividades que generen impactos ambientales; y el:
398 en el cual, se desarrolla una consulta a la comunidad por afecciones al ambiente con
un proceso de consulta previa y participacin ciudadana176
Con respecto a las reas naturales protegidas; los preceptos constitucionales
anuncian restricciones que se han de aplicar al resto de legislaciones; por ejemplo, el
artculo 397, expresa el compromiso que adquiere el Estado en caso de que se
produzcan daos ambientales; su cuarto numeral, garantiza la conservacin de la
biodiversidad y el mantenimiento de las funciones ecolgicas asegurando la
intangibilidad de las reas naturales protegidas que se encontrarn a su cargo. El
artculo 407; implanta la prohibicin de extraccin de recursos naturales no renovables,
de las zonas intangibles y las reas naturales protegidas, con la excepcin interpuesta
por el Presidente de la Repblica en caso de declaratoria de inters nacional.177
176
Ibidem; Captulo IV Derechos de los Comunidades, Pueblos y Nacionalidades; Artculo 57, numeral 8; y, Captulo
II Biodiversidad y Recursos Naturales; Seccin 1, Naturaleza y Ambiente; Artculos 395 y 398.
177
Ibidem; Captulo II Biodiversidad y Recursos Naturales; Seccin 1, Naturaleza y Ambiente; Artculo 397,
numeral 4; y, Seccin 3, Patrimonio Natural y Ecosistemas; Artculo 407.
178
122
protegidas y en ecosistemas frgiles; adicionando para ello, la presentacin de un
estudio de factibilidad econmico y una evaluacin impacto ambiental.
Otros artculos importantes, a los cuales se apega la normativa minera con la Ley de
Gestin Ambiental; son el artculo 7, en el que se describe la gestin ambiental y las
polticas de desarrollo sustentable para la conservacin del patrimonio natural y el
aprovechamiento de los recursos naturales; los artculos 19 y 20, en los que se expresa
respectivamente la calificacin otorgada por los organismos descentralizados de control
a las obras y proyectos de inversin que puedan provocar impactos ambientales,
cometido realizado conforme el Sistema nico de Manejo Ambiental.
propensas a producir impactos ambientales por parte de cualquier institucin del Estado;
mediante la formulacin de acciones individuales o colectivas frente a las autoridades
competentes.
123
c) Con el Reglamento para la Prevencin y Control de la
Contaminacin por Desechos Peligrosos:
Encontramos tambin que dentro del Texto Unificado de Legislacin Ambiental
Secundaria (TULAS); en el ttulo V Reglamento para la Prevencin y Control de la
Contaminacin por Desechos Peligrosos, en el artculo 151; la definicin de Desechos
Peligrosos: Desecho Peligroso: son aquellos desechos slidos, pastosos, lquidos o
gaseosos resultantes de un proceso de produccin, transformacin , reciclaje,
utilizacin o consumo y que contengan algn compuesto que tenga caractersticas
reactivas, inflamables, corrosivas, infecciosas o txicas, que represente un riesgo para
la salud humana, los recursos naturales y el ambiente de acuerdo a las disposiciones
legales vigentes.179
Texto Unificado de Legislacin Ambiental Secundaria; Ecuador; Captulo de los Desechos Peligrosos.
124
determinan, describen y evalan los potenciales impactos de una actividad o proyecto
propuesto con respecto a las variables ambientales relevantes de los medios:
a) fsico (agua, aire, suelo y clima);
b) bitico (flora, fauna y sus hbitat);
c) socio-cultural (arqueologa, organizacin socio-econmica, entre otros); y, d) salud
pblica.180
125
CAPTULO IV
DERECHO COMPARADO CON RESPECTO A LA LEY DE MINERA
En los que respecta al uso minero de reas naturales protegidas o zonas intangibles;
las legislaciones de estos pases dirimen. Mientras que en Bolivia y Ecuador esta
181
Ver, Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur; proyecto coordinado por: CIPMA,
MMSD, IDRC, CRDI y IIPM; 2002. pgs. 79-80.
126
situacin representa conflictos internos con respecto a la ejecucin de la actividad; en
Argentina y Chile se estudia esa posibilidad de realizarlo como un medio sustentable.
En general en todas las legislaciones de esta regin existen preocupaciones con respecto
al medio ambiente en la prctica minera; que al igual que en legislacin ecuatoriana,
han impuesto prohibiciones para la explotacin y bsqueda de minerales en dichas
reas; la razn es que en stas se encuentran otro tipo de recursos naturales que se deben
proteger; como, especies de flora o fauna nicos y abundantes que adicionalmente
aportan al desarrollo sustentablemente como recursos tursticos.182
Sin duda alguna; con respecto a las normativas ambientales, an existen vacos en
los reglamentos aplicables de los pases de la regin; la propuesta, para no entorpecer el
otorgamiento de permisos o licencias ambientales para la realizacin de las actividades
mineras,
182
127
1.1 Legislacin Minera en Argentina.
Famatina185; dentro del cual, se estableci que se seguiran las disposiciones de las
Ordenanzas de Mxico, hasta que se dictara en la regin el Cdigo Minero del Estado.
El perodo legislativo; que abarca desde 1953 hasta 1887, se instaura dentro de la
Constitucin Nacional, las facultades conferidas al Congreso de la Nacin, entre stas;
la de dictar el Cdigo de Minera.186
183
La Recopilacin de las Leyes de los Reynos de las Indias fue una compilacin de la legislacin promulgada por
los monarcas espaoles para regular sus posesiones en Amrica y las Filipinas (Indias). Fue realizada por Antonio de
Len Pinelo y Juan de Solrzano Pereira y sancionada por Carlos II de Espaa (1665-1700) mediante una pragmtica,
firmada en Madrid, de 18 de Mayo de 1680. Est dividida en cuatro tomos y un total de nueve libros, que contienen
6.385 leyes, agrupadas en 218 ttulos. Cada Ley seala el ao, rey y lugar de expedicin de dicha norma.
http://es.wikipedia.org.
184
Ley sancionada el 7 de mayo de 1813, por la Asamblea General Constituyente, en la que se estableci amplia
libertad para la exploracin y explotacin de las minas por parte de extranjeros.
185
Famatina es una ciudad cabecera del Departamento homnimo, en el extremo norte de la provincia de La Rioja,
Argentina, caracterizada por la actividad agrcola y el turismo.
186
Ver, Constitucin de la Nacin Argentina conferida por la Convencin Nacional en 1853; Artculo 67, inciso 11.
128
Posteriormente; se hace referencia a las siguientes legislaciones que instituyeron
mandatos mineros dentro de la Repblica Argentina antes de la sancin definitiva del
Cdigo de Minera:
a)
b)
c)
Ver, Constitucin de la Nacin Argentina; texto de 1994; artculo 41: Todos los habitantes gozan del derecho a
un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de
preservarlo.
129
presentes como las generaciones futuras mantendrn como deber su preservacin. Este
manifiesto confirma el derecho de los habitantes a conservarse en un ambiente sano y
en un entorno habitable con la garanta que el gobierno le dar para cumplir aquello;
adems el derecho a la sustentabilidad de los recursos naturales que se encuentran en el
ambiente.
En el mismo artculo, el siguiente enunciado, expresa sobre el dao ambiental; que
de provocarlo, la consecuencia que implica es la obligacin de recomponer188 de
acuerdo a lo establecido en la misma legislacin, siendo las autoridades las encargadas
de velar por este derecho. Explica tambin la utilizacin racional de los recursos
naturales, la preservacin de su patrimonio natural, la proteccin a la diversidad
biolgica y el derecho a la informacin y educacin ambientales.189
188
189
Ver, Constitucin de la Nacin Argentina; texto de 1994; artculo 41: El dao ambiental
generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la
proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio
natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales.
130
Polticas de Responsabilidad, en el artculo 396, que detalla: La responsabilidad por
daos ambientales es objetiva. Todo dao al ambiente adems de las sanciones
correspondientes, implicar tambin la obligacin de restaurar integralmente los
ecosistemas e indemnizar a las personas y comunidades afectadas,
La
Dentro de sta Ley, es necesario hacer un anlisis de los puntos con mayor
relevancia en lo que al tema ambiental minero podran referirse; ya que, esta normativa,
profundiza ntegramente sobre el tema ambiental; debido a ello su estudio sera
extensivo; por lo que, se la ha dividido en:
131
a) Gestin Ambiental:190
En el interior de la Ley General del Ambiente de Argentina; se expone sobre el bien
jurdico protegido y se establece los presupuestos para alcanzar una adecuada y
sustentable gestin para el ambiente.
b) Poltica Ambiental:191
La misma ley presupone los objetivos de la poltica ambiental que consisten en:
-
190
Ver, Ley General del Ambiente; Ley 25.675; Publicada Parcialmente el 27 de Noviembre de 1992; Artculo 1: La
presente ley establece los presupuestos mnimos para el logro de una gestin sustentable y adecuada del ambiente, la
preservacin y proteccin de la diversidad biolgica y la implementacin del desarrollo sustentable.
191
Ibidem: Artculo 2: La poltica ambiental nacional deber cumplir los siguientes objetivos: a) Asegurar la
preservacin, conservacin, recuperacin y mejoramiento de la calidad de los recursos ambientales, tanto naturales
como culturales, en la realizacin de las diferentes actividades antrpicas; b) Promover el mejoramiento de la calidad
de vida de las generaciones presentes y futuras, en forma prioritaria; c) Fomentar la participacin social en los
procesos de toma de decisin; d) Promover el uso racional y sustentable de los recursos naturales; e) Mantener el
equilibrio y dinmica de los sistemas ecolgicos; f) Asegurar la conservacin de la diversidad biolgica; g) Prevenir
los efectos nocivos o peligrosos que las actividades antrpicas generen sobre el ambiente para posibilitar la
sustentabilidad ecolgica, econmica y social del desarrollo. h) Promover cambios en los valores y conductas
sociales que posibiliten el desarrollo sustentable, a travs de una educacin ambiental, tanto en el sistema formal
como en el no formal; i) Organizar e integrar la informacin ambiental y asegurar el libre acceso de la poblacin a la
misma; j) Establecer un sistema federal de coordinacin interjurisdiccional, para la implementacin de polticas
ambientales de escala nacional y regional k) Establecer procedimientos y mecanismos adecuados para la
minimizacin de riesgos ambientales, para la prevencin y mitigacin de emergencias ambientales y para la
recomposicin de los daos causados por la contaminacin ambiental.
132
c) Principios Ambientales:
En el artculo 4 de sta ley; se especifican los principios a los cuales se sujeta la
ejecucin de las polticas ambientales. El principio precautorio consistente en que la
ausencia de informacin o certeza de un dao que podra resultar irreversible no se
tomar como razn para postergar la adopcin de medidas que prevengan la
degradacin del ambiente.192 Este principio como ya fue explicado es aportado por la
Declaracin de Ro (principio 15). El principio de responsabilidad193; en el que se
estipula, que el responsable de los costos de las acciones preventivas y de
recomposicin por causar daos ambientales, ser el generador de ellos; este principio
tambin se encuentra dentro de la Declaracin de Ro de 1992194; y, conlleva en la
indemnizacin al Estado por la degradacin del ambiente. Y, finalmente el principio de
sustentabilidad; que no es ms que un sinnimo del desarrollo sustentable y su gestin
apropiada; deber realizarse de forma responsable con el afn de lograr el
aprovechamiento de los recursos naturales en el presente sin comprometer a las
generaciones futuras. Se encuentra enmarcado dentro de la Declaracin de Ro
192
Ver, Ley General del Ambiente; Ley 25.675; Publicada Parcialmente el 27 de Noviembre de 1992; Artculo 4:
Principio precautorio: Cuando haya peligro de dao grave o irreversible la ausencia de informacin o certeza
cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces, en funcin de los costos,
para impedir la degradacin del medio ambiente.
193
Ibidem; Principio de responsabilidad: El generador de efectos degradantes del ambiente, actuales o futuros, es
responsable de los costos de las acciones preventivas y correctivas de recomposicin, sin perjuicio de la vigencia de
los sistemas de responsabilidad ambiental que correspondan.
194
Ver, Declaracin de Ro Carta de la Tierra, Principio 13: Los Estados debern desarrollar la legislacin relativa
a la responsabilidad y la indemnizacin respecto de las victimas de la contaminacin y otros daos ambientales. Los
Estados debern cooperar asimismo de manera expedita y ms dedicada en la elaboracin de nuevas leyes
internacionales sobre responsabilidad e indemnizacin por los efectos adversos de los daos ambientales causados
por las actividades dentro de su jurisdiccin, o bajo su control, en zonas situadas fuera de su jurisdiccin.
133
(Principio 3), como la respuesta de las necesidades de desarrollo de las generaciones
presentes y futuras.195
195
Ver, Ley General del Ambiente; Ley 25.675; Publicada Parcialmente el 27 de Noviembre de 1992; Artculo 4:
Principio de sustentabilidad: el desarrollo econmico y social y el aprovechamiento de los recursos naturales
debern realizarse a travs de una gestin apropiada del ambiente de manera tal, que no comprometa las posibilidades
de las generaciones presentes y futuras.
196
Ibidem; Artculo 11: Toda actividad que en el territorio de la Nacin, sea susceptible de degradar el ambiente,
alguno de sus componentes, o afectar la calidad de la vida de la poblacin, en forma significativa, estar sujeta a un
procedimiento de evaluacin de impacto ambiental, previo a su ejecucin.
197
Ibidem; Artculo 28: El que cause dao ambiental ser objetivamente responsable de su restablecimiento al estado
anterior a su produccin. En caso de que no sea tcnicamente factible, la indemnizacin sustitutiva que determine la
justicia ordinaria interviniente, deber depositarse en el Fondo de Compensacin Ambiental que se crea por la
presente, el cual ser administrado por la autoridad de aplicacin, sin perjuicio de otras acciones judiciales que
pudieran corresponder.
134
la legislacin Argentina, es que implementa la exencin198 a la responsabilidad si se
hubiesen tomado todas las medidas pertinentes para evitar causar el dao; y este, se
hubiere provocado por culpa de la misma vctima o de terceros. Y, la presuncin de la
responsabilidad por dao ambiental cuando se producen infracciones a las normas
administrativas. Las anteriores; exencin y presuncin se encuentran estipuladas en el
artculo 29 de esta Ley.199
198
135
En conclusin; tal como se explic anteriormente, las leyes de la regin
fundamentaron las bases para su creacin en los principios y preceptos de convenios y
declaraciones internacionales; adems de en otras fuentes, que les serviran no solo
cmo gua para su realizacin; sino, como una inspiracin para incluir normativa con
conciencia ambiental. Dentro de stas; se adiciona la gestin que el Gobierno realizar
sobre esta materia en cada Estado.
200
Ver, VELARDE, Marta Silvia; MANUAL DE DERECHO MINERO; Editorial Astrea; Primera Edicin;
Buenos Aires; El Cdigo de 1886; pgs. 20-21.
136
-
201
Ver, Cdigo de Minera de Argentina; 1997; Decreto No. 456. con modificaciones de la Ley 25.225; Ttulo XIII;
Seccin Segunda; artculos 246 al 250.
137
Las autoridades de aplicacin; sern las determinadas por las autoridades de las
provincias en los lmites de su jurisdiccin.
202
Ver, Cdigo de Minera de Argentina; 1997; Decreto No. 456. con modificaciones de la Ley 25.225; Ttulo XIII;
Seccin Segunda; artculos 251 al 260.
203
138
-
e) Infracciones y sanciones:205
Apercibimiento;
Clausura temporal; e,
204
205
139
-
Inhabilitacin.
f) Educacin y defensa ambiental:206
Dentro del Cdigo de Minera Argentino; en la segunda seccin que manifiesta las
condiciones impuestas a la exploracin minera, se desarrolla el tema correspondiente a
la proteccin del ambiente, dentro de la ejecucin de dichas actividades; que, en
comparacin con la Ley de Minera de Ecuador; describe muy ampliamente el
tratamiento que se otorga a las actividades mineras con respecto al tema ambiental. La
Ley ecuatoriana; por su parte, separa este aspecto de sus preceptos y lo incluye en un
Reglamento Ambiental, aplicable a la misma, que ser el encargado de regular las
actividades mineras en su Estado.
206
140
1.2 Legislacin Minera en Chile.
207
Ver, Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur; proyecto coordinado por: CIPMA,
MMSD, IDRC, CRDI y IIPM; 2002. pgs. 342-364.
141
1.2.1 Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
a) Relativo a la contaminacin:208
La Constitucin; otorga el derecho ciudadano a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin; procura la velacin de este derecho y se encarga de la tutela de la
preservacin de la naturaleza, mediante el establecimiento de restricciones para lograr la
proteccin al medio ambiente. Adicionalmente; otorga el derecho a la proteccin de la
salud a travs de la correspondiente coordinacin y control de las acciones relacionadas
que llegaren a afectar la salud del ser humano.
la
Constitucin;
el
dominio
absoluto,
exclusivo,
inalienable
208
Ver, Constitucin Poltica de la Repblica; Legislacin Chilena; Actualizada Octubre de 2009, artculo 19,
numerales 8 y 9.
209
210
142
depsitos de carbn e hidrocarburos, etc. Adiciona; que los predios superficiales,
estarn dispuestos para facilitar la exploracin, explotacin, beneficio de sus minas.
la
211
Ver, Constitucin Poltica de la Repblica; Legislacin Chilena; Actualizada Octubre de 2009, artculo 19, numeral
24 incisos finales.
143
procedimientos en referencia a la educacin ambiental, planes de manejo, prevencin y
descontaminacin, etc. Su principal instrumento de gestin es el Sistema de Evaluacin
de Impacto Ambiental (SEIA). Dentro de sta normativa; crea la Comisin Nacional del
Medio Ambiente (CONAMA), cuyas funciones se centran en la implementacin y
gestin
ciudadana.
212
Ver, Ley de Bases del Medio Ambiente; Legislacin Chilena; Ley No. 19.300; 9 de Marzo de 1994; Ttulo II de
los Instrumentos de la Gestin Ambiental; Prrafo 1; Artculos 6 y 7.
213
LEY DE PRESUPUESTOS; es una norma legal, contemplada en diversos ordenamientos jurdicos dictada por este
rgano a finales de ao (generalmente los ltimos das de diciembre) que regula todo lo concerniente a los
presupuestos para el ao siguiente. Esta ley incluye la relacin de gastos que puede ejercer el Estado y los ingresos
que ste debe alcanzar en el prximo ao. Adems, es una ley de naturaleza mixta puesto que su funcin es
legislativa pero tambin de control. Por sus especiales caractersticas, la ley de presupuestos puede tener una
tramitacin especial o distinta de las otras leyes.http://es.wikipedia.org/wiki/Presupuesto
214
Ver, Ley de Bases del Medio Ambiente; Legislacin Chilena; Ley No. 19.300; 9 de Marzo de 1994; Ttulo II de los
Instrumentos de la Gestin Ambiental; Prrafo 2; Artculos 9, 10, 24 y 25.
144
susceptibles de causar impacto ambiental, son entre otros: los proyectos de desarrollo
mineros y los oleoductos, gasoductos, ductos mineros u otros anlogos; que al caso
conciernen. ste proceso; concluye con la resolucin notificada a las autoridades
administrativas, pudiendo ser favorable; en cuyo caso, certifica que cumple con los
requisitos y se le emite la autorizacin correspondiente; o, desfavorable; en cuyo caso
ninguna autoridad se lo conceder, debido al impacto ambiental que la actividad podra
provocar. Dentro del certificado que se otorga; se establecern las condiciones
ambientales para la ejecucin del proyecto.
c) Participacin Ciudadana:
La Participacin de la comunidad en el Proceso de Evaluacin de Impacto
Ambiental215;La Comisin Nacional de Medio Ambiente, junto con las Comisiones
Regionales; han de establecer, los mecanismos de participacin, dentro de la
calificacin de los Estudios de Impacto Ambiental. ste proceso; se realizar por medio
de la publicacin de la costa del interesado en un Diario Oficial y las organizaciones
ciudadanas y personas naturales directamente afectadas; podrn interponer el contenido
de dicho estudio, formulando observaciones ante los organismos competentes con un
plazo de sesenta das a partir de la publicacin del extracto. La comisin especificar los
fundamentos de su resolucin; con sus observaciones y las notificar a quien las hubiere
formulado.
215
216
145
emisin y/o a los planes de prevencin o descontaminacin; y, la consecuencia de dicha
afectacin; ser la restauracin, reparacin del lugar o indemnizacin a las personas o
comunidades afectadas. Solamente; quien se atribuye la culpa o dolo del acto cometido,
responder por ste.
146
puede realizar las actividades de prospeccin, exploracin y explotacin minera; y, las
formalidades y requisitos para la obtencin de los Certificados Ambientales para la
ejecucin de un proyecto.
Dentro del cdigo de minera; la mayor parte de sus preceptos, estipulan normas en
relacin a la propiedad, concesin, delimitacin,
217
Cdigo de Minera de Chile; Ley 18.248 de 14 de octubre de 1983; Ttulo I del Dominio del Estado y de los
Derechos Mineros; Prrafo 1 Normas Generales; Artculos 1-13.
218
147
Dentro del cdigo; ya se estipula la concesin minera como un derecho real e
inmueble, oponible al Estado y transferible, con todos los beneficios de los derechos
reales219. Este artculo es contrario a la concesin minera o contrato de concesin en la
Ley de Minera en Ecuador, donde se le restringe al concesionario y se le otorgan
derechos personales220; nicamente sobre el contrato de concesin minera.
219
DERECHO REAL: es el que concede a su titular un poder inmediato y directo sobre una cosa, que puede ser
ejercitado y hecho valer frente a todos.http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_real.
220
DERECHOS PERSONALES: o crditos son los que solamente pueden reclamarse de ciertas personas, que por un
hecho
suyo
o
la
sola
disposicin
de
la
ley
han
contrado
las
obligaciones
correlativas.http://es.wikipedia.org/wiki/Derechos_personales.
221
Ver, Ley de Bases del Medio Ambiente; Legislacin Chilena; Ley No. 19.300; 9 de Marzo de 1994; Ttulo I
Disposiciones Generales; Artculo 2 literal j) Evaluacin de Impacto Ambiental: es el procedimiento a cargo de la
Comisin Nacional del Medio Ambiente o de la Comisin Regional respectiva, en su caso, que, en base a un Estudio
o Declaracin de Impacto Ambiental, determina si el impacto ambiental de una actividad o proyecto se ajusta a las
normas vigentes.
148
reglamento se encuentra dividido por ttulos; que establecern principalmente los
siguientes tpicos: proyectos o actividades susceptibles de causar impactos ambientales,
caractersticas de proyectos que definen la pertinencia de presentar un estudio de
impacto ambiental, de los contenidos de los estudios y declaraciones de impacto
ambiental, evaluacin de impacto ambiental, participacin de la comunidad en el
proceso de evaluacin de impacto ambiental, medidas de mitigacin, reparacin y
compensacin y de la fiscalizacin, permisos ambientales; y, contrato de seguro por
dao ambiental. De estos se profundizar en los ms importantes:
a)
Proyectos
actividades
susceptibles
de
causar
impactos
ambientales:222
Los proyectos o actividades propensos a causar impactos ambientales; en cualquiera
de sus fases; se debern someter al Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental
(SEIA); entre estos, se encuentran los de mayor relevancia, como por ejemplo: los
proyectos que realizan operaciones de desarrollo minero y enmarcados en stos las
prospecciones, explotaciones, plantas procesadoras y disposicin de residuos estriles.
b) Caractersticas:223
Las actividades que se sometern al SEIA; lo tendrn que hacer por medio de su
titular a travs de una Declaracin de Impacto Ambiental224.Y adicionalmente, poseer
alguna de las siguientes caractersticas, presentarn un Estudio de Impacto Ambiental:
222
Ver, Reglamento del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental; D.S. No. 95 de 2001; Ttulo I Disposiciones
Generales; Artculo 3; literal i) Proyectos de desarrollo minero, incluidos los de carbn, petrleo y gas,
comprendiendo las prospecciones, explotaciones, plantas procesadoras y disposicin de residuos y estriles.
223
Ibidem; Ttulo II de la generacin o presencia de efectos, caractersticas o circunstancias que definen la
pertinencia de presentar un estudio de impacto ambiental; Artculos 4, 5 y 11.
224
Ver, Ley de Bases del Medio Ambiente; Legislacin Chilena; Ley No. 19.300; 9 de Marzo de 1994; Ttulo I
Disposiciones Generales; Artculo 2 literal f) Declaracin de Impacto Ambiental: el documento descriptivo de una
actividad o proyecto que se pretende realizar, o de las modificaciones que se le introducirn, otorgado bajo juramento
por el respectivo titular, cuyo contenido permite al organismo competente evaluar si su impacto ambiental se ajusta a
las normas ambientales vigentes.
149
-
c) Participacin de la Comunidad:225
El proceso de participacin ciudadana, cumple los mismos parmetros establecidos
en la Ley de Bases del Medio Ambiente; los organismos encargados el COREMA y el
CONAMA; sern quienes, establecern los mecanismos que aseguren la participacin
organizada de la comunidad en el proceso de calificacin de los Estudios de Impacto
Ambiental.
225
Ver, Reglamento del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental; D.S. No. 95 de 2001; Ttulo V de la
Participacin de la Comunidad en el Proceso de Evaluacin de Impacto Ambiental; Artculos 49- 54.
226
Ibidem; Ttulo VI del Plan de Medidas de Mitigacin, Reparacin y Compensacin, del Plan de Seguimiento
Ambiental y de la Fiscalizacin; Prrafo 1 del Plan de Medidas de Mitigacin, Reparacin y Compensacin;
Artculos 57- 60.
227
150
ocasionar daos ambientales. Dentro del Estudio de Impacto Ambiental; se las incluir
como planes por separado, con informe detallado se su realizacin; as por ejemplo, las
medidas de mitigacin, tendrn la finalidad de disminuir los efectos adversos de la
actividad, en cualquiera de las fases de su ejecucin; las medidas de reparacin y/o
restauracin tendrn como objetivo reponer uno o ms de los componentes a la calidad
al menos similar a la que tena el lugar anterior al dao causado y de ser posible
restablecer sus propiedades bsicas; y, las medidas de compensacin se ejecutarn con
la finalidad de generar un efecto positivo alternativo y equivalente al efecto adverso
provocado.
El plan de Seguimiento Ambiental y de Fiscalizacin; tiene por objeto asegurarse,
que las variables ambientales relevantes que constituyen los impactos ambientales de
los cuales se origina el Estudio de Impacto Ambiental, progresen de acuerdo a lo
establecido en la documentacin integrada en la evaluacin respectiva. Sern los
organismos del Estado; con facultades legales (COREMA y CONAMA), quienes
fiscalicen el cumplimiento de las normas y las bases sobre las cuales se aprob el
Estudio de Impacto Ambiental.
151
instrumento de la gestin, se respalda en el Texto Unificado de Legislacin Ambiental
Secundaria (TULAS) y en el Sistema nico de Manejo Ambiental (SUMA).228
1.3 Legislacin Minera en Bolivia.
La problemtica ambiental, del sector minero en Bolivia, tuvo sus orgenes a raz de
los estudios de impacto ambiental realizados entre los aos de 1983 y 1985; por la
Universidad de Stirling, acerca de la contaminacin del Lago Poop y la investigacin
de la explotacin aurfera en la Regin de Araras. Investigaciones que concluyeron con
la extrema contaminacin de recursos naturales principalmente de los afluentes de agua
en la regin. Antecedente que coloc al gobierno; en la necesidad de una reforma en el
manejo ambiental, dentro de la operacin de las actividades mineras.
228
Ver; Instrumentos de la Gestin Ambiental; Proceso de Evaluacin de Impacto Ambiental; Captulo II; pgs. 6065.
229
Ver, Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur; proyecto coordinado por: CIPMA,
MMSD, IDRC, CRDI y IIPM; 2002. pg. 159.
152
230
153
del riesgo que esta actividad constituye para los seres humanos, las comunidades
vinculadas con su prctica han logrado progresar gracias a la misma.
La Nueva Constitucin Poltica del Estado de Bolivia; mantiene cierta similitud con
la Constitucin de la Repblica del Ecuador. Sus fundamentos y estructura se
encuentran alineados bajo un mismo esquema en lo referente a su temtica; por lo tanto,
su anlisis se lo establecer de acuerdo a los siguientes tpicos:
Por otro lado; establece los deberes del Estado, como deberes de los bolivarianos y
bolivarianas estipulando:232
-
231
Ver, Constitucin Poltica del Estado; Legislacin Boliviana; octubre 2008; Primera Parte Bases Fundamentales
del Estado Derechos, Deberes y Garantas; Ttulo II Derechos Fundamentales y Garantas; Captulo V Derechos
Sociales y Econmicos; Seccin I Derecho al Medio Ambiente; Artculos 33 y 34.
232
154
-
233
Ver, Constitucin Poltica del Estado; Legislacin Boliviana; octubre 2008; Cuarta Parte Estructura y
Organizacin Econmica del Estado; Ttulo II Medio Ambiente, Recursos Naturales, Tierra y Territorio; Captulo I
Medio Ambiente; Artculos: 342 y 343.
155
Constituye de inters pblico y mantiene carcter estratgico para el desarrollo
sustentable del pas; el patrimonio natural. Su conservacin y aprovechamiento ser de
responsabilidad exclusiva del Estado, como ente encargado de su gestin, en
la
c) Daos Ambientales:235
El gobierno, declara la responsabilidad por daos ambientales dentro del territorio
del pas; con la imprescriptibilidad para los delitos ambientales. Al realizarse
actividades que produzcan impactos sobre el medio ambiente en cualquiera de sus
etapas, debern minimizar, mitigar, remediar, reparar y resarcir los daos y establecer
medidas de seguridad para neutralizar los efectos posibles de los pasivos ambientales.
d) Recursos Naturales:236
Los minerales, en todos sus estados; los hidrocarburos, el agua, el aire, el suelo, el
subsuelo, los bosques, la biodiversidad en general, el espectro electromagntico y todos
aquellos elementos fsicos susceptibles de aprovechamiento; sern considerados
recursos naturales. Para el gobierno de Bolivia; los recursos antes enunciados, son de
carcter estratgico237 y constituyen inters pblico para el desarrollo del pas. El
dominio de los stos y la propiedad directa indivisible e imprescriptible, le corresponde
al pueblo boliviano en general, y; al Estado su administracin en funcin de la
satisfaccin de intereses de su pueblo.
234
235
236
237
DICCIONARIO DE REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA; Definicin: ESTRATGICO,
CA:Perteneciente o relativo a la estrategia. 2. Que posee el arte de la estrategia. 3. Dicho de un lugar, de una posicin,
de una actitud, etc.: De importancia decisiva para el desarrollo de algo.
156
e) Minera y Metalurgia:238
El establecimiento de una poltica minera, con posterioridad de la crisis de mediados
de los 80; se concentr en la promocin para la inversin de capitales extranjeros y a la
incorporacin de nuevas tecnologas para la explotacin minera. Se plantearon nuevos
objetivos y dentro de estos; la proteccin del medio ambiente dentro del desarrollo
sustentable de las regiones mineras. Para lograr dichos objetivos; se realizaron cambios
significativos en la legislacin, incluyendo los realizados dentro de la Constitucin del
Estado en referencia al captulo cuarto; del ttulo II, acerca de Minera y Metalurgia. Se
le atribuy, la responsabilidad de las riquezas mineralgicas al Estado; su gestin y
regulaciones, bajo un marco legal establecido y se reconoci a los actores de la industria
minera privada, estatal y de sociedades o cooperativas.
238
Ver, Constitucin Poltica del Estado; Legislacin Boliviana; octubre 2008; Cuarta Parte Estructura y
Organizacin Econmica del Estado; Ttulo II Medio Ambiente, Recursos Naturales, Tierra y Territorio; Captulo IV
Minera y Metalurgia; Artculo 369.
239
Ibidem; Captulo VII Biodiversidad, Coca, reas Protegidas y Recursos Forestales; Seccin I Biodiversidad;
Artculos: 380 y 381; y, Seccin III reas Protegidas; Artculo 386.
157
socioeconmicas, culturales e institucionales; su aprovechamiento, se distribuir de
manera sustentable respetando sus caractersticas y su valor natural.
Se instaura; que las reas protegidas, constituyen un bien comn; forman parte del
patrimonio natural y cultural del pas y cumplen con funciones ambientales, culturales,
sociales y econmicas; que son, aptas para el mejoramiento del desarrollo sustentable de
sus recursos.
La Ley del Medio Ambiente; ley No. 1333, fue promulgada el 27 de abril de 1992;
representa el fundamento de la poltica ambiental nacional y establece las pautas para la
normalizacin de los principios para la proteccin del medio ambiente en la Repblica
158
Boliviana. A raz de su difusin; se aprobaron seis reglamentos promulgados el 8 de
diciembre de 1995:240
-
a) Gestin Ambiental:
El objetivo de esta Ley; se encuentra definido en la misma, donde se establece la
proteccin y conservacin de los recursos naturales, por medio de la promocin del
desarrollo sustentable y la regulacin de las acciones del hombre sobre el medio
ambiente, con el fin de mejorar la calidad de vida de los habitantes de la nacin.242ste
objetivo, es similar al objetivo planteado en otras legislaciones sudamericanas, como la
240
241
242
Ver, Ley de Medio Ambiente; Ley 1333 de 27 de Abril de 1992; Ttulo I Disposiciones Generales; Captulo I
Objeto de la Ley; Artculos: 1 y 2.
159
Ley de Gestin Ambiental en Ecuador, que plantea como objetivo bsico el desarrollo
sustentable; o, la Ley General del Ambiente de Argentina, que presupone entre sus
objetivos tambin la promocin del desarrollo sustentable.
160
Alteraciones
al
ambiente:
cambiar
la
esencia
forma
de
algo
descomponindolo.
-
Y; finalmente, se estipulan las medidas preventivas que debern tomar las personas
naturales o colectivas, dentro de las actividades que deterioren al ambiente; con el
objeto, de detener la degradacin de la naturaleza y evitar los posibles daos a la salud
de la poblacin y el detrimento de otros bienes.245
244
Ver, Ley de Medio Ambiente; Ley 1333 de 27 de Abril de 1992; Ttulo III de los Aspectos Ambientales; Captulo
I de la Calidad Ambiental; Artculos 17 y18.
245
161
c) Evaluacin de Impacto Ambiental:246
Todas las actividades o proyectos; que por sus caractersticas requieran de un
Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental, se encuentran numeradas en la Secretara
Nacional del Medio Ambiente. Entre estas se incluyen debido a sus particularidades las
actividades mineras.
Previo a la ejecucin dichos proyectos; debern presentar ante las autoridades
competentes, la Secretaria del Medio Ambiente, en este caso; una Declaratoria de
Impacto Ambiental. Documento que le permitir a la autoridad, la verificacin de la
actividad realizada, para proceder con la entrega del correspondiente permiso o licencia,
para la ejecucin de la actividad.
e) Delitos Ambientales:248
Para concluir; en esta norma se toma en cuenta los delitos ambientales. Se
manifiesta que la ejecucin de acciones que lesionen, deterioren, degraden, destruyan,
etc., el medio ambiente; segn su gravedad, constituyen una contravencin o falta
246
247
248
Ibidem; ttulo XI de las Medidas de Seguridad, de las Infracciones Administrativas y de los Delitos Ambintales;
Captulo V de los Delitos Ambientales; Artculo 103 y 104.
162
merecedora de ser sancionada de acuerdo con lo estipulado en la Ley. Las sanciones
contenidas, en el artculo anterior, estn estipuladas en el Cdigo Penal bolivariano al
igual que la legislacin ecuatoriana; las actividades que destruyan el ambiente
constituyen un delito y como tales debern ser sancionados.
La Ley del Ambiente de Bolivia; sienta las bases de la normativa ambiental con la
expedicin de los reglamentos en referencia al cuidado del entorno; que gracias a ella
se realizaron.
163
a) Responsabilidad por daos ambientales:249
La responsabilidad por daos ambientales; recae sobre los concesionarios u
operadores mineros, que no hayan realizado la precisada auditora ambiental; dichas
responsabilidades, consisten en la mitigacin de los daos. Ser el Estado; el encargado
de establecer los mecanismos financieros que faciliten, el control de los flujos
contaminantes, despus de provocados y el restablecimiento del rea afectada.
Las
b) Licencias Ambientales:250
El otorgamiento de la Licencia Ambiental para la ejecucin de las actividades
mineras; se encuentra a cargo de las autoridades ambintales, en base a un informe
tcnico expedido por la Secretara Nacional de Minera. Dentro de la Licencia
Ambiental; se incluyen las autorizaciones, permisos y requerimientos, establecidos por
ley para la realizacin de las actividades mineras.
Ver, Cdigo de Minera; Ley 1777; 17 de Marzo de 1997; Ttulo VII Disposiciones Especiales; Captulo I del
Medio Ambiente; Artculos: 84-86.
250
251
164
diferencia de la expedicin y reformas de los dos cuerpos legales, sera apresurado
definir la efectividad de alguna de las dos. Las diferencias entre sus preceptos, se
encuentran en cosas pequeas que tienen gran relevancia; por ejemplo, en el caso de la
responsabilidad por daos ambientales, como se ha expresado en prrafos anteriores, en
la normativa ecuatoriana la responsabilidad es objetiva; mientras que en l las leyes
bolivianas, la responsabilidad recae sobre el operario y solamente en el caso de no
haberle precisado los posibles daos dentro de la auditora ambiental. Otro ejemplo es el
de la prescripcin de las acciones por daos ambientales, con respecto a esto la ley
ecuatoriana establece la imprescriptibilidad de los daos ambientales; mientras que, en
la normativa boliviana lo prescribe en un plazo de tres aos.
165
1.3.4 Reglamento Ambiental para Actividades Mineras:
Ver, Reglamento Ambiental para Actividades Mineras; Decreto Ejecutivo No. 24782 de 31 de Julio de 1997.
166
sector minero. Se destaca el avance que ha significado este tipo de reglamentos en el
tema de la conservacin del ambiente y en la seguridad jurdica de los inversionistas;
que respaldan sus actividades, con la obtencin de permisos y licencias para su
ejecucin.
167
CAPTULO V
ANLISIS DEL CONTENIDO DEL REGLAMENTO AMBIENTAL PARA LAS
ACTIVIDADES MINERAS EN LA REPBLICA DEL ECUADOR.
1. ANTECEDENTES
FUNDAMENTALES
LA
EXPEDICIN
DEL
REGLAMENTO.
253
Decreto Supremo No. 374; Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental; Registro Oficial No. 97
de 31 de mayo de 1976.
254
Ley No. 126; Ley de Minera; Registro Oficial No. 625; Suplemento de 31 de mayo de 1991.
168
Adicional a estos preceptos, se elabora una reglamentacin interna en el Ministerio
de Energa y Minas de ese entonces, para procesar y calificar los estudios de impacto
ambiental.
255
Decreto No. 625; Expdase el Reglamento Ambiental para Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador;
Registro Oficial No. 151 de 12 de Septiembre de 1997.
169
-
256
Ver, Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur; proyecto coordinado por: CIPMA,
MMSD, IDRC, CRDI y IIPM; 2002. pg. 464.
257
Ley No. 37; Ley de Gestin Ambiental; Registro Oficial No. 245 de 30 de Julio de 1999.
170
explotacin de recursos no renovables en reas naturales protegidas. A su vez; la Ley
Forestal y de Conservacin de Flora y Fauna Silvestres258, estableci la prohibicin de
constituir derechos reales sobre el sistema de reas naturales protegidas; sin dejar de ser
el ttulo minero, por ley, un derecho real.
258
Ley No. 74; Ley Forestal y de Conservacin de Flora y Fauna Silvestres; Registro Oficial No. 64 de 24 de agosto
de 1981.
259
Ley No. 000; Ley para la Promocin de la Inversin y Participacin Ciudadana. Ley Trole II; Registro Oficial No.
144 de 18 de agosto de 2000.
260
Cdigo Penal, Registro Oficial Suplemento No. 147 del 22 de enero de 1971.
261
Cdigo Penal; Registro Oficial Suplemento No. 160 de 29 de marzo de 2010; Artculo 10: Infracciones.- Son
infracciones los actos imputables sancionados por las leyes penales, y se dividen en delitos y contravenciones, segn
la naturaleza de la pena peculiar.
DICCIONARIO DE REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA; Definicin: DELITO: delito. (De delicto).
m. Culpa, quebrantamiento de la ley. || 2. Accin o cosa reprobable || 3. Der. Accin u omisin voluntaria o
imprudente penada por la ley. CONTRAVENCIN: accin o efecto de contravenir. CONTRAVENIR: Obrar en
contra de lo que est mandado.
171
no solo de la actividad minera y sus actores; si no, al mismo Estado y a la comunidad en
general, por medio del manejo ambiental.
desde Zaruma en la
provincia de El Oro; firma los decretos para la regulacin del sector minero en el pas,
entre los que se encuentran: la promulgacin del Reglamento General a la Ley de
Minera; el Reglamento Especial de Fomento a la Pequea Minera y Minera Artesanal;
y, el Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras.263
263
Ver; Diario El Comercio; edicin de jueves 5 de noviembre de 2009; reportaje LA MINERA YA EST
OPERATIVA.
172
Minera264; con bases de observacin sobre los siguientes aspectos: la territorialidad
indgena, la consulta previa, la calidad de las aguas, los ecosistemas vulnerables, los
riesgos de desastre natural, entre otros; aspectos que fundamentalmente son
ambientales; con la intencin de declarar inconstitucional a la Ley de Minera.
Por lo tanto; los temas especficos analizados en el desarrollo de este trabajo, bajo
el condicionamiento de los precedentes sentados; sern los siguientes: los derechos
constitucionales de la naturaleza, el modelo de un desarrollo sustentable de recursos
naturales, el proceso de evaluacin de impactos ambientales, la prohibicin de la
actividad extractiva en sectores vulnerables, la responsabilidad por daos ambientales,
la participacin ciudadana, la aplicacin de normativa favorable a la naturaleza y las
sanciones a los daos ambientales.
264
Demanda de Inconstitucionalidad presentada por la CONAIE caso No. 011-09-IN; acumulado al 008-09-IN.
173
2. ANLISIS DEL REGLAMENTO AMBIENTAL PARA LAS ACTIVIDADES
MINERAS EN LA REPBLICA DEL ECUADOR.
265
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo IX Supremaca de la Constitucin; Captulo I
Principios; Artculo 425 Orden Jerrquico de las Leyes.- El orden Jerrquico de aplicacin de las normas ser el
siguiente: La Constitucin; los tratados y convenios internacionales; las leyes orgnicas; las leyes ordinarias; las
normas regionales y las ordenanzas distritales; las decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y las
resoluciones; y, los dems actos y decisiones de los poderes pblicos..
174
mantiene jerarqua superior con resto de la legislacin; y, las reformas o cambios que
en ella se realicen afectarn directamente a las leyes de jerarqua inferior.266
Por tal motivo; cualquier reforma implantada en las regulaciones del listado que
antecede, provocar necesariamente una revisin a la normativa inmersa en el
Reglamento; y, de encontrarse contradicciones o vacos que afecten a los preceptos de
las normas jerrquicamente superiores, se deber proceder con un cambio, reforma o
reestructura; para que de esta forma, mantenga su contexto legal.
266
Ibidem; Artculo 426 Aplicabilidad y cumplimiento inmediato de la Constitucin; y 427 Interpretacin de las
normas constitucionales.
175
diferentes cuerpos normativos; y al mismo tiempo, sugerir la implementacin, adicin o
reduccin de regulaciones que los complementen o restituyan.
Ver; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67;
de 16 de Noviembre del 2009; Captulo I mbito de Aplicacin y Objeto; Artculo 1 mbito de aplicacin.
176
general, en el proceso de operacin de las actividades mineras en cualquiera de sus
fases.268
268
269
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo I Elementos Constitutivos del Estado;
Artculo 3, numeral 5; Captulo IV Derechos de la Comunidades, Pueblos y Nacionalidades; Artculo 57, numeral 8;
Captulo VII Derechos de la Naturaleza; Artculo 74; Ttulo IV Rgimen del Buen Vivir; Artculo 395, numeral 1.
270
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento 418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo I mbito y
Principios de la Ley; Artculo 3.
177
2.2 La Gestin Ambiental Minera.
271
178
-
272
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo IV Participacin y Organizacin del Poder;
Captulo III Funcin Ejecutiva; Artculo 154 Atribuciones de los ministros de Estado; y, Ttulo I Elementos
Constitutivos del Estado; Captulo I Principios Fundamentales; Artculo 3 Deberes del Estado, numeral 5.
273
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo VI de la
Proteccin de los Derechos Ambientales; Artculos 7 y 8.
179
bsqueda al momento de sealar la autoridad competente en el rea ambiental y sus
atribuciones.
2.3.1
274
Ver; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67; de
16 de Noviembre del 2009; Captulo III del proceso de Licenciamiento Ambiental; Artculos 7-10.
180
-
275
276
Ver; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67;
de 16 de Noviembre del 2009; Captulo III del proceso de Licenciamiento Ambiental; Artculos 17 y 21.
181
rechazo o incumplimiento del estudio de impacto ambiental, en las siguientes
circunstancias:
-
277
Ver; Reglamento del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental; D.S. No. 95 de 2001. Chile.
182
En ese punto; dentro de la legislacin ecuatoriana, se deber compensar los vacos
legales an existentes; con requerimientos solicitados por las autoridades competentes y
segn el caso. Basados en la normativa existente en Chile; con respecto a la obtencin
de una licencia ambiental, valdra la pena pensar en la adecuacin de normas existentes
sobre el tema; a travs, de la expedicin de un cuerpo legal similar al chileno.
Pese a todos los esfuerzos de las comunidades cercanas a las reas vulnerables; y, a
la intervencin de agrupaciones ecolgicas; no se ha logrado establecer una prohibicin
concreta y sin excepciones a la actividad extractiva en reas protegidas y zonas
intangibles. El establecimiento de esta prohibicin en el Reglamento Ambiental para las
Actividades Mineras; se presenta dentro de lo estipulado para la obtencin de los
certificados de interseccin278; que hacen referencia, a sectores interferentes con las
reas naturales protegidas, del patrimonio forestal o bosques protectores; alegando, que
de darse el caso, se proceder segn lo dispuesto en la Constitucin de la Repblica; en
la que se instituye, la prohibicin de la actividad extractiva, con la excepcin de una
declaratoria de inters nacional basada en la necesidad de la extraccin de estos
recursos279. Precepto que se encuentra difuso e inconcluso en dicho reglamento; y, que
no hace referencia alguna a la generalidad de la prctica de la actividad minera; por el
contrario, se concreta en un solo caso que es la obtencin de un certificado de
interseccin solicitado como requisito para conferir una licencia ambiental.
278
Ver; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67;
de 16 de Noviembre del 2009; Captulo III del proceso de Licenciamiento Ambiental; Artculo 9.
279
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo VII Rgimen del Buen Vivir; Captulo II
Biodiversidad y Recursos Naturales; Seccin 3 Patrimonio Natural y Ecosistemas; Artculo 407.
183
Por otro lado; la Ley de Gestin Ambiental, en apego a la excepcin establecida
para este efecto en la Constitucin de la Repblica; prev, en su normativa el
aprovechamiento de los recursos naturales no renovables dentro del patrimonio de reas
naturales protegidas; infundado en funcin de los intereses nacionales, previo la
realizacin de una evaluacin de impacto ambiental. Confiriendo, de esta manera, el
permiso para dicha actividad, con el cumplimiento de ciertos requisitos.280
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo I mbito y
Principios de la Ley; Artculo 6.
281
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Ttulo I Disposiciones Fundamentales;
Captulo VI de las Zonas Mineras Especiales y Actos Administrativos Favorables Previos; Artculos 24.
282
184
obtenido, en base a la concesin de las zonas para trabajos de extraccin de recursos no
renovables o actividades invasivas de cualquier otro tipo. La normativa encargada de
acoger el precepto, que establezca dicha prohibicin; debera ser precisamente el
Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras; ya que, basado en su propsito283,
se presenta como el precursor de la preservacin del Ambiente en la prctica de la
Actividad. El vaco legal que exhibe, con respecto al establecimiento de una prohibicin
al efectuar proyectos mineros en reas naturales protegidas; valdra compensarlo con la
disposicin de un precepto referente a ello; estipulndolo dentro del Captulo I, que
precisamente, se relaciona con el objetivo de dicho Reglamento. Esto sin descuidar lo
determinado en referencia al tema por la Constitucin y la Ley de Gestin Ambiental.
283
185
amplia y oportuna284. Adicionalmente; entre los derechos colectivos de los pueblos y
nacionalidades; establece directamente la participacin social, consultando a la
comunidad de manera libre e informada acerca de planes de prospeccin, exploracin,
explotacin y comercializacin de recursos no renovables que se encuentren en sus
tierras y que provoquen su afectacin ambiental285.
284
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo VII Rgimen del Buen Vivir; Captulo II
Biodiversidad y Recursos Naturales; Seccin 1 Naturaleza y Ambiente; Artculo 395 Principios Ambientales,
numeral 3 y Artculo 398.
285
Ibidem; Ttulo II Derechos; Captulo IV Derechos de las Comunidades, Pueblos y Nacionalidades; Artculo 57
Derechos colectivos; numeral 7.
286
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento 418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo III
Instrumentos de la Gestin Ambiental; Captulo III de los Mecanismos de Participacin Social; Artculos 28 y 29.
186
Asimismo; se mantienen los procesos de informacin a las comunidades y las
denuncias de amenazas, daos sociales y ambientales; a travs, de la accin popular. Y;
se establece, que en el caso de duda sobre el dao ambiental resultante de alguna accin
u omisin; el Ministerio del Ambiente, adoptar las medidas eficaces y oportunas que
resulten ms favorables a la naturaleza; aplicando de ste modo, el principio
Constitucional a favor de la Naturaleza.287
Finalmente; dentro del mismo Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras,
no se instituye claramente un proceso de participacin social, al contrario coexiste con
uno de sus captulos; en el que se lo menciona, dentro del tema del estudio de impacto
ambiental; donde se explica, que adjunto a dicho estudio deber presentarse el informe
del proceso de participacin social de acuerdo con los trminos de la normativa
pertinente.288
Por esta razn; la necesidad de compensar otro de los vacos legales existentes en el
Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras; a travs, del establecimiento de
287
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Ttulo IV de las Obligaciones de los
Titulares Mineros; Captulo III de la Gestin Social y Participacin de la Comunidad.
288
Ver; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67;
de 16 de Noviembre del 2009; Captulo III del proceso de Licenciamiento Ambiental; Artculos 13 y 14.
187
uno o varios preceptos que involucren el proceso de participacin ciudadana, consulta
previa, acceso a la informacin y acceso a la justicia ambiental; preceptos que, deberan
encontrarse determinados, dentro del Captulo III referente al proceso de licenciamiento
ambiental; pero no, de manera imprecisa o especificada para ciertos casos; si no, de
forma clara y general como parte de dicho proceso.
Responsabilidad Ambiental:
Existen varias aclaraciones sobre el tipo de responsabilidad que se debe cumplir en
el momento de incurrido un dao ambiental. La normativa ecuatoriana; a travs de sus
preceptos constitucionales, ampara la responsabilidad objetiva por daos ambientales.
Al compararla, con los establecimientos legales sobre este punto en pases de esta
regin; se constatara el avance que ha tenido la responsabilidad por daos ambientales
en el Ecuador; por ejemplo, una similitud se encuentra con la Ley General del Ambiente
en Argentina; en la cual, tambin se
289
Ver, Ley General del Ambiente; Ley 25.675; Publicada Parcialmente el 27 de Noviembre de 1992; Artculo 28;
Argentina.
188
seguir, dependiendo el tipo de actores involucrados, diferencindolas por acciones
civiles, penales y administrativas.290
Dao Ambiental:
Adicionalmente; como se lo encuentra determinado en captulos anteriores, el dao
ambiental est vinculado directamente con los delitos ambientales;
de acuerdo lo
290
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento 418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo VI de la
Proteccin de los Derechos Ambientales; Artculo 41; Captulo I de las Acciones Civiles; Artculo 43 y Captulo II
de las Acciones Administrativas y Contencioso Administrativas; Artculos 44 -46.
291
Ver; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67; de
16 de Noviembre del 2009; Captulo XII del Procedimiento Administrativo; Artculo 103, segundo inciso.
189
ambiental, al momento de interferir con la salud humana o el equilibrio natural de los
ecosistemas292.
la etapa de
292
Ver, Cdigo Penal; Registro Oficial Suplemento No. 160 de 29 de marzo de 2010; Captulo X (A) de los Delitos
Contra el Medio Ambiente; Artculo 437; literales A-H.
293
Ver, Constitucin de la Repblica del Ecuador; texto de 2008; Ttulo VII Rgimen del Buen Vivir; Captulo II
Biodiversidad y Recursos Naturales; Seccin 1 Naturaleza y Ambiente; Artculo 396 Responsabilidad y Sancin por
Daos Ambientales, cuarto inciso.
294
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento 418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo VI de la
Proteccin de los Derechos Ambientales; Captulo I de las Acciones Civiles; Artculo 43.
190
impugnacin y concluye; con la sentencia295. Cabe aclarar que; el perseguir una accin
por dao ambiental por la va penal, no exime al responsable, de la reparacin del dao
causado, ni el pago de indemnizaciones sobre el mismo.
295
Ver, Cdigo de Procedimiento Penal; Registro Oficial Suplemento No. 555 de 24 de marzo de 2009; Libro IV
Etapas del Proceso; Ttulo I la Instruccin Fiscal y la Polica Judicial; Artculo 206.
296
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento 418 de 10 de septiembre de 2004; Ttulo VI de la
Proteccin de los Derechos Ambientales; Captulo I de las Acciones Administrativas y Contencioso Administrativas;
Artculo 44.
297
Ver, Ley de Minera; Registro Oficial No. 517; de 29 de Enero de 2009; Ttulo VI de la Extincin de los Derechos
Mineros; Captulo III de la Caducidad de la Concesin y los Permisos; Artculo 115 Caducidad por Declaracin de
Dao Ambiental.
191
Valdra la pena la aclaracin, con respecto a la concepcin de la reincidencia de no
conformidad mayor298; trmino que se encuentra definido, de esta forma en el
reglamento y que consiste:299
En el incumplimiento de un requisito normativo, propio de la organizacin y/o
legal, que vulnera o pone en serio riesgo la integridad del sistema de gestin. Puede
corresponder a la no aplicacin de una clusula de una norma (requerida por la
organizacin), el desarrollo de un proceso sin control, ausencia consistente de
registros declarados por la organizacin o exigidos por la norma, o la repeticin
permanente y prolongada a travs del tiempo de pequeos incumplimientos asociados a
un mismo proceso o actividad
298
Ver; Ley de Gestin Ambiental, Registro Oficial Suplemento 418 de 10 de septiembre de 2004; Glosario de
trminos; DAO AMBIENTAL: Es toda prdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo de las
condiciones preexistentes en el ambiente o uno de sus componentes. Afecta al funcionamiento del ecosistema o a la
renovabilidad de sus recursos.
299
192
a) Delitos Ambientales:
Los delitos ambientales; constituyen el incumplimiento de la normativa especfica
para salvaguardar el cometimiento de daos ambientales, con afectaciones al entorno.
Debern encontrarse tipificados dentro del Cdigo Penal Ecuatoriano300; para ser
considerados como delitos imputables. Sern; sancionados con multas y dependiendo de
los casos especficos, con prisin.
b) Sanciones:301
A diferencia de los delitos; las sanciones se encontrarn establecidas en cualquier
cuerpo normativo ambiental y conllevarn con ellas la imposicin de multas o
restituciones al dao ambiental; en todos los casos, revocacin de las licencias
ambientales
300
Ver, Cdigo Penal; Registro Oficial No. 160 del 29 de marzo de 2010; Ttulo V Delitos contra la Seguridad
Pblica; Captulo XA de los Delitos contra el Medio Ambiente.
301
302
Ver; Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67; de
16 de Noviembre del 2009; Captulo XII del Procedimiento Administrativo; Artculo 103.
193
c) Infracciones:303
El Cdigo Penal; tipifica las infracciones como: los actos imputables sancionados
por las leyes penales; y, los divide en delitos y contravenciones. La generalizacin de
ste trmino, provoca confusin para el resto de leyes establecidas; puesto que, el
Reglamento Ambiental para Actividades Mineras, incluye las infracciones como
infracciones administrativas y las enumera asignndoles responsabilidad legal por el
cometimiento, de las siguiente manera:304
1. Las personas o instituciones que realicen actividades mineras sin licencia
ambiental o ficha ambiental.
2. Las personas o instituciones que incumplan los estudios y planes ambientales.
3. Las personas o instituciones que incumplan las recomendaciones contenidas en
los informes de control, seguimiento y monitoreo.
4. Las personas o instituciones que incluyan datos falsos u oculten informacin
relevante para la calificacin de trminos de referencia, estudios de impacto
ambiental o planes de manejo ambiental, y cualquier informacin contendida en
los documentos que presente el administrado a la autoridad para acceder a
permisos de cualquier naturaleza o para cumplir con su obligacin de reporte y
control, ante las autoridades competentes, sin perjuicio de la accin penal que
corresponda.
La legislacin ecuatoriana, no precautela las contradicciones que entre definiciones
existen; al referirse a las infracciones establecidas en el Cdigo Penal; y, a las
infracciones por daos ambientales encontradas en las leyes ambientales; por este
motivo, se hace necesario una reestructuracin de la imposicin de penas y sanciones
303
DICCIONARIO DE REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA; Definicin: INFRACCIN: (Del lat.
infracto, -nis). f. Transgresin, quebrantamiento de una ley, pacto o tratado, o de una norma moral, lgica o
doctrinal.
304
Reglamento Ambiental para Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador; Registro Oficial No. 67; 16 de
Noviembre de 2009; Captulo XII del Procedimiento Administrativo; Artculo 105.
194
por daos ambientales; que sean aplicables en concordancia con los preceptos
constitucionales, previstos para el caso.
I
JURISPRUDENCIA
RESOLUCIN Nno. 39-04
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.- SALA DE CONJUECES OCASIONALES
DE LA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.- Quito, a 2 de
febrero de 2004; las 09h00.- VISTOS(351/01): La Dra. Ana Guevara Aguirre, en
su calidad de procuradora judicial de los herederos del seor Ing. Efran
Guevara Snchez y Dr. Marco Guevara Aguirre, procurador comn de los
mismos herederos interponen recurso de casacin contra el auto dictado el 17
de septiembre de 2001 por la Segunda Sala del Tribunal Distrital No. 1 de lo
Contencioso Administrativo dentro del juicio seguido por los recurrentes en
contra del Ministro de Obras Pblicas y del Contralor General del Estado
en
II
exija que se requiera al deudor para constituirle en mora, y es tambin
evidente que la prevalencia de la norma jurdica transcrita
aparece de la
consecuencia hay que considerar el contenido del indicado fallo que en el caso
prevalece sobre cualquiera otra interpretacin o disposicin, circunstancia esta
que la reconoce el casacionista aunque transcribe, solo parcialmente, al efecto
el considerando sptimo de la sentencia expedida. Dicho considerando en
efecto seala que: ...el Art. 1600 ibidem determina que los perjuicios se deben
desde que el deudor se ha constituido en mora. En el presente recurso segn
constancia procesal, se deduce que de parte de la entidad contratante hubo
demora en el pago de planillas y que otras planillas no han sido pagadas
ocasionando as daos y perjuicios a la empresa contratista que se traducen
en los valores no recibidos, en haberse hecho efectivas las garantas exigidas
por la Ley al Contratista y en los intereses de stos rubros
III
sostiene as mismo en el recurso de casacin que existe indebida valoracin de
la prueba al no tomarse en cuenta la expresa orden escrita del Director General
de Obras Pblicas para realizar el Diseo Ecolgico de la Carretera Guamote
Macas, en cumplimiento de lo preceptuado por los Decretos Ejecutivos No.
1802 y 1907 que fueran publicados en los Registros Oficiales No. 456 y 482 de
7 de junio y 13 de julio respectivamente de 1994, indebida valoracin de la
prueba que a criterio del recurrente ha determinado una falta de aplicacin del
numeral 17 del Art. 23 de la Constitucin Poltica del Estado y Art. 28 de la Ley
de Modernizacin del Estado. Al respecto vale sealar que estudiada la
documentacin constante de autos aparece que el 11 de julio de 1994, el
Director General de Obras Pblicas se dirige al accionante mediante Oficio No.
321-DV-Z-4-C, en el cual le manifiesta que: En atencin a su oficio No. 0059EGS-94 del 94-06-24 dirigido a esta Direccin, mediante el cual pone a
consideracin un anlisis relacionado con lo dispuesto en el Decreto Ejecutivo
No. 1802, expedido el 7 de Junio de 1994, y publicado en el Registro Oficial
No. 456 sobre las polticas ambientales bsicas para nuestro pas, me permito
solicitarle se enve el preproyecto intitulado Diseo ecolgico del tramo el Altillo
9 de Octubre perteneciente a la carretera Guamote-Macas, con el fin de
tomar las acciones que el caso amerite. En contestacin a la antes
mencionada comunicacin, el 22 de agosto de 1994, el accionante dirige un
oficio al Ministro de Obras Pblicas y Comunicaciones, cuya primera parte
destacable de tal oficio seala: Adjunto al presente oficio nos permitimos poner
a su consideracin nuestro Pre Proyecto intitulado Diseo ecolgico de la
carretera Guamote- Macas. Tal y como lo mencionamos en la Sesin de
Trabajos que con Ustedes mantuvimos el da 11 de Agosto de 1994, nosotros
solicitamos, muy respetuosamente, su anlisis y dictamen.... De lo transcrito
aparece muy claramente que en la sesin de trabajo celebrada el 11 de agosto
de 1994, los actores mencionaron que haba realizado por su cuenta un trabajo
en condicin de pre proyecto intitulado Diseo Ecolgico del Tramo Altillo 9
de octubre, lo que origin que en esa misma fecha el Director General de
Obras Pblicas pidiera al contratista que se le enve el indicado documento a
fin de tomar las acciones que el caso amerite. Al dar contestacin a tal pedido,
el actor solicita el anlisis y dictamen sobre ese trabajo, pero nada ms. En
consecuencia es evidente que no se trata del Diseo Ecolgico de la Carretera
IV
Guamote- Macas sino de un pre proyecto de dicho diseo, y que no se ordena
en ningn momento la realizacin de ese trabajo, que ya haba sido efectuado
por el actor por su cuenta con anterioridad, que lo nico que se solicit por
parte del contratista era el anlisis y dictamen del indicado documento. Por
consiguiente, no hay un trabajo realizado a peticin o por orden del Director
General, y no habiendo solicitado el actor pago alguno, no cabe pretenderse
que hay la obligacin de realizarlo. Menos an puede intentarse, como
pretende el casacionista que por el ministerio de la ley, a falta de oportuna
respuesta, en aplicacin del principio del silencio administrativo positivo, se
haba aprobado el que se realice el Diseo Ecolgico de la Carretera GuamoteMacas y que en consecuencia haba lugar al respectivo pago por dicho trabajo;
y esto porque la institucin del silencio administrativo positivo tiene en nuestra
legislacin su lgica sustentacin en la garanta constitucional que establece el
derecho de los ciudadanos de presentar peticiones y recibir oportuna
respuesta. En consecuencia, la peticin con relacin a la aprobacin por el
silencio administrativo positivo tiene una relacin de causa a efecto y, aplicando
esto al presente caso, hemos de advertir que a lo ms que se poda pretender
es que en el caso por el silencio administrativo se efectu un anlisis positivo y
dictamen favorable a un trabajo realizado con anterioridad, lo que de ninguna
manera significa que se haba ordenado la ejecucin del Diseo Ecolgico de
la Carretera Guamote- Macas, pues a lo que se refiere la comunicacin del
Director es a un pre proyecto o anteproyecto de dicho diseo, que haba sido
realizado no a peticin del Ministerio de Obras Pblicas sino por propia
iniciativa del contratista. Como consecuencia de todo lo anterior, es evidente
que ni lejanamente es aplicable el principio constitucional consagrado por el
numeral 17 del Art. 23 de la Constitucin Poltica de la Repblica, ya que como
se dijo antes, no se orden realizar el trabajo sino que este con anterioridad a
la comunicacin en la que se peda su presentacin, fue realizado
voluntariamente por el casacionista. De lo anterior se concluye que no existe la
indebida valoracin de la prueba y no se puede alegar incumplimiento de lo
dispuesto en el Art. 119 del Cdigo de Procedimiento Civil. Tanto ms que en
la sentencia ejecutoriada no se menciona este rubro posteriormente reclamado
por los actores.- TERCERO: Es evidente que de haber habido justificativo para
el pago por el rubro referente al supuesto Diseo Ecolgico de la Carretera
V
Guamote- Macas, la liquidacin deba haberse sometido al Art. 4 de la Ley de
Rgimen Monetario y Banco Central vigente a esa poca, mas no habiendo
lugar a dicho pago por las razones analizadas con anterioridad, es
intrascendente la alegacin de la violacin de la mencionada norma legal. Los
pronunciamientos que conforme a derecho han expuesto los magistrados de
primer nivel jurisdiccional en el auto de 17 de diciembre de 2001, son
admisibles y por tanto procedentes, careciendo en consecuencia de
fundamento el recurso de casacin planteado, por lo que se lo desecha
expresamente.- Sin costas.- Notifquese y devulvase. ff) Dres. Francisco
Gonzlez Ortega.- Augusto Maldonado Vsconez.- Ramn Correa Muoz.Conjueces Ocasionales de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Corte
Suprema de Justicia.
VI
CONCLUSIONES:
Es por ello que en las ltimas dcadas, los gobiernos de los diferentes pases,
principalmente de la regin sudamericana; caracterizada por la riqueza natural y ambiental
que posee; han desarrollado programas de proteccin ambiental y se han visto en la
necesidad de reformar las leyes ambientales y reglamentos involucrados con las actividades
mineras en beneficio de la proteccin al ambiente.
VII
los Estados y gobernantes quinen justifican dicha explotacin a travs de inclusiones legales
en las prohibiciones que dan apertura excepciones para la ejecucin trabajos de explotacin
minera en reas vulnerables, tildando a dichas excepciones como motivos de inters
nacional. Tomando en cuenta que dichos motivos de inters nacional no se encuentran
explcitos en los reglamentos mineros ni en ningn otro instrumento jurdico, la
interpretacin que a ellos se d, resultara del libre albedro de la autoridad correspondiente
en la adjudicacin de la concesin minera.
Fuera de las reas vulnerables en las que se incluyen reas naturales protegidas,
lmites del patrimonio forestal de Estado, zonas intangibles entre otras; las reas de
explotacin minera se encuentran generalmente en zonas de escasa poblacin con
asentamientos de comunidades agrcolas o en lugares que el mismo Estado ha aislado para
el emprendimiento de dicha actividad, que de una forma u otra mantienen no solo vida
vegetal y animal a su alrededor si no donde se supone el habitad de humanos. Por lo que la
necesidad de la proteccin del medio ambiente en el proceso de la actividad minera, se
vuelve un requerimiento de proteccin al ambiente precautelando la vida a su alrededor; y,
por lo tanto se espera una prevencin legal a la afectacin de los recursos bsicos en la
ejecucin de dicha actividad.
VIII
entre 10.000 a30.000 litros de agua aproximadamente en la produccin de una tonelada de
cobre.305
305
IX
RECOMENDACIONES:
X
y proteccin de la naturaleza y sus ecosistemas, debera reflejarse dentro de las normativas
internacionales como un punto prioritario; y, a niveles estatales es necesario que dentro de
los contenidos Constitucionales se enfatice en otorgar derechos a la naturaleza y a la
conservacin del ambiente.
XI
BIBLIOGRAFA:
BIBLIOGRAFA PRINCIPAL.
DOZO MORENO, Abel V.; LA ECOLOGA Y EL DERECHO PENAL; Depalma; Buenos AiresArgentina; 1994.
Gran Enciclopedia la Clave del Saber; Educar cultura recreativa; Tomo 16.
LARREA HOLGUIN, Juan; DERECHO CIVIL DE ECUADOR; Reimpresin Quinta Edicin; QuitoEcuador; 1991.
LECTURAS SOBRE DERECHO MEDIO AMBIENTAL; Universidad Externado de Colombia; Tomo II.
XII
PREZ, Efran, DERECHO AMBIENTAL, Derechos Reservados Copyright; Bogot- Colombia; 2000.
PIGRETTI, Eduardo A, DERECHO AMBIENTAL, Ediciones Depalma, Primera Edicin; Buenos Aires;
1997.
SUAREZ, Eduardo; URQUIDI, Vctor; MRQUEZ, Javier; LA MINERA YLA METALURGIA ENLA
AMRICA ESPAOLA DURANTE LA POCA COLONIAL, Fondo de Cultura Econmica; Primera
Edicin; 1955.
VARGAS, Mario Dr.; ECOLOGA Y BIODIVERSIDAD DEL ECUADOR; Primera Edicin QuitoEcuador; 2002.
VELARDE; Marta Sylvia; MANUAL DE DERECHO MINERO; Editorial Astrea; Primera Edicin;
Buenos Aires- Argentina; 1986.
XIII
LEGISLACIN.
CDIGO DE MINERA; Legislacin Argentina; Decreto No. 456, modificaciones de la Ley No. 25.225;
1997.
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL ECUATORIANO, Legislacin conexa- ConcordanciasJurisprudencia; Tomo I; Actualizado; Primera Edicin.
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, Comentarios- Legislacin conexaConcordancias-; Tomo I; Actualizado 2008.
CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, Comentarios- Legislacin conexaConcordancias-; Tomo I; Actualizado 1998.
LEY DE BASES DEL MEDIO AMBIENTE; Legislacin Chilena; Ley No. 19.300; 9 de Marzo de 1994.
LEY GENERAL DEL AMBIENTE; Legislacin Argentina; Ley 25.675; Publicada Parcialmente 27 de
Noviembre de 1992.
XIV
REGLAMENTO AMBIENTAL PARA LAS ACTIVIDES MINERAS; Decreto Supremo No. 24782;
Legislacin Boliviana.
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente; conocida como la Declaracin de
Estocolmo de Junio de 1972.
Demanda de Inconstitucionalidad presentada por la CONAIE caso No. 011-09-IN; acumulado al 008-09IN.
Diario el Comercio.
Diario el Telgrafo.
El Rgimen comn de Proteccin a los Derechos de los obtentores de Variedades Vegetales; de Julio de
1980.
XV
NDICE
SINTESIS: .............................................................................................................................. I
INTRODUCCIN: ............................................................................................................... II
CAPTULO I.......................................................................................................................... 1
1.
2.
1.2.
1.2.1
1.2.2
1.2.3
1.2.4
1.3.
1.4.
AMBIENTAL. ..................................................................................................................................... 23
2.1
2.2
2.3
La Poltica Ambiental............................................................................................................. 27
2.3.1
2.3.2
CAPTULO II ...................................................................................................................... 36
1.
1.2
1.3
1.3.1
1.3.2
1.3.3
XVI
1.3.4
2.
3.
2.1.2
2.1.3
2.1.4
3.1.2
3.1.3
6.
3.1.1
4.1
5.
2.1.1
3.1
4.
6.2
CAPTULO III..................................................................................................................... 91
1.
2.
1.2
1.3
2.2
2.2.1
Introduccin: .............................................................................................................................102
2.2.2
2.2.3
2.2.4
XVII
2.2.5
3.
3.2
1.1.1
1.1.2
1.1.3
1.2
1.2.1
1.2.2
1.2.3
1.2.4
1.3
1.3.1
1.3.2
1.3.3
1.3.4
1.2
Expedicin del Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del
2.2
XVIII
2.3
2.3.1
2.4
2.5
2.6
JURISPRUDENCIA............................................................................................................... I
CONCLUSIONES: .............................................................................................................. VI
RECOMENDACIONES: .................................................................................................... IX
BIBLIOGRAFA: ................................................................................................................ XI
BIBLIOGRAFA PRINCIPAL. ......................................................................................................... XI
LEGISLACIN. ............................................................................................................................... XIII
BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA O SECUNDARIA. ...................................................... XIV